Informe de Pasantía en Derecho 2020
Cargado por
Marijo ZorryInforme de Pasantía en Derecho 2020
Cargado por
Marijo ZorryUniversidad Nororiental Privada
“Gran Mariscal de Ayacucho”
Escuela de Derecho
Coordinación de Pasantías
Núcleo Cumaná
Informe Técnico Jurídico
Modalidad: Prácticas Forenses
Realizado En: Moreno Y Asociados
Servicios Legales De Alto Nivel
Periodo Académico 2020
RELIZADO POR:
Br. Barrios Velásquez, María Valentina
C.I.: 27.428.187
Cumaná, Mayo de 2020
Universidad Nororiental Privada
“Gran Mariscal de Ayacucho”
Escuela de Derecho
Coordinación de Pasantías
Núcleo Cumaná
Informe Técnico Jurídico
Modalidad: Prácticas Forenses
Realizado En: Moreno Y Asociados
Servicios Legales De Alto Nivel
Periodo Académico 2020
Asesor Académico: Asesor Metodológico:
Abg. José Antonio Moreno Licda. Rossmery Avis
Cumaná, Mayo de 2020
Índice
Agradecimiento…………………………. ………………………………………….V
Dedicatoria…………………………………………………………………………..vi
Introducción………………………………………………………………………..7-9
Capítulo 1. Institución…………………………………………………………….10
1.1 Nombre……………………………...............................................................10
1.2 Ubicación………………………………………………………………………10
1.3 Descripción…………………………………………………………………….10
1.4 Organigrama……………………………………………………………………11
1.5 Misión ……………………………………………………………………….......11-12
1.6 Visión ……………………………………………………………………………12
1.7 Valores…………………………………………………………………………...12
1.8 Unidad de la institución donde se realiza la pasantía ……………………...13
1.8.1 Nombre……………………………………………………………………….13
1.8.2 Descripción…………………………………………………………………13-14
Capítulo 2. Justificación…………………………………………………….........15-16
Capítulo 3. Actividades Realizadas………………………………………….....17-24
Capítulo 4. Marco Referencial……………………………………………………...25
4.1. Caso nº 1………………………………………………………………………..25-28
4.1.2. Bases Legales………………………………………………………………..28-33
4.1.3. Bases Doctrinales……………………………………………………………33-35
4.2. Caso nº 2………………………………………………………………………...35-42
4.2.1 Bases Legales………………………………………………………………….42-55
4.2.2. Bases Doctrinales……………………………………………………………….55
Capítulo 5. Juicio Valorativo…………………………………………………………56-58
Capítulo 6. Conclusiones y Recomendaciones…………………………………...59
6.1 Conclusiones………………………………………………………………………..59-60
6.2. Recomendaciones…………………………………………………………..…….60-61
Bibliografía………………………………………………………………………...........62-63
v
Agradecimiento
Primeramente, a Dios todopoderoso y a mi virgen del Valle por darme la
fuerza, valentía y sabiduría en momentos de angustia, definitivamente su tiempo
y caminos son perfectos.
A la firma de abogados Moreno y Asociados, Servicios Legales de Alto Nivel,
y a todo el equipo de trabajo, por hacerme parte de su gran familia y
demostrarme que el ejercicio del derecho va mucho más allá que solo tener el
conocimiento de la ley.
A mis asesoras metodológicas Licenciada Rossmery Avis y Licenciada
Auristela Zabala por su paciencia y dedicación en la realización de este
informe, pero sobre todo por su amistad y cariño.
A mi asesor académico y profesor Abogado José Antonio Moreno, por su
apoyo, su amistad y tiempo invertido en este trabajo.
A mis amigos, la familia que escogí, por cada risa, cada consejo, cada palabra
de aliento y motivación, por estos cuatro años de amistad: Alberto Cortez,
Katiuska Figueroa, Dianka Durán, Norgelys Canelón, Pablo López, Alba
Marcano, Ana Patricia Ortiz, Verónica Acuña, Amal Nasser. Este logro
también es de ustedes. Los amo infinitamente.
Por último, pero no menos importante a mis amigas, uno de mis ejemplos en el
ejercicio del Derecho y de ahora en adelante colegas Abogadas Eva Acuña y
Paola Vásquez. Gracias por sus consejos, su apoyo y todo el cariño que me
han demostrado.
María Valentina Barrios Velásquez
vi
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Dedicatoria
A mi Papá Carlos Barrios, quien desde el cielo me cuida y estoy segura que
hoy se encuentra orgulloso de la mujer que formó, de la profesional en la que me
he convertido, teniendo presente todos los valores y principios que me inculcó.
Gracias eternamente por tu amor.
A mi Mamá Rosario Velásquez de Barrios, por su amor y comprensión, por sus
palabras de aliento, sobretodo en momentos de angustia, sin duda eres el mejor
ejemplo para mi vida. Te amo.
A mis hermanos, Leonardo Barrios Odreman, Radamed Barrios Velásquez y
Valeria Barrios Velásquez, porque sin su ayuda, confianza y apoyo
incondicional este logro no hubiese sido posible, gracias por ser la esencia que
mueve mis pasos, por sus sabios consejos y por toda la paciencia que me
dedicaron.
A mis primos, Manuel Lanza, Samuel Lanza y Georgina Perales y para mi
segunda madre Luisa Velásquez.
María Valentina Barrios Velásquez
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Introducción
La realidad del acto jurídico se encuentra en la vida cotidiana, es por esta razón
que durante las horas cumplidas como pasante en la firma de abogados Moreno y
Asociados, Servicios Legales de Alto Nivel, se tuvo como objetivo principal demostrar
el aprendizaje y utilizarlo como herramienta necesaria para la formación como
abogado. Sin duda alguna, durante las horas cumplidas en la institución se trató de
tener una experiencia directa con el ejercicio, al igual que con el servicio que se les
presta a las personas, así como también en la redacción de documentos realizados en
la institución, entre los cuales se destacan: poderes, actas constitutivas de empresas,
firmas personales, contratos de arrendamiento, entre otros.
Todo ello fue posible gracias a la previa preparación como estudiante de
derecho, que otorgaron las herramientas pertinentes para la resolución de cada una de
las tareas que se encomendaron, una vez estudiados los órdenes normativos en
cuanto a la conducta humana y por supuesto, delimitando entre ellos el campo jurídico;
de allí que se diera pie a reflexionar sobre el fundamento de derecho, no sólo en el
ámbito civil, sino también laboral y en cada uno de los escenarios donde se involucran
las normas de derecho.
Fundamentalmente se decidió tratar el área civil, con el fin de tener un mayor
conocimiento de los casos que se presentaron y aún más importante, poder ofrecer la
solución oportuna al usuario; esta forma de cooperación humanitaria, hace posible que
como estudiante de pre-grado, sea posible involucrarse en casos de relevancia
8
jurídica, con la responsabilidad y compromiso de atenderlos y resolverlos, con la ayuda
y orientación que se brindó en la mencionada firma de abogados, procurando ser lo
más imparcial y objetivo.
El presente informe de pasantía tiene como objetivo fundamental, en primer
lugar, dar cumplimiento a los requisitos indispensables solicitados por la Universidad
Nororiental Privada “Gran Mariscal de Ayacucho”, para aprobar y corroborar los
créditos solicitados por el programa de derecho y a su vez proporcionar conocimientos
sobre el ejercicio libre del derecho, la esencia humana del profesional del derecho, que
es la base del ejercicio y finalmente utilizar este medio para dar culminación a la
carrera de derecho. En tal sentido dicho informe se encuentra estructurado de la
siguiente manera:
El Capítulo 1, está comprendido por el nombre y la ubicación de la institución
donde fue realizada la pasantía, modalidad práctica forense, de igual forma su misión,
visión, valores y un esquema de su estructura organizacional.
En el Capítulo 2, se plantea el interés que pueden tener las experiencias y
resultados de la pasantía respecto a la carrera; así como también la utilidad del tema
desde el punto de vista práctico, profesional y jurídico.
En el Capítulo 3, se especifican cada una de las actividades que fueron
desarrolladas por el pasante durante el transcurso del programa de pasantías
modalidad práctica forense.
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El Capítulo 4, detalla las experiencias de dos (2) casos específicos
seleccionados por el pasante durante su pasantía, explicando sus fundamentos
teóricos y jurídicos.
El Capítulo 5, consta de un juicio valorativo planteado con ocasión a la
experiencia obtenida durante el desarrollo de la pasantía, enmarcando esa enseñanza
en el futuro ejercicio profesional.
Y finalmente, en el Capítulo 6, se señalaron las conclusiones y
recomendaciones, fundamentándose tanto en el aprendizaje y experiencia obtenida por
el pasante, así como en las diferentes controversias que se presentaron en el período
de cumplimiento de las pasantías. En cuanto a las recomendaciones estas tienen por
finalidad contribuir a la solución de problemas o bien sea al mejoramiento de la práctica
y de su experiencia.
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Capítulo 1
Institución
1.1. Nombre
Moreno Y Asociados, Servicios Legales De Alto Nivel.
1.2. Ubicación
Parcelamiento Miranda, Sector “C”. Urbanización Nueva Cádiz. Calle Barcelona.
Quinta Moreno y Asociados.
1.3. Descripción
En Moreno y Asociados, servicios legales de alto nivel, se ofrece en el ramo
jurídico: asesoría en Gerencia y Administración de Negocios, asesoría Jurídica
permanente en derecho con especializaciones en Derecho del Trabajo, Derecho
Mercantil, Derecho Bancario, Derecho Civil, Derecho Procesal Civil, Derecho Marítimo,
Derecho de Seguros, Derecho de Familia, Tránsito, entre otros; además se tiene una
amplia experiencia en gestión de cobranza judiciales y extrajudiciales, así como en
redacción de contratos de todo tipo y en redacción de documentos en general.
En otras áreas no jurídicas “Moreno y Asociados, Servicios Legales de Alto Nivel”
es la única firma de abogados en todo el oriente del país, capaz de ofrecer a sus
clientes una variada gama de servicios profesionales, como son asesoría especializada
en materia de seguros, asesoría administrativa, contable, de negocios, proyectos de
inversión, así como adquisiciones y fusiones de empresas, entre otros servicios.
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1.4. Organigrama
1.5. Misión
Ofrecer un nivel óptimo de eficiencia, diligencia y transparencia en los servicios
jurídicos para la correcta orientación y protección de los derechos e intereses de los
clientes, brindándoles una respuesta inmediata a sus necesidades específicas con la
entrega de resultados de la mejor calidad, producto del trabajo profesional de personal
altamente calificado, comprometido con los ideales de justicia e igualdad y trabajando
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siempre conforme a los lineamientos del derecho positivo vigente en la República
Bolivariana de Venezuela.
1.6. Visión
Ser una firma líder de abogados, y modelo de prestigio, solidez y credibilidad
que ofrece un servicio integral en áreas especializadas del derecho, mediante el trato
directo y personalizado de los clientes proporcionado por los integrantes de la firma,
calificados como personal profesionalmente ético, para el seguimiento transparente y
directo de cada caso, utilizando procedimientos y sistemas de información eficientes y
respetando los derechos de la sociedad en su conjunto, dentro de un contexto de
estricta equidad y juridicidad; hasta lograr consolidar con éxito el liderazgo a nivel
nacional.
1.7. Valores
Los valores empleados dentro de la firma de abogados en la cual se realizaron
las pasantías simbolizan la ideología del conocimiento, para liderar cualquier empresa
hacia el logro. De forma que dichos valores son aquellos que dan marcha al proceso
para obtener la percepción deseada para alcanzar así el éxito. Es por ello que moreno
y asociados, servicios legales de alto nivel, impone los valores de compromiso,
disciplina, lealtad, responsabilidad, eficacia, seguridad, respeto, justicia, honestidad,
confianza, eficiencia, innovación, transparencia, mejoramiento continuo, moral y ético
entre otros muchos, haciendo de está, un ámbito excelente para el consejo y manejo
de servicios legales.
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1.8. Unidad de la institución donde se realiza la pasantía
1.8.1. Nombre:
Departamento de Redacción de Documentos y apoyo al Departamento de
Litigio.
1.8.2. Descripción:
En vista del dinamismo del derecho y teniendo como finalidad principal, explorar
todas las áreas en las cuales se desenvuelve el abogado, las pasantías, modalidad
practicas forenses, fueron realizadas en dos departamentos diferentes dentro de la
firma de Moreno y Asociados, Servicios Legales de Alto nivel, en primer lugar: El
Departamento de redacción de documentos, que se encarga de la redacción y también
de la revisión de los distintos documentos que se elaboran; en donde en la redacción
de dichos documentos se percibe la claridad de lo que se quiere transmitir y la
precisión al hacerlos.
Este departamento, garantiza y tiene la tarea de realizar cada documento, de
manera que su contenido sea comprendido por las personas a las que se involucra,
pero también y no menos importante, por las personas que le son ajenas. Así las
cosas, el departamento de Redacción de Documentos, tiene como fin fundamental que
cada documento sea realizado de manera perfecta, ya que los mismos garantizan un
compromiso y la necesidad de dejar documentada cualquier relación humana, en
donde se tiene siempre en juego el interés de las partes.
En segundo lugar: El Departamento de litigios, que tiene como finalidad llevar el
control de las causas que son asumidas por la firma de abogados, por lo que en ese
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departamento los abogados asignados, deben visitar todos los días los tribunales
civiles, mercantiles y laborales de la ciudad para llevar el computo de los lapsos
procesales, estar presentes en las audiencias que se fijen, sean estas conciliatorias, de
mediación, de sustanciación, de juicio o de apelación, así como estar presente en la
evacuación de medios probatorios que requieran la presencia de las partes o de sus
apoderados, como son la declaración de testigos, las inspecciones judiciales, entre
otras.
Este departamento, trabaja en concordancia con el departamento de redacción
de documentos, quienes le prestan apoyo en la redacción de las demandas que son
presentadas antes los distintos tribunales, así como en la redacción de los escritos de
contestación de demandas, escritos de cuestiones previas, escritos de promoción de
medios probatorios, escritos de informes, escritos de observaciones a los informes,
diligencia y demás escritos y diligencias que diariamente se presentan en las causas
que se llevan en la firma de abogados.
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CAPÍTULO 2
JUSTIFICACIÓN
Nuestra casa de estudio, tiene como objetivo fundamental egresar profesionales
de alta calidad, es por ello que dispone de varios mecanismos, entre éstos, las
llamadas prácticas forenses, que ofrecen la oportunidad de orientar al futuro
profesional en el complejo campo del ejercicio del Derecho, logrando que el estudiante
tenga contacto con el campo laboral y de este modo acercar al estudiante al ejercicio
profesional del derecho, para que éste pueda desarrollar y ejecutar los conocimientos
adquiridos a lo largo de la carrera, mediante la relación directa con las actividades
asignadas.
Durante la ejecución de las pasantías realizadas en Moreno y Asociados,
Servicios Legales de Alto Nivel, se tuvo como norte explorar la cotidianidad del
profesional del derecho, además de la experiencia en la redacción de documentos
como parte del desarrollo de la profesión. La principal motivación fue, poder observar la
manera estratégica de como las actividades de la institución consumada en el campo
jurídico, contribuyen a desarrollar una actitud crítica y participativa, así como
habilidades y destrezas que nos permitirán desenvolvernos en el ejercicio del Derecho.
En este sentido, resulta de gran importancia que se vinculen los conocimientos
teóricos y prácticos del estudiante, como lo es, por ejemplo, la fase de ejecución del
proceso de pasantías, que trae como consecuencia directa la experiencia propia del
contexto donde se desenvuelve, conformada esa relación entre la Universidad
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Nororiental Privada “Gran Mariscal de Ayacucho”, el campo laboral y los medios
informales, teniendo como base los conocimientos académicos y experiencias
personales para el desenvolvimiento del desarrollo profesional.
Atendiendo a lo anterior, esta etapa de ejecución de las pasantías, es donde el
futuro profesional se desenvuelve con herramientas que le serán útiles para la vida
profesional, ya que por medio de éstas se establecen relaciones institucionales y la
responsabilidad frente al cumplimiento de las horas de servicios en dicha institución.
En cuanto al nivel personal, estas prácticas forenses permitirán aplicar los
conocimientos teórico-metodológicos y adquirir los conocimientos prácticos necesarios
para la formación profesional; de igual manera, brinda la oportunidad de alcanzar un
máximo de conocimientos que pueden ser útiles en nuestra vida profesional, para un
mejor desempeño en el logro de los objetivos en esta u otra institución.
Finalmente, el presente informe, servirá de apoyo y motivación para futuros
trabajos relacionados con el ejercicio del derecho y porque no, para ampliar nuevos
horizontes a los demás estudiantes, brindándole información sobre la importancia de
seguir los pasos legales correspondientes para tener un eficiente y eficaz proceso de
formación y en cuanto a la firma Moreno y Asociados, Servicios Legales de Alto Nivel,
las pasantías, modalidad: practicas forenses, permitirán generar nuevos vínculos
laborales con los futuros profesionales, en virtud de que se trata de la mutua
cooperación y beneficio entre en pasante y la firma de abogados, lo que contribuye a
generar confianza en la oficina e incorporar nuevas formas y hábitos en el campo de
trabajo.
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Capítulo 3
Descripción De Las Actividades Realizadas Durante Las Pasantías
APELLIDOS Y NOMBRES N° CÉDULA DE CARRERA:
IDENTIDAD:
27.428.187
Barrios Velásquez, María Valentina Derecho
INICIO CULMINACIÓN NOMBRE DE LA INSTITUCIÓN:
02-03-2020 16-03-20 MORENO Y ASOCIADOS, SERVICIOS
LEGALES DE ALTO NIVEL
DEPARTAMENTO: NOMBRE DEL TUTOR CARGO:
INSTITUCIONAL:
REDACCION DE Presidente
DOCUMENTOS Y APOYO JOSÉ ANTONIO MORENO MIQUILENA
AL DEPARTAMENTO DE
LITIGIO
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FECHA ACTIVIDAD REALIZADA
Inicio de la pasantía: Introducción a la institución
y a las actividades que se llevarían a cabo
02-03-20
durante el transcurso de las horas establecidas
por la universidad.
03-03-20 Revisión de expedientes en el Tribunal Segundo
Civil
04-03-20 Redacción de contrato de compra- venta
05-03-20 Transcripción de información fundamental para la
realización de un amparo.
06-03-20 Revisión de Expedientes en el Tribunal tercero
Civil.
09-03-20 Revisión de expedientes en el Tribunal Superior
10-03-20 Redacción de contrato de compra-venta
11-03-20 Revisión de Expedientes en el Tribunal Segundo
Civil
12-03-20 Redacción de contrato de opción a compra
13-03-20 Declaración de I.V.A ante en SENIAT y Revisión
de Expedientes en el Tribunal Superior
Protocolización de documentos de compra- venta
ante el Registro Público de esta Ciudad de
16-03-20
Cumana
A nivel personal, cada una de las actividades realizadas durante las horas de
práctica forense, se traducen en sentido de responsabilidad, dedicación y constancia.
Pertenecer a una firma de abogados prestigiosa, permite desarrollar habilidades y
destrezas que se usarán en el ejercicio de la profesión, brindando una visión más
humana y más completa de lo que significa ser abogado.
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El día 02 de marzo de 2020 se da inicio a las actividades de prácticas forenses,
comenzando con una inducción a la institución y de este modo se ubica al pasante en
el departamento de redacción de documentos y asistente al Departamento de Litigio,
bajo la asesoría del Abogado José Antonio Moreno Miquilena, quien además es el
Presidente de la firma.
En los días que siguieron, se realizaron varias visitas a los Tribunales, con la
finalidad de conocer en qué estado se encontraban cada una de las causas que se
llevan en cada uno de ellos, o si hubiere alguna incidencia en estos, demostrando así,
el interés procesal y el compromiso con cada uno de los clientes; por medio de esta
actividad se pudo comprender que el derecho a examinar un expediente forma parte
del principio denominado “acceso efectivo a la administración de justicia” con la
premisa de que las actuaciones se efectuaran de manera pública.
Asimismo, se presentó la oportunidad de participar en la elaboración de un
contrato de Opción de Compra-Venta, también llamado Oferta Bilateral de Compra-
Venta de un inmueble y en la Redacción del documento de venta definitivo del
inmueble que fue ofrecido en venta; por lo que se pudo conocer que este tipo de
contratos tiene como finalidad ofrecer en venta un bien, sea mueble o inmueble y que
luego que ambas partes cumplan con las obligaciones asumidas en ese contrato de
opción de compra venta, se procede a la venta definitiva del bien, a través de un
documento de venta, que en este caso, como se trataba de un inmueble, fue
protocolizado por ante el registro Público del Municipio Sucre del Estado Sucre, por
encontrarse el inmueble ubicado en el Municipio Sucre del estado Sucre.
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En este tipo de contratos, en la mayoría de los casos participan dos (02) partes,
él o los propietarios del bien que se ofrece en venta, y él o los posibles compradores.
En la redacción del contrato, al propietario o los propietarios se les puede llamar
PROPIETARIO, OFERENTE, VENDEDOR, PROMITENTE VENDEDOR, o términos
similares; y al comprador o a los compradores, se les puede llamar OPTANTE,
OFERIDO, COMPRADOR, PROMITENTE COMPRADOR, o términos similares,
observándose de la redacción de este tipo de contratos, que esas denominaciones
son, sólo a los efectos del contrato de opción de compra venta.
En el contrato que se elaboró se utilizaron las palabras OFERENTE para
referirse al vendedor y OPTANTE para referirse al comprador y el encabezamiento se
redactó de la siguiente forma:
“Yo, JOSE CASTAÑEDA, venezolano, mayor de edad, soltero, titular de la
cédula de identidad N° V-21.360.422 y de este domicilio, quien en lo adelante y a los
efectos de este contrato se denominará EL OFERENTE por una parte; y por la otra el
ciudadano CARLOS RAFAEL LOPEZ, venezolano, mayor de edad, soltero, titular de
la cédula de identidad N° V-25.126.658 y de este domicilio, quien a los efectos de este
contrato se denominará EL OPTANTE, se ha convenido en celebrar, como en efecto
formalmente se celebra, el presente contrato de OPCIÓN DE COMPRA VENTA, el
cual se regirá por las siguientes clausulas:”.
Es importante destacar que uno de los aspectos más relevantes en este tipo de
contratos es que ambas partes asumen obligaciones recíprocas, el propietario se
obliga a vender y el comprador se obliga a comprar; observándose que en caso de
incumplimiento de alguna de las partes de las obligaciones asumidas en virtud del
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contrato suscrito, acarrea el pago de una indemnización por los daños y perjuicios
causados a la otra parte, que a los efectos de su determinación se establece en este
contrato en la conocida “cláusula penal”.
Así podemos leer en el contrato de opción de compra-venta elaborado en el cual
se participó, cláusulas con el siguiente contenido:
1. “EL OFERENTE se compromete a vender a EL OPTANTE, quien igualmente se
compromete a comprar, un inmueble de su única y exclusiva propiedad, constituido
por:” De esta cláusula se desprende la obligatoriedad de ambas partes de dar
cumplimiento a las obligaciones de vender y comprar.
2. “CLÁUSULA PENAL: En caso de no protocolizarse el documento de venta definitivo en
el plazo previsto en este documento, por un hecho imputable a EL OFERENTE, es
decir, que éste decidiera por su cuenta y unilateralmente rescindir el presente contrato;
o se negare a entregar los recaudos exigidos; o no compareciera ante la Oficina de
Registro en la fecha fijada para la Protocolización y firma del documento de venta
definitivo, deberá reintegrar a EL OPTANTE la suma recibida hasta el momento del
incumplimiento, más una indemnización por concepto de daños y perjuicios,
correspondiente al veinte por ciento (20%) de lo que hasta el momento del
incumplimiento haya recibido, la cual deberá cancelar en un plazo máximo de 15 días
contados a partir de la fecha del incumplimiento. Si fuere EL OPTANTE el que decide
por su cuenta y unilateralmente rescindir del presente contrato; o incumpliera alguna de
las cláusulas aquí establecida; o se negare a firmar el documento definitivo de venta en
la oportunidad fijada para ello, EL OFERENTE, tendrá derecho a una indemnización por
daños y perjuicios equivalente al veinte (20%) de la totalidad del dinero que haya
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recibido hasta esa fecha por concepto de cancelación del inmueble, obligándose a
restituir a EL OPTANTE, el ochenta por ciento (80%) de lo que haya recibido, lo cual se
obliga EL OFERENTE a devolver en un plazo máximo de 15 días contados a partir de la
fecha del incumplimiento”. De esta cláusula se puede observar que, en caso de
incumplimiento de alguna de las partes de las obligaciones asumidas en virtud del
contrato suscrito, acarrea el pago de una indemnización por los daños y perjuicios
causados a la otra parte, que a los efectos de su determinación se establecieron en el
contrato suscrito en la “cláusula penal”.
Vale decir que una vez cumplidas las obligaciones que ambas partes asumieron
en virtud de la opción de compra venta suscrita, se elaboró posteriormente el
documento de venta definitivo, observándose que el contrato de venta es uno de los
más importantes dentro de la clasificación de los contratos, por su particularidad de
trasladar el dominio y porque constituye la principal forma moderna de adquirir bienes,
esta no es una figura nueva dentro del derecho y es de resaltar que deriva del código
de Napoleón. Para que le venta pueda tener validez, si se tratare de inmuebles, el
documento de venta debe protocolizarse por ante la Oficina de Registro Público del
Municipio donde esté ubicado el inmueble objeto del contrato, actividad está que
también fue realizada exitosamente.
En los días que transcurrieron, se pudo apreciar que hoy en día, los derechos
fundamentales de los ciudadanos venezolanos, no solamente son más conocidos, sino
que además de ello están mucho más garantizados, esto es posible gracias a la acción
de amparo constitucional, que se traduce como el instrumento que garantiza el
restablecimiento o reparación de una situación jurídica lesionada, esto en atención al
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artículo 49 de la Constitución Nacional. Es de mencionar que para que esta acción
pueda ser admisible se exige un número de requisitos que podría decirse son
indispensables.
Su procedencia requiere, de modo esencial un acto de acción u omisión de
autoridades públicas o de particulares que, de forma inminente, lesione o también
amenace con una arbitrariedad manifiesta, los derechos y garantías reconocidos por
nuestra constitución, los tratados o bien la Ley. En tal sentido, se entiende que esta
acción está destinada a restablecer por medio de un procedimiento breve, los derechos
constitucionales que han sido lesionados.
Por otra parte, una de las cosas que llamo más la atención durante las horas de
práctica forense, se colocó en contexto, que globalmente uno de los mecanismos
usados con mayor frecuencia para sostener a las naciones son los impuestos, un
proceso que si bien es cierto se ha modernizado desde que surgió en la edad media,
en nuestro país el Impuesto al Valor Agregado (I.V.A), es un arancel tributario de
naturaleza indirecta el cual recae sobre el consumo y grava las adquisiciones de
bienes o servicios efectuados por los empresarios y demás profesionales.
Además de ello, debe decirse que existe una normativa especial que requiere de
datos contables, en tal sentido el I.V.A y la contabilidad, están estrechamente
relacionados tanto por los requisitos que exige, como por la incidencia reflejada en los
hechos contables, es decir, las compras y las ventas, por otra parte, los contribuyentes
y demás responsables según la ley, están obligados a declarar y pagar el impuesto
correspondiente y a su vez deberán presentar declaración jurada por las operaciones
gravadas y exentas que se realicen en cada período mensual de imposición.
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Esta declaración debe presentarse aun cuando en ciertos periodos de
imposición no haya lugar a pago de impuesto, ya sea porque este no se haya generado
o porque el contribuyente no ha realizado operaciones gravadas en uno o más
periodos tributarios
De este modo fueron llevadas a cabo cada una de las actividades durante las
horas de prácticas forenses establecidas por la Universidad “Gran Mariscal de
Ayacucho”, siendo cada una de ellas de gran importancia dentro del ámbito del
derecho y por supuesto contribuyendo en el crecimiento y fortalecimiento de la
economía del país. Lo que permitió como pasante, tener una visión objetiva del
ejercicio de la profesión, dando paso a que nos convirtamos en excelentes
profesionales, con un amplio conocimiento en diversas materias.
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CAPITULO 4
MARCO REFERENCIAL
Se tiene como objeto principal, los fundamentos legales en los cuales se basa el
presente informe, de igual forma podemos encontrar una serie de bases teóricas las
cuales nos permiten conocer la opinión que tienen algunos juristas en cuanto a la
materia civil.
4.1 Caso 1
Motivo: Partición y liquidación de la comunidad Conyugal
Se tramita por ante el Juzgado Segundo de Primera Instancia en lo Civil,
Mercantil, Agrario, del Tránsito y Bancario del Primer Circuito de la Circunscripción
Judicial del Estado Sucre, una pretensión de partición y liquidación de una comunidad
de gananciales, iniciada por la ciudadana María García en contra del ciudadano Pedro
Pérez, esto debido a la sentencia de fecha 10 de enero de 2018 que declaro disuelto el
vínculo matrimonial que los unía y que fue dictada por el Juzgado de Municipio
Ordinario y Ejecutor de Medidas de los Municipios Sucre y Cruz Salmerón Acosta del
Primer Circuito de Circunscripción Judicial del Estado Sucre.
La solicitud de divorcio, fue fundamentada en el desafecto, acogiéndose la
doctrina desarrollada por la Sala Constitucional del Máximo Tribunal de la República y
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plasmada inicialmente en la sentencia N° 1070 del 9 de diciembre de 2016, en la
solicitud de avocamiento realizada por el ciudadano Hugo Armando Carvajal Barrios.
En el proceso judicial de Partición y liquidación de la comunidad conyugal,
encontrándose la representación judicial del demandado en la oportunidad procesal
establecida para dar contestación a la demanda, el demandando se opone a la
partición, y además rechaza y niega que la demandante haya fomentado, en partes
iguales y conjuntamente con él una comunidad de gananciales; alegando de igual
manera que tampoco son ciertos que todos los bienes señalados por la demandante en
su libelo de demanda se encuentren escriturados a su nombre o a nombre del
demandado.
De igual forma el demandado rechazó y negó que desde el día 6 de octubre de
1999, fecha en la cual se celebró el matrimonio de María García y Pedro Pérez, hasta
el día 10 de enero del año 2018 se constituyeron, adquirieron y consolidaron los bienes
que describió la demandante en su libelo de demanda, por lo que se procedió a
rechazar y negar de conformidad con el artículo 148 del código civil, que les
correspondan en partes iguales de acuerdo a lo establecido en la norma citada.
Es importante señalar, que el juicio de partición, es uno de los procedimientos
especiales establecido en el Código de Procedimiento Civil que exige que, al momento
de contestar la demanda, el demandado se oponga a la partición de los bienes, pues si
no lo hace y si no hubiere discusión sobre el carácter o cuota de los interesados y la
demanda estuviere apoyada en instrumento fehaciente que acredite la existencia de la
comunidad, el Juez emplazará a las partes para el nombramiento del partidor en el
décimo día siguiente.
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El demandado al oponerse a la partición, lo hizo con los argumentos siguientes:
La ciudadana María García, durante todo el tiempo que permaneció en unión
matrimonial que mantuvo con el ciudadano Pedro Pérez, trabajo para el Estado
Venezolano, generando ingresos que eran insuficientes para la adquisición de
cualquiera de los bienes cuya partición en partes iguales se pretende. Dentro de los
bienes que se pretenden partir se encuentran:
Un apartamento, ubicado en el Estado Nueva Esparta, dos lotes de terreno y los
locales comerciales sobre ellos construidos, ubicado en el conglomerado Industrial de
Cumaná, Álvaro Bortot, un lote de terreno y las bienhechurías sobre el construidos,
ubicado en la calle Bolívar de esta Cuidad de Cumaná, pero en el caso particular del
mencionado bien, el cual la demandante invoca que la propiedad se encuentra a
nombre del demandado Pedro Pérez y que la demandante trata de partir, se encuentra
actualmente a nombre de la ciudadana Vanessa Pérez y además de eso el demandado
intento en contra de la mencionada ciudadana una pretensión de simulación y nulidad
de documento.
Asimismo, la demandante pretende partir en partes exactamente iguales la
propiedad de cuatro (04) barcos pesqueros, en cuanto a esto el demandado alega que
no es cierto que los bienes señalados hayan sido adquiridos para la comunidad
conyugal con dinero de la comunidad conyugal y que lo cierto es que durante el tiempo
que duro el matrimonio, los bienes fueron obtenidos con dinero producto del trabajo del
demandado, no obstante dos de los barcos pesqueros se encuentran escriturados a
nombre de otras personas.
28
En este orden de ideas, se pretende partir en partes exactamente iguales la
propiedad de cuatro (04) vehículos, que de igual manera, el demandado alega no ser
cierto que los bienes señalados hayan sido adquiridos para la comunidad conyugal con
dinero de la comunidad conyugal y que lo cierto es que durante el tiempo que duro el
matrimonio los bienes fueron obtenidos con dinero producto del trabajo del
demandado, además de ello, uno de los vehículos fue traspasado por terceras
personas de manera fraudulenta a nombre de Vanessa Pérez, razón por la cual existen
actualmente varios procesos judiciales que deben ser resueltos para poder recuperar a
nombre del demandado el vehículo señalado.
En tal sentido, es necesario primero que se resuelvan las pretensiones que
versan sobre los bienes descritos por la demandante para poder someter a partición
los bienes anteriormente descritos.
4.1.2 Bases Legales
La solicitud de partición y liquidación de la comunidad conyugal, viene dada por
la sentencia de divorcio, emanada del Juzgado Segundo de Municipio Ordinario y
Ejecutor de Medidas de los Municipios Sucre y Cruz Salmerón Acosta del Primer
Circuito Judicial de la Circunscripción Judicial del Estado Sucre que disolvió el vínculo
conyugal existente entre el demandante y el demandado.
PRIMERO: El artículo 184 del Código Civil Venezolano, establece que todo
matrimonio valido se disuelve por la muerte de uno de los cónyuges y por divorcio.
En tal sentido el artículo 185 del mismo Código Civil, establece las causales
únicas de divorcio:
29
Adulterio
Abandono voluntario
Los excesos, sevicia e injurias graves que hagan imposible la vida en común
El conato de uno de los conyugues para corromper o prostituir al otro cónyuge o a sus
hijos, así como la connivencia en su c1orrupción o prostitución
La condenación a presidio.
La adición alcohólica u otras formas graves de farmacodependencia que hagan
imposible la vida en común
La interdicción por causa de perturbaciones psiquiátricas graves que imposibilite la vida
en común. En este caso el juez no decretara el divorcio sin antes procurar la
manutención y el tratamiento médico del enfermo.
También se podrá declarar el divorcio por el transcurso de más de un año,
después de declarada la separación de cuerpos, sin haber ocurrido en dicho lapso la
reconciliación de los cónyuges. En este caso, el tribunal procediendo sumariamente y a
petición de cualquiera de las partes, declarará la conversión de la separación de
cuerpos en divorcio, previa notificación del otro cónyuge y con vista del procedimiento
anterior.
Si bien es cierto que estas causales eran taxativas, hoy en día esto ha cambiado
y ya las causales de divorcio establecidas en el artículo 185 del Código Civil han
dejado de ser taxativas. Así lo estableció la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia, con fundamento en la nueva doctrina jurisprudencial plasmada
inicialmente en la sentencia N° 1070 del 9 de diciembre de 2016, en la solicitud de
30
avocamiento realizada por el ciudadano Hugo Armando Carvajal Barrios, donde
señaló:
“En consecuencia, considera esta Sala que con la manifestación de
incompatibilidad o desafecto para con el otro cónyuge apareja la posibilidad del
divorcio en las demandas presentadas a tenor de lo dispuesto en el artículo 185 y 185-
A, que conforme al criterio vinculante de esta Sala no precisa de un contradictorio, ya
que se alega y demuestra el profundo deseo de no seguir unido en matrimonio por
parte del cónyuge-demandante, como manifestación de un sentimiento intrínseco de la
persona, que difiere de las demandas de divorcio contenciosas.
En efecto, la competencia de los Tribunales es producir como juez natural
conforme lo dispone el artículo 49 constitucional, una decisión que fije la ruptura
jurídica del vínculo con los efectos que dicho divorcio apareja, sin que pueda
admitirse la posibilidad de que manifestada la existencia de dicha ruptura
matrimonial de hecho, se obligue a uno de los cónyuges a mantener un vínculo
matrimonial cuando éste ya no lo desea, pues de considerarse así se verían
lesionados derechos constitucionales como el libre desenvolvimiento de la
personalidad, la de adquirir un estado civil distinto, el de constituir legalmente una
familia, y otros derechos sociales que son intrínsecos a la persona....” (Algunas
Negrillas de la sentencia citada otras agregadas, y cursivas y subrayado agregado).
Así tenemos, que cualquiera de los cónyuges puede pedir del órgano
jurisdiccional competente que se disuelva el vínculo matrimonial, con la sola
manifestación de incompatibilidad o desafecto para con el otro cónyuge en el nuevo
criterio con carácter vinculante de la Sala Constitucional de Nuestro Máximo Tribunal.
31
Sentencia esta, en la cual fue fundamentada la pretensión de divorcio de la cual deriva
la partición y liquidación de la comunidad conyugal que fue objeto de estudio en el
presente informe de práctica forense.
En este orden de ideas, y en cuanto a los bienes adquiridos durante el
matrimonio, señala el Código Civil Venezolano en su artículo 148 que: “Entre el marido
y la mujer, si no hubiere convención en contrario, son comunes, de por mitad, las
ganancias o beneficios que se obtengan durante el matrimonio”. Así mismo señala el
artículo 149 que: “Esta comunidad comienza precisamente el día de la celebración del
matrimonio; cualquiera estipulación contraria será nula”. Y posteriormente se señala,
en el artículo 156 lo siguiente: “Son bienes propios de la comunidad:
1. Los bienes adquiridos por título oneroso durante el matrimonio, a costa del caudal
común, bien se haga la adquisición a nombre de la comunidad o al de uno de los
conyugues.
2. Los obtenidos por la industria, profesión, oficio, sueldo o trabajo de alguno de los
cónyuges.
3. Los frutos, rentas o intereses devengados durante el matrimonio procedente de los
bienes comunes o de los particulares de cada uno de los cónyuges”.
Asimismo, dispone el Código Civil, en cuanto a la disolución y liquidación de la
comunidad conyugal, específicamente en el artículo 173 que: “La comunidad de los
bienes en el matrimonio se extingue por el hecho de disolverse este o cuando se le
declare nulo. En este último caso, el cónyuge que hubiere obrado con mala fe no
tendrá parte en los gananciales. Si hubiere mala fe de parte de ambos cónyuges, los
gananciales corresponderán a los hijos, y solo en defecto de estos, a los contrayentes.
32
También se disuelve la comunidad por la ausencia declarada y por la quiebra de
uno de los cónyuges, y por separación judicial de bienes, en los casos autorizados por
este código. Toda disolución y liquidación voluntaria es nula, salvo lo dispuesto en el
artículo 190 del código civil”.
Por otra parte, el Código de Procedimiento Civil dispone el procedimiento a
seguir en caso de partición de bienes, el cual es uno de los procedimientos especiales
establecido desde el artículo 777 al artículo 788. En el referido procedimiento es
importante destacar lo establecido en el Artículo 777 que establece como se deberá
llevar el procedimiento de partición y los requisitos adicionales a los requisitos
establecidos en el artículo 340 que debe contener la demandad de partición, como lo
son expresar el título que origina la comunidad, así como los nombres de los
condóminos y la proporción en que deben dividirse los bienes. En este sentido señala
el citado artículo 777 que: “La demanda de partición o división de bienes comunes se
promoverá por los trámites del procedimiento ordinario y en ella se expresará
especialmente el título que origina la comunidad, los nombres de los condóminos y la
proporción en que deben dividirse los bienes. Si de los recaudos presentados el Juez
deduce la existencia de otro u otros condóminos, ordenará de oficio su citación” .
En este orden de ideas, establece el artículo 778 del Código de Procedimiento
Civil que, si la demanda está apoyada en un instrumento fehaciente que acredite la
existencia de la comunidad y en la contestación de la demanda el demandado no se
opusiere a la partición, ni discutiere el carácter o cuota de los interesados, el juez debe
designar el partidor dentro de los 10 días siguientes al momento en el cual se notifique
a ambas partes del acto del nombramiento del partidor. En este sentido establece el
33
citado artículo 778 que: “En el acto de la contestación, si no hubiere oposición a la
partición, ni discusión sobre el carácter o cuota de los interesados y la demanda
estuviere apoyada en instrumento fehaciente que acredite la existencia de la
comunidad, el Juez emplazará a las partes para el nombramiento del partidor en el
décimo día siguiente.
El partidor será nombrado por mayoría absoluta de personas y de haberes caso
de no obtenerse esa mayoría, el Juez convocará nuevamente a los interesados para
uno de los cinco días siguientes y en esta ocasión el partidor será nombrado por los
asistentes al acto, cualquiera que sea el número de ellos y de haberes, y si ninguno
compareciere, el Juez hará el nombramiento.
4.1.3 Bases doctrinales
El divorcio proviene del latín divortium, es la disolución del matrimonio, mientras
que, en un sentido amplio, se refiere al proceso que tiene como intención dar término a
una unión conyugal.
Según el diccionario de la Real Academia Española, define el divorcio como:
Acción y efecto de divorciarse. Nuestro Código Civil Venezolano, establece en el
artículo 184 que “todo matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los cónyuges o
por divorcio”.
María Candelaria Domínguez (2008), en su texto de Derecho de Familia, define
al divorcio como: “…omissis… El divorcio precisa de una decisión jurisdiccional que se
34
pronuncia en función de algunos de los aspectos taxativos en que el legislador permita
la disolución del vínculo matrimonial contraído válidamente”
En cuanto a la partición de bienes de la comunidad conyugal nos dice el
Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales de Manuel Ossorio (1986) que:
“La partición, es la división o reparto en dos o más partes entre dos o más participes”
Acerca de esta comunidad conyugal o Patrimonio común, la doctrina compilada
en la obra Código Civil de Venezuela, editada por la Universidad Central de Venezuela
(1996; Pag.355;), expresa: “En el régimen patrimonial matrimonial de la comunidad de
gananciales, al lado de los bienes propios exclusivos del respectivo cónyuge
adquiriente, existen otros que pertenecen en común de por mitad a ambos esposos,
independientemente de cuál de ellos los haya habido. Son esos los bienes
gananciales”
“A falta de toda convención rige la comunidad legal; los bienes adquiridos
durante el matrimonio se presumen que pertenecen a la sociedad conyugal y esta es
presunción legal de copropiedad. De modo que si no consta la anterior procedencia de
los bienes al matrimonio o su adquisición durante éste, por donación, herencia o
legado, éstos pertenecen de por mitad a los esposos en el concepto de bienes
comunes o gananciales (Castillo Amengual, supra, p 235).
4.2. Caso 2
Motivo: Estimación e Intimación de honorarios Profesionales
La Sociedad de Comercio CONSTRUCTORA SAN ANTONIO, C.A. contrató los
servicios profesionales de la firma de abogados Moreno y Asociados, Servicios Legales
35
de Alto Nivel, para demandar a las sociedades mercantiles FERROMARIGUITAR, C.A.
y DISTRIBUIDORA SAN NICOLAS, C.A, domiciliadas en Cumaná, Estado Sucre. Una
vez contratados los servicios se elaboró un poder, el cual quedó autenticado por ante
la Notaría Pública de Cumaná, en fecha 16 de abril de 2018, bajo el No. 08, Tomo 6,
Folios 47 hasta 49 de los libros de autenticaciones respectivos, donde la sociedad de
comercio CONSTRUCTORA SAN ANTONIO, C.A. les otorgó facultades a los
abogados XXX, para acudir a la vía Judicial y pretender en su nombre.
Una vez otorgado el poder, se analizó y estudió detenidamente el caso
planteado, que involucraba como incumplidores de obligaciones mercantiles a las
sociedades de comercio FERROMARIGUITAR, C.A. y DISTRIBUIDORA SAN
NICOLAS, C.A. Así las cosas, en fecha 15 de mayo de 2018 fue presentada por ante
el Tribunal distribuidor de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Agrario, Transito y
Bancario del Primer Circuito de la Circunscripción Judicial del Estado Sucre, la
demanda contentiva de varias pretensiones en contra de las sociedades mercantiles
FERROMARIGUITAR, C.A. y DISTRIBUIDORA SAN NICOLAS, C.A, para que luego
de la distribución fuera asignada la causa al Tribunal Tercero de Primera Instancia en
lo Civil, Mercantil, Agrario, Transito y Bancario del Primer Circuito de la Circunscripción
Judicial del Estado Sucre. Admitiéndose las pretensiones contenidas en la demanda,
en fecha 08 de junio de 2018 y tramitándose la misma en el expediente N° 333 de su
nomenclatura interna.
Es válido destacar, que no sólo fue presentado el escrito de demanda contentivo
de las pretensiones de la empresa CONSTRUCTORA SAN ANTONIO, C.A. en contra
de la FERROMARIGUITAR, C.A. y de la sociedad de comercio DISTRIBUIDORA SAN
36
NICOLAS, C.A, sino que también se realizaron otras actuaciones judiciales, entre
ellas: Diligencias, escrito de promoción de prueba, comparecencia al acto de testigos y
acto de exhibición de documento.
Es importante señalar, que una vez que la sociedad de comercio
CONSTRUCTORA SAN ANTONIO, C.A. contrató los servicios profesionales de la
firma de abogado Moreno y Asociados, Servicios Legales de Alto Nivel, para intentar
una demanda judicial en contra de las sociedades de comercio FERROMARIGUITAR,
C.A. y DISTRIBUIDORA SAN NICOLAS, C.A., asumió compromisos dinerarios, como
lo son el pago de los honorarios profesionales que se generaron por las actuaciones
judiciales que se realicen en su beneficio.
Estos honorarios profesionales, que generalmente se pactan para la defensa de
los contratantes, pueden satisfacerse sin ninguna novedad cuando el contratante paga
los honorarios sin ningún inconveniente, pero puede suceder que el contratante se
niegue a pagar los honorarios de abogados generados por las actuaciones que se
hayan realizado en su nombre y para este caso nuestra legislación patria prevé la
posibilidad de hacer efectivo esos honorarios profesionales a través de la vía judicial.
Nuestra legislación además ha establecido que la parte que resulte totalmente
vencida en un proceso judicial será condenada al pago de las costas, permitiéndole al
abogado de la parte que resulte gananciosa reclamar sus honorarios profesionales a la
parte perdidosa en juicio, honorarios estos que pueden ser sometidos a la retasa.
Así las cosas, la legislación y la jurisprudencia patria han tratado el tema del
cobro de los honorarios profesionales de abogados, señalando que pueden ser
37
reclamados por vía judicial, fijándose procedimientos que por vía jurisprudencial han
variado con el tiempo, pero estableciéndose dos (02) procedimientos específicamente,
uno de ellos para el cobro de los honorarios profesionales generados por actuaciones
judiciales (procedimiento para el cobro de honorarios profesionales derivado de
actuaciones judiciales); y otro procedimiento para el cobro de honorarios profesionales
generados por actuaciones extrajudiciales.
En cuanto a la pretensión de cobro de honorarios profesionales de abogados
generados por actuaciones judiciales, bien a su cliente o bien a la parte que resulte
totalmente vencida, el mismo debe hacerse a través de un escrito (demanda) en el cual
se detallen claramente todas y cada una de las actuaciones judiciales que se
ejecutaron, indicando la fecha en la cual fueron ejecutadas y el folio en el cual se
encuentran, atribuyéndole a cada una de ellas un valor específico, para que sumadas
arroje el total de honorarios estimados (estimación de honorarios) para luego, en el
mismo escrito contentivo de la pretensión de cobro de honorarios profesionales pedirle
del tribunal que intime los referidos honorarios (intimación de honorarios) al obligado a
pagarlos, de allí que al procedimiento para hacer efectivo el cobro de los honorarios
profesionales de abogados se le conozca como procedimiento de estimación e
intimación de honorarios profesionales.
Por otro lado, la jurisprudencia ha sido clara al determinar ante cual tribunal se
debe proponer la demanda contentiva de tales pretensiones y ha establecido que, para
saber ante qué tribunal se debe proponer, es necesario determinar en cual estado se
encuentra la causa donde se generaron esos honorarios, estableciéndose, entre otras
cosas, que cuando en un proceso judicial aún no se haya dictado sentencia en primera
38
instancia, la pretensión de cobro de honorarios profesionales debe proponerse ante el
mismo tribunal ante el cual se está tramitando la causa y la pretensión de cobro de
honorarios profesionales se tramitará en cuaderno separado (cuaderno de honorarios)
en el mismo expediente.
En el caso que nos ocupa y el cual fue objeto de la pasantía y de este informe
de práctica forense, la empresa CONSTRUCTORA SAN ANTONIO, C.A. se negó a
pagar a los abogados de la firma de abogados Moreno y Asociados, Servicios Legales
de Alto Nivel, los honorarios generados por las actuaciones judiciales realizadas en el
proceso judicial seguido en contra de las sociedades de comercio
FERROMARIGUITAR, C.A. y DISTRIBUIDORA SAN NICOLAS, C.A., que se tramita
en el expediente No. 333 de la nomenclatura interna del Tribunal Tercero de Primera
Instancia en lo Civil, Mercantil, Transito y Bancario del Primer Circuito Judicial del
Estado Sucre.
Así las cosas, los abogados actuantes en ese proceso judicial y que forman
parte de Moreno y Asociados, Servicios Legales de Alto Nivel, intentaron en contra de
su cliente sociedad de comercio CONSTRUCTORA SAN ANTONIO, C.A. una
demanda contentiva de pretensión de cobro de honorarios profesionales de abogados,
la cual, según lo explicado con anterioridad, fue presentada ante el Juzgado Tercero de
Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Agrario, Transito y Bancario del Primer Circuito
de la Circunscripción Judicial del Estado Sucre, para ser tramitada en un cuaderno
separado en el mismo expediente No. 333, donde a su vez cursa la causa seguida por
la sociedad de comercio CONSTRUCTORA SAN ANTONIO, C.A. en contra de las
39
sociedades de comercio FERROMARIGUITAR, C.A. y DISTRIBUIDORA SAN
NICOLAS, C.A.
Es importante destacar que en el cuaderno principal de la causa seguida por
CONSTRUCTORA SAN ANTONIO, C.A. en contra de las sociedades de comercio
FERROMARIGUITAR, C.A. y DISTRIBUIDORA SAN NICOLAS, C.A. se encuentran
las actuaciones judiciales que generaron el derecho a los abogados al cobro de sus
honorarios, las cuales fueron claramente detalladas en el escrito contentivo de la
pretensión de cobro de honorarios profesionales que fue presentado ante el tribunal,
como prueba de haberlas realizado.
Así las cosas y una vez presentada la demanda contentiva de la pretensión de
cobro de honorarios profesionales de abogados en contra de su cliente, el tribunal
procedió a admitir las pretensiones contenidas en el libelo de la demanda, por no ser
contrarias al orden público, a las buenas costumbres o alguna disposición expresa de
la ley, ordenándose la citación de los demandados en las personas de sus
representantes legales, ordenándose su tramitación a través del procedimiento de
estimación e intimación de honorarios profesionales establecido que fue establecido
por la Sala de Casación Civil del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia de
fecha primero (01) de Junio de 2011, con ponencia de la Magistrada ISBELIA
PÉREZ VELÁSQUEZ, en el juicio por estimación e intimación de honorarios judiciales
de abogado, seguido por el ciudadano JAVIER ERNESTO COLMENARES
CALDERÓN, en contra la ciudadana CAROLINA URIBE VANEGAS, expediente
N°. 2010-000204 que, con respecto al cobro de honorarios profesionales de abogados,
entre otras cosas, dejó sentado lo siguiente:
40
“El proceso de intimación de honorarios profesionales de abogado, pautado en el
artículo 22 de la Ley de Abogados, tiene carácter autónomo y puede comprender o
abarcar dos etapas, una de conocimiento y otra de retasa En la etapa de conocimiento,
cuya apertura se produce con la introducción del escrito de estimación e intimación de
los honorarios, lo que constituye una verdadera demanda de cobro, una vez citado el
demandado, éste dispone de diez días para impugnar el cobro de los honorarios
intimados y para acogerse a la retasa, de conformidad con lo dispuesto en el artículo
25 de la Ley de abogados.
En la segunda fase, de retasa, el demandado tiene derecho a que sea retasado
el monto condenado a pagar por la sentencia de condena, todo de conformidad con el
procedimiento de retasa dispuesto en la Ley de Abogados, siendo de observar que la
solicitud de acogerse al derecho de retasa puede ser ejercido por el demandado en la
oportunidad de contestar la demanda, o dentro de los diez días de despacho después
de haber quedado firme la sentencia de condena”.
Se evidencia entonces, que el juzgado ante el cual se propuso la demanda
contentiva de la pretensión de cobro de honorarios profesionales es el competente
para conocer; que el proceso judicial se debe tramitar por vía incidental en cuaderno
separado en el mismo expediente 333 antes referido; y que se desprende de la
sentencia transcrita que el procedimiento aplicable (de estimación e intimación de
honorarios profesionales) contempla dos (02) fases bien diferenciadas, una fase de
conocimiento y otra de retasa.
Es importante señalar que en la demanda contentiva de la pretensión de cobro
de honorarios profesionales elaborada por los abogados de Moreno y Asociados,
41
Servicios Legales de Alto Nivel, específicamente en la estimación de su cuantía, se
utilizó como moneda de cuenta el dólar de los Estados Unidos de Norte América, el
cual se calculó en base al valor establecido en el Sistema de Divisas
Complementarias (DICOM), fundamentando la estimación de la demanda en dólares
americanos, en sendas sentencia, una emanada de la Sala de Casación Social del
Tribunal Supremo de Justicia y la otra de la Sala de Casación Civil del Tribunal
Supremo de Justicia, donde en ambas sentencias las respectivas Salas condenaron al
demandado a pagar la cantidad de dinero condenada en bolívares, pero utilizando
como moneda de cuenta el dólar de los Estados Unidos de Norte América.
De igual forma se solicitó en el escrito contentivo de la pretensión de cobro de
honorarios profesionales de abogados, una medida preventiva de embrago,
(EMBARGO PREVENTIVO) fundamentada en lo establecido en los artículos 585 y 588
del Código de Procedimiento Civil.
En cuanto a la medida preventiva de embargo solicitada, se observó que se
cumplen efectivamente con los requisitos de procedencia (fumus boni iuris y periculum
in mora), por cuanto al haber en el expediente una cantidad importante de actuaciones
judiciales efectivamente ejecutadas por parte de los abogados intimantes, es evidente
que se ha cumplido con el requisito del fumus boni iuris; y en cuanto al periculum in
mora, es evidente que como consecuencia de la tardanza en ese proceso judicial,
puede el demandado proceder a esconder y/o a traspasar los bienes de su propiedad.
4.2.1 Bases Legales y Jurisprudenciales:
42
De conformidad con el artículo 22 de la Ley de Abogados:
“El ejercicio de la profesión da derecho al abogado a percibir honorarios por los
trabajos judiciales y extrajudiciales que realice, salvo en los casos previstos en las
Leyes. Cuando exista inconformidad entre el abogado y su cliente en cuanto al monto
de honorarios por servicios profesionales extrajudiciales, la controversia se resolverá
por la vía del juicio breve y ante el Tribunal Civil competente por la cuantía. La parte
demandada podrá acogerse al derecho de retasa en el acto de la contestación de la
demanda. La reclamación que surja en juicio contencioso acerca del derecho a cobrar
honorarios por parte del abogado, será sustanciada y decidida de conformidad con lo
establecido en el artículo 386 del Código de Procedimiento Civil y, la relación de la
incidencia, si surgiere, no excederá de diez audiencias”
En efecto, independientemente de la naturaleza jurídica de la relación del
abogado con su cliente, lo cierto es que el abogado despliega su actividad y
conocimientos porque un cliente (persona natural o jurídica) requirió sus servicios, a
cambio de una justa remuneración. (Sentencia del 04 noviembre de 2005, Tribunal
Supremo de Justicia. Sala Constitucional, Magistrado Ponente: Jesús Eduardo Cabrera
R.).
El artículo 23 de la Ley de Abogados preceptúa: “Las costas pertenecen a la
parte, quién pagará los honorarios a sus apoderados, asistentes o defensores. Sin
embargo, el Abogado podrá estimar sus honorarios y pedir la intimación al respectivo
obligado, sin otras formalidades que las establecidas en esta Ley.”
43
El artículo 167 del Código de Procedimiento Civil, contempla: “...En cualquier
estado del juicio, el apoderado o el abogado asistente, podrán estimar sus honorarios y
exigir su pago de conformidad con las disposiciones de la Ley de Abogados...”.
En cuanto al procedimiento a seguir cuando se trate de honorarios profesionales
intimados por el abogado en contra de su cliente, la Sala de Casación Civil del
Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia de fecha primero (01) de Junio de 2011,
con ponencia de la Magistrada ISBELIA PÉREZ VELÁSQUEZ, en el juicio por
estimación e intimación de honorarios judiciales de abogado, seguido por el ciudadano
JAVIER ERNESTO COLMENARES CALDERÓN, en contra la ciudadana CAROLINA
URIBE VANEGAS, expediente N°. 2010-000204 con respecto al cobro de honorarios
profesionales de abogados dejó sentado lo siguiente:
“ Expuesto lo anterior, esta Sala procede a señalar que el procedimiento a
seguir en materia de cobro de honorarios por actuaciones judiciales intentado
por el abogado de manera autónoma o incidental, bien sea contra su cliente o
contra el condenado en costas, es el siguiente:
El proceso de intimación de honorarios profesionales de abogado, pautado
en el artículo 22 de la Ley de Abogados, tiene carácter autónomo y puede
comprender o abarcar dos etapas, una de conocimiento y otra de retasa, según la
conducta asumida por el intimado. En la etapa de conocimiento, cuya apertura se
produce con la introducción del escrito de estimación e intimación de los
honorarios, lo que constituye una verdadera demanda de cobro, una vez citado el
demandado, éste dispone de diez días para impugnar el cobro de los honorarios
intimados y para acogerse a la retasa, de conformidad con lo dispuesto en el
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artículo 25 de la Ley de abogados. (Cfr. Sentencia de esta Sala, de fecha 11 de
agosto de 1993, caso: Juan Antonio Golia contra Bancentro C.A). Luego de ello, se
debe abrir expresamente por el tribunal, la articulación probatoria de conformidad con
lo dispuesto en el artículo 607 del Código de Procedimiento Civil; esta fase culmina con
la respectiva sentencia definitivamente firme de condena, que se pronuncia sobre la
demanda o, como fase única, con el solo ejercicio del derecho de retasa, por parte del
intimado.
La parte perdedora tiene derecho a que le sea revisada la indicada sentencia de
condena dictada en la fase de conocimiento, no sólo por el tribunal de alzada sino
incluso por casación, bajo los supuestos y oportunidades previstos por la ley.
En la segunda fase, de retasa, el demandado tiene derecho a que sea retasado
el monto condenado a pagar por la sentencia de condena, todo de conformidad con el
procedimiento de retasa dispuesto en la Ley de Abogados, siendo de observar que la
solicitud de acogerse al derecho de retasa puede ser ejercido por el demandado en la
oportunidad de contestar la demanda, o dentro de los diez días de despacho después
de haber quedado firme la sentencia de condena. (Vid. Sentencia de esta Sala Nº 601,
caso: Alejandro Biaggini Montilla y Otros contra Seguros Los Andes, C.A., expediente
2010-000110).
Ahora bien, hechas las anteriores consideraciones, deben hacerse las siguientes
advertencias puntuales, de gran trascendencia: 1º- La fase de conocimiento termina
con la sentencia de condena y, en caso de que quede firme y no se haya ejercido el
derecho de retasa oportunamente, será dicha sentencia la que se ejecute, sin que
deba aludirse ni haya lugar a una nueva demanda en que se dicte decreto o auto
45
intimatorio alguno. De ahí la importancia, de que la sentencia que condene al pago
deba indicar el monto que condena a pagar al demandado si es el caso, tanto porque
debe bastarse a sí misma para toda virtual ejecución, como también, para que sirva de
parámetro a los jueces retasadores.
2º- En atención a los principios de confianza legítima y expectativa plausible, es
necesario advertir, que los criterios adoptados en el presente fallo, en cuanto al
procedimiento aplicable para el cobro de honorarios causados judicialmente, no
podrán ser aplicados a aquellas causas que ya se encuentren en trámite, es
decir, de manera retroactiva”. (negritas añadidas)
En este orden de ideas se trae a colación la sentencia de fecha Dieciséis (16) de
octubre de 2019 emanada de la Sala de Casación Civil del Tribunal Supremo de
Justicia, la referida sala estableció que los cánones de arrendamiento fijados en
moneda extranjera deberán pagarse a través de la entrega de lo equivalente, en
moneda de curso legal, al tipo de cambio vigente en el mercado, de conformidad
con la Resolución N° 19-05-01, de fecha 2 de mayo de 2019, dictada por el Banco
Central de Venezuela, publicada en Gaceta Oficial N° 41.264, para el día del pago
efectivo, o la que aplicare para la fecha de pago. Al respecto, se razonó lo que
sigue:
¨Ahora bien, tomando en cuenta que la acción está referida a la resolución del
contrato de arrendamiento suscrito entre las partes con fundamento en el
incumplimiento de las obligaciones contraídas por la arrendataria, conforme a las
cláusulas tercera, novena, décima primera y vigésima cuarta, y habiendo entrado en
vigencia el contrato en fecha 1° de enero del año 2000, desde esa misma fecha la
46
arrendataria debía cumplir con todas sus obligaciones, inclusive con las contenidas en
la cláusulas tercera, novena, décima primera y vigésima cuarta, referidas al pago del
canon de arrendamiento, a la prohibición de ceder, traspasar o subarrendar total o
parcialmente el inmueble arrendado, sin previa autorización, y a la de contratar una
póliza de seguro contra incendio y motín a favor de la arrendadora del inmueble.
En lo que respecta al cumplimiento de las cláusulas tercera y novena, la parte
demandada fue conteste en reconocer que pagó por concepto de cánones de
arrendamientos la cantidad de TRESCIENTOS SIETE MIL TRESCIENTOS SETENTA
Y OCHO CON CINCUENTA CÉNTIMOS DE BOLÍVARES (Bs. 307.378,50), desde el
mes de mayo de 2015, así como en reconocer que su representada ha expedido unos
certificados de médicos consultantes, que permite a los médicos adquirentes
desarrollar su especialidad.
En ese sentido, se evidenció que la parte demandada conviene expresamente
que pagó una cantidad en bolívares que al ser dividida a la tasa de cambio oficial para
el momento en que debió realizarse el pago del canon de arrendamiento pactado por
las partes, tal y como se evidencia del Libelo de demanda y pruebas cursantes en
autos, que es una cláusula fijada en la cantidad de VEINTIOCHO MIL QUINIENTOS
DÓLARES DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA (US$ 28.500,00), para el
período comprendido desde el 1° de enero del año 2000 hasta el 31 de diciembre de
2004, y para los períodos comprendidos desde el 1° de enero de 2005 hasta el 31 de
diciembre de 2009, así como desde el 1° de enero de 2010 hasta el 31 de diciembre de
2014, es la cantidad de TREINTA MIL DÓLARES DE LOS ESTADOS UNIDOS DE
AMÉRICA (US$ 30.000,00), toda vez que no consta a los autos acuerdo suscrito por
47
las partes o determinación por parte del órgano competente de un canon de
arrendamiento distinto.
Asimismo, respecto a la cláusula décima primera, fue conteste en reconocer que
su representada expidió unos certificados de médicos consultantes, que permite a los
médicos adquirentes utilizar unos determinados consultorios (folios 236 al 239 de la
pieza 2/3 del expediente) a los fines de desarrollar su especialidad, para lo cual pagan
una contraprestación dineraria, siendo el caso que, independientemente de la figura
que hayan adoptado o denominado, cedieron parcialmente parte del inmueble
arrendado, en franca violación de la disposición contractual antes referida, siendo este
un hecho que escapa al debate probatorio, satisfaciendo con ello el primero de los
requisitos.
No obstante a lo anterior, quedó demostrado en autos que la arrendataria
demandada no probó el cumplimiento de la cláusula vigésima cuarta pues a partir del
año 2015 cuando contrató pólizas Nos. 01-06-102880, 01-20-102368 y 01-44-101255
de Seguro de Responsabilidad Civil General, Seguros de Dinero y Valores, y Seguro
de Todo Riesgo Industrial, con la persona jurídica denominada MERCANTIL
SEGUROS, cuya vigencia son desde el 1° de julio de 2015 hasta el 1° de julio de 2016,
estas no estaba a favor de la arrendadora. De modo que, no consta en autos el
cumplimiento de tales obligaciones para el período comprendido desde el primero (1ro)
de enero del año de 2000 hasta el 30 de junio de 2015.
Del análisis precedentemente expuesto se evidencia que el CENTRO CLÍNICO
VISTA CALIFORNIA, C.A., incurrió en el incumplimiento de las obligaciones que le
48
imponían las cláusulas tercera, novena, décima primera y vigésima cuarta del contrato
de arrendamiento cuya resolución se solicita.
Como consecuencia de lo precedentemente expuesto, se condena a la sociedad
mercantil CENTRO CLÍNICO VISTA CALIFORNIA, C.A., a pagar a la sociedad
mercantil GRUPO EMPRESARIAL URBINA, G.E.U., C.A., la cantidad de
CUATROCIENTOS CUARENTA MIL DOSCIENTOS VEINTINUEVE CON CINCO
CENTAVOS DE DOLARES DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA (US$
440.229,05), por concepto del diferencial de los cánones de arrendamientos dejados
de percibir correspondiente a los meses abril, mayo, junio, julio, agosto, septiembre,
octubre, noviembre y diciembre de 2014, enero, febrero, marzo, abril, mayo, junio, julio
y agosto de 2015, más el pago de los cánones de arrendamiento que se causen a
partir del mes de septiembre de 2015, inclusive, hasta la fecha en que la presente
sentencia quede definitivamente firme.
Dicha cantidad será pagada con la entrega de lo equivalente, en moneda de
curso legal, al tipo de cambio vigente en el mercado, de conformidad con la Resolución
N° 19-05-01, de fecha 2 de mayo de 2019, dictada por el Banco Central de Venezuela,
publicada en Gaceta Oficial N° 41.264, para el día del pago efectivo, o la que aplicare
para la fecha de pago, para ello se ordena la experticia complementaria del fallo de
conformidad con el artículo 249 del Código de Procedimiento Civil, con el
nombramiento de un (1) experto, de conformidad con el artículo 113 de la Ley del
Banco Central de Venezuela. Así se establece. ¨ (negritas y cursivas añadidas)
Criterio este, en el cual se basa la pretensión de Cobro de honorarios
profesionales, objeto de estudio en el presente informe de Practica Forense.
49
La sentencia de fecha nueve (09) de noviembre de 2017 dictada por la Sala
Especial Segunda de la Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia, con ponencia de
la Magistrada INDIRA ALFONZO IZAGUIRRE, en la resolución del conflicto de
competencia surgido entre el Tribunal N° 2 de Primera Instancia en Funciones de
Control del Circuito Judicial Penal del estado Trujillo y el Juzgado Superior Civil,
Mercantil y de Tránsito de la Circunscripción Judicial del estado Trujillo, donde señaló,
entre otras cosas, lo que a continuación se transcribe:
En ese sentido, el Juzgado Superior Civil, Mercantil y de Tránsito de la
Circunscripción Judicial del estado Trujillo resolvió la solicitud de regulación de
competencia planteada, por ser el tribunal superior común, indicando que le
correspondía conocer y decidir la demanda de estimación e intimación al Tribunal
Penal de Primera Instancia Estadales y Municipales en Funciones de Control N° 2 del
de la Circunscripción Judicial del estado Trujillo con fundamento en sentencia número
1393 de fecha 14 de agosto de 2008 de la Sala Constitucional, que ratificó el criterio de
la referida Sala contenido en la sentencia número 3225 del 4 de noviembre de 2005,
que expresamente declaró:
Cabe distinguir cuatro posibles situaciones que pueden presentarse y que,
probablemente, dan origen a trámites de sustanciación diferentes, ante el cobro de
honorarios por parte del abogado al cliente a quien representa o asiste en la causa, a
saber: 1) cuando el juicio en el cual se pretende demandar los honorarios
profesionales causados, se encuentre, sin sentencia de fondo, en primera
instancia; 2) cuando cualquiera de las partes ha ejercido apelación y esta haya sido
oída en el solo efecto devolutivo; 3) cuando dicho recurso se haya oído en ambos
50
efectos y, 4) cuando la sentencia dictada en el juicio haya quedado definitivamente
firme, surgiendo la posibilidad en este supuesto, que el juicio entre a fase ejecutiva, si
es que se condenó al demandado.
A juicio de la Sala, en el primer supuesto, es decir, cuando el juicio en el cual el
abogado pretende demandar los honorarios profesionales causados a su cliente, se
encuentre en un tribunal de primera instancia, la reclamación de los mismos, se
realizará en ese proceso y por vía incidental (…)
El criterio anterior establece cuatro supuestos que determinan el tribunal
competente para el conocimiento de las demandas por cobro de honorarios
profesionales de abogado cuando éstos han sido causados con ocasión de un conflicto
judicial, el cual ha sido ratificado por la Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia en
sentencia número 12 del 18 de febrero de 2016 donde declaró lo siguiente:
Así tenemos que, en el caso de los honorarios causados con ocasión de un
conflicto judicial, los mismos deben ser estimados en el mismo expediente,
indicando las respectivas actuaciones y solicitando al tribunal la intimación al
deudor. En este caso, el tribunal acordará la intimación (orden de pago) y, conforme
con lo previsto en el artículo 25 de la Ley de Abogados, fijará el término de diez días
hábiles para que el intimado pague los honorarios al abogado, se acoja al derecho de
retasa u oponga todas las defensas que creyere conveniente.
En cuanto a este supuesto, la Sala de Casación Civil, en sentencia identificada
con el alfanumérico RC-00089, de fecha 13 de marzo de 2003, (caso: Antonio Ortiz
Chávez contra Inversiones 1600, C.A.), advirtió que, si bien del artículo 22 de la Ley
51
de Abogados resulta claro que la reclamación por concepto de honorarios
profesionales extrajudiciales será resuelta por vía del juicio breve, lo cierto es que
respecto a la reclamación surgida en juicio contencioso no existe una remisión expresa
a un procedimiento en específico, sino al juicio contencioso donde se generó la
actuación del abogado, razón por la cual, cabría distinguir cuatro situaciones, a saber:
“… 1) cuando, el juicio en el cual se pretende demandar los honorarios
profesionales causados, se encuentre en primera instancia; 2) cuando, se haya
ejercido el derecho subjetivo procesal de apelación, y éste fue oído en el efecto
devolutivo, es decir, el expediente se encuentra aún en el tribunal de cognición y, a la
alzada, se remiten copias certificadas; 3) cuando, el recurso de apelación se haya oído
en ambos efectos, motivo por el cual el juzgado de primera instancia ha perdido la
jurisdicción con respecto a ese procedimiento y, 4) cuando, el juicio haya quedado
definitivamente firme.
Planteadas como han sido las cuatro situaciones posibles que pueden surgir
dentro de un proceso en el cual se demanda el pago de honorarios
profesionales judiciales, la Sala, establece el siguiente criterio:
1) Para el primer supuesto, es decir, cuando el juicio en el cual se
pretende demandar los honorarios profesionales causados, se encuentre
en un tribunal de primera instancia, la reclamación de los mismos, se
realizará en ese proceso y por vía incidental.
Omissis
52
Criterio que ha sido ratificado por la Sala Constitucional en sentencias números
3.325, del 4 de noviembre de 2005 (caso: Gustavo Guerrero Eslava) y 326, del 23 de
marzo de 2011 (caso: Luis Gerardo Pineda Torres) y, más recientemente, por la Sala
de Casación Civil en sentencia identificada con el alfanumérico REG.000327, del 16 de
mayo de 2012 (caso: Jorge Luis Mogollón contra Alcides del Carmen Giménez
Álvarez). (algunas negritas y cursivas añadidas)
Es de resaltar que en sentencia de fecha Diecisiete (17) de octubre de 2018,
emanada de la Sala de Casación Social del Tribunal Supremo de Justicia, la referida
sala condenó al demandado a pagar la cantidad de dinero condenada en bolívares
pero utilizando como moneda de cuenta el dólar de los Estados Unidos de Norte
América. Al respecto la mencionada sentencia estableció:
“Ahora bien, la norma cuya infracción se delata, es la contenida en el artículo
128 de la Ley del Banco Central de Venezuela (Gaceta Oficial Extraordinaria de la
República Bolivariana de Venezuela N° 6.155 de fecha 19 de noviembre de 2014)
vigente al momento de la interposición de la acción, cuyo tenor es el siguiente:
(...)
Conforme a la norma anteriormente transcrita, en sintonía con el criterio
establecido por la Sala Constitucional de este Máximo Tribunal, las obligaciones
pactadas en moneda extranjera se cancelan con la entrega de lo equivalente en
moneda de curso legal, al tipo de cambio corriente a la fecha del pago efectivo, salvo
convención especial.
53
(...)
Como puede observarse de la transcripción anterior, el juez de la recurrida yerra
al establecer que se debía tomar en cuenta el sistema cambiario conforme a la tasa
fluctuante DICOM, vigente para la fecha de culminación de la relación de trabajo, es
decir, para el 26 de abril de 2016, cuando lo correcto es aplicar dicha tasa de cambio
DICOM, vigente para el momento en que tenga lugar el pago efectivo, por lo que
incurre en la infracción de ley que se le imputa lo que acarrea su nulidad.
En virtud de haberse declarado procedente la anterior delación, resulta inoficioso
el examen de las demás delaciones contenidas en los recursos de casación
anunciados por las partes, toda vez que, como consecuencia de ello, se dictamina la
nulidad del fallo recurrido, por lo que esta Sala de Casación Social de este Máximo
Tribunal, de conformidad con lo previsto en el artículo 175 de la Ley Orgánica Procesal
del Trabajo, procede a descender al fondo de la controversia a los fines de emitir la
decisión sobre el mérito del asunto”.
En cuanto a estos requisitos de procedencia de las medidas cautelares
solicitadas, encontramos que Ricardo Henriquez La Roche, en su obra Código de
Procedimiento Civil, Tomo IV , pp 295, al respecto explica:
El Fumus Boni Iuris: humo, olor, a buen derecho, presunción grave del derecho
que se reclama. Radica en la necesidad de que se pueda presumir al menos que el
contenido de la sentencia definitiva del juicio reconocerá, como justificación de las
consecuencias limitativas que acarrea la medida cautelar, el decreto previo -ab initio o
durante la secuela del proceso de conocimiento- de la medida precautelativa. Es
menester un juicio de valor que haga presumir la garantía de que la medida preventiva
54
va a cumplir su función, instrumentalizada, de asegurar el resultado práctico de la
ejecución forzosa o la eficacia del fallo, según sea su naturaleza; y ello depende de la
estimación de la demanda.
Fumus Periculum in mora: peligro en el retardo, concierne a la presunción de
existencia de las circunstancias de hecho que, si el derecho existiera, serían tales que
harían verdaderamente temible el daño inherente a la no satisfacción del mismo. El
peligro de la mora tiene dos causas motivas: una constante y notoria, que no necesita
ser probada, cual es la inexcusable tardanza del juicio de conocimiento, el arco del
tiempo necesariamente transcurre desde la deducción de la demanda hasta la
sentencia ejecutoriada; otra causa es los hecho del demandado durante ese tiempo
para burlar o desmejorar la efectividad de la sentencia esperada.
4.2.2 Bases doctrinales:
Según Guillermo Canabellas de Torres (1998), en su Diccionario Jurídico
Elemental, editorial Heliasta, Buenos Aires, define a los honorarios profesionales, como
la remuneración, estipendio o sueldos que se concede por ciertos trabajos.
Generalmente se aplica a las profesiones liberales, en que no hay relación de
dependencia económica entre las partes, y donde se fija libremente su retribución a
quien desempeñe la actividad.
55
Capítulo 5
Juicio Valorativo
El fenómeno de impartir justicia, necesita fundamentalmente un guía en su
desarrollo y que las decisiones sean justas, para ello, el ordenamiento jurídico y
sumado a éste la compilación de leyes que se considera como la doctrina, se utilizan
como medio para dar solución a los casos presentados por el profesional del derecho
Durante las practicas realizadas en la firma Moreno y Asociados, Servicios
Legales de Alto Nivel, es importante destacar, en primer lugar, el compromiso y el
sentido de la responsabilidad que se hacen presentes al momento de pertenecer a tan
prestigiosa firma de abogados, que en el paso por esta institución, se reforzaron los
conocimientos adquiridos durante ocho semestres cursados en la Universidad
Nororiental Privada “Gran Mariscal de Ayacucho” y además la relación, no solamente
con los futuros clientes, sino también con futuros colegas que formaran parte del
ejercicio de la profesión.
Particularmente, se puede decir que los medios con los cuales se llevaron a
cabo los procesos judiciales objeto de estudio, fueron los adecuados, siempre
respetando el derecho a la defensa y el debido proceso. En cuanto al caso número 1,
se pretende la partición y liquidación de la comunidad conyugal, constituida por una
masa de bienes muebles e inmuebles, producto de una relación conyugal que fue
disuelta mediante sentencia emanada del Juzgado del Municipio Ordinario y Ejecutor
de Medidas de los Municipios Sucre y Cruz Salmerón Acosta del primer Circuito de
56
Circunscripción Judicial del Estado Sucre de fecha 10 de Enero de 2018 y que se
fundamentó en la sentencia N° 1070 del 9 de diciembre de 2016.
Dichos bienes se pretenden partir en partes exactamente iguales, es menester
señalar, que el juicio de partición, es uno de los procedimientos especiales establecido
en el Código de Procedimiento Civil que exige particularmente que, al momento de
contestar la demanda, el demandado se oponga a la partición de los bienes, tal como
se ha expuesto en el capítulo anterior, esto en virtud que se si no lo hace y si no
hubiere discusión sobre el carácter o cuota de los interesados y la demanda estuviere
apoyada en instrumento fehaciente que acredite la existencia de la comunidad, el Juez
emplazará a las partes para el nombramiento del partidor en el décimo día siguiente.
Con relación al caso número 2, la pretensión de intimación de honorarios
profesionales que se pretende, tomando en consideración, la legislación y la
jurisprudencia que han tratado el tema del cobro de los honorarios profesionales de
abogados, señalando que pueden ser reclamados por vía judicial, fijándose
procedimientos que por vía jurisprudencial han variado con el tiempo, pero
estableciéndose dos (02) procedimientos específicamente, uno de ellos como se
explicó anteriormente, para el cobro de los honorarios profesionales generados por
actuaciones judiciales y otro procedimiento para el cobro de honorarios profesionales
generados por actuaciones extrajudiciales.
La cual debe hacerse a través de un escrito (demanda) en el que se detallen
claramente todas y cada una de las actuaciones judiciales que se ejecutaron, indicando
la fecha en la cual fueron ejecutadas y el folio en el cual se encuentran, atribuyéndole a
cada una de ellas un valor específico, para que sumadas arroje el total de honorarios.
57
En tal sentido, dicha pretensión fue fundamentada en los nuevos criterios
jurisprudenciales, emanados del Tribunal Supremo de Justicia, el primero de ellos de
fecha: nueve (09) de noviembre de 2017 dictada por la Sala Especial Segunda de la
Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia, la segunda de fecha: primero (01) de
Junio de 2011, dictada por la Sala de Casación Civil del Tribunal Supremo de
Justicia.
Y en tercer lugar: sentencia de fecha Diecisiete (17) de octubre de 2018,
emanada de la Sala de Casación Social del Tribunal Supremo de Justicia. Por último
se tomó como fundamento la sentencia de fecha Dieciséis (16) de octubre de 2019
emanada de la Sala de Casación Civil del Tribunal Supremo de Justicia. Pretensión
esta que fue admitida por no ser contrarias al orden público, a las buenas costumbres o
alguna disposición expresa de la ley, ordenándose la citación de los demandados en
las personas de sus representantes legales
En consecuencia, se puede observar que debido a los nuevos criterios
jurisprudenciales que han modificado de importante manera todo lo relacionado con los
procedimientos establecidos en la ley, permitiendo innovaciones dentro de los mismos
a razón de ello las pasantías, modalidad: practica forenses permiten el conocimiento de
los nuevos criterios jurisprudenciales desde un punto de vista práctico y no solamente
dentro del ámbito de la sociedad, sino que también dentro del desarrollo de la vida
profesional, en busca de criterios que unifiquen la uniformidad en aquellos que se
usen.
Es evidente que en nuestro País, se ha ido ampliando el desarrollo y aplicación
del derecho, a consecuencia de que este es dinámico y debe ir adaptándose a los
58
cambios que sufra la sociedad y todos ellos han flexibilizado los tramites y se cierta
forma han hecho que la justicia sea más accesible a los ciudadanos sin dejar de
mencionar que estos criterios en el ejercicio del derecho aún están en desarrollo.
59
Capítulo 6
Conclusiones Y Recomendaciones
6.1 Conclusiones
El análisis de las sentencias emanadas del Tribunal Supremo de Justicia y su
influencia dentro de los procesos judiciales actualmente, explica la serie de cambios
que se han originado, demostrando así que las normas jurídicas son dinámicas y
cambiantes de acuerdo al curso de la sociedad actual y las necesidades de cada uno
de los individuos que la integran, de no ser así la aplicación del derecho seria obsoleta;
En tal sentido el Tribunal Supremo de justicia, busca flexibilizar los mecanismos legales
con los cuales se pretenden tramitar las diferentes causas, teniendo como fundamento
principal el derecho al libre desenvolvimiento de la personalidad.
Estas innovaciones dentro del sistema de justicia, dan pie a que la misma sea
más accesible y expedita, creando procedimientos distintos y que se encuentran
regulados mediante vía jurisprudencial. Durante el lapso en el que se desarrollaron las
pasantías, modalidad: Practica Forense, en la firma de abogados moreno y asociados,
servicios legales de alto nivel, se observó de manera amplia lo que se ha planteado en
las sentencias emanadas del Tribunal Supremo de Justicia, en cuanto a los nuevos
criterios que rigen los procesos judiciales, desde el momento de la redacción de la
demanda hasta su posterior interposición.
De igual forma se conoció y estudió de manera precisa los diferentes aspectos
vinculantes a los nuevos procesos judiciales en lo que respecta a la materia de
divorcio, de igual forma en la solicitud de partición y liquidación de la comunidad de
60
gananciales, procedimiento especial, establecido en el Código de Procedimiento Civil y
la intimación de honorarios profesionales, siendo ello un aporte importante de parte del
máximo Tribunal de República, en vista del avance que ha tenido la sociedad con el
pasar de los años, muestra de ello es la fundamentación que se hace en cuanto a la
teoría desafecto , que básicamente consiste en una especie de alegato que se
relaciona íntimamente con diferencias irremediables y en cuanto a la intimación de
honorarios, presenta novedad dentro del sistema de justicia, al poder utilizar la moneda
extranjera como tipo de cuenta.
Una vez más ha quedado demostrado que la defensa y estudio del derecho,
radica en la motivación de buscar la seguridad y la justicia social y en tal sentido,
tomando como fundamento lo anterior, surge el profesional del derecho y con ello las
practicas forenses, para que cada uno de los futuros profesionales del derecho puedan
estar al día en las innovaciones que se hacen dentro del campo jurídico, con el objetivo
de poder formar la ética y la moral, esto ha sido posible gracias a la organización y
responsabilidad que se desarrolla al pertenecer al equipo de trabajo de una firma de
abogados líder en el oriente del país.
Esta experiencia, contribuye de manera importante en la formación de una etapa
de la vida profesional, en la que se aprende de manera intelectual y donde existe una
retroalimentación entre la institución y el pasante.
6.2 Recomendaciones
Para mejor funcionamiento de la firma Moreno y Asociados, Servicios Legales de Alto
Nivel, debe existir una unidad de recepción de documentos, donde se reciban las
61
causas, se analicen y de allí se remitan al departamento correspondiente ya sea
Laboral, Mercantil, Civil, Penal, entre otros
Realizar jornadas educativas, por parte de Moreno y Asociados, Servicios Legales de
Alto Nivel, que permitan capacitar a su equipo de trabajo y porque no, al público en
general, en cualquier ámbito del derecho.
En cuanto a la Universidad Nororiental Privada “Gran Mariscal de Ayacucho”, debería
realizar convenios tanto con instituciones públicas como privadas para que sea posible
escoger de manera más amplia la institución donde el pasante desee hacer sus
pasantías, modalidad práctica forense.
De igual forma, se debería realizar con más frecuencia, jornadas teórico prácticas de
redacción de documentos bien sea de libelos de demandas, contestación de demanda,
contratos en sus diversas modalidades, en nuestra casa de estudio, para que así
cuando el estudiante se enfrente a la realidad laboral, no le sea tan difícil adaptarse a
esta.
62
Bibliografía
Cabanellas, Guillermo (1998). Diccionario Jurídico Elemental. Buenos Aires. Editorial:
Heliasta
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela (1999). Gaceta Oficial de la
República Bolivariana de Venezuela, N° 5453 (Extraordinaria) de fecha24 marzo del
2000.
Código Civil de Venezuela (1982). Gaceta Oficial de la República Bolivariana de
Venezuela, Nº 39.264 (Extraordinaria) de fecha 15 de Septiembre de 2009.
Código de Procedimiento Civil de Venezuela. Gaceta Oficial Extraordinaria Nª 4.209 de
fecha 18 de septiembre de 1990.
Domínguez, María (2008). Manual de Derecho de Familia. Caracas. Colección:
Estudios Jurídicos.
Henríquez, Ricardo (2009). Comentarios al Código de Procedimiento Civil Tomo IV.
Caracas. Colección: Centro de Estudios Jurídicos del Zulia.
Ley de Abogados. Gaceta Oficial (Extraordinaria) Nº 39.866 de fecha 16 de Febrero de
2012.
Sentencia Nº 1070. De la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, de
fecha 09 de Diciembre de 2016.
63
Sentencia Nº Sala de Casación Civil del Tribunal Supremo de Justicia, Expediente Nº
2010-000204 de fecha 01 de Junio de 2011.
Sentencia Nº 424. De Sala de Casación Civil del Tribunal Supremo de Justicia, de
fecha 16 de Octubre de 2019.
Sentencia Nº Sala Especial Segunda de la Sala Plena del Tribunal Supremo de
Justicia, de fecha 09 de Noviembre de 2017
Sentencia Nº 756. De la Sala de casación Social del Tribunal Supremo de Justicia, de
fecha 17 de Octubre de 2018.
Ossorio, Manuel (1986) Diccionario de Ciencias Políticas, Jurídicas y Sociales.
Montevideo- Uruguay. Editorial: Obra Grande, S.A
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