UNIVERSIDAD INCA GARCILASO DE LA VEGA

Nuevos Tiempos Nuevas Ideas

ESCUELA DE POSGRADO
DOCTOR LUIS CLAUDIO CERVANTES LIÑAN

Maestro en Derecho Civil

Tesis:

DIVISIÓN Y PARTICIÓN DE BIENES EN LA DECLARACIÓN DE

HEREDEROS Y LA AUSENCIA DE TESTAMENTO EN LIMA
METROPOLITANA

Presentada por:

JUANA CORNEJO CABILLA

Para optar el Grado Académico de Maestro en:

Derecho Civil

Asesora: Dra. Giovanna Vásquez Caicedo Pérez

2018

1
 DEDICATORIA

A mi Familia con mucho Amor.

2
 AGRADECIMIENTO

A las autoridades de la Escuela de

Posgrado de la Universidad Inca

Garcilaso de la Vega por sus
conocimientos trasmitidos.

3
 ÍNDICE

DEDICATORIA ..............................................................................................................
2
RESUMEN .....................................................................................................................
7
ABSTRACT ....................................................................................................................
8
INTRODUCCIÓN .........................................................................................................
9

CAPÍTULO I: ...............................................................................................................
11
FUNDAMENTOS TEÓRICOS DE LA INVESTIGACIÓN ...............................
11

1.1 Marco Histórico .................................................................................................. 11

1.2 Marco Teórico ..................................................................................................... 14
1.2.1 División y Partición de Bienes ..............................................................
14
1.2.2 Sucesiones ................................................................................................
18
1.2.3 Teorías de sucesiones .............................................................................
21
1.2.4 Herencia ...................................................................................................
26
1.2.5 Declaración de Herederos .....................................................................
28
1.2.6 Testamento...............................................................................................
30
1.2.7 Ausencia del Testamento .......................................................................
32
1.2.8 Testamento Como Acto Jurídico ..........................................................
33

4
 1.2.9 Voluntad del Testador ...........................................................................
35
1.2.10 Teorías de la Voluntad ........................................................................... 36
1.3 Marco Legal ......................................................................................................... 37
1.3.1 Constitución Política del Perú ..............................................................
37
1.3.2 Código Civil.............................................................................................
37
1.4 Investigaciones .................................................................................................... 42
1.5 Marco Conceptual .............................................................................................. 46
CAPITILO II: ............................................................................................................... 50

EL PROBLEMA, OBJETIVOS, HIPÓTESIS Y VARIABLES .............................

50

2.1 Planteamiento del Problema ............................................................................. 50

2.1.1 Descripción de la Realidad Problemática............................................
50
2.1.2 Antecedentes teóricos ............................................................................
52
2.1.3 Definición del Problema ........................................................................
54
[Link] Problema General ................................................................ 54
[Link] Problemas Secundarios ............................................................ 55
2.2 Finalidad y objetivos de la investigación ........................................................ 55
2.2.1 Finalidad ..................................................................................................
55
2.2.2 Objetivo General y Específicos .............................................................
56
[Link] Objetivo General ....................................................................... 56
[Link] Objetivos Específicos ................................................................ 56
2.2.3 Delimitación de la Investigación ..........................................................
56
2.2.4 Justificación e importancia .................................................................... 57

5
2.3 Hipótesis y Variables ......................................................................................... 58
2.3.1 Supuestos Teóricos ................................................................................. 58

2.3.2 Hipótesis General y Específicas ............................................................ 60

[Link] Hipótesis General ..................................................................... 60

[Link] Hipótesis Específicas ................................................................ 61

2.3.3 Variables e Indicadores .......................................................................... 61
[Link] Identificación de las Variables ................................................ 61

[Link] Definición Operacional de las Variables ............................... 62

CAPITULO III: ............................................................................................................ 63

MÉTODO, TÉCNICAS E INSTRUMENTOS ....................................................... 63

3.1 Población y Muestra ........................................................................................... 63

3.1.1 Población .................................................................................................. 63

3.1.2 Muestra .................................................................................................... 63

3.2 Método y Diseño de la Investigación .............................................................. 64
3.2.1 Método de Investigación ....................................................................... 64
3.2.2 Diseño de Investigación ......................................................................... 64
3.3 Técnicas e instrumentos de recolección de datos .......................................... 65

3.3.1 Técnicas de Recolección de Datos ........................................................ 65

3.3.2 Instrumentos............................................................................................ 66
3.4 Procesamiento de Datos .................................................................................... 66
3.5 Prueba de la Hipótesis ....................................................................................... 66

CAPITULO IV: ............................................................................................................ 67

PRESENTACIÓN Y ANÁLISIS DE LOS RESULTADOS ..................................
67

4.1 Presentación de los Resultados......................................................................... 67

4.2 Contrastación de las Hipótesis ......................................................................... 83

6
4.3 Discusión de Resultados .................................................................................... 89

CAPITULO V: .............................................................................................................. 95
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES ...................................................... 95

5.1 Conclusiones ....................................................................................................... 95

5.2 Recomendaciones ............................................................................................... 97
BIBLIOGRAFÍA ............................................................................................................
98
Anexos .........................................................................................................................
105

7
 RESUMEN

La investigación titulada DIVISIÓN Y PARTICIÓN DE BIENES EN LA

DECLARACIÓN DE HEREDEROS Y LA AUSENCIA DE TESTAMENTO EN LIMA

METROPOLITANA, tiene como objetivo determina la influencia de la división y

partición de bienes en la declaración de herederos en la ausencia de testamento.

Se utilizó para alcanzar dicho objetivo el método descriptivo Expost-Facto y un
diseño no experimental, asimismo la población objeto estuvo constituida por 130
Jueces, 220 Abogados y 100 Notarios Públicos de Lima Metropolitana. Al calcular
el tamaño de la muestra se trabajó finalmente con 208 personas. En cuanto al
instrumento de recolección de datos tenemos al cuestionario que constó de 15
ítems de tipo cerrado que fueron validados por expertos; para ello realizaron la
evaluación 3 Maestros en Derecho los que validaron criterios, los mismos que se
vaciaron en tablas en donde se calcularon las frecuencias y porcentajes,
complementándose con el análisis e interpretación de los resultados, lo cual nos
permitió contrastar las hipótesis. La prueba estadística utilizada fue la prueba chi
cuadrado el margen de error utilizado fue 0.05.

Finalmente se concluyó que la división y partición de bienes influye

positivamente en la declaración de herederos en la ausencia de testamento;
debido a que los resultados de las hipótesis estadísticas siempre son mayores al
valor referencial del criterio de distribución de chi cuadrado que es 16.919; en ese
sentido la hipótesis general nula es rechazado. Hay que tener en cuenta que la
partición implica un acto traslativo de dominio que puede presentarse en forma
convencional, arbitral o judicial, cualquiera que sea la forma en que se realice,
consideramos que es un acto susceptible de valorización y el cobro de derechos
registrales, el cual debe realizarse considerándose como acto de transferencia
valorado.

8
Palabras Clave: titulada División y Partición de Bienes, Declaración de
Herederos, Ausencia de Testamento.

9
 ABSTRACT

The investigation titled DIVISION AND PARTITION OF GOODS IN THE

DECLARATION OF HEIRS AND THE ABSENCE OF TESTAMENT IN

METROPOLITAN LIMA, has as objective determines the influence of the

division and partition of assets in the declaration of heirs in the absence of
testament. The descriptive Ex post facto method and a non-experimental design
were used to achieve this objective, and the target population was composed of
130 Judges, 220 Lawyers and 100 Public Notaries of Metropolitan Lima. When
calculating the sample size, we finally worked with 208 people. Regarding the
data collection instrument we have the questionnaire that consisted of 15 closed
type items that were validated by experts; For this purpose, the 3 Masters in Law
evaluation carried out the validation of criteria, which were emptied into tables
where the frequencies and percentages were calculated, being complemented
with the analysis and interpretation of the results, which allowed us to test the
hypotheses. The statistical test used was the chi square test, the margin of error
used was 0.05.

Finally, it was concluded that the division and division of assets has a positive
influence on the declaration of heirs in the absence of a will; because the results
of the statistical hypotheses are always greater than the reference value of the chi-
squared distribution criterion that is 16,919; in that sense the null general
hypothesis is rejected. We must bear in mind that the partition implies an act of
transfer of ownership that can be presented in a conventional, arbitral or judicial
manner, whatever the form in which it is carried out, we consider that it is an act
susceptible of valuation and the collection of registration rights, which must be
done considering a valued transfer act.

10
Keywords: titled Division and Partition of Goods, Declaration of Inheritors,
Absence of Testament.

11
 INTRODUCCIÓN

La partición es el modo especial y típico de liquidación y extinción de la

copropiedad y puede ser invocado por cualquiera de los copropietarios o de sus
acreedores, pues, siempre se quiere facilitar la consolidación de la propiedad.
Cuando se trata de una copropiedad cuya partición física no ha sido posible por
acuerdo de partes antes del proceso ni durante el desarrollo del mismo, las partes
deben expresar en audiencia especial si están o no de acuerdo con la adjudicación
en común o en la venta contractual, como lo determina el artículo 988 del Código
Civil. Solo en la posibilidad de descartar de modo formal y expreso estas
alternativas procederá la venta en pública subasta.

Al no haberse determinado la porción material que corresponde a cada

copropietario permitiendo la formación de derechos autónomos de propiedad
sobre cada parte del bien, habiéndose limitado únicamente a la asignación de
áreas, se puede colegir que la inscripción del acuerdo contenido en título no pone
fin al estado de indivisión del predio, manteniéndose la copropiedad del mismo
mientras no se culmine con la división y partición conforme a los artículos 983 y
siguientes del Código Civil; por lo que, en tanto no se efectúe la citada partición,
los actos de disposición sobre porciones materiales del predio indiviso deberán
contar con la intervención de todos los copropietarios, conforme al artículo 971
inciso 1) del mismo Código (RES. Nº 417-98-ORLC-TR.

29/10/1998)
En este contexto la presente investigación la hemos desarrollado en cinco
capítulos:

En el primer capítulo se describen los fundamentos teóricos que constan del

marco histórico, filosófico, teórico, legal y conceptual.

12
En el segundo capítulo se esboza el problema de investigación, La descripción de
la realidad problemática, con definición del problema, objetivos e hipótesis; en el
tercer capítulo se contempló el tipo, nivel, método, diseño y las técnicas utilizadas
en la investigación.

En el cuarto capítulo ofrecemos la presentación, análisis e interpretación de los

resultados, y quinto capítulo se aprecia las conclusiones y recomendaciones,
acompañado con su respectiva bibliografía y anexos correspondientes.

Este trabajo ofrece un pequeño aporte que esperamos contribuya a la mejora de

esta figura jurídica.

13
 CAPÍTULO I:

FUNDAMENTOS TEÓRICOS DE LA INVESTIGACIÓN

1.1 Marco Histórico

En Roma, el testamento fue una institución muy importante, ya que con

él se designaba a la persona que iba a continuar la figura del Pater
Familias, prueba de esto es que los romanos, desde tiempos muy
remotos, establecieron que para que el testamento tuviera validez, era
indispensable la institución del heredero (D'ors 1983: 334).

Modestino lo definió como "... La manifestación legítima de nuestra

voluntad de aquello que deseamos que se haga después de nuestra
muerte. El testamento fue definido desde su origen como un acto
jurídico de tipo solemne, personal, y el cual surtiría sus efectos después
de la muerte del testador (Bravo 1989: 262).

En el Derecho Civil Antiguo

Esta primera etapa se conoció originalmente dos formas de testar:

a) Testamento Calatis Comitiis o en tiempo de paz.

Se encontraba reglamentado dentro del régimen de las leyes de las XII

Tablas. El Parterfamilias designaba frente a los comicios a las personas
que serían sus herederos y éstos lo aprobaban. Este Testamento se podía
hacer solamente en Roma, ya que ahí era el único lugar en el que se

14
 reunían las curias, y sólo lo hacían dos veces por año. Esto ocasionó que
se dejara varios Paterfamilias intestados, lo cual tuvo como
consecuencia que se hiciera una segunda forma de testar.
b) Testamento /Procindtu o durante la guerra: "Se hacía delante del
ejercito equipado y bajo las armas en esta el testador solo en tiempo
de guerra, y en cualquier lugar- podía hacer su testamento mediante
una declaración en voz alta frente al ejército, también lo podían hacer
escribiéndolo con su espada en la arena o con sangre en su escudo
[sic]”. (Petit s/n: 269)

A partir del Siglo XIV los testamentos fueron otorgados ante notarios.
Lo esencial para este testamento alemán era que a diferencia del
romano, no requería la institución de heredero, sino que podía limitarse
a la disposición sobre objetos singulares del caudal relicto. Si no existía
ninguna disposición de última voluntad, tenía lugar la sucesión
hereditaria legítima y la testamentaria que podían coexistir una aliado
de la otra en la misma "hipótesis sucesoria".

A partir del siglo XVI entre cónyuges. Su naturaleza fue muy discutida
en el derecho común, siendo conceptuados a menudo como contratos
sucesorios. “Entre los testamentos meramente comunes, los cuales se
limitaban a unir dos testamentos tan sólo en el aspecto externo, de los
testamentos mancomunados, en los que dos personas se instituyen
herederos recíprocamente; en este segundo caso las disposiciones de
ambas partes dependen una de otra de tal forma que la revocación o
realización de una afecta también a la otra. Algunas codificaciones han
permitido este tipo de testamentos con carácter general; otras los han
excluido por completo, pero en todo caso entre cónyuges [sic]” (Planitz
1957: 374)

15
 Derecho Civil Peruano

En la Época del Virreinato Tuvo plena vigencia el derecho español, sin

embargo las circunstancias sociales, económica y geográficas
desconocidas para la sociedad española, hizo que los reyes de España
dieran nuevas leyes para cubrir aquellas situaciones no previstas,
surgiendo de esta forma el Derecho Indiano, que entre otras cosas
regulaba la sucesión en los cacicazgos, la libertad que tenían que tener
los indios para otorgar testamento y la sucesión de las encomiendas.
(Paredes 2015: 39)

El Derecho Civil Peruano, escrito en 3 Códigos Civiles (1852, 1936 y

1984) ha tratado el testamento con mayor o menor formalismos,
conforme a la época en la cual eran regulados. Las tres clases de
testamento más comunes (a saber, el otorgado por Escritura Pública, el
Cerrado y el Ológrafo) han estado presentes en los 3 previamente
mencionados cuerpos legales. También se han legislado los llamados
testamentos especiales (denominados así por ser otorgados en
circunstancias específicas, aunque debiendo cumplirse las mismas
condiciones de los ordinarios): Militar (excluido en el Código de 1936),
Marítimo, Aéreo (contenido en la Ley 24882 de Aeronáutica Civil) y
Consular (otorgado por ante el Cónsul peruano en el extranjero)
(Lohmann 2004).

El Código Civil de 1852 reguló el testamento verbal (equiparable al

actual testamento por escritura pública). En él, el testador declaraba sus
disposiciones al escribano (que vendría a ser el Notario) y éste lo
trascribía en forma idéntica. El artículo 664 del mencionado cuerpo
legal normaba que la declaración de la voluntad testamentaria debía ser
ante 5 testigos (dos de los cuales debían ser vecinos del testador) o 6 (si

16
 solo hay un vecino) en un solo acto sin solución de continuidad y solo
en caso de extrema necesidad, cuando no era posible recurrir al notario
u autoridad pública y el testador estuviese en claro peligro de muerte
que le impida testar válidamente mediante alguna de las otras formas.
Muerto el testador, en un plazo máximo de 8 días, los testigos debían
apersonarse ante el Juez de Primera instancia para legalizar el
testamento verbal.

1.2 Marco Teórico

1.2.1 División y Partición de Bienes

La partición es un negocio jurídico que consiste en definitiva en

repartir los bienes hereditarios entre los interesados en la
herencia, bien por los criterios que haya establecido el testador,
o bien, a falta de que este lo hubiera previsto, se seguirán por
los criterios establecidos en la ley.

La partición efectuada por el testador se refiere exclusivamente

a sus bienes propios, que sean transmisibles y no los bienes
conyugales comunes.

La partición de la herencia es el reparto de los bienes del

fallecido entre los herederos en proporción a la cuota que a cada
uno de ellos corresponde. La partición deberá hacerse una vez
que se ha acreditado con el testamento o con la declaración de
herederos quiénes son las personas con derecho a la herencia y
una vez que dichas personas han aceptado la herencia.

17
 La naturaleza jurídica de la división y partición:

(Figueroa 2013)

a. Para algunos la acción es de carácter real, pues se

extingue un derecho real: copropiedad.

b. Para otros, la acción tiene carácter personal, pues

tiende al ejercicio del derecho personal que tienen
los copropietarios de requerir de los otros
copropietarios, la división de la cosa común.

c. Tesis mixta.

Rodríguez et al. (2001: 117) manifiestan que partición tiene

dos significados distintos. “En un sentido amplio es un conjunto
de actos encaminados a poner fin al estado de indivisión
mediante la liquidación y distribución entre los copartícipes del
caudal poseído pro indiviso, en parte o lotes que guarden
proporción con los derechos cuotativos de cada uno de ellos. En
un sentido restringido, es la operación por la cual es bien común
se divide en tantos lotes cuantos comuneros haya, recibiendo
cada uno de éstos la propiedad exclusiva de uno de esos lotes. De
esta manera las cuotas indivisas y abstractas de cada uno de los
comuneros se transforman en partes concretas y materiales; la
propiedad indivisa es sustituida por una propiedad unitaria
[sic]”.

Dey (1986: 56) a través de la partición se pretende poner

fin dicho estado, al asignarle a cada heredero los bienes
que le correspondan según sea su derecho. Lo anterior es

18
 confirmado por un fallo de la Corte suprema en la cual se
define la partición de bienes como: un conjunto complejo
de actos encaminados a poner fin al estado de indivisión
mediante la liquidación y distribución entre los
copartícipes del caudal poseído proindiviso en partes o
lotes que guarden proporción con los derechos cuotativos
de cada uno de ellos.

Lacruz (2001: 41) nos señala que la doctrina considera que

partición o división de la herencia es el negocio jurídico
que impide o pone fin a la comunidad hereditaria
mediante la distribución entre los coherederos de las
titularidades activas contenidas en la herencia.

I. Modalidades de la Partición Hereditaria

En la partición de la herencia puede darse el supuesto

de la partición total de la herencia, en la que el alcance
es todos los bienes y derechos de la comunidad
hereditaria o la partición parcial que sólo comprenda
algunos bienes y derechos quedando los restantes para
otra partición. Además podemos distinguir cinco clases
de partición:

a. La partición por el mismo testador.

b. La partición por contador partidor.

c. La partición efectuada por los herederos.

d. La partición judicial.

19
 e. La partición arbitral.

Que a su vez podemos agrupar en partición extrajudicial,

y por otro lado la judicial y la arbitral.

II. Tipos de Procedimientos de partición de bienes

Los tipos de procedimientos de partición son:

a. División Convencional.- La división es realizada

por los copropietarios, quienes prestan su
consentimiento en que el estado de copropiedad
se extinga y en que a cada uno de ellos se le
adjudique por ejemplo un lote, un departamento.

La división convencional se rige básicamente por

la autonomía privada y en este caso no existe
controversia el título que generalmente es
presentado al Registro es el Parte notarial que
contiene la escritura pública de división y
partición con la subsiguiente adjudicación de
inmuebles.

b. División Arbitral.- Este procedimiento se da

cuando las partes deciden someter su litigio en
torno a la división y partición de inmuebles a un
tercero, llamado árbitro comprometiéndose
previamente a acatar su decisión.

20
 Se debe adjuntar al Registro, a efectos de realizar
la inscripción copia certificada de la resolución
arbitral y la constancia de notificación.

c. División Judicial.- A diferencia del anterior, el

litigio en torno a la división y partición es
sometido a un procedimiento judicial, los
copropietarios no acuerdan hacer la división y
partición privadamente, es un juicio declarativo
de derechos y en ejecución de sentencia se practica
la división.

En el caso de mandatos judiciales a fin que el acto

acceda al Registro, se debe adjuntar parte judicial,
constituido por copias certificadas de las
resoluciones pertinentes acompañadas del Oficio
judicial cursado al Registro, si éste padece de
defectos, el Registrador Público puede solicitar
aclaraciones o información complementaria, de
conformidad con el Art. 2011 del Código Civil.

1364-2012-SUNARP-TR-L “para la inscripción de la

resolución judicial que dispone la adjudicación por
división y partición de un predio en dos unidades
inmobiliarias en las que existirían bienes comunes,
constituyen acto previo la declaratoria de fábrica, el
reglamento interno y la independización de ambos
inmuebles [sic]”.

21
 1.2.2 Sucesiones

Sucesión es “la transmisión patrimonial por causa de muerte.

Es el hecho jurídico por el cual los derechos y obligaciones
pasan de unas personas a otras, existiendo identidad en el
derecho y cambio en el sujeto. A diferencia de otros negocios
ocurridos entre personas, ésta se cumple a la muerte de la
persona cuyos derechos se trasmiten en el acto [sic]”. (Ferrero,
1999 p.15)

La sucesión consiste en la transmisión de bienes, derechos y

obligaciones que el causante o la ley, en defecto del primero,
ordenan a favor de persona concreta.

De Pina, 1998: 267) dice que “el derecho de sucesiones o

hereditario “…abarca el conjunto de relaciones jurídicas que
regulan la sucesión, no en todas sus formas y variedades, sino
tan sólo en el concepto técnico de sucesión mortis causa [sic]”.
I. Elementos de la sucesión

a) Causante “Considerado como el actor de la

sucesión, quien la causa y origina. Se le denomina
de cujus, por la frase latina de cujus successione
agitur (literalmente, “aquel de cuya sucesión se
trata”).

b) Sucesores Son los causahabientes, las personas

llamadas a recibir la herencia, que pueden ser
herederos (si la sucesión es a título universal) o
legatarios (si fuese a título particular).

22
 c) Herencia También llamada masa hereditaria, es el
objeto de la transmisión. Está constituida por el
patrimonio dejado por el causante, entendiéndose
por tal el activo y pasivo del cual es titular el de
cujus al momento del fallecimiento.

Para Osorio (2007: 15) Esta también comprende el

conjunto de bienes, derechos y obligaciones
dejadas por el causante.

II. Clases de sucesiones

a. Sucesión Intestada La sucesión intestada o ab

intestato es aquella que opera en virtud de
llamamientos legítimos o proveniente de la ley,
sin intervenir la voluntad del causante
expresada en testamento válido.

b. Sucesión Testada El Derecho de Sucesiones está

regido por un principio regulador fundamental:
la voluntad del causante. Este es el elemento que
prima para determinar la forma y entre quienes
debe distribuirse el patrimonio hereditario. Tal
declaración está condicionada a ciertas
formalidades y limitaciones, dentro de las cuales
debe formularse.

c. Sucesión Mixta.- Cuando habiendo dejado

testamento el causante, no se ha contemplado a

23
 todos los herederos. Ejem: por omisión o no tuvo
conocimiento. (Cusi 2013)

d. Sucesión Contractual.- Rige en Alemania y

Chile. Una persona se pone de acuerdo con otra
para declararla su heredero. No lo
contemplamos para evitar que el acreedor de la
sucesión despoje a sus herederos naturales.

Pueden ser de tres tipos (Cusi 2013):

• De Constitución: es aquella que se origina

cuando el causante antes de morir se pone
de acuerdo en constituirlo como su
heredero, para que tenga derecho a
sucederle cuando el causante muera. (sin
vinculo de parentesco)

• Por Renuncia: cuando un heredero se pone

de acuerdo u otro heredero para renunciar a
la herencia a fin de beneficiar a otro o
coheredero.
• De Disposición: cuando un heredero se
pone de acuerdo con un tercero para que si
su causante muere reciba la herencia, no el
heredero natural sino el tercero.

24
 1.2.3 Teorías de sucesiones

I. Teorías que Fundan la Sucesión Intestada en

Principios de Derecho Individual:

En este grupo se encuentra:

a. Teoría de la Voluntad Presunta del Causante

Esta teoría es reconocida por la mayoría de la

doctrina y se dice que no es otra cosa que un
testamento tácito tal como señalan autores como
Espin Diego, en su obra antes citada” y Castán
Tobeeñas, en su obra Derecho Civil.

Puig Peña (1977: 630) indica que surge a finales del

siglo XVII, busca justificar esta clase de sucesión
basándose en la voluntad, ya que indica que si la
sucesión testamentaria se origina de una
manifestación de voluntad expresa del causante, de
la misma manera la sucesión intestada es la
voluntad tácita o presunta de éste

Córdoba-Levy-Solari-Waigmaster (1998: 224)

manifiestan que el parentesco y la consanguinidad
se asocian a la afección desde una perspectiva
psicológica; autores que citan a Vélez Sarsfield
quienes considera que la sucesión intestada reposa
sobre la voluntad presunta no porque sea posible
determinar en cada caso particular cual es
exactamente esta voluntad, sino porque cada

25
 legislación se inclina por la presunción de afecto
que le parece más congruente a las relaciones
familiares.

II. Teorías que Fundan la Sucesión Intestada en

Principios de Derecho de Familia

En este grupo se ubican varias teorías que si bien es cierto

tienen en común el elemento familiar, encuentran su
justificación en diferentes aspectos que giran en torno a
este

Castán Tobeñas (1956: 486) indica que “Tienen una rica

variedad de matices las teorías que fundan la sucesión
ab intestato sobre el derecho de familia, pues unas se
apoyan en el elemento físico o biológico de la familia (la
comunidad de sangre), otras en el elemento espiritual o
ético (la comunidad de vida y deberes) y algunas en el
elemento jurídico o patrimonial (la comunidad de
patrimonio).”

Diez Picazo y Guillón (1986: 629) que los principios de

orden familiar en que encuentra su fundamento la
sucesión intestada son en algunos casos de carácter
sociológico y en otros de carácter ético. Indica también
que mientras unos hacen énfasis en el carácter familiar
del patrimonio desde un punto de vista sociológico,
otros por su parte se basan en la existencia de deberes
éticos y sociales que demandan que un individuo provea
a su familia durante su vida y después de esta los medios
económicos para cubrir sus necesidades.

26
 III. Teoría de la Comunidad del Patrimonio o Teoría
Patrimonial

Esta teoría tiene su fundamento en el concepto del

condómino romano y de la copropiedad familiar del
Derecho Germánico.

Puig Peña (1976) explica que esta teoría enfatiza su

basamento en la copropiedad, al estimar que si en la vida
del causante todos los elementos que conforman su
familia contribuyeron en mayor o menor escala a la
creación de su patrimonio, la consecuencia lógica de su
muerte sería que este patrimonio regresara a todos los
integrantes de la familia.

Para Valverde y Valverde (1926: 322) sus principales

deficiencias son por un lado la imposibilidad de
justificar la sucesión en la línea colateral y en grados
remotos y por el otro la negación del derecho de
disposición de los bienes del causante, por ende es
contrastante con la sucesión testamentaria y con la
libertad individual.

IV. Teoría Ética

La base de esta teoría está en los deberes que surgen de

los lazos familiares. Al respeto Castán Tobeñas (1956)
señala que “apoyan algunos autores la sucesión legítima
sobre la base de la familia como comunidad de deberes,
entendiendo que el que muere tiene el deber de

27
 favorecer con sus bienes a las personas que le están
ligadas con vínculos familiares [sic]”.

La principal crítica que se ha hecho a la misma es que los

deberes familiares por si solos no son suficientes para
fundamentar la sucesión intestada. Indica el autor citado
que dicha teoría no permitiría explicar la sucesión de
parientes colaterales y parientes en grados más remotos.
Asimismo, el reconocimiento de ésta, implicaría
necesariamente que se dé al cónyuge un lugar preferente
en la herencia, lo cual no ocurre en todas las legislaciones
(Morineau 2002: 210).

V. Teoría Biológica

La Teoría Biológica del Derecho de Sucesión”, determina

los lineamientos principales de la misma. Indica que si
cada persona es una parte material de sus padres, ya que
recibe gran parte de sus células, al fallecer el causante,
una parte de él persiste en su descendencia. Por tal razón
no es concebible y es contradictorio a la naturaleza
misma que lo bienes de aquel no se les reserven a los
hijos (Puig Peña

1977:631).

Esta teoría ha sido criticada duramente, si bien es cierto

que los vínculos de sangre son parte importante de la
sucesión no pueden estos ser tomados exclusivamente
para justificar la herencia en los grados remotos, la

28
 sucesión de los padres, y la inclusión del cónyuge con
quien no existen vínculos de sangre (Castañeda 1956:

488).
Esta teoría, aunque busca afianzar los vínculos familiares
en la sucesión intestada, como puede verse no es
suficiente por si sola para explicar todos los elementos
que deben tomarse en cuenta para fundamentar esta
sucesión.

VI. Teorías Mixtas, de Carácter Ecléctico u Orgánico

“la sucesión intestada tiene su fundamento en las

exigencias combinadas de la familia, que obligan a
proteger el orden natural de los afectos y el de los
deberes que median entre sus miembros, y las de la
sociedad, que contrapesan y limitan ese elemento
familiar y hacer entrar en juego en la sucesión legítima
diversos intereses, de orden corporativo, económico,
fiscal, etcétera, que pueden llegar a determinar incluso
que la herencia sea absorbida por el Estado o por
determinadas entidades, cuando faltan parientes en
grado suficientemente próximo para que se conserve la
conciencia de la unidad de familia. (Castán 1956:489)

Las distintas teorías que surgieron originalmente no

fueron suficientes para explicar esta sucesión, sobre todo
por lo complejo de sus llamamientos y porque
intentaron centrar en un solo elemento dicho
fundamento.

29
 Las legislaciones modernas han tomado en cuenta
principios de orden familiar, social y económico al
legislar sobre esta materia. Las Constituciones modernas
asignan al Estado la obligación de velar por el desarrollo
de la familia y el cumplimiento de los deberes que de la
misma se derivan, también el velar por la protección del
patrimonio de sus ciudadanos.

1.2.4 Herencia

Es el acto jurídico mediante el cual una persona que fallece

transmite sus bienes, derechos y obligaciones (deudas) a otra u
otras personas, que se denominan herederos. Heredero es la
persona física o jurídica que tiene derecho al total o a una parte
de los bienes de una herencia. El régimen jurídico que regula
las herencias es el derecho de sucesiones (García 2014: 71).

Pascual (2002: 12) que, aun no estando la expresión herencia

emparentada con la familia de heredar, “el parentesco externo
que mantenía con ella facilitó que su significado, tan cercano al
de pertenencias, bienes, adquiriera el de bienes y derechos que
se heredan, convirtiéndose así, primero, en un sinónimo de
heredad y heredamiento; especializándose después para este
último sentido; y terminando, al fin, por desplazar de él a las
otras dos voces [sic]”.

Para Hernández (1989: 89) la de herencia es la noción central

del derecho de sucesiones, aunque no pueda agotar su
contenido. Aparece íntimamente ligada al concepto de la
propiedad, y, en particular, a la propiedad de un patrimonio

30
 (un patrimonio en tránsito), hasta el punto de que es frecuente
identificarla con dicho patrimonio, y, más exactamente, con el
patrimonio subsistente a la muerte de la persona. Y esto a pesar
de que, como hemos señalado, el patrimonio del causante no
coincide de forma exacta con el caudal hereditario y de que, por
otra parte, tampoco la patrimonialidad pueda predicarse
plenamente de todas las relaciones jurídicas que se integran en
la herencia.

Bonfante (1963) Para este autor, existen dos concepciones

diversas de la hereditas correspondiente a diferentes épocas
históricas. El eje del fenómeno hereditario se encontraría en la
época clásica en el concepto de successio, mientras que para los
postclásicos y en el periodo justinianeo radicaría en la
adquisición de una universitas, único en el que se utiliza este
concepto.

La tesis central de este autor parte de entender la sucesión como

sustitución en la soberanía. En el periodo clásico, la sucesión
hereditaria que se produce en la “soberanía doméstica” se
configura a su juicio a semejanza de la sucesión en la “soberanía
política, lo que lleva, ante la circunstancia de la desaparición del
jefe político (o del paterfamilias en la peculiar organización de
la familia romana) a buscar un sucesor, que habría de serlo en
el estado personal y familiar del anterior.

Ferrandis (1954: 236) para quien la universalidad de la herencia

es un punto de vista, una consideración lógica que sirve para
explicar el fenómeno hereditario, pero no representa la
invención de una técnica. La unificación de las relaciones

31
 jurídicas no da lugar a una cosa universal, sino a una situación
jurídica compleja o universalidad de relaciones jurídicas. La
universitas no es una entidad, sino que expresa una operación
del pensamiento sobre la entidad, es un modo de considerar las
cosas. Los verdaderos objetos de derecho son las cosas en su
individualidad aunque, para ciertos efectos, la consideración
jurídica alude al todo.

1.2.5 Declaración de Herederos

La declaración de herederos, es una manifestación de la

voluntad del testador o por designación de la Ley (Código
Civil) que se realiza antes o después de la muerte del causante
(abintestato), en la que se nombran los herederos del testador o
posteriormente al fallecimiento.

El procedimiento de declaración de herederos tiene por objeto

la declaración de la cualidad de heredero de determinada o
determinadas personas, y puede iniciarse y seguirse de modo
autónomo por quienes se consideren herederos del finado, o ser
continuación de las anteriores medidas de prevención en el caso
de que se hubieran adoptado con carácter previo (artículo 807
Código Civil).

El simple hecho de ser llamado a la herencia no implica, por si,

que el heredero pueda tomar por su propia autoridad posesión
de la herencia por más que la ley le haya llamado para ello.

Para que adquiera la condición de heredero, para que pueda

tomar posesión real de los bienes hereditarios que haya dejado
el causante ha de preceder una previa declaración de su

32
 condición de heredero: Es lo que se llama declaración de
herederos (o heredero si es uno solo) "ab intestato". Tal
declaración no es ni más ni menos que una homologación, una
comprobación de que en el pretenso heredero y en la herencia
concurren todas las circunstancias legales para la apertura de la
herencia intestada, para la verificación de que concurre en él el
llamamiento que efectúa la ley, determinar si no hay parientes
o herederos de mejor derecho y en definitiva cuantos son o
pueden ser los llamados como herederos.

Los ascendientes, descendientes y el cónyuge viudo pueden

obtener la declaración de ser herederos “ab intestato” por medio
de Acta de Notoriedad autorizada por un Notario.

En la herencia confluyen una serie de elementos jurídicos que

hay que destacar, en primer lugar, la pregunta de quienes son
los herederos forzosos, los herederos legítimos.

Herederos forzosos

• Son herederos forzosos, según nuestro Código Civil:

• Los hijos y descendientes respecto de sus padres y

ascendientes.

• A falta de los anteriores, los padres y ascendientes

respecto de sus hijos y descendientes.

• El viudo o viuda en la forma y medida que establece este

Código.”(Artículo 807 Código Civil).

33
 Herederos legítimos

• Son herederos legítimos, según nuestro Código Civil

• Hijos y descendientes.

• Padres y ascendientes.

• Cónyuge.

• Hermanos e hijos de hermanos.

• Resto de parientes colaterales hasta el cuarto grado de

consanguinidad.

• El Estado.
Vallet de Goytisolo (12982: 959) para quien el título en un
sentido genérico es el documento en que consta el derecho, a
una sucesión o parte de ella; de las dos acepciones referidas la
segunda es la que más se aviene a la declaración o declaratoria
de herederos. Se trata más bien de un título demostrativo o
probatorio porque el constitutivo, causal o generativo viene
dado por la atribución de la ley.

1.2.6 Testamento

El testamento es el acto de voluntad que expresa una decisión o

un mandato mediante un conjunto de disposiciones; establece,
decreta y resuelve sobre los intereses del testador, sea que
recaigan sobre sus bienes, derechos u obligaciones o sobre otros
asuntos de carácter no patrimonial. Su esencia es la de ser un
acto por el cual el testador puede ordenar su propia sucesión.

34
 “El testamento es la declaración de última voluntad que hace
una persona disponiendo de sus bienes y de asuntos que le
atañen, para después de su muerte [sic]” (Osorio 2007: 159).

Baqueiro (2003, p.106) “El acto jurídico unilateral, solemne,

personalísimo, revocable y libre por el cual el testador dispone
de sus bienes y derechos, así como de sus intereses,
patrimoniales y/o extrapatrimoniales y cumple o declara
deberes para después de su muerte [sic]”

Lohmann Luca de Tena, (2004: 34) “El testamento es, en

esencia, no solo un documento, sino principalmente un acto
jurídico de naturaleza dispositiva que la mayoría de autores
consideran de carácter negocial [sic]”.
Código Civil Peruano de 1984 prescribe en su artículo N°686
que “por el testamento una persona puede disponer de sus
bienes, total o parcialmente, para después de su muerte y
ordenar su propia sucesión dentro de los límites de la ley y con
las formalidades que esta señala. Son válidas las disposiciones
de carácter no patrimonial contenidas en el testamento, aunque
el acto se limite a ellas.

Fórmulas definitorias del testamento

1ª En sentido formal Según esta primera concepción, lo más

importante en el conceptuar el testamento no en su
consideración de negocio jurídico, sino el concebirse como
una simple forma documental apta para recoger en sí la
más disímil gama de negocios a causa de muerte
admitidos en el ordenamiento jurídico.

35
 2ª En sentido sustancial y amplio Según esta acepción, se
concibe al testamento como un tipo negocial a causa de
muerte, de carácter general y contenido variable,
patrimonial y no patrimonial. Según esta variante el
testamento se asimila con el acto de última voluntad y éste
con aquél, donde tienen cabida las más disímiles
disposiciones del testador, no ligadas necesariamente con
el patrimonio (Jordano 1999: 13).

3ª En sentido sustancial y estricto Conforme con esta tercera

acepción, el testamento es el negocio jurídico unilateral
mortis causa, típico, por el cual se dispone del patrimonio
para después de la muerte. Es la que asimila el Código
Civil cubano en su artículo 476, aunque de
iure condendo ofrezco mi voto por la anterior (Códigos
Civiles (artículo 686).

1.2.7 Ausencia del Testamento

La ausencia de testamento es válido cuando una persona

fallece, implica la apertura de la llamada sucesión legal o
intestada. En ella, serán herederos los parientes más próximos
al fallecido que determina la Ley, quienes heredarán en la forma
y proporción que también señala la Ley. Para saber quiénes son
las personas con derecho a heredar y sus derechos sobre la
herencia, es necesario tramitar un expediente de jurisdicción
voluntaria conocido como declaración de herederos
abintestato.

36
 El régimen regulado en el Código Civil (existen derechos civiles
diferentes en función de la llamada vecindad civil, de la que
hablaremos en otra ocasión), establece las personas que han de
heredar en caso de inexistencia de testamento:

1. Hijos y descendientes.

2. Padres y ascendientes.

3. Cónyuge.

4. Hermanos e hijos de hermanos (sobrinos).

5. Resto de parientes colaterales hasta el cuarto grado de

consanguinidad (primos carnales).

6. El Estado. En los otros derechos civiles en vez del estado

hereda la comunidad autónoma correspondiente, de
forma general.

1.2.8 Testamento Como Acto Jurídico

En todo acto jurídico debe haber una declaración de voluntad

encaminada a producir consecuencias de derecho, siempre y
cuando la norma jurídica ampare esa manifestación de
voluntad; y aunque dicha declaración no tiene siempre una
correspondencia exacta en cuanto a las consecuencias que
produzca o que pretenda producir, nos ayuda a distinguir
esencialmente el acto del hecho jurídico, respecto a dicha
pretensión del autor del acto jurídico que no se encuentra en el
hecho (De la Camara 1999).

37
 La consideración del testamento como acto jurídico permite la
aplicación de las disposiciones que rigen dichos actos, esto es,
la manifestación de la voluntad, los vicios del consentimiento,
y demás disposiciones que sean de aplicación a la materia.

El testamento puede considerarse como el acto jurídico más

importante del Derecho privado, porque es en dicho
instrumento que se dispone de todo el patrimonio o de una
parte del mismo; por la trascendencia de las disposiciones
extrapatrimoniales que pueda contener, y porque surte sus
efectos una vez que el autor ha fallecido. (Arce y Cervantes
1983)

Rojina Villegas (1998: 115) considera que “el acto jurídico es

una manifestación de voluntad que se hace con la intención de
producir consecuencias de derecho, las cuales son reconocidas
por el ordenamiento jurídico”
Según De Pina (1990: 220) pueden ser clasificados de la forma
siguiente:

“Unilaterales y bilaterales.- Siendo los primeros, aquellos cuya

existencia está determinada por la declaración de una sola
persona o de varias en un solo sentido; bilaterales, aquellos
cuya existencia se encuentra determinada por la voluntad de
dos o más personas en sentidos contrarios.

1. Inter vivos y mortis causa.- Los primeros se encuentran

destinados a producir efectos en vida de las personas que
los llevan a cabo, como es la donación; los últimos,
producen dichos efectos después de fallecido su autor.

38
 2. Onerosos y Gratuitos.- Son onerosos porque exigen la
reciprocidad de un equivalente y los otros no.

3. De enajenación y de adquisición.- Los primeros,

producen la disminución del patrimonio y los otros no.

4. Solemnes y no solemnes.- Siendo solemnes aquellos

respecto de los cuales la ley exige que la manifestación
de la voluntad se exprese con formas determinadas y
preestablecidas, sin las que no se produce el efecto
querido y no solemnes a los que se encuentren en caso
contrario.

5. Conmutativos y aleatorios.- Los primeros, son aquellos

en las prestaciones a que dan lugar son ciertas y
determinadas desde el momento de su realización, y
aleatorios los que dependen de un acontecimiento que
no permite dicha certeza y determinación, al realizarlos.
6. Constitutivos, modificativos, extintivos e impeditivos,
según que, creen situaciones jurídicas, las modifiquen,
las extingan o imposibiliten su constitución.

1.2.9 Voluntad del Testador

La voluntad testamentaria no caduca ni prescribe por el

transcurso del tiempo, ya que se presume que dicha voluntad
manifiesta lo que el de cujus hubiera querido en el último
momento de su vida, esto es, su “última voluntad”.

39
 La voluntad del testador expresada en dicho instrumento
jurídico es la definitiva mientras que no la cambie, ya que es la
única persona facultada para revocar su propia voluntad
manifestada en el testamento.

según Pérez Lasala (1989: 165) “existen dos posiciones

fundamentales respecto a la forma de esclarecer el sentido de
las declaraciones de voluntad: “La doctrina clásica, subjetiva,
asigna a la interpretación la finalidad de escudriñar la voluntad
interna del declarante, lo que realmente desea al emitir dicha
declaración; otra doctrina, objetiva, establece que para
establecer el sentido de la declaración se debe basar en el
significado más adecuado a los usos comunes, esto es, la forma
en que comúnmente se entienden las expresiones [sic]”.

La voluntad del testador se encuentra plasmada expresamente

en el testamento con el fin que la misma tenga eco después de
su muerte y se dé cumplimiento a su última voluntad.

1.2.10 Teorías de la Voluntad

Para comprender la interpretación de la voluntad es

importante hacer una breve exposición de las siguientes
teorías: (Gutiérrez y Gonzales 1981: 177)

• Teoría de la voluntad real o interna.- Es conocida

también como la “Teoría de la autonomía de la voluntad”,
bajo la cual se encuentran inspirados los Códigos francés
e italiano. En esta teoría “se afirma que si la voluntad de
las partes es el alma del contrato, habrá sin duda que
atender a ella, y por lo mismo el intérprete de un contrato

40
 deberá desarrollar la labor de un psicólogo, para
desentrañar la verdadera intención de los que otorgan el
acto.

• Teoría de la voluntad declarada.- También conocida

como “Teoría de la declaración de voluntad”, siendo
totalmente opuesta a la anterior. Afirma que para llevar a
cabo la interpretación del contenido y alcance de un
contrato “se debe atender en forma exclusiva a lo que
exteriorizaron los otorgantes, de manera independiente
de que esa declaración traduzca o no fielmente, su querer
interno.

1.3 Marco Legal

1.3.1 Constitución Política del Perú

Artículo 2.- Derechos fundamentales de la persona: Toda

persona tiene derecho:

1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral,

psíquica y física y a su libre desarrollo y bienestar. El
concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le
favorece.

2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado

por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religión,
opinión, condición económica o de cualquiera otra
índole.

41
 1.3.2 Código Civil

Artículo 664.- Acción de petición de herencia: “El derecho

de petición de herencia corresponde al heredero que no
posee los bienes que considera que le pertenecen, y se
dirige contra quien los posea en todo o parte a título
sucesorio, para excluirlo o para concurrir con él.

A la pretensión a que se refiere el párrafo anterior, puede

acumularse la de declarar heredero al peticionante si,
habiéndose pronunciado declaración judicial de
herederos, considera que con ella se han preterido sus
derechos.

Las pretensiones a que se refiere este Artículo son

imprescriptibles y se tramitan como proceso de
conocimiento.
Artículo 665.- Acción reinvidicatoria de bienes
hereditarios: La acción reinvindicatoria procede contra el
tercero que, sin buena fe, adquiere los bienes hereditarios
por efecto de contratos a título oneroso celebrado por el
heredero aparente que entró en posesión de ellos.

Artículo 666.- Retribución y resarcimiento por

enajenación de bienes hereditarios: El poseedor de buena
fe que hubiese enajenado un bien hereditario está
obligado a restituir su precio al heredero y si se le
adeudara, se trasmitirá a este último el derecho de
cobrarlo. En todos los casos, el poseedor de mala fe está
obligado a resarcir al heredero el valor del bien y de sus

42
 frutos y a indemnizarle el perjuicio que le hubiera
ocasionado.

Artículo 666.- Retribución y resarcimiento por

enajenación de bienes hereditarios: El poseedor de buena
fe que hubiese enajenado un bien hereditario está
obligado a restituir su precio al heredero y si se le
adeudara, se trasmitirá a este último el derecho de
cobrarlo. En todos los casos, el poseedor de mala fe está
obligado a resarcir al heredero el valor del bien y de sus
frutos y a indemnizarle el perjuicio que le hubiera
ocasionado.

Artículo 672.- Formas de aceptar la herencia: La

aceptación expresa puede constar en instrumento público
o privado. Hay aceptación tácita si el heredero entra en
posesión de la herencia o practica otros actos que
demuestren de manera indubitable su voluntad de
aceptar.

Artículo 673.- Presunción de aceptación de herencia: La

herencia se presume aceptada cuando ha transcurrido el
plazo de tres meses, si el heredero está en el territorio de
la República, o de seis, si se encuentra en el extranjero, y
no hubiera renunciado a ella. Estos plazos no se
interrumpen por ninguna causa.

Artículo 686.- Sucesión por testamento: Por

el testamento una persona puede disponer de sus
bienes, total o parcialmente, para después de su muerte,

43
 y ordenar su propia sucesión dentro de los límites de la
ley y con las formalidades que ésta señala.

Son válidas las disposiciones de carácter no patrimonial

contenidas en el testamento, aunque el acto se limite a
ellas.

Artículo 687.- Incapacidad para otorgar testamento: Son

incapaces de otorgar testamento:

1. Los menores de edad, salvo el caso previsto en el

artículo 46.

2. Los comprendidos en los artículos 43, incisos 2 y 3, y

44, incisos 2, 3, 6 y 7.

3. Los que carecen, en el momento de testar, por

cualquier causa, aunque sea transitoria, de la lucidez
mental y de la libertad necesarias para el
otorgamiento de este acto.
Artículo 688.- Nulidad de disposición testamentaria: Son
nulas las disposiciones testamentarias en favor del notario
ante el cual se otorga el testamento, de su cónyuge o
parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad, así como en favor de los testigos
testamentarios.

Artículo 807º.- Las disposiciones testamentarias que

menoscaban la legítima de los herederos, se reducirán, a
petición de éstos, en lo que fueren excesivas.

44
 Artículo 808º.- Es nulo el testamento otorgado por
incapaces menores de edad y por los mayores enfermos
mentales cuya interdicción ha sido declarada. Es anulable
el de las demás personas incapaces comprendidas en el
Artículo 687º.

Artículo 809º.- Es anulable el testamento obtenido por la

violencia, la intimidación o el dolo. También son
anulables las disposiciones testamentarias debidas a error
esencial de hecho o de derecho del testador, cuando el
error aparece en el testamento y es el único motivo que ha
determinado al testador a disponer.

Artículo 815º.- La herencia corresponde a los herederos

legales cuando:

1. El causante muere sin dejar testamento; el que otorgó

ha sido declarado nulo total o parcialmente; ha
caducado por falta de comprobación judicial; o se
declara inválida la desheredación.
2. El testamento no contiene institución de heredero, o
se ha declarado la caducidad o invalidez de la
disposición que lo instituye.

3. El heredero forzoso muere antes que el testador,

renuncia a la herencia o la pierde por indignidad o
desheredación y no tiene descendientes.

4. El heredero voluntario o el legatario muere antes que

el testador; o por no haberse cumplido la condición
establecida por éste; o por renuncia, o por haberse

45
 declarado indignos a estos sucesores sin sustitutos
designados.

5. El testador que no tiene herederos forzosos o

voluntarios instituidos en testamento, no ha dispuesto
de todos sus bienes en legados, en cuyo caso la
sucesión legal sólo funciona con respecto a los bienes
de que no dispuso.

Artículo 816º.- Órdenes sucesorios: Son herederos del

primer orden, los hijos y demás descendientes; del
segundo orden, los padres y demás ascendientes; del
tercer orden, el cónyuge o, en su caso, el integrante
sobreviviente de la unión de hecho; del cuarto, quinto y
sexto órdenes, respectivamente, los parientes colaterales
del segundo, tercer y cuarto grado de consanguinidad.

Artículo 817º.- Los parientes de la línea recta descendente

excluyen a los de la ascendente. Los parientes más
próximos en grado excluyen a los más remotos, salvo el
derecho de representación.
Artículo 983º.- Por la partición permutan los
copropietarios, cediendo cada uno el derecho que tiene
sobre los bienes que no se le adjudiquen, a cambio del
derecho que le ceden en los que se le adjudican.

Artículo 984º.- Los copropietarios están obligados a hacer

partición cuando uno de ellos o el acreedor de cualquiera
lo pida, salvo los casos de indivisión forzosa, de acto
jurídico o de ley que fije plazo para la partición.

46
 1.4 Investigaciones

García Carlos (2016: 56) en su tesis titulada “La Partición

Hereditaria” concluye:

a) Primera: La partición hereditaria, es un acto jurídico que

consiste en realizar las operaciones necesarias con el fin de
adjudicar a los herederos sus cuotas correspondientes.

b) Como hemos visto en este trabajo hay diversos modos de

realizar la partición de la herencia, bien sea por la vía
extrajudicial, por medio de lo dispuesto por el testador, bien
por un contador-partidor que nombre el causante, o bien por
los propios herederos en partición convencional. También
existe la posibilidad del partidor dativo o bien la vía arbitral
y finalmente existe la posibilidad de realizar la partición por
la vía judicial.

c) Las operaciones particionales, son generalmente iguales en

todas las modalidades, siendo la mayor diferencia la forma
de practicarlas, bien por las instrucciones del testador, bien
por la intervención de un contador-partidor que sea
nombrado por el causante, la vía arbitral, la vía del contador
dativo con las nuevas competencias del notario o secretario
judicial, o finalmente se puede optar por la vía judicial en
caso de no ponerse de acuerdo en el reparto.

d) Es interesante destacar las novedades introducidas por la

LJV, respecto al contador dativo, y las nuevas competencias
de los Notarios y al igual que da mayor competencia y

47
 protagonismo al secretario judicial hoy llamados Letrados de
la Administración de Justicia.

e) A nivel personal comentar lo interesante que ha sido el

estudio de la materia. Cierto es, que la partición es muy
extensa y de la que sin ninguna duda podríamos profundizar
más en cada una de las modalidades particionales, incluso
realizando un estudio profundo e individualizado de cada
parte. Sin embargo, el objeto de este trabajo, es el de tener
una visión cuanto menos generalizada de en qué consiste la
partición hereditaria, y sus formas, centrándome más
profundamente en la materia extrajudicial y la labor del
contador-partidor, pero sin dejar de lado el resto de
modalidades así como los diversos problemas que podemos
encontrarnos en los diferentes modos de partición, en las que
han sido especialmente útiles las sentencias utilizadas,
principalmente del Tribunal Supremo, para resolver
cuestiones que pueden resultar bien conflictivas o de difícil
interpretación conforme a ciertas redacciones de los
preceptos legales.

Paredes Jenny (2015) en su tesis titulada “incorporación del

testamento verbal en el Sistema sucesorio peruano” concluye:
a) La incorporación del testamento verbal en el sistema
sucesorio peruano beneficiaría a los herederos del causante,
y así se podría evitar divergencias y discrepancias familiares
una vez fallecido el causante. Pues, si se fallece sin dejar
testamento las divergencias familiares se acrecientan y por lo
tanto el entorno es más difícil de controlar. El testamento
verbal, no está contemplado en nuestra legislación nacional.

48
 b) Muchas veces si se fallece sin dejar testamento la voluntad
del testador no se cumple en lo más mínimo, cuando ese es
el objeto principal del testador.

c) Si se incorpora el testamento verbal en nuestro país, será de

utilidad práctica, para la sociedad.

d) Que la incorporación del testamento verbal en nuestro

sistema sucesorio, deberá ser excepcional y especial, solo
para casos determinados.

e) Se puede apreciar que en los países que tienen sistematizado

el testamento verbal, el caso de muertes con testamento es
mayor que los países que no tienen contemplado este
testamento en su legislación.

Mazate Alba (2013: 83) en su tesis titulada “Análisis de las

Limitaciones Legales que Enfrenta la Partición de la Herencia en
el Derecho Civil Guatemalteco, Cuando hay Coherederos
Menores de Edad” concluye:

a) La sucesión hereditaria es una de las figuras civiles y del

derecho de familia de mayor trascendencia e importancia en
el derecho civil guatemalteco, a pesar de ello, los abogados y
notarios guatemaltecos no le han prestado la atención
necesaria, al extremo que son escasísimos los profesionales
que se han especializado en este instituto civilista.

b) Aún con lo importante de la sucesión testamentaria para que

los bienes dejados por el de cujus sean distribuidos de

49
 acuerdo a sus deseos, existe una compleja indiferencia acerca
de la importancia que las personas otorguen su testamento,
lo cual la mayoría lo ve como un acto que se debe realizar
cuando se está por morirse, lo cual no siempre sucede de esta
manera.

c) Por la falta de previsión de las personas para dejar

distribuidos sus bienes antes de morirse, la mayoría de las
sucesiones realizadas en el país se dan a partir de la sucesión
intestada, la cual resulta demasiado onerosa para los
herederos, quienes por lo tanto recurren a una aceptación
tácita de la misma sin realizar ningún trámite legal para que
sea adjudicada conforme a derecho.

d) Es precisamente esta falta de asignación de los bienes que le

debieran corresponder a cada heredero, que la partición de
bienes hereditarios termina muchas veces en una partición o
venta judicial de los mismos porque los coherederos quieren
quedarse con la mayor parte de los bienes en perjuicio de los
demás, lo cual no siempre fue la voluntad del difunto.

e) Las principales limitaciones que presenta la partición de los

bienes hereditarios es la presencia de menores de edad,
porque los mismos deben comparecer al llamamiento
hereditario representado por los padres o tutores y luego de
acordar la partición, la misma debe tener la aprobación
judicial para que tenga plena validez y no sea declarada nula.

50
 1.5 Marco Conceptual

Curador: Sólo es necesaria si el poder de decisión de la persona

representa una amenaza grave hacia su bienestar. La tutela o
curaduría no debe ser usada simplemente porque alguien toma
una decisión que resulta incomprensible o inaceptable para otras
personas. Tampoco se debe recurrir a una tutela o curaduría por
el simple hecho de que una persona tenga determinado
diagnóstico o discapacidad

([Link]

Delito: Comportamiento que, ya sea por propia voluntad o por

imprudencia, resulta contrario a lo establecido por la ley. El delito,
por lo tanto, implica una violación de las normas vigentes, lo que
hace que merezca un castigo o pena. En el sentido judicial, es
posible distinguir entre un delito civil y un delito penal (que
además se encuentra tipificado y castigado por la ley penal) (Pina
2004: 219).

División: Es la separación que existe entre todas las personas a

quienes pertenece una cosa, en este caso como la herencia que se
ha dejado a muchos herederos.

Garantía: Es una institución de Derecho Público de seguridad y

de protección a favor del individuo, la sociedad o el Estado que
dispone de medios que hacen efectivo el goce de los derechos
subjetivos frente al peligro o riesgo de que sean desconocidos
(Romero 2011).

51
 Herencia: es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que no
se extinguen con la muerte de su titular; constituye una
universalidad jurídica constituida a partir de la muerte del autor
de la sucesión, hasta la partición y adjudicación (Bonnecase 2002).

Jurisprudencia: La jurisprudencia es una fuente del derecho,

compuesta por los actos pasados de los que ha derivado la
creación o modificación de las normas jurídicas. Por eso, en
ocasiones, se dice que un cierto caso “ha sentado jurisprudencia”
para los tribunales de un país (Alonso Olea 2001: 787).

Legalidad: Se puede adquirir certeza acerca de un hecho litigioso

por cualquier medio de prueba. Los medios de prueba se pueden
agrupar en medios documentales (como un instrumento, un
objeto), medios de información (como los datos brindados por vía
de informe), medios por declaración (como la declaración de
partes o de testigos), medios por investigación (puede ser directa,
como la inspección judicial o indirecta, como la pericia); por
último, si bien los indicios pueden constituir elementos que
pueden integrarse como pruebas, requieren una operación lógica
que no es un medio de prueba, sino que lleva a la presunción
(Mooney et al. 1993).

Obligaciones: es el vínculo jurídico mediante el cual dos partes

(acreedora y deudora) quedan ligadas, debiendo la parte deudora
cumplir con una prestación objeto de la obligación. Dicha
prestación puede consistir en dar, hacer o no hacer, teniendo que
ser en los dos primeros casos posibles, lícitos y dentro del
comercio. Los sujetos obligados, al igual que el objeto de la
obligación, deberán estar determinados o ser determina (A.

52
 Birda 2003).
Partición: es aquel acto jurídico, unilateral o plurilateral, necesario
e irrevocable, de naturaleza declarativa, compuesto por un
conjunto de operaciones, verificadas sobre ciertas bases o
supuestos de hecho o de derecho; y en el cual, después de
determinarse el activo y el pasivo de la masa hereditaria, y de
proceder a su avalúo y liquidación, se fija el haber de cada
partícipe; se divide el caudal partible y se adjudica cada lote de
bienes formado a cada heredero respectivo, provocando la
transformación de las porciones abstractas de los herederos sobre
el patrimonio relicto en titularidades concretas sobre bienes
determinados (Roca 2008: 561).

Propietario: persona natural o jurídica, o entidad estatal que

acredite ser titular de la propiedad de predios con título válido,
que se encuentren el ámbito de aplicación de la presente Ley. (LEY
Nº 29415)

Principios: tiempo. Cambiar los principios, para muchos, es como

cambiar de moral, como ser incoherente en la vida. Cuando se está
hablando de estos principios, se entiende como tales, entre otras
cosas, la dignidad de la persona, el respeto a la palabra dada, la
integridad, la honestidad, la lealtad, el respeto la vida, procurar
hacer el bien, amar la patria, etc. (Yarce 2005)

Prueba: Acción y efecto de probar. Las pruebas, por lo tanto, son

los ensayos que se hacen para saber cómo resultará algo en su
forma definitiva, o los argumentos y medios que pretenden
demostrar la verdad o falsedad de algo (Valderrama 1983).

53
 Sucesión: La sucesión, es la transmisión de todos los bienes,
derechos y obligaciones de una persona por causa de su muerte
(De pina 1998).
Testamento: Es un acto jurídico en virtud el cual una persona
dispone de todo o parte de sus bienes y derechos para después de
su muerte, instituyendo sucesores a título universal o particular,
definiendo así entre ellos el desino de su patrimonio.

Tutela: La Tutela es una potestad sobre una persona libre

conferida por el Derecho Civil, para proteger al que en razón de
su edad no puede defenderse por sí mismo (Ontiveros 2004).

Vejez. Proceso diferencial que consiste en cambios graduales en el

que intervienen un número muy considerable de variables con
diferentes efectos o que dará como resultado una serie de
características diferenciales muy acusadas entre las personas de la
misma edad cronológica (Gessen 2001).

54
 CAPITILO II:

EL PROBLEMA, OBJETIVOS, HIPÓTESIS Y VARIABLES

2.1 Planteamiento del Problema

2.1.1 Descripción de la Realidad Problemática

Cuando no se ha planteado hacer testamento muchas veces se

duda si es necesario acudir a un notario o podemos hacerlo
sin su asesoramiento; pero lo más importante es conocer las
opciones que tienes y las ventajas e inconvenientes de una y
otra.

Un problema cotidiano que se produce en nuestro país del

Derecho Sucesorio viene ocasionado cuando, ante una
partición de herencia, uno de los coherederos se niega a
otorgarla.

Situación habitual, aunque también es posible que nos

encontremos ante una situación de comunidad hereditaria en
la que todos han aceptado expresa o tácitamente pero alguno
se niega a partir.

Esto se trata de un problema no solo teórico sino que, más bien

al contrario, suele ocasionar situaciones de verdadera

55
 angustia para los coherederos, fundamentalmente por dos
tipos de razones. Ante el fallecimiento de un ser querido, lo
que se suele desear es finalizar los trámites engorrosos de la
forma más ágil posible para evitar prolongar una situación de
dolor; lo cual fundamentalmente, desde el punto de vista
económico, puede que los coherederos se encuentren en una
situación económica débil, que se vería suavizada por recibir
el patrimonio hereditario.

Las decisiones más importantes se deben adoptar en común,

incluso el uso y disfrute directo del bien debe realizarse en
conjunto, lo que resulta más engorroso tratándose de bienes
indivisibles como una vivienda o un local comercial. Aun
cuando la ley prevé que cualquier copropietario o un acreedor
pueden pedir la terminación de este derecho vía la
“partición”, la determinación de qué parte le tocará a cada uno
o incluso la opción por la venta a uno de ellos o a un tercero,
requiere un acuerdo de todos. Si no hay unanimidad se tiene
que ir a un juicio para vender el bien.

La base de la partición de la herencia, a pesar de su evidencia,

estableciendo que para la procedencia de la partición será
imperativo que se haya abierto la sucesión determinada bien
por la muerte o por la declaración de fallecimiento del
causante, siendo imprescindible el llamamiento plural.

Debemos indicar y destacar que la partición sostiene como

propósito poner fin a la comunidad de herederos, el cual
concluirá por medio de la distribución del caudal hereditario
entre los titulares del derecho hereditario concreto.

56
 2.1.2 Antecedentes teóricos

División y partición

El artículo 816 del Código Civil establece que la acción en

partición podrá solicitarse aun cuando algunos de los
coherederos, hubiere disfrutado separadamente de una porción
de los bienes de la sucesión si no existe acta de partición o
posesión bastante para adquirir la prescripción de los bienes.
Lo que implica, que la partición va a tener efecto siempre que
no se trate de un inmueble registrado. De acuerdo a lo que
establece el principio IV de la ley 108-05 sobre Jurisdicción
Inmobiliaria, cuando establece que todo derecho registrado
conforme a dicha ley gozará de imprescriptibilidad y
protección del Estado. Por tanto, cuando se trate de bienes
inmuebles (registrados), cualquier copropietario, coheredero o
copartícipe, podrá solicitar su derecho a partición que siempre
va a involucrar el inmueble en su totalidad.

En principio, toda persona que tenga calidad tendrá capacidad

ejercer el derecho a la acción en partición. Sin embargo,
considerando las reglas de la minoridad y la interdicción, cuyo
objetivo es limitar la capacidad del individuo, no todos los
herederos podrán ejercer por sí solos, dicha acción, lo que no
quiere decir que no podrá hacerlo. En caso de que se trate de un
menor de edad, aun sean emancipados, o de un interdicto,
deberán actuar bajo la representación de su tutor, siempre que
se encuentre autorizado por el Consejo de Familia. A menos de
que la acción la haya incoado un mayor de edad, que no será
necesario este último requisito (Ciprián 2009: 124).

57
 Partición y Adquisición de la Herencia

• Tras la apertura de la sucesión, testada o intestada, es

necesario proceder a la división o partición de la herencia
entre los herederos, legatarios o, en su caso, deudores,
produce el efecto final de la adquisición de la herencia por
cada uno de los dichos en su parte.

• Desde el momento en el que se abre la sucesión hasta la

adquisición de la herencia se dice que ésta está yacente, existe
una comunidad hereditaria, que se extingue con la
adquisición por los diferentes herederos o que puede
permanecer indivisa bien porque no se proceda a la partición
o por mantenimiento de la comunidad patrimonial dentro
del grupo familiar.

El artículo 817 del Código Civil, establece que, respecto de los

coherederos ausentes, la acción compete a los parientes que se
le haya dado la posesión. Entendiendo por esta última, la
posesión provisional de los bienes. Siempre que estas reglas no
sean tomadas en cuenta la partición sólo tendrá un efecto
provisional.

Herencia

La sucesión intestada se basa en una o más vocaciones legítimas

en ausencia del testamento del causante que instituya
herederos. Sin embargo, cuadra advertir que la vocación
legítima, o llamamiento legal a la adquisición hereditaria, no
solo suple la ausencia de testamento –puesto que, de ser así,
dicho llamamiento bien podría encuadrarse como régimen

58
 supletorio, sino que, cuando los herederos o llamados por la ley
gozan además, de una vocación legitimaria, resulta imperativo
para el causante, en el sentido tradicional que no puede
excluirlos sin justa causa de desheredación.

El derecho sucesorio se organiza primordialmente con base en

el llamamiento legítimo de los legitimarios, que nuestro Código
denomina herederos forzosos: son tales, los descendientes,
ascendientes, cónyuge supérstite. Los parientes colaterales que
tienen llamamiento o vocación legítima no son herederos
forzosos, ya que en nuestra ley no gozan de un derecho de
sucesión limitado a determinada porción de la herencia
(Zannoni 2001: 1).

Todo orden hereditario está integrado por el conjunto de

consanguíneos del causante en referencia a líneas o ramas
específicas de parentesco. Nuestro derecho de orientación
romanista, organiza el cómputo de parentesco sobre la base
lineal. Y, sobre esa misma base, organizará más tarde el orden
del llamamiento hereditario.

2.1.3 Definición del Problema

[Link] Problema General

¿De qué manera la división y partición de bienes

influye en la declaración de herederos en la
ausencia de testamento?

59
 [Link] Problemas Secundarios

a) ¿De qué manera la división convencional de

bienes influye en la declaración de herederos
en la ausencia de testamento?

b) ¿De qué manera la división arbitral de bienes

influye en la declaración de herederos en la
ausencia de testamento?

c) ¿De qué manera la división judicial de bienes

influye en la declaración de herederos en la
ausencia de testamento?

2.2 Finalidad y objetivos de la investigación

2.2.1 Finalidad

El desarrollo de la presente investigación tuvo por finalidad

determinar la división y partición de bienes en la declaración
de herederos en la ausencia de testamento. Caso común y
recurrente la no realización de un testamento, sin duda es un
problema que se produce con frecuencia en nuestro país el tema
del Derecho Sucesorio, que sucede ante la repartición de
herencia; aunque esta es una situación habitual, también es
posible que varias personas reclamen herencia y no siempre
este proceso se desarrolla en armonía. Por lo tanto, ese es el fin
que se persigue en la presente investigación con respecto a la
división y partición de bienes en forma clara equitativa y
armoniosa.

60
 2.2.2 Objetivo General y Específicos

[Link] Objetivo General

Determina la influencia de la división y partición de

bienes en la declaración de herederos en la ausencia
de testamento.

[Link] Objetivos Específicos

a. Establecer la influencia de la
división convencional de bienes en la
declaración de herederos en la ausencia de
testamento.

b. Establecer la influencia de la división arbitral

de bienes influye en la declaración de herederos en
la ausencia de testamento.

c. Establecer la influencia de la división judicial

de bienes influye en la declaración de herederos en
la ausencia de testamento.

2.2.3 Delimitación de la Investigación

a) Delimitación Temporal: La investigación estuvo

delimitada de mayo 2016 a setiembre 2017.

61
 b) Delimitación Espacial: La investigación abarcó el espacio
geográfico de Lima metropolitana.

c) Delimitación Conceptual: División y partición de bienes,

declaración de herederos, ausencia de testamento.

2.2.4 Justificación e importancia

La presente investigación se justificó porque se trata de un

problema no solo de carácter teórico sino que, más bien al
contrario, en la vida real se ocasionan situaciones de verdadera
angustia para los coherederos. Esto se produce, básicamente
por dos tipos de razones. En primer lugar, ante el fallecimiento
de un ser querido, y en esta situación lo que se desea es finalizar
cualquier tipo de trámite de la forma más rápida posible para
evitar una situación de conflicto y de pesadumbre en la familia.
Por otra parte desde un punto de vista económico, puede que
los coherederos se encuentren en una situación económica
precaria, la cual se vería aliviada por recibir el patrimonio
hereditario.

Importancia

La presente investigación, permitió conocer los beneficios de

una correcta división y partición de bienes en la declaración de
herederos ante la ausencia de testamento.

La base de la partición de la herencia, establece que para la

procedencia de la partición, es absolutamente imperativo que
se produzca la sucesión determinada por la muerte o por la
declaración de fallecimiento del causante. En este caso resulta,

62
 imprescindible el llamamiento plural. Pero además se debe
destacar que la partición tiene como propósito poner fin a la
comunidad de herederos, el cual concluirá por medio de la
distribución del caudal hereditario entre los titulares del
derecho hereditario concreto. Por ello esta investigación
adquiere particular relevancia.

2.3 Hipótesis y Variables

2.3.1 Supuestos Teóricos

La partición hereditaria no se agota con la ejecución de las

operaciones dirigidas a poner fin al estado de comunidad
hereditaria, lo cierto es que estas resultan ser la esencia de
cualquier acto partitivo, incluso en aquellos donde puedan
soslayarse algunos de sus componentes ante la supremacía del
principio de autonomía de la voluntad.

De la muerte del causante, deviene la propiedad y posesión de

la herencia a favor de sus herederos y si sobreviviere más de un
heredero, será necesario recurrir a la partición (siempre que ésta
no hubiera tenido lugar por acto entre vivos o por testamento),
a los efectos de determinar los bienes cuya adjudicación
corresponda a cada uno de ellos.

La partición es necesaria, ya que los herederos se encuentran en

una situación identificada como de indivisión, en la que dichos
sucesores extienden sus derechos sobre toda la masa de bienes
sucesorios. Será recién con la partición, que los derechos de los
herederos, ejercidos hasta ese momento sobre la universalidad
jurídica, aparecerán individualizados y concretados sobre

63
 bienes determinados, llegando a su fin el estado de indivisión
en que sobre el patrimonio del causante se extendía el derecho
de los sucesores universales.

Declaracion de herederos

La ausencia de testamento válido cuando una persona fallece,

implica la apertura de la llamada sucesión legal o intestada. En
ella, serán herederos los parientes más próximos al fallecido
que determina la Ley, quienes heredarán en la forma y
proporción que también señala la Ley

La tramitación de una declaración de herederos es necesaria

cuando no existe testamento o pacto sucesorio en el que se
designe heredero. Pero también será necesaria cuando el
testamento existente se declara nulo por los tribunales, o
cuando los herederos nombrados en el testamento premueren

64
 al testador sin estar prevista en el propio testamento su
sustitución por otras personas. Igualmente será necesario
formalizar una declaración de herederos cuando existe un
testamento válido, pero en él no se ha nombrado heredero, por
haberse limitado el testador a designar legatarios de bienes
concretos que no agotan la totalidad del caudal hereditario (De
Ruggiero s/f).

La sucesión intestada o sin testamento es que los descendientes

tienen preferencia en la herencia sobre los ascendientes y los
colaterales y que los parientes más cercanos en grado tienen
preferencia sobre los parientes más lejanos. Por lo tanto
tenemos que tener en cuenta el grado de parentesco para
determinar quiénes son los herederos legales.

La sucesión intestada se funda en el parentesco (Ferrero 1987:

259) como regla y éste es el vínculo o conexión familiar existente
entre dos o más seres humanos en virtud de la naturaleza, de la
ley o de la religión. El parentesco, fundamento del Derecho
sucesorio, nace de la naturaleza cuando se funda en la
consanguinidad, a saber, cuando una persona desciende de
otra, como ocurre con el hijo respecto del padre, el nieto con
relación al abuelo o cuando todos ellos reconocen un tronco
común, como acontece con los hermanos, los tíos y los sobrinos
(Cornejo (1999: 86).

65
 2.3.2 Hipótesis General y Específicas

[Link] Hipótesis General

La división y partición de bienes influye

positivamente en la declaración de herederos en la
ausencia de testamento.

[Link] Hipótesis Específicas

a) La división convencional de bienes influye

positivamente en la declaración de herederos en
la ausencia de testamento.

b) La división arbitral de bienes influye

positivamente en la declaración de herederos en
la ausencia de testamento.

c) La división judicial de bienes influye

positivamente en la declaración de herederos en
la ausencia de testamento.

2.3.3 Variables e Indicadores

[Link] Identificación de las Variables Variable

Independiente (VI)

La división y partición de bienes

66
 Variable Dependiente (VD)

La declaración de herederos en la ausencia de

testamento.

[Link] Definición Operacional de las Variables

Variables Indicadores

VI: División convencional

La división y • Es realizada por los copropietarios
partición de bienes
• Prestan su consentimiento para que la copropiedad se
extinga

• A cada uno de ellos se le adjudique una parte

• Se rige básicamente por la autonomía privada

• No existe controversia el título es presentado al Registro.

División arbitral

• Las partes deciden someter su litigio a un árbitro

• Comprometen previamente a acatar su decisión

• Adjunta al Registro resolución arbitral Adjunta la

constancia de notificación.

División judicial

• El litigio es sometido a un procedimiento judicial

• Los copropietarios no acuerdan hacer la división y

partición privadamente

• Es un juicio declarativo de derechos

• En ejecución de sentencia se practica la división

67
 VD: • La tramitación de una declaración de herederos es
necesaria

La declaración de • Los descendientes tienen preferencia en la herencia los

herederos en la
hijos son los principales beneficiarios de una herencia El
ausencia
grado de parentesco determina los herederos legales.
de
testamento. • Puede reclamar la herencia si se pertenece al orden
familiar.

• Tramitar la declaración de herederos abintestato

• Es el “derecho natural” quien rige este tipo de casos.

CAPITULO III:

MÉTODO, TÉCNICAS E INSTRUMENTOS

3.1 Población y Muestra

3.1.1 Población

Considerando los lineamientos la población estuvo constituida

por 134 Jueces, 220 Abogados y 100 Notarios Públicos de Lima
Metropolitana.

3.1.2 Muestra

Para el cálculo del tamaño de la muestra se utilizó el muestreo

aleatorio simple a través de la siguiente fórmula:

68
 n= Z2 N pq
E2 (N-1) + Z2pq

Donde:

n = Tamaño de la muestra N =
Población (454) Z = Nivel de
confianza (1.96)

p = Tasa de prevalencia de objeto de estudio

(0.50)

q = (1-p) = 0.50

E = Error de precisión 0.05

Entonces:

n = (1.96)2 (454) (0.50) (0.50) (0.05)2 (450 -1) +

(1.96)2 (0.50) (0.50)

n = 436.0216
1.1325 + 0.9604

n = 436.0216
2.0929

n = 208

69
3.2 Método y Diseño de la Investigación

3.2.1 Método de Investigación

La investigación aplicó básicamente el método descriptivo de las

variables, Expost-Facto que corresponde a la investigación de
tipo explicativo.

3.2.2 Diseño de Investigación

El diseño de la investigación corresponde a una investigación es

No Experimental.

Diseño específico es el siguiente:

M1-Oy (f) Ox

Donde:

M = Muestra

O = Observación

x = La división y partición de bienes y

= La declaración de herederos en la

ausencia de testamento

f = en función de

70
3.3 Técnicas e instrumentos de recolección de datos 3.3.1

Técnicas de Recolección de Datos

Las principales técnicas que se aplicaron fueron:

a) Técnicas de Recolección de Información Indirecta.- Se

realizó mediante la recopilación de información en
fuentes bibliográficas, hemerográficas, recurriendo a las
fuentes originales en lo posible, estas pueden ser en libros,
revistas, periódicos escritos, trabajos de investigaciones
anteriores y otros.

b) Técnicas de Recolección de Información Directa.- Este tipo

de información se obtuvo mediante la aplicación de
encuestas en muestras representativas de la población
citada, al mismo tiempo también se aplicó técnicas de
entrevistas y de observación directa con ayuda de una
guía debidamente diseñada.
c) Técnicas de Muestreo

• Muestreo aleatorio simple

• Determinación del tamaño de la muestra.

3.3.2 Instrumentos

El principal instrumento que se utilizó fue el cuestionario que

se realizó a 208 jueces, abogados y Notarios Públicos de Lima
Metropolitana.

71
3.4 Procesamiento de Datos

Para el procesamiento de datos se siguió el siguiente procedimiento:

Cálculo de las frecuencias

Cálculo de los puntajes obtenidos

Gráficos respectivos.

3.5 Prueba de la Hipótesis

La prueba de la hipótesis que se ha realizado fue la prueba chi cuadrado

que es una prueba de bondad de ajuste comparado las frecuencias
observadas y esperadas en cada categoría para contrastar que todas las
categorías contengan la misma proporción de valores o que cada
categoría contenga una proporción de valores especificada por el
usuario.

72
 CAPITULO IV:

PRESENTACIÓN Y ANÁLISIS DE LOS RESULTADOS

4.1 Presentación de los Resultados

En este capítulo se presentarán los resultados de la investigación

División y Partición de Bienes en la Declaración de Herederos y la
Ausencia de Testamento en Lima Metropolitana, a los cuales se ha
llegado a través del estudio de información teórica y también se
encuentra la encuesta aplicada a los Jueces, Abogados y Notarios de
Lima Metropolitana. Los resultados han sido presentados en tablas y
gráficos y su respectiva interpretación. Seguidamente se procedió a
contrastar las hipótesis, la discusión de los resultados y finalmente se ha
planteado las conclusiones y recomendaciones.

Resultados de la encuesta aplicada

Tabla Nº 01

DIVISIÓN Y PARTICIÓN DE BIENES

Respuestas Nº %

Muy adecuada 15 7%

Adecuada 120 58%

Poco adecuada 41 20%

Nada adecuada 32 15%

Total 208 100%

Gráfico Nº 01

73
A la pregunta de cómo considera la regulación de la división y partición de
bienes en nuestra normatividad, el 7% respondió que es muy adecuada, el 58%
respondió que es adecuada, el 20 % respondió que es poco adecuada y el 15%
respondió que nada adecuada.
Tabla Nº 02

DIVISIÓN CONVENCIONAL DEL BIENES

Respuestas Nº %

Muy de acuerdo 84 40%

De acuerdo 54 26%

En desacuerdo 32 15%

Muy en desacuerdo 38 18%

Total 208 100%

Gráfico Nº 02

74
A la interrogante si es que es menos engorroso el trámite de la división
convencional de los bienes, el 40% respondió estar muy de acuerdo, el 26%
respondió estar de acuerdo, el15% respondió estar en desacuerdo y el18%
respondió estar Muy en desacuerdo.
Tabla Nº 03

DESARROLLO DE LA DIVISIÓN Y PARTICIÓN DE BIENES A TRAVES

DE ACUERDO CONVENCIONAL
Respuestas Nº %

Es realizada por los copropietarios 27 13%

Prestan su consentimiento para que la
30 14%
copropiedad se extinga
A cada uno de ellos se le adjudique
45 22%
una parte
Se rige básicamente por la autonomía
85 41%
privada
No existe controversia el título es
21 10%
presentado al Registro.
Total 208 100%

Gráfico Nº 03

75
A la pregunta de cómo se desarrolla la división y partición de los bienes a través
de un acuerdo convencional entre las partes, el 13% respondió que es realizada
por los copropietarios, el14% respondió que prestan su consentimiento para que
la copropiedad se extinga, el 22% respondió que a cada uno de ellos se le
adjudique una parte, el 41% respondió que se rige básicamente por la autonomía
privada y el 10% respondió que no existe controversia el título es presentado al
Registro.
Tabla Nº 04

DIVISIÓN ARBITRAL DE LOS BIENES

Respuestas Nº %

Muy de acuerdo 78 38%

De acuerdo 55 26%

En desacuerdo 31 15%

Muy en desacuerdo 44 21%

Total 208 100%

Gráfico Nº 04

76
A la pregunta si es que la División arbitral de los bienes es una alternativa más
efectiva para las partes, el 38% respondió estar muy de acuerdo, el 26% respondió
estar de acuerdo, el15% respondió estar en desacuerdo y el 21 % respondió estar
muy en desacuerdo.

Tabla Nº 05

DESARROLLO DE LA DIVISIÓN ARBITRAL DE LOS BIENES

Respuestas Nº %

Las partes deciden someter su litigio a

125 60%
un árbitro

Comprometen previamente a acatar su

36 17%
decisión

Adjunta al Registro resolución arbitral 23 11%

Adjunta la constancia de notificación. 24 12%

Total 208 100%

Gráfico Nº 05

77
A la interrogante de cómo se desarrolla la división arbitral de los bienes en
nuestro país, el 60% respondió que las partes deciden someter su litigio a un
árbitro ,el 17% respondió que comprometen previamente a acatar su decisión, el
11% respondió que adjunta al Registro resolución arbitral y el 12% respondió
que aadjunta la constancia de notificación.

Tabla Nº 06

DIVISIÓN JUDIICIAL DE LOS BIENES

Respuestas Nº %

Muy engorroso 79 38%

Engorroso 48 23%

Poco engorroso 23 11%

Nada engorroso 58 28%

Total 208 100%

78
 Gráfico Nº 06

A la pregunta de cómo considera el trámite de la división judicial de los bienes

en nuestro país, el 38% respondió que es muy engorroso, el 23% respondió que
es engorroso, el 11% respondió que es poco engorroso y el 28% respondió que
nada engorroso.
Tabla N° 07

DIVISIÓN Y PARTICIÓN SOMETIDO A

PROCEDIMIENTO JUDICIAL
Respuestas Nº %

Muy de acuerdo 113 54%

De acuerdo 31 15%

En desacuerdo 24 12%

Muy en desacuerdo 40 19%

Total 208 100%

Gráfico Nº 07

79
A la pregunta si es que cuando se da el litigio (división y partición de bienes) y
es sometido a un procedimiento judicial, el mismo es más lento y por ende existe
una mayor incertidumbre jurídica, el 54% respondió estar muy de acuerdo, el15%
respondió estar de acuerdo, el12% respondió estar en desacuerdo y el 19%
respondió estar muy en desacuerdo.
Tabla Nº 08

DIVISIÓN Y PARTICIÓN A NIVEL JUDICIAL POR FALTA

DE ACUERDO

Respuestas Nº %
Muy de acuerdo 17 8%
De acuerdo 105 50%
En desacuerdo 60 29%
Muy en desacuerdo 26 13%
Total 208 100%

Gráfico Nº 08

80
A la interrogante si es que solamente se realiza a nivel judicial la división y
partición de bienes cuando los copropietarios no acuerdan hacer la división y
partición privadamente, el 8% respondió estar muy de acuerdo, el 50% respondió
estar de acuerdo, el 29% respondió estar el desacuerdo y el 13% respondió estar
muy en desacuerdo.
Tabla Nº 09

DIVISIÓN Y PARTICIPACIÓN A NIVEL JUDICIAL Y JUICIO

DECLARATIVO DE DERECHOS

Respuestas Nº %

Muy de acuerdo 45 22%

De acuerdo 127 61%

En desacuerdo 21 10%

Muy en desacuerdo 15 7%

Total 208 100%

Gráfico Nº 09

81
A la pregunta si es que la división y partición de bienes a nivel judicial sólo es un
juicio declarativo de derechos, el 22% respondió estar muy de acuerdo, el 61%
respondió estar de acuerdo, el 10% respondió estar en desacuerdo y el 7%
respondió estar muy en desacuerdo.
Tabla N° 10

EJECUCIÓN DE SENTENCIA Y LA DIVISIÓN DE

BIENES
EN LITIGIO

Respuestas Nº %

Muy de acuerdo 29 14%

De acuerdo 112 54%

En desacuerdo 42 20%

Muy en desacuerdo 25 12%

Total 208 100%

Gráfico Nº 10

82
A la pregunta si es que solo en ejecución de sentencia se practique la división de
los bienes en litigio, el 14% respondió estar muy de acuerdo, el 54% respondió
estar de acuerdo, el 20% respondió estar en desacuerdo y el 12% respondió estar
muy en desacuerdo.
Tabla Nº 11

DECLARACIÓN DE HEREDEROS Y AUSENCIA DE

TESTAMENTO

Respuestas Nº %

Muy de acuerdo 41 20%

De acuerdo 112 54%

En desacuerdo 24 12%

Muy en desacuerdo 31 15%

Total 208 100%

Gráfico Nº 11

83
A la pregunta si es que solo se realiza la declaración de herederos en ausencia de
testamento, el 20% respondió estar muy de acuerdo, el 54% respondió estar de
acuerdo, el 12% respondió estar en desacuerdo y el 15% respondió estar muy en
desacuerdo.
Tabla Nº 12

TRAMITACIÓN DE LA DIVISIÓN Y PARTICIPACIÓN DE BIENES

Respuestas Nº %

Cuando la tramitación de una declaración de

56 27%
herederos es necesaria

Los descendientes tienen preferencia en la

39 19%
herencia
los hijos son los principales beneficiarios de una
48 23%
herencia
El grado de parentesco determina los herederos
65 31%
legales.
Total 208 100%

Gráfico Nº 12

84
A la pregunta de cuáles son los requisitos para poder tramitar una división y
partición de bienes, el 27% respondió que cuando la tramitación de una
declaración de herederos es necesaria, el 19% respondió que los descendientes
tienen preferencia en la herencia, el 23% respondió que los hijos son los
principales beneficiarios de una herencia y el 31% respondió que el grado de
parentesco determina los herederos legales.

Tabla Nº 13
RECLAMACIÓN DE LA HERENCIA

Respuestas Nº %

Muy de acuerdo 26 13%

De acuerdo 85 41%

En desacuerdo 71 34%

Muy en desacuerdo 26 13%

Total 208 100%

Gráfico Nº 13

85
A la pregunta si es que de acuerdo a nuestra norma se puede reclamar la herencia
en cualquier momento si es que el recurrente pertenece al orden familiar, el 13%
respondió estar muy de acuerdo, el 41% respondió estar de acuerdo, el 34%
respondió estar en desacuerdo y el 13% respondió estar muy en desacuerdo.
Tabla Nº14

TRAMITACIÓN DE DECLARACIÓN DE
HEREDEROS

Respuestas Nº %

Muy de acuerdo 26 13%

De acuerdo 108 52%

En desacuerdo 42 20%

Muy en desacuerdo 32 15%

Total 208 100%

Gráfico Nº 14

86
A la pregunta si es que en la práctica se hace complicado tramitar la declaración
de herederos, el 13% respondió estar muy de acuerdo, el 52% respondió estar de
acuerdo, el 20% respondió estar en desacuerdo y el15% respondió estar muy en
desacuerdo.
Tabla Nº15

HERENCIA Y DERECHO NATURAL

Respuestas Nº %

Muy de acuerdo 106 51%

De acuerdo 51 25%

En desacuerdo 21 10%

Muy en desacuerdo 30 14%

Total 208 100%

Gráfico Nº 15

87
A la pregunta si es que la herencia es el “derecho natural” quien rige este tipo de
casos, el 51% respondió estar muy de acuerdo, el 25% respondió estar de acuerdo,
el 10% respondió estar en desacuerdo y el 14% respondió estar muy en
desacuerdo.

4.2 Contrastación de las Hipótesis

La contrastación de la hipótesis se realizó con la prueba chi cuadrada tal

como se muestra a continuación:

Formulación de la hipótesis 1

H1: La división convencional de bienes influye positivamente en la

declaración de herederos en la ausencia de testamento.

H0: La división convencional de bienes no influye positivamente en la

declaración de herederos en la ausencia de testamento.

Frecuencias observadas

88
 Declaración de herederos en ausencia de testamento
División convencional
Muy de De En Muy en Total
de bienes
acuerdo acuerdo desacuerdo desacuerdo
Muy de acuerdo 4 54 12 14 84
De acuerdo 11 29 6 8 54
En desacuerdo 6 17 4 5 32
Muy en desacuerdo 20 12 2 4 38
Total 41 112 24 31 208
Frecuencias esperadas
Declaración de herederos en ausencia de testamento
División convencional
Muy de De En Muy en Total
de bienes
acuerdo acuerdo desacuerdo desacuerdo
Muy de acuerdo 16.56 45.23 9.69 12.52 84.00
De acuerdo 10.64 29.08 6.23 8.05 54.00
En desacuerdo 6.31 17.23 3.69 4.77 32.00
Muy en desacuerdo 7.49 20.46 4.38 5.66 38.00
Total 41.00 112.00 24.00 31.00 208.00

1) Suposiciones: La muestra es una muestra aleatoria simple.

2) Estadística de Prueba.- La estadística de prueba es:

(O - (O - E)2

x2 =

89
 Donde:
= Sumatoria
“O” = Frecuencia observada en cada celda
“E” = Frecuencia esperada en cada celda

3) Distribución de la Estadística de Prueba

En este cuadro observamos que, cuando H0 es verdadero, X2, sigue una

distribución aproximada de chi cuadrada con (4 – 1) (4 – 1) = 09 grados
de libertad.

4) Nivel de Significancia o de Riesgo

Es de 0.05 y es determinado por el investigador.

5) Regla de Decisión

Rechazar la hipótesis nula (H0) si el valor calculado X2 es mayor o igual

a 16.919

6) Cálculo de la Estadística de Prueba

Al desarrollar la fórmula tenemos:

x2 = (O – E)2 = 38.20

7) Decisión Estadística

En estos cuadros observamos que 38.20 > 16.919, entonces se rechaza la

hipótesis nula y se acepta la hipótesis formulada.

8) Conclusión

90
 La división convencional de bienes influye positivamente en la
declaración de herederos en la ausencia de testamento.

Formulación de la hipótesis 2

H2: La división arbitral de bienes influye positivamente en la declaración

de herederos en la ausencia de testamento.

H0: La división arbitral de bienes no influye positivamente en la declaración

de herederos en la ausencia de testamento.

Frecuencias observadas
Declaración de herederos en ausencia de t
División arbitral de testamen
Total
bienes Muy de De En Muy en
acuerdo acuerdo desacuerdo desacuerdo
Muy de acuerdo 19 51 3 5 78
De acuerdo 11 30 6 8 55
En desacuerdo 6 17 4 4 31
Muy en desacuerdo 5 14 11 14 44
Total 41 112 24 31 208

Frecuencias esperadas
Declaración de herederos en ausencia de t
División arbitral de testamen
Total
bienes Muy de De En Muy en
acuerdo acuerdo desacuerdo desacuerdo
Muy de acuerdo 15.38 42.00 9.00 11.63 78.00
De acuerdo 10.84 29.62 6.35 8.20 55.00
En desacuerdo 6.11 16.69 3.58 4.62 31.00
Muy en desacuerdo 8.67 23.69 5.08 6.56 44.00
Total 41.00 112.00 24.00 31.00 208.00

91
 Donde:
1) Suposiciones: La muestra es una muestra aleatoria simple.

2) Estadística de Prueba.- La estadística de prueba es:

(O - (O - E)2

x2 =

E
= Sumatoria

“O” = Frecuencia observada en cada celda

“E” = Frecuencia esperada en cada celda

3) Distribución de la Estadística de Prueba

En los cuadros observamos, cuando H0 es verdadero, X2, sigue una

distribución aproximada de chi cuadrada con (4 – 1) (4-1) = 09 grados.

4) Nivel de Significancia o de Riesgo

Es de 0.05 y es determinado por el investigador.

5) Regla de Decisión

Rechazar la hipótesis nula (H0) si el valor calculado X2 es mayor o igual

a 16.919

6) Cálculo de la Estadística de Prueba

Al desarrollar la fórmula tenemos:

x2 = (O – E)2 = 31.61

92
7) Decisión Estadística

Dado que 31.61> 16.919, Se rechaza la hipótesis nula y se acepta la

hipótesis formulada.

8) Conclusión

La división arbitral de bienes influye positivamente en la declaración de

herederos en la ausencia de testamento.

Formulación de la hipótesis 3

H3: La división judicial de bienes influye positivamente en la declaración

de herederos en la ausencia de testamento.

H0: La división judicial de bienes no influye positivamente en la declaración

de herederos en la ausencia de testamento.

Frecuencias observadas
Declaración de herederos en ausencia de
División judicial de testamen
Total
bienes Muy de De En Muy en
acuerdo acuerdo desacuerdo desacuerdo

Muy engorroso 7 54 12 6 79
Engorroso 9 26 6 7 48

Poco engorroso 5 12 3 3 23
Nada engorroso 20 20 3 15 58

Total 41 112 24 31 208

Frecuencias esperadas

División judicial de Declaración de herederos en ausencia de

Total
bienes testamen

93
 Donde:
Muy de De En Muy en
acuerdo acuerdo desacuerdo desacuerdo

Muy de acuerdo 15.57 42.54 9.12 11.77 79.00

De acuerdo 9.46 25.85 5.54 7.15 48.00

En desacuerdo 4.53 12.38 2.65 3.43 23.00

Muy en desacuerdo 11.43 31.23 6.69 8.64 58.00

Total 41.00 112.00 24.00 31.00 208.00

1. Suposiciones: La muestra es una muestra aleatoria simple.

2. Estadística de Prueba.- La estadística de prueba es:

(O - (O - E)2

x2 =

E
= Sumatoria
“O” = Frecuencia observada en cada celda
“E” = Frecuencia esperada en cada celda
3. Distribución de la Estadística de Prueba

En los cuadros observamos, cuando H0 es verdadero, X2, sigue una

distribución aproximada de chi cuadrada con (4 – 1) (4-1) =09 grados.

4. Nivel de Significancia o de Riesgo

Es de 0.05 y es determinado por el investigador.

5. Regla de Decisión

Rechazar la hipótesis nula (H0) si el valor calculado X2 es mayor o igual

a 16.919

94
 6. Cálculo de la Estadística de Prueba

Al desarrollar la fórmula tenemos:

x2 = (O – E)2 = 28.94

7. Decisión Estadística

Dado que 28.94> 16.919, Se rechaza la hipótesis nula y se acepta la

hipótesis formulada.

8. Conclusión

La división judicial de bienes influye positivamente en la declaración de

herederos en la ausencia de testamento.

4.3 Discusión de Resultados

Se ha podido comprobar que la división y partición de bienes influye

positivamente en la declaración de herederos en la ausencia de testamento,
para corroborar dicha afirmación es necesario sustentar teóricamente esta
investigación, tal como se detalla a continuación:

Una de las causas de extinción de la copropiedad de bienes es la división

del objeto común sin embargo esta división puede ser limitada por el pacto
de indivisión, el mismo que es establecido por plazo determinado. Según el
Art. 993 de Código Civil el plazo de indivisión no puede ser mayor de 4
años. Cuando la totalidad de un inmueble se divide en dos o más porciones,
cada una de estas porciones se inscribe como una nueva unidad generando
su propia partida registral dejando constancia o anotación en la partida

95
 Donde:
matriz. Lo anteriormente indicado se sustenta en el artículo 82 del
Reglamento de inscripciones del Registro de Predios, el mismo que
establece que para inscribir actos que impliquen variación de titularidad
dominial respecto de parte de predios inscritos, debe procederse a su previa
independización, de conformidad con los requisitos previstos en este
Reglamento.

De conformidad con el Art. 983 del Código Civil por partición permutan los
copropietarios, cediendo cada uno el derecho que tienen sobre los bienes
que no se le adjudiquen a cambio del derecho que le ceden en los que se le
adjudican. Este artículo ha recogido el Art. 922 del Código de 1936, ya
derogado. Lucrecia Maish Von Humbolt, miembro de la Comisión
encargada del Estudio y Revisión del Código Civil, señala3 “El artículo 196
de la Ponencia, además de definir la partición, cuida de establecer que es un
acto traslativo de dominio y también que la partición del bien común no
perjudica al tercero, quien conserva los derechos reales que tenía sobre el
bien antes de ejecutarse ésta, precepto importante porque protege
indubitablemente el derecho del acreedor hipotecario

96
sobre el bien después de la partición y que convierte a los nuevos
propietarios en codeudores del gravamen.” “La palabra partición tiene dos
significados distintos. En un sentido amplio es un conjunto de actos
encaminados a poner fin al estado de indivisión mediante la liquidación y
distribución entre los copartícipes del caudal poseído pro indiviso, en parte
o lotes que guarden proporción con los derechos cuotativos de cada uno de
ellos. En un sentido restringido, es la operación por la cual es bien común
se divide en tantos lotes cuantos comuneros haya, recibiendo cada uno de
éstos la propiedad exclusiva de uno de esos lotes. De esta manera las cuotas
indivisas y abstractas de cada uno de los comuneros se transforman en
partes concretas y materiales; la propiedad indivisa es sustituida por una
propiedad unitaria.”

Naturaleza Jurídica de la División y Partición

En la doctrina se discute sobre la naturaleza jurídica de la división y

partición: a) Para algunos la acción es de carácter real, pues se extingue un
derecho real: copropiedad. b) Para otros, la acción tiene carácter personal,
pues tiende al ejercicio del derecho personal que tienen los copropietarios
de requerir de los otros copropietarios, la división de la cosa común. c) Tesis
mixta, Algunos autores consideran que la división y partición es un acto
traslativo y otros sostienen que la división tiene naturaleza declarativa. Los
que consideran que la partición es un acto traslativo, señalan que la
partición es un medio por el cual copropietarios enajenan al copropietario
adjudicatario, la parte que les corresponde. Los que consideran que es un
acto declarativo, señalan que los derechos atribuidos al copropietario
adjudicatario, éste los ha tenido desde el inicio de la copropiedad y que los
propietarios cedentes jamás han tenido dicha parte como su propiedad,

97
sostienen que ésta no produce efectos traslativos sino que se limita a
declarar, fijar o dar certeza de la situación de cada titular.
Tipos de Procedimientos

Los tipos de procedimientos de partición son (Roca 2009: 426):

a) DIVISIÓN CONVENCIONAL.- La división es realizada por los

copropietarios, quienes prestan su consentimiento en que el estado de
copropiedad se extinga y en que a cada uno de ellos se le adjudique
por ejemplo un lote, un departamento. La división convencional se
rige básicamente por la autonomía privada y en este caso no existe
controversia el título que generalmente es presentado al Registro es el
Parte notarial que contiene la escritura pública de división y partición
con la subsiguiente adjudicación de inmuebles.

b) DIVISIÓN ARBITRAL.- Este procedimiento se da cuando las partes

deciden someter su litigio en torno a la división y partición de
inmuebles a un tercero, llamado árbitro comprometiéndose
previamente a acatar su decisión. Se debe adjuntar al Registro, a
efectos de realizar la inscripción copia certificada de la resolución
arbitral y la constancia de notificación. pueden calificar la validez ni la
eficacia objetiva o subjetiva del laudo o de los actos procedimentales
realizados por los árbitros. En ese sentido, el Registro no puede
cuestionar las decisiones motivadas del árbitro o tribunal arbitral de
incorporar a un tercero al procedimiento arbitral, o de extender los
efectos del laudo a dicho tercero. El árbitro o tribunal arbitral asume
exclusiva y excluyente responsabilidad por dichas decisiones”.

98
c) DIVISIÓN JUDICIAL.- A diferencia del anterior, el litigio en torno a la
división y partición es sometido a un procedimiento judicial, los
copropietarios no acuerdan hacer la división y partición
privadamente, es un juicio declarativo de derechos y en ejecución de
sentencia se practica la división. En el caso de mandatos judiciales a
fin que el acto acceda al Registro, se debe adjuntar parte judicial,
constituido por copias certificadas de las resoluciones pertinentes
acompañadas del Oficio judicial cursado al Registro, si éste padece de
defectos, el Registrador Público puede solicitar aclaraciones o
información complementaria, de conformidad con el Art. 2011 del
Código Civil , artículo que a su vez limita alcances de calificación de
los mandatos judiciales, es así que el Registrador no debe calificar los
fundamentos de la resolución, la adecuación del procedimiento o
resolución a la ley, sin embargo estos alcances no limitan la calificación
de la formalidad (si las resoluciones están suscritas o debidamente
certificadas) y la adecuación del mandato con la partida registral (si
los copropietarios son titulares registrales). Así, registralmente se ha
establecido que “no procede inscribir una sentencia de división y
partición cuando no existe adecuación en cuanto a la titularidad de
dominio del predio, entre el título y la partida registral”. Asimismo, el
Tribunal Registral ha establecido que “para la inscripción de la
resolución judicial que dispone la adjudicación por división y
partición de un predio en dos unidades inmobiliarias en las que
existirían bienes comunes, constituyen acto previo la declaratoria de
fábrica, el reglamento interno y la independización de ambos
inmuebles”. Considérese que en los tres casos puede ser necesaria la
realización de actos previos, como declaratoria de fábrica,
independización, reglamento interno, subdivisión por lo que deberá

99
 acompañarse al Registro la documentación técnica correspondiente
para inscribir la modificación física del inmueble.
Supuestos en el Código Civil de 1984

Se pueden encontrar los siguientes supuestos:

• Partición con estricto reparto del bien o bienes comunes, cesión por
adjudicación. (Art. 983 del C.C.).

• Partición mediante la adjudicación de bien común indivisible y

compensación en dinero a otros copropietarios. (Art. 988 del C.C.) -
Ante la falta de acuerdo con la adjudicación del bien común, la
partición se da mediante el reparto de dinero resultante de la venta
contractual o subasta pública del bien indivisible. (Art. 988 del C.C.)

• La partición con la obligación de hacer amortizaciones en dinero a

otros de los copropietarios ante las diferencias de valor entre los
bienes asignados a cada quien.

López Obando Karina (2008) el autor en su investigación trata de examinar

el divorcio por mutuo consentimiento ante el notario y la división de
gananciales, en virtud de la promulgación de la ley reformatoria a la Ley
Notarial publicada en el Registro Oficial No 406 del 28 de Noviembre del
2006, en su Art. 18 numeral 22 se otorgan nuevas atribuciones a los notarios,
entre ellas el divorcio por mutuo consentimiento, únicamente en los casos
en que los cónyuges no tengan hijos menores de edad o bajo su
dependencia; y la aprobación de la liquidación de bienes de la sociedad
conyugal, todo ello sin perjuicio de la facultad jurisdiccional de los jueces
de lo civil. Todo esto acompañado de cierta novedad del tema y en
consideración a la función del notario en desempeño de su función y lo que

100
significa o implica el ejercicio de los asuntos en el campo de la jurisdicción
voluntaria. Su conclusión más importante fue la primera conclusión y
quizás la de mayor importancia que hemos podido llegar, luego del análisis
de los capítulos precedentes, dejando a salvo el juicio de cada uno, y sin
haber agotado el campo de investigación en el tema estudiado, es que la
jurisdicción voluntaria constituye una de las importantes actividades del
Estado, a través de los notarios a quienes se le ha encomendado esta noble
labor, ya que el notario es garantía de legalidad tanto para los particulares
como para el Estado (p. 117).

Paredes Jenny (2015) el autor en su investigación tiene por objetivo

determinar en qué medida beneficia a los herederos la incorporación del
testamento verbal en el sistema sucesorio peruano; trabajo que se ha
desarrollado un estudio Jurídico doctrinario y análisis jurídico respecto del
derecho de sucesiones, la sucesión, Antecedentes Históricos del Derecho
Sucesorio, los elementos de la sucesión, el testamento, y las diferentes
instituciones del derecho sucesorio. trabajo de importancia por la utilidad
puesto que a través del mismo he desarrollado con amplitud un análisis
profundo del derecho sucesorio, lo que me ha permitido entender y ver que
es posible que en nuestro sistema sucesorio se pueda incorporar el
testamento verbal como un tipo de testamento, en vista que es muy
cotidiano, saber que muchas personas ha fallecido sin dejar testamento
alguno, porque no han podido cumplir las formalidades o las circunstancias
establecidas en nuestro ordenamiento legal al respecto, a pesar de querer
hacerlo. Esta situación de muerte sin haber dejado testamento solo por no
estar dentro de las formalidades ahora previstas en la Ley han hecho que
ocurran acontecimientos lamentables una vez ocurrido el fallecimiento del
causante, es por ello que sugerimos la incorporación del testamento verbal

101
en nuestro sistema sucesorio, como alternativa a circunstancia totalmente
especiales.

102
 CAPITULO V:

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

5.1 Conclusiones

a) La división y partición de bienes influye positivamente en la

declaración de herederos en la ausencia de testamento; debido a que los
resultados de las hipótesis estadísticas siempre son mayores al valor
referencial del criterio de distribución de chi cuadrado que es 16.919; en
ese sentido la hipótesis general nula es rechazado. Hay que tener en
cuenta que la partición implica un acto traslativo de dominio que puede
presentarse en forma convencional, arbitral o judicial, cualquiera que
sea la forma en que se realice, consideramos que es un acto susceptible
de valorización y el cobro de derechos registrales, el cual debe realizarse
considerándose como acto de transferencia valorado.

b) La división convencional de bienes influye positivamente en la

declaración de herederos en la ausencia de testamento; debido a que el
resultado del estadístico tiene un valor de 38.2, lo que indica que es
mayor al valor de 16.919 que es el criterio de distribución de chi
cuadrado por lo que la hipótesis nula es rechazada. Es decir, la
mencionada figura implica transferir cuotas ideales abstractas y no
partes físicas de algún bien, para ello se requiere división y partición
pues ésta extingue la copropiedad.

103
 c) La división arbitral de bienes influye positivamente en la declaración
de herederos en la ausencia de testamento; debido a que el resultado
del estadístico tiene un valor de 31.61, lo que indica que es mayor al
valor de 16.919 que es el criterio de distribución de chi cuadrado por lo
que la hipótesis nula es rechazada. Somos conscientes que
registralmente no puede coexistir titularidad respecto de fracciones o
parte de un predio; por ello, al fraccionar físicamente el predio en
diferentes unidades, se debe proceder a la previa subdivisión e
independización, lo cual garantizará la inscripción de los registros
públicos.

d) La división judicial de bienes influye positivamente en la declaración

de herederos en la ausencia de testamento; debido a que el resultado
del estadístico tiene un valor de 28.94, lo que indica que es mayor al
valor de 16.919 que es el criterio de distribución de chi cuadrado por lo
que la hipótesis nula es rechazada. En esta figura debe quedar claro que
la copropiedad se mantiene y lo que realmente ocurre es una precisión
de porcentajes que corresponde a cada copropietario para que puedan
ejercer debidamente sus facultades como copropietarios, pero para que
se rompa la copropiedad se debe a proceder a la partición en cualquiera
de las modalidades existentes.

5.2 Recomendaciones

a) En nuestro país la mayoría de personas no acostumbran dejar

testamento, lo cual crea una serie de problemas a los herederos. Se hace
necesario entonces, difundir dicha figura jurídica, lo cual estamos

104
 seguros que dará un gran resultado, evitando conflictos entre los
beneficiados.

b) La división y partición de una sucesión intestada, definitivamente

implica un alto costo para los beneficiarios, sobre todo cuando no hay
acuerdo entre las partes. Esta situación, hace necesario que los
legisladores busquen una salida a esta situación, dado que por una
persona que no acepte este trámite quedará paralizado y afectará a
todos los beneficiarios.

c) En la práctica, se observa que muchas veces los beneficiarios realizan la

partición y división de los bienes, desconociendo el derecho de una
persona que también le corresponde, lo cual la ley lo protege. Sin
embargo, el afectado tendría que iniciar un proceso judicial que le
implicaría gasto y tiempo, pero sin la certeza de poder recuperar lo que
le pertenece.

d) Las figuras de sucesión intestada, partición y división se encuentran

debidamente estipuladas en nuestro Código Civil, asimismo se señala
los pasos a seguir para efectos de poder realizar dicho procedimiento,
ya sea en forma convencional, arbitral o judicial. Sin embargo, este no
es el mejor camino. Creo que en estos tiempos, debemos incentivar a las
personas para que opten por el testamento como figura alternativa,
dado que el mismo es seguro y no generará conflictos entre los
beneficiarios.

105
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33. Lohmann Luca De Tena (2004), Juan. Derecho de Sucesiones. Vol. XVII.
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34. López Obando Karina (2008) El Divorcio Notarial y la División de los

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35. Mazate Alba (2013) Análisis de las Limitaciones Legales que Enfrenta la
Partición de la Herencia en el Derecho Civil Guatemalteco, Cuando hay
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Guatemala. pp. 83.

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36. Ministerio de Justicia y Derechos Humanos (2015) Código Civil. Décimo
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37. Mooney Alfredo y Arnoletto Eduardo (1993) Cuestiones Fundamentales

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38. Morineau Iduarte Marta y Román Iglesias González. (2002) Derecho

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41. Paredes Aliaga Jenny Luz (2015) “Incorporación del Testamento Verbal
en el Sistema Sucesorio Peruano”. Tesis maestría de la Universidad
Andina “Néstor Cáceres Velásquez”. pp. 85

42. Pascual, José A. (2002) Sobre Heredar, Heredero, Herencia en la

documentación latina medieval. Voces, 2001-2002. pp. 12.

43. Pérez Lasala, José Luis (1989) Curso De Derecho Sucesorio. Ediciones
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44. Petit, Eugene (s/n) Tratado Elemental de Derecho Romano, Editorial

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45. Pina Vara Rafael (2004) Diccionario de Derecho. Editorial Porrua. México.
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110
46. Planitz, Hanz (1957) Principios de Derecho Privado Germánico, Bosch,
Casa Editorial, Barcelona, pp. 374.

47. Puig Brutau, José (1977) Fundamento de Derecho Civil. TomoV, Volumen
III, España, Casa Editorial Bosch, 2ª Edición. pp. 630.

48. Puig Peña, Federico (1976) Compendio de Derecho Civil Español. Tomo
IV Sucesiones, España, Ediciones Pirámide, S.A, 3ª Edición.

49. Resolución N° 1364-2012-SUNARP-TR-L de fecha 14 de Setiembre del

2012.
50. Roca Sastre, Ramón M. (2009) Estudios de Derecho Privado. Sucesiones. Tomo
II. Editorial Aranzadi. pp. 426

51. Roca-Sastre I Muncunill Lluis (2008) Derecho Hipotecario. Tomo II. VOL.
1 (9ª ED.) pp. 561.

52. Rodríguez Alessandri, Somarriva, Arturo y otro (2001) Tratado de los

Derechos Reales. Tomo I. Editorial Temis y Editorial Jurídica de Chile, 6°
edición. Santiago de Chile. pp. 117.

53. Romero Cesar A. (2011) Fundamentos de las garantías laborales

constitucionales de los servidores públicos en procesos de

renovación estatal. DIXI.

54. Rojina Villegas, Rafael (1998) Compendio de Derecho Civil Introducción,

Personas y Familia. Editorial Porrúa, México.p. 115.

55. Valderrama, E (1983) Manual de investigación criminal. Bogotá,

Colombia.

111
56. Valverde y Valverde, Calixto (1926) Tratado de Derecho Civil Español.
Tomo V, Parte Especial, Derecho de Sucesión “Mortis Causa”

España, Talleres Tipográficos Cuesta, 1926, 4ª Edición, pág. 392393.

57. Vallet De Goytisolo, Juan B. (1982) Panorama del Derecho de Sucesiones.

Tomo I, Fundamentos, Cívitas, Madrid, 1982, p. 959.

58. Yarce, Jorge. (2005) Construcción de Valores – 10 Pasos. Instituto

Latinoamericano de Liderazgo, desarrollo humano y
organizacional.

59. Zannoni, Eduardo A. (2001) Manual de derecho de las sucesiones. (2ª

edición). Ed. Astrea. Buenos Aires.

60. [Link]

conservatorship.

61. López Obando Karina (2008) El Divorcio Notarial y la División de los

Bienes Gananciales. Universidad Andina Simón Bolívar Sede Ecuador. p.
117.

62. Paredes Aliaga Jenny Luz (2015) “Incorporación del Testamento Verbal
en el Sistema Sucesorio Peruano”. Tesis maestría de la Universidad
Andina “Néstor Cáceres Velásquez”.

112
 Anexos

113
 Matriz de consistencia
PROBLEMAS OBJETIVOS HIPÓTESIS VARIABLES INDICADORES METODOLOGÍA

General General en la General VI: División convencional Tipo: Explicativo

¿De qué manera la división y Determina la influencia en la • Es realizada por los copropietarios
de la división y partición La división
partición de bienes influye en La división y partición de y • Prestan su consentimiento para Nivel: Aplicativo
la declaración de herederos de bienes declaración que la copropiedad se extinga
de herederos ausencia bienes influye positivamente partición de
en la ausencia de • A cada uno de ellos se le adjudique Diseño: No
de testamento. en la declaración bienes
testamento? una parte
de herederos en la ausencia experimental
• Se rige básicamente por la
de testamento. autonomía
privada Método:
• No existe controversia el Descriptivo
título es presentado al
Registro. Expost-Facto
División arbitral
Población: 450
• Las partes deciden someter su
litigio a un
Muestra: 208
árbitro
• Comprometen previamente a
acatar su
decisión
• Adjunta al Registro resolución
arbitral Adjunta la constancia
de notificación.
División judicial
• El litigio es sometido a un
procedimiento
judicial
• Los copropietarios no acuerdan
hacer la división y partición
privadamente
• Es un juicio declarativo de
derechos
• En ejecución de sentencia se
practica la
división
Específicos Específicos Específicos VD: • La tramitación de una declaración
de herederos es necesaria
a. ¿De qué manera la división a. Establecer la influencia de a. La división convencional • Los descendientes tienen
convencional de bienes la división convencional de de bienes influye preferencia en la herencia
influye en la declaración de bienes en la declaración de positivamente en la La declaración
herederos en la ausencia herederos en la ausencia declaración de herederos • los hijos son los principales
de testamento? de testamento. en la ausencia de de herederos en beneficiarios de una herencia
testamento. la ausencia • El grado de parentesco determina
b. ¿De qué manera la división b. Establecer la influencia de los herederos legales.
arbitral de bienes influye en la división arbitral de bienes b. La división arbitral de de • Puede reclamar la
la declaración de influye en la declaración de bienes influye testamento. herencia si se
herederos en la ausencia herederos en la ausencia positivamente en la pertenece al orden familiar.
de testamento? de testamento. declaración de herederos
• Tramitar la declaración de
en la ausencia de
c. ¿De qué manera la división c. Establecer la influencia de herederos
testamento.
judicial de bienes influye en la división judicial de bienes abintestato
la declaración de influye en la declaración de c. La división judicial de • Es el “derecho natural” quien rige
herederos en la ausencia herederos en la ausencia bienes influye este tipo de casos.
de testamento? de testamento positivamente en la
declaración de herederos
en la ausencia de
testamento.

106
 ENCUESTA

1. ¿Cómo considera usted la regulación de la división y partición de bienes

en nuestra normatividad?

a. Muy adecuada

b. Adecuada

c. Poco adecuada

d. Nada adecuada

2. ¿Considera usted que es menos engorroso el trámite de la división

convencional de los bienes?

a. Muy de acuerdo

b. De acuerdo

c. En desacuerdo

d. Muy en desacuerdo

3. ¿Cómo considera usted que se desarrolla la división y partición de los

bienes a través de un acuerdo convencional entre las partes?

a. Es realizada por los copropietarios

b. Prestan su consentimiento para que la copropiedad se extinga

116
 c. A cada uno de ellos se le adjudique una parte

d. Se rige básicamente por la autonomía privada

e. No existe controversia el título es presentado al Registro.

4. ¿Considera usted que la División arbitral de los bienes es una alternativa

más efectiva para las partes?

a. Muy de acuerdo

b. De acuerdo

c. En desacuerdo

d. Muy en desacuerdo

5. ¿Cómo considera usted que se desarrolla la división arbitral de los bienes

en nuestro país?

a. Las partes deciden someter su litigio a un árbitro

b. Comprometen previamente a acatar su decisión

c. Adjunta al Registro resolución arbitral

d. Adjunta la constancia de notificación.

6. ¿Cómo considera usted que es trámite de la división judicial de los bienes

en nuestro país?

a. Muy engorroso

b. Engorroso

c. Poco engorroso

c. En desacuerdo

d. Muy en desacuerdo

117
 d. Nada engorroso

7. ¿Considera usted que cuando el litigio (división y partición de bienes) es

sometido a un procedimiento judicial, el mismo es más lento y por ende
existe una mayor incertidumbre jurídica?

a. Muy de acuerdo

b. De acuerdo
8. ¿Considera usted que solamente se realiza a nivel judicial la división y
partición de bienes cuando los copropietarios no acuerdan hacer la
división y partición privadamente?

a. Muy de acuerdo

b. De acuerdo

c. En desacuerdo

d. Muy en desacuerdo

9. ¿Considera usted que la división y partición de bienes a nivel judicial sólo

es un juicio declarativo de derechos?

a. Muy de acuerdo

b. De acuerdo

c. En desacuerdo

d. Muy en desacuerdo

c. En desacuerdo

d. Muy en desacuerdo

118
10. ¿Está de acuerdo usted en que solo en ejecución de sentencia se practique
la división de los bienes en litigio?

a. Muy de acuerdo

b. De acuerdo

c. En desacuerdo

d. Muy en desacuerdo

11. ¿Considera usted que solo se realiza la declaración de herederos en

ausencia de testamento?

a. Muy de acuerdo

b. De acuerdo
12. ¿Cuál considera usted que son los requisitos para poder tramitar una
división y partición de bienes?

a. Cuando la tramitación de una declaración de herederos es necesaria

b. Los descendientes tienen preferencia en la herencia

c. los hijos son los principales beneficiarios de una herencia

d. El grado de parentesco determina los herederos legales.

13. ¿Considera usted que de acuerdo a nuestra norma se puede reclamar la

herencia en cualquier momento si es que el recurrente pertenece al orden
familiar?

a. Muy de acuerdo

b. De acuerdo

c. En desacuerdo

d. Muy en desacuerdo

119
 c. En desacuerdo

d. Muy en desacuerdo

14. ¿Considera usted que en la práctica se hace complicado tramitar la

declaración de herederos?

a. Muy de acuerdo

b. De acuerdo

c. En desacuerdo

d. Muy en desacuerdo

15. ¿Considera usted que la herencia es el “derecho natural” quien rige este
tipo de casos?

a. Muy de acuerdo

b. De acuerdo

c. En desacuerdo

d. Muy en desacuerdo

120