CONCILIACIÓN, NEGOCIACIÓN
Y ARBITRAJE
Mg. HENRI SOTO PEREZ
Docente de Conciliación, Negociación y Arbitraje-UDH
Abogado REG. CAH N° 2798
RPM 962539693
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MÓDULO VIII
ÉTICA APLICADA A LA
CONCILIACIÓN
“A la luz de las funciones que debe cumplir un conciliador, puede -y de hecho le ocurrirá más
tarde o más temprano- encontrarse en situaciones en las que deberá enfrentar dilemas éticos
de muy difícil solución.”
Roque Caivano
ÉTICA, MORAL Y VALORES
términos fusionados para referirse a lo
que se entiende por correcto.
Parte de la filosofía que trata de la moral y las
Ética obligaciones del hombre.
Moral Trata de la bondad o malicia de las acciones
humanas.
La Ética
Sistema de valores aceptado por todas las sociedades
humanas, que determinan la elección de las acciones
de los seres humanos. Son principios universales que
regulan la conducta del hombre, reflexiones críticas
sobre la validez del acto humano.
La expresión más nítida de la ética
La ética personal es una actitud de vida,
reflexivamente asumida, filosofía práctica
que uno ejerce. Son reglas, prohibiciones
que se impone uno mismo después de
hacer un análisis. Somete a la razón las
prácticas culturales, reexamina los valores
externos y los articula con los personales.
se sustentan en una base filosófica y se
basan en la dignidad del ser humano
La Moral
Conjunto de reglas, normas, preceptos, principios impuestos por una
determinada sociedad que regulan la convivencia y permiten vivir en ella.
Estos principios se adquieren al vivir con entes socializadores. Estas normas
son relativas, son valores que tienen vigencia tan solo en una o varias
sociedades humanas. A estos valores se adecua la conducta individual o
colectiva de las personas y se establece así un código de costumbres.
Los Valores
Son las creencias, sentencias de valor, reglas por las que uno rige su vida.
Tienen un carácter evolutivo. No son fáciles de cambiar.
2. EL DESARROLLO MORAL DEL SER HUMANO
Este estudio y su comprensión por el que atravesamos todas las
personas es muy importante para los conciliadores. Significa
reconocer la importancia que tiene el comportamiento moral en la
mejora de la convivencia social y la prevención de conflictos.
Ambos 🢣 la moral se desarrolla en cada individuo pasando por
una fases o etapas que son las mismas para todos los seres
humanos y se dan en el mismo orden, creando estructuras que
permitirán el paso a etapas posteriores. Sin embargo, no todas
las etapas del desarrollo moral surgen de la maduración
biológica, estando las últimas etapas ligadas a la interacción con
el ambiente. El desarrollo biológico e intelectual es, entonces,
una condición necesaria para el desarrollo moral, pero no
Han estudiado el desarrollo moral del ser humano suficiente. Según Kohlberg, no todos los individuos llegan a
alcanzar las etapas superiores de este desarrollo.
La etapa superior de autonomía moral se interpreta, como uno
de los signos de la madurez alcanzada por la persona. El hombre
plenamente desarrollado no necesita recibir las normas de fuera
sino que es capaz de dárselas a sí mismo. Esto no es algo que se
logre de la noche a la mañana, sino que es parte de un proceso
de superación personal hasta lograr esta autonomía que, no
siempre está al alcance de todos.
Niveles del desarrollo moral de Kohlberg
El desarrollo moral comienza con la etapa cero, donde se
considera bueno todo aquello que quiere y que gusta al niño
(de 0 a 2 años). Una vez superado este nivel anterior a la
moral, se produce el desarrollo según el esquema que
presentamos a continuación.
Estableció 3 niveles, divididos cada
uno en dos etapas diferentes:
Nivel I. Moral Pre-convencional.
Nivel II. Moral Convencional
Nivel III. Moral Postconvencional o de Principios
Nivel I. Moral Pre-convencional
El individuo actúa según sus intereses concretos. La norma es concebida
como algo exterior y coercitivo, que se obedece tan sólo en función de sus
consecuencias. Las decisiones y acciones del niño se dirigen a evitar el
castigo o a lograr algún tipo de recompensa o premio. El mundo se divide en
grandes categorías: bueno-malo, mentira-verdad, correcto-incorrecto. La
norma es puramente instrumental.
Dentro de este nivel se distinguen dos etapas:
1. Orientación de la obediencia para evitar el castigo: El premio
o el castigo se convierten en los criterios de actuación, sin que
haya un cuestionamiento de los mismos o una valoración de sus
causas o legitimidad.
2. Orientación de premio: Es bueno lo que ayuda al niño a
satisfacer sus intereses y necesidades. El niño usa el mundo y
el orden moral según sus gustos y preferencias. Es la etapa en
la que se realiza un cálculo moral (echar cuentas para
determinar quién me ayuda y cuánto me ayuda).
Nivel II. Moral Convencional
El individuo va adoptando el punto de vista de ser un miembro de la sociedad. El grupo (sea la
clase, los amigos, etc) se convierte en la referencia moral permanente: lo bueno es vivir de
acuerdo a los estereotipos que marca el grupo. El niño (o el adolescente) logra interiorizar la
moral del grupo para convertirse en uno más del mismo: se trata de la moral de la imitación y
la socialización.
Las etapas de este nivel son las siguientes:
1. Orientación de buen chico /chica: lo importante es ajustarse a
las imágenes sociales de lo bueno en todos los órdenes: ser un
buen hijo, buen amigo, buen compañero. Se busca la aprobación
o la simpatía del grupo, y se comienza a apreciar valores morales
como la gratitud o la lealtad. A la vez, se empieza a juzgar las
acciones por la intención de las mismas. .
2. Orientación a la autoridad: se valora el mantenimiento del orden social, la
autoridad que termina casi sacralizada. Lo bueno es siempre cumplir la ley, ajustarse a
las normas, hacer lo que se debe, que vendrá marcado por la autoridad o el código
social.
Nivel III. Moral Postconvencional o de Principios
Es la etapa de la autonomía moral. El sujeto intenta regirse por principios universalmente
válidos y por razones distintas de la mera tradición, la costumbre o la autoridad. Buscará una
legitimación y unos motivos para la decisión o acción emprendida. Ahora decide el propio
individuo, y no una instancia exterior al mismo. Se supera un comportamiento que se ajuste a
las leyes o las normas exteriores.
Las dos últimas etapas serían:
1. Orientación de contrato social: el individuo cree que hay un conjunto de
valores y derechos que son válidos independientemente de lo establecido por
una sociedad cualquiera en un momento determinado. Dichos valores forman
parte de lo que podría entenderse como un pacto social fundamental, cuya
legitimidad última puede ser la utilidad social. Se piensa que las leyes pueden
cambiarse y si se mantienen es porque conviene a todos los individuos de la
sociedad, que es lo que justifica su validez.
2. Orientación de los principios éticos universales: se supera el plano social
de la etapa 5 para adoptar un punto de vista ético, con aspiraciones
universales. En este estadio, se aceptan los principios de un modo reflexivo,
como algo bueno o valioso desde un punto de vista racional, no
exclusivamente social. La conciencia moral autónoma decide qué es lo justo y
qué no lo es. El sujeto se da las normas a sí mismo, y reflexiona sobre
conceptos éticos como justicia, libertad, igualdad, respeto, dignidad y aspira a
tomar decisiones y actuar en base a estos principios éticos universales.
El objetivo de estudiar los niveles y las etapas del desarrollo moral es aumentar el número de
niños, jóvenes y adultos que usen orientaciones más avanzadas para tomar decisiones morales.
Hemos visto que a partir de los niveles II y III las personas tienen que considerar las
consecuencias de sus acciones ante los demás.
Niveles del desarrollo moral de Kohlberg (Adaptado de Atkinson, 1983)
PRINCIPIOS ÉTICOS Y DE CONDUCTA EN LA CONCILIACIÓN
El conciliador conduce la Audiencia de Conciliación con libertad de acción teniendo como
límites el orden público, las buenas costumbres y la ética en el ejercicio profesional.
Los principios éticos
El conciliador para desempeñar su papel eficientemente tiene en cuenta los principios éticos que rigen la
Conciliación Extrajudicial.
Estos se encuentran enumerados y
desarrollados en el artículo 2 de la Ley y
del Reglamento de Conciliación
Extrajudicial y se detallan a continuación:
a) Principio de
equidad.-En el
procedimiento
conciliatorio se velará por
el respeto del sentido de
la Justicia aplicada al caso
particular, materia de
Conciliación.
El Conciliador está
obligado a generar
condiciones de igualdad
para que los conciliantes
puedan lograr acuerdos
mutuamente
beneficiosos.
b) Principio de veracidad.-Dirigida a la búsqueda de lo
querido realmente por las partes. El Conciliador no
alterará nunca el sentido o significado de los hechos,
temas, intereses o acuerdos a que arriben éstas en el
procedimiento conciliatorio.
Los operadores del sistema conciliatorio deben remitirla
información veraz y auténtica cuando les sea requerida
por el MINJUS.
c) Principio de buena fe.-La buena fe se entiende como la necesidad que las
partes procedan de manera honesta y leal, confiando en que esa será la
conducta a seguir en el procedimiento conciliatorio.
Cuando el Conciliador tenga duda de la viabilidad de un acuerdo, tiene
conocimiento o al menos un indicio de que está basado en información falsa o
de mala fe, deberá recomendar a los conciliantes que se apoyen en expertos
de la materia relacionada con dicho acuerdo antes de finalizarlo, cuidando
que tal intervención no perjudique o entorpezca el procedimiento de
Conciliación o, en su caso, a alguno de los conciliantes.
d) Principio de confidencialidad.-La información
derivada del procedimiento conciliatorio es confidencial,
y no debe ser revelada a persona ajena a las
negociaciones, sin el consentimiento de quien
proporcionó dicha información. La confidencialidad
involucra al Conciliador, a las partes invitadas, así como
a toda persona que participe en el procedimiento
conciliatorio.
e) Principio de imparcialidad.-El conciliador no debe identificarse con
los intereses de las partes, quien tiene el deber de colaborar con los
participantes sin imponer propuesta de solución alguna. La
Conciliación se ejerce sin discriminar a las personas y sin realizar
diferencias.
f) Principio de neutralidad.-El Conciliador debe en principio, abstenerse de
conocer los casos en los que participan personas vinculadas a él o su entorno
familiar, al personal del Centro de Conciliación, o en los que participen
conciliantes con los cuales lo vincule parentesco, salvo que las partes soliciten
expresamente la intervención de aquél.
g) Principio de legalidad.-La actividad
conciliatoria se enmarca dentro de lo
establecido en la Ley y Reglamento, en
concordancia con el ordenamiento jurídico.
h) Principio de celeridad.-La función conciliatoria debe ejercerse
permitiendo a las partes la solución pronta y rápida de su
conflicto.
i) Principio de economía.-El
procedimiento conciliatorio está orientado
a que las partes ahorren tiempo y costos
que les demandaría involucrarse en un
proceso judicial.
EL PERFIL DEL CONCILIADOR
El conciliador requiere de algunas condiciones para poder cumplir en forma efectiva su rol.
R. Caivano (1998) presenta las siguientes habilidades con las que debe contar:
1. Imparcialidad: situarse en una situación de equidistancia respecto a las
partes y no dejarse influir por circunstancias que le impidan ver con
objetividad el problema.
2. Capacidad de análisis: debe tener la capacidad de analizar y comprender la
situación y el conflicto para ayudar a encontrar las posibles soluciones.
3. Estabilidad emocional: tiene que tener equilibrio emocional para manejar
las situaciones problemáticas con serenidad, igualmente estar dispuesto a
respetar los tiempos que la situación requiere, sin alterarse.
4. Saber escuchar: es necesario tener la capacidad de escuchar activamente
para descubrir los intereses de las partes en conflicto.
5. Habilidad para expresarse: debe saber expresarse tanto verbalmente como
por escrito, y aún mediante actitudes o gestos para transmitir seguridad,
confianza, imparcialidad y esperanza a las partes.
6. Creatividad y flexibilidad: debe ayudar a las partes a encontrar nuevas
opciones imaginativas que sean mutuamente satisfactorias y solucionen el
problema.
7. Respeto y creatividad: el conciliador asume un liderazgo natural en el
proceso, por eso debe lograr que las partes lo respeten para lo cual él a su vez
deberá respetarlas. Debe mantener un ascendiente sobre ellas que le permita
ser creíble a la hora de evaluar alternativas y sugerir soluciones.
8. Capacidad de organización: es el organizador del proceso de conciliación, él
es quien dirige y dispone, infundiendo confianza a las partes.
9. Seguridad en sí mismo: necesita conocer su rol y el manejo de las técnicas
de conciliación, demostrando en todo momento seguridad en si mismo y
manejando las situaciones con solvencia.
10. Comportamiento asertivo: debe ser asertivo que significa no ser pasivo ni
agresivo, sino decir las cosas que desea, en el momento preciso.
5. DILEMAS ÈTICOS QUE SE PUEDEN PRESENTAR EN LA
CONCILIACIÓN
Situaciones que se le pueden presentar a los conciliadores y que
requieren que se muestre y actúe en el marco de los principios
éticos.
Elena Highton y Gladys Alvarez (1998) en su obra Mediación Para
Resolver Conflictos, afirma que el facilitador debe enfrentarse a lo
siguiente:
• La tentación de dar a las partes una solución. Esto lleva aparejado
un dilema cuando las partes piden al mediador una
recomendación o una decisión.
• El mediador vislumbra una solución ideal en que las partes no
han considerado, pero que el facilitador cree aceptarían.
• La tentación de oponerse a una solución formulada por las
partes.
Esto se da cuando sucede lo siguiente:
• La solución es ilegal
• La solución es injusta debido a un desequilibrio de poder;
• La solución es injusta según la opinión del medidor, aunque no
existe desequilibrio de poder.
• La solución es contraria al interés de un tercero ausente.
Antes de cerrar el acuerdo, el mediador tiene la obligación de verificar lo que
se menciona a continuación:
• Que las partes hayan considerado los diversos aspectos que el acuerdo
representa y las posibles consecuencias que pudieran derivarse de él.
• Que las partes hayan considerado también los intereses de otras personas
que puedan resultar afectada por el acuerdo.
• Que las partes hayan accedido al acuerdo en forma voluntaria.
• El mediador alentará a que las partes revisen el proyecto de acuerdo.
• Como son las partes quienes tienen la responsabilidad última de solucionar el
conflicto la obligación del mediador consiste en asistirlas para que lo
solucionen de manera voluntaria y luego de una elección informada.
• Los facilitadores no deben jamás y bajo ninguna circunstancia coaccionar a
las partes para que acepten los acuerdos ni pueden tomar decisiones de fondo
por ninguno de ellos. Los mediadores están facultados para explorar opciones,
hacer sugerencias o redactar propuestas sometidas a consideración de las
partes, pero las propias partes deben tomar todas las decisiones en forma
voluntaria.
• Si un mediador considera que los participantes no están capacitados para
participar en forma constructiva o que no existen mayores probabilidades de
concretar un acuerdo razonable, puede suspender o cancelar la mediación. Y
debe instar a las partes a que busquen otras formas de asistencia para la
resolución de la disputa.
• Si los participantes llegan a una situación de estancamiento final, el mediador
no debe prolongar discusiones improductivas que podrían resultar en nuevos
costos emocionales para los participantes”.
TOMA DE DECISIONES EN SITUACIONES DONDE EXISTEN
PROBLEMAS ÉTICOS
A lo largo del procedimiento de conciliación, el conciliador va tomando una serie de decisiones
basadas en los valores y creencias que, como ser humano interactuante, ha adquirido a lo largo
de su desarrollo personal. Sin embargo su actuación debe estar delimitada por 5 criterios
importantes:
1. La autodeterminación de las partes
Para poder llegar a un adecuado acuerdo, las
partes deberán tener toda la información
necesaria para que puedan elegir la opción
que, a su parecer, más les convenga.
Es importante que el conciliador trabaje
adecuadamente cada una de las fases de la
conciliación, a fin de tener toda la
información que servirá para originar las
opciones de solución.
El mejor acuerdo es el acuerdo elaborado por
las partes en base a la decisión informada de
cada una.
TOMA DE DECISIONES EN SITUACIONES DONDE EXISTEN
PROBLEMAS ÉTICOS
2. Confidencialidad
Todo lo que se discute en una sesión de mediación es estrictamente
reservado. Igualmente todo lo propuesto en este proceso carece de valor
probatorio.
En las sesiones privadas, sólo puede transmitirse a la otra parte la
información recibida, si el mediador ha sido autorizado para ello.
La excepción al principio de confidencialidad se dará al conocerse un delito
o de la inminente realización de uno.
TOMA DE DECISIONES EN SITUACIONES DONDE EXISTEN
PROBLEMAS ÉTICOS
3. Imparcialidad
El rol del conciliador es mostrar imparcialidad ante las
partes.
No puede mostrar favoritismo hacia ninguno de ellos en
conversaciones, gestos, actitudes, etc.
TOMA DE DECISIONES EN SITUACIONES DONDE EXISTEN
PROBLEMAS ÉTICOS
4. Simetría de poderes
El conciliador tiene que procurar
desaparecer las condiciones que coloquen a
una de las partes en posición de inferioridad
respecto a la otra, evitando la desigualdad
en la audiencia, dando seguridad y
confianza a la parte débil.
Si la asimetría es muy marcada y pone en
riesgo el logro de buenos acuerdos e impide
el desarrollo normal de la audiencia, lo más
aconsejable es suspender la audiencia para
que ambos, especialmente la parte débil, se
asesoren de sus derechos. Además se le
puede sugerir que a la próxima reunión
venga acompañado de un familiar o un
abogado, con el fin de equilibrar el poder
entre ambos.
TOMA DE DECISIONES EN SITUACIONES DONDE EXISTEN
PROBLEMAS ÉTICOS
5. Competencia
Es la capacidad
profesional que
debe tener todo
conciliador para
desempeñar su rol
con eficacia.
MATERIALES SUBIDOS AL TABLON
1. [Link]
MYSjBAKbs
2. [Link]
3. [Link]
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4. [Link]
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5. [Link]
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CONCILIACIÓN
Gracias
