EXPEDIENTE :
ESPECIALISTA: DR.
CUADERNO : PRINCIPAL.
ESCRITO : 01
SUMILLA : DEMANDA DE HABEAS DATA.
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO MIXTO DEL MODULO BÁSICO DE JUSTICIA
DE ICA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE ICA.
BRYAN ANDRÉ SOTO FERNÁNDEZ, identificado
con DNI. N0 73938374, en representación de su
menor hija, K.A.S.V, con domicilio real en av. San
Martin N°. 23 del Distrito, Provincia y Departamento
de Ica, casilla electrónica 36537, y domicilio procesal
en la av. Ayacucho N.° 332, me presento ante Ud. a
efectos de exponer lo siguiente:
I.- NOMBRE DEL DEMANDADO Y SU DIRECCIÓN DOMICILIARIA1:
Que, en vía de proceso constitucional de Habeas
Data, demando al diario La Lupa, debidamente representado por Pablo Javier
Vargas Carhuayo, con DNI N.0 30485693, y REG. C.A.I. N° 2357, a quien se le
deberá notificar con la presente demanda en la Calle Ayabaca N° 23, de la
Provincia y Departamento de Ica.
II.- PETITORIO:
Que, de conformidad con lo dispuesto por el artículo
200º, inciso 3) de la Constitución Política del Estado 2, invocando interés y
legitimidad para obrar y solicitando tutela jurisdiccional efectiva, recurro a su
Despacho con el propósito de interponer el Proceso Constitucional de Habeas
Data, en defensa de mis derechos constitucionales reconocidos en el inciso 5
artículo 2º de la Constitución Política del Perú 3, con la finalidad que se ordene
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C.P. Const. Artículo 7.- Representación Procesal del Estado: La defensa del Estado o de cualquier funcionario o servidor público
está a cargo del Procurador Público o del representante legal respectivo, quien deberá ser emplazado con la demanda. Además, debe
notificarse con ella a la propia entidad estatal o al funcionario o servidor demandado, quienes pueden intervenir en el proceso.
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C.P.P Art. Nº 200 inc. "3. La Acción de Hábeas Data, que procede contra el hecho u omisión, por parte
de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el
artículo 2, incisos 5 y 6 de la Constitución."
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C.P.P Art. Nº 2 inc. 5. “A solicitar sin expresión de causa la información que requiera y a recibirla de
cualquier entidad pública, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptúan las
al diario La Lupa suprima la información respecto a mi persona contenida en la
noticia de fecha 02 de noviembre de 2021 alojada en sus plataformas, bajo el
título «Trabajador del Poder Judicial acusado de violación», donde se consigna,
con su nombre y apellido, que la menor de edad ha resultado víctima del delito
de violación sexual que se viene investigando; y, como pretensión accesoria
solicito que se disponga que el diario emplazado no vuelva a incurrir en la
acción y omisión que motiva la presente demanda .
III.- PLAZO PARA INTERPONER LA DEMANDA.-
De conformidad con lo dispuesto por el artículo 44°
del Código Procesal Constitucional: El plazo para interponer la demanda de
amparo prescribe a los sesenta días hábiles de producida la afectación,
siempre que el afectado hubiese tenido conocimiento del acto lesivo y se
hubiese hallado en posibilidad de interponer la demanda. Si esto no hubiese
sido posible, el plazo se computará desde el momento de la remoción del
impedimento. Para el cómputo del plazo se observarán las siguientes reglas: 1)
El plazo se computa desde el momento en que se produce la afectación, aun
cuando la orden respectiva haya sido dictada con anterioridad. 5) Si el agravio
consiste en una omisión, el plazo no transcurrirá mientras ella subsista. 6) El
plazo comenzará a contarse una vez agotada la vía previa, cuando ella
proceda.
IV.- REQUISITO ESPECIAL DE LA DEMANDA:
4.1.- El Artículo 62, del Código Procesal
Constitucional, establece: “Para la procedencia del hábeas data se requerirá
que el demandante previamente haya reclamado, por documento de fecha
cierta, el respeto de los derechos a que se refiere el artículo anterior, y que el
demandado se haya ratificado en su incumplimiento o no haya contestado
dentro de los diez días útiles siguientes a la presentación de la solicitud
tratándose del derecho reconocido por el artículo 2 inciso 5) de la Constitución.
(…). Aparte de dicho requisito, no será necesario agotar la vía administrativa
que pudiera existir.
Que, enviada una carta notarial al diario La Lupa con fecha 06 de noviembre de
2021, solicitando se elimine esta información sobre mi persona, esta fue
ignorada, por lo que se tiene por interpuesta la presenta demanda dentro del
plazo legal.
V.- FUNDAMENTOS DE HECHO DE MI DEMANDA
informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por
razones de seguridad nacional.”
5.1. En el presente caso, el diario La Lupa de Ica
ha publicado los datos personales del demandante, esto es, el nombre y
apellidos de la víctima del delito de violación sexual, lo cual ha ocasionado que
la identidad de la agraviada sea conocida por sus demás familiares,
amistades, vecinos, compañeros de colegio, etc. En este sentido, resulta
evidente la vulneración del derecho a la autodeterminación informativa (al
respecto la sentencia N. º 01797-2002-HD/TC, lo precisa) 4 y a la intimidad de la
recurrente; por lo que corresponde estimar la demanda, y dejar a salvo el
derecho del demandante, si lo considera pertinente, para accionar
judicialmente contra el emplazado por haber vulnerado el derecho a la
intimidad de su menor hija.
5.2. Con fecha 6 de noviembre, se solicita que el
emplazado elimine o suprima la noticia alojada en su página web y en sus
redes sociales, bajo el título «Trabajador del Poder Judicial acusado de
violación», de fecha 2 de noviembre de 2021, para impedir que se suministren
datos o informaciones de carácter sensible o privado que afectan el derecho a
la intimidad. Sostenemos que el diario emplazado no ha tenido en cuenta las
graves consecuencias que conlleva la difusión de su noticia al afectar la
reserva y preservación de la identidad de su hija menor, persona agraviada por
el acto delictivo investigado, porque, al exponer los datos completos de su
identidad de padre (nombre y apellido), de manera indirecta ha permitido que
se descubra la identidad de la menor.
5.3. El emplazado alega que está ejerciendo su
derecho a la libertad de informar, como derecho componente de la libertad de
expresión, ha tomado los datos del recurrente para informar acerca de un
presunto delito cometido en la ciudad, por lo cual no se evidencia la reclamada
vulneración de derechos fundamentales; sin embargo, la afectación a la
intimidad y el honor al ser un elemento subjetivo de la persona, y aún peor,
tratándose de una menor de edad, posee una naturaleza extra sensible por lo
que es insostenible suponer que no afecta un derecho fundamental a la menor
como lo es el derecho a la intimidad y a la dignidad.
5.4. Por otro lado, sobre el derecho a la intimidad, en
el caso de los niños y adolescentes, cabe indicar que dicho derecho consiste
en el dominio o gobierno que tales sujetos de derecho ejercen sobre su
intimidad, a través de sus representantes legales, por lo que puede impedir no
solo su intromisión, sino también inclusive su publicación por parte de cualquier
medio de comunicación. Así, por ejemplo, una situación que pertenezca al
4
Sentencia del T.C. Resolución N. º 01797-2002-HD/TC, precisa que “La protección del derecho a la
autodeterminación informativa a través del hábeas data comprende, en primer lugar, la capacidad de
exigir jurisdiccionalmente la posibilidad de acceder a los registros de información, computarizados o no,
cualquiera que sea su naturaleza, en los que se encuentren almacenados los datos de una persona. Tal
acceso puede tener por objeto que se permita conocer qué es lo que se encuentra registrado, para qué
y para quién se realizó el registro de información, así como la (o las) persona(s) que recabaron dicha
información”
ámbito íntimo de los niños y adolescentes no debería ser divulgada sin el
previo consentimiento de los padres o los representantes. Así, ellos tendrán
que autorizar la difusión de determinada información del menor, siempre que tal
divulgación no implique daños o perjuicio al menor. Sin embargo, existen casos
en los que la intimidad de los niños y adolescentes no podrá ser divulgada, ni
siquiera cuando se cuente con la autorización de los padres. Este supuesto ha
sido claramente configurado en el artículo 6 del Código de los Niños y
Adolescentes, cuyo texto vigente al momento de los hechos establecía que:
Cuando un niño o adolescente se encuentren involucrados como víctimas,
autores, partícipes o testigos de una infracción, falta o delito, no se
publicará su identidad ni su imagen a través de los medios de
comunicación.
Finalmente, concluyo acotando que no serviría de nada ocultar el nombre
de la víctima consignando sólo las iniciales de su nombre cuando, por otro
lado, se publique el nombre completo o la imagen de sus progenitores, de
sus vecinos o de cualquier otra persona que tenga relación con la víctima.
VI.- FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Sustento la presente demanda en:
NORMAS CONSTITUCIONALES:
El artículo 200, inciso 3 de la Constitución que
establece “son garantías constitucionales: (…) 3. La Acción de Hábeas Data,
que procede contra el hecho u omisión, por parte de cualquier autoridad,
funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el
artículo 2, incisos 5 y 6 de la Constitución”.
El artículo 2, inciso 7, establece que toda persona
tiene derecho a la intimidad. Al respecto, específicamente, sobre el derecho a
la vida privada, el Tribunal Constitucional ha sostenido que «está constituid[o]
por los datos, hechos o situaciones desconocidos para la comunidad que,
siendo verídicos, están reservados al conocimiento del sujeto mismo y de un
grupo reducido de personas, y cuya divulgación o conocimiento por otros trae
aparejado algún daño»
Invoco también el artículo 44º de nuestra
Constitución, que garantiza: “Son deberes primordiales del Estado: defender la
soberanía nacional; garantizar la plena vigencia de los derechos humanos;
proteger a la población de las amenazas contra su seguridad; y promover el
bienestar general que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y
equilibrado de la Nación”.
LEY N° 28237: CODIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL
Artículo 1.- Finalidad de los Procesos: Los procesos
a los que se refiere el presente título tienen por finalidad proteger los derechos
constitucionales, reponiendo las cosas al estado anterior a la violación o
amenaza de violación de un derecho constitucional, o disponiendo el
cumplimiento de un mandato legal o de un acto administrativo.
Artículo 2.- Procedencia: Los procesos
constitucionales de hábeas corpus, amparo y hábeas data proceden cuando se
amenace o viole los derechos constitucionales por acción u omisión de actos
de cumplimiento obligatorio, por parte de cualquier autoridad, funcionario o
persona. Cuando se invoque la amenaza de violación, ésta debe ser cierta y de
inminente realización. El proceso de cumplimiento procede para que se acate
una norma legal o se ejecute un acto administrativo.
Artículo 8.- Responsabilidad del agresor: Cuando
exista causa probable de la comisión de un delito, el Juez, en la sentencia que
declara fundada la demanda en los procesos tratados en el presente título,
dispondrá la remisión de los actuados al Fiscal Penal que corresponda para los
fines pertinentes. Esto ocurrirá, inclusive, cuando se declare la sustracción de
la pretensión y sus efectos, o cuando la violación del derecho constitucional
haya devenido en irreparable, si el Juez así lo considera. Tratándose de
autoridad o funcionario público, el Juez Penal podrá imponer como pena
accesoria la destitución del cargo. El haber procedido por orden superior no
libera al ejecutor de la responsabilidad por el agravio incurrido ni de la pena a
que haya lugar.
Artículo 61.- Derechos protegidos: El hábeas data
procede en defensa de los derechos constitucionales reconocidos por los
incisos 5) y 6) del artículo 2 de la Constitución. En consecuencia, toda persona
puede acudir a dicho proceso para: 1) Acceder a información que obre en
poder de cualquier entidad pública, ya se trate de la que generen, produzcan,
procesen o posean, incluida la que obra en expedientes terminados o en
trámite, estudios, dictámenes, opiniones, datos estadísticos, informes 22
Código Procesal Constitucional técnicos y cualquier otro documento que la
administración pública tenga en su poder, cualquiera que sea la forma de
expresión, ya sea gráfica, sonora, visual, electromagnética o que obre en
cualquier otro tipo de soporte material.
Artículo 65.- Normas aplicables: El procedimiento
de hábeas data será el mismo que el previsto por el presente Código para el
proceso de amparo, salvo la exigencia del patrocinio de abogado que será
facultativa en este proceso. El Juez podrá adaptar dicho procedimiento a las
circunstancias del caso.
LEY 27337: CODIGO DE LOS NIÑOS Y ADOLESCENTES
Título preliminar:
Artículo IV.- Capacidad. - Además de los derechos
inherentes a la persona humana, el niño y el adolescente gozan de los
derechos específicos relacionados con su proceso de desarrollo. Tienen
capacidad especial para la realización de los actos civiles autorizados por este
Código y demás leyes
Artículo VIII.- Obligatoriedad de la ejecución. - Es
deber del Estado, la familia, las instituciones públicas y privadas y las
organizaciones de base, promover la correcta aplicación de los principios,
derechos y normas establecidos en el presente Código y en la Convención
sobre los Derechos del Niño.
CAPITULO 1, DERECHOS CIVILES:
Artículo 6º.- A la identidad. - El niño y el
adolescente tienen derecho a la identidad, lo que incluye el derecho a tener un
nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a
sus padres y llevar sus apellidos. Tienen también derecho al desarrollo integral
de su personalidad. Es obligación del Estado preservar la inscripción e
identidad de los niños y adolescentes, sancionando a los responsables de su
alteración, sustitución o privación ilegal, de conformidad con el Código Penal.
En caso de que se produjera dicha alteración, sustitución o privación, el Estado
restablecerá la verdadera identidad mediante los mecanismos más idóneos.
Cuando un niño o adolescente se encuentren involucrados como víctimas,
autores, partícipes o testigos de una infracción, falta o delito, no se publicará su
identidad ni su imagen a través de los medios de comunicación.
Decreto Legislativo 1377, publicado el 24 de agosto
del 2018 en el Diario Oficial El Peruano, modificó el Código de los Niños y
Adolescentes
Artículo 6.- A la identidad
6.4.- Cuando un niño, niña o adolescente se
encuentren involucrados como autores, partícipes o testigos de una infracción,
falta o delito o sean víctimas de los mismos, no se publicará su identidad ni su
imagen a través de los medios de comunicación. La prohibición se extiende al
padre, madre, tutor/a o a las personas que vivan con él/ella. Los medios de
comunicación tienen la obligación de garantizar la reserva de los datos
personales y cualquier información que permita identificarlos, salvo que, en el
caso de las niñas, niños y adolescentes, exista una autorización escrita de los
padres o representantes legales, y siempre que no se atente contra su interés
superior.
VII.- MONTO DEL PETITORIO:
Debido a la naturaleza de la pretensión no es
cuantificable en dinero.
VIII.- VÍA PROCEDIMENTAL:
Corresponde la vía especial prevista en el Código
Procesal Constitucional, para la acción de habeas data.
IX.- COMPETENCIA:
De conformidad con lo dispuesto por el artículo 51
del Código Procesal Constitucional, el Juez competente para conocer del
proceso de hábeas data es el Juez civil o mixto del lugar donde se afectó el
derecho, o donde tiene su domicilio principal el afectado, a elección del
demandante.
X.- MEDIOS PROBATORIOS:
Ofrezco el mérito de los siguientes instrumentales:
1.- Expediente asignado con N° 1599 de fecha 29 de
abril de 2021; del caso que la menor de edad ha resultado víctima del delito de
violación sexual que se viene investigando.
2.- Cargo original de la Carta Notarial, de fecha 02
de noviembre de 202, con la finalidad que se ordene al diario La Lupa suprima
la información en contra de la menor contenida en la noticia.
3.- Imágenes publicadas ante el diario La Lupa, con
los cuales acredito que la menor agraviada K.A.S.V fue víctima del delito de
violencia sexual.
Que de conformidad con lo dispuesto por el Artículo
424 del Código Procesal Civil, aplicable al presente proceso, cumplo con
ofrecer como medios probatorios los siguientes documentos, los mismos que
demuestran la veracidad de los hechos esgrimidos en la presente Demanda de
Hábeas Data.
XI.- ANEXOS:
Acompaño adjunto los siguientes recaudos:
1.A.- Copia de DNI, de la agraviada K.A.S.F.
1.B.- Copia de DNI, de Bryan André Soto Fernández.
1.C.- Expediente N° 1599, de fecha 29 de abril de
2021.
1.D.- Copia de la Carta Notarial, de fecha 02 de
noviembre de 2021.
1.E.- Copia de las Imágenes publicadas ante el
diario La Lupa.
POR LO EXPUESTO:
A usted, señor Juez, Pido con el debido respeto se
sirva dar trámite a la demanda interpuesta, calificarla positivamente y declararla
fundada en todos sus extremos la presente demanda.
PRIMER OTROSI DIGO: Que, de conformidad con el Art. 80 del C.P.C.
confiero las facultades generales de representación a favor del abogado que
suscribe la demanda; conforme lo prevé el numeral 74 del mismo cuerpo legal.
SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, siendo la presente causa del ámbito
constitucional y conforme a lo señalado en la quinta disposición final el Código
Procesal Constitucional, la Ley Orgánica del Poder Judicial y la Tabla de
Aranceles Judiciales; los procesos constitucionales se encuentran exonerados
del pago de las tasas judiciales, por ende, me encuentro exento de pago de
arancel judicial alguno.
Ica, 24 de noviembre de 2021.
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Bryan André Soto Cahuana
D.N.I. 20514564