La prolongación de la prisión preventiva en el Nuevo Código Procesal Penal
Henry Briant Álvarez Quinto1
Sumario: 1. Introducción. 2. Evolución de la prolongación de la prisión preventiva en
el NCPP. 3. La prolongación de la prisión preventiva y sus plazos procesales. 4. ¿Qué se
debe entender por circunstancias que importen una especial dificultad o prolongación de
la investigación o del proceso, a propósito de los presupuestos materiales y formales de
la prolongación? 5. La adecuación del plazo de la prolongación de la prisión preventiva
6. Conclusiones.
1. Introducción
La prolongación de la prisión preventiva surge con el Nuevo Código Procesal Penal (en
adelante NCPP) de acuerdo a su artículo 274. Con ella, esta institución procesal tiene de
la mano con su matriz, la prisión preventiva, una importante evolución y discusión en la
jurisprudencia peruana y en la doctrina del derecho procesal peruano.
Asimismo, es uno de los mecanismos por el cual se persigue los fines del proceso penal,
para garantizar –al igual que la prisión preventiva–, la presencia del imputado en la
causa penal, cautelar el proceso penal, y asegurar una eventual imposición de la pena
del delito que se le atribuye.
Por ello, la importancia de esta institución procesal, exige un análisis de su evolución y
modificaciones, de lo desarrollado por la Corte Suprema de Justicia de la República (en
adelante Corte Suprema) en diferentes pronunciamientos y, en especial, del Acuerdo
Plenario N.º 03-2017/CIJ-116 –que precisamente ha tocado este tema–.
En lo que viene del presente trabajo, se abordará una aproximación a esta institución
procesal, sus presupuestos y requisitos procesales, así como la ulterior institución
denominada: “adecuación del plazo de la prolongación de la prisión preventiva” que
contiene diferentes particularidades.
2. Evolución de la prolongación de la prisión preventiva
La prisión preventiva –al igual que la prolongación de su plazo–, constituyen uno de los
mecanismos que más importancia y exigencia tiene y sigue teniendo a la hora de
analizar su imposición.
Dado que, al tenerse en juego la libertad personal del imputado o acusado en un proceso
penal, ésta ha de ser analizada con mucha diligencia por los jueces de la investigación
preparatoria, a fin de garantizar el uso proporcional del poder punitivo del Estado. Sin
embargo, esta figura, no ha estado exenta de modificaciones.
1
Estudiante del noveno semestre de la Facultad de Derecho de la Universidad Continental. Exmiembro
del Grupo de Investigación y Estudios Jurídicos de la Universidad Nacional de Huancavelica. Exmiembro
del Taller de Especialización en Ciencias Penales de la Universidad Nacional Federico Villarreal.
Exvoluntario del Módulo Penal de la Corte Superior de Justicia de Junín.
1
Así, esta figura procesal, solo tuvo dos modificaciones desde su entrada en vigor en el
año 2004. La primera fue con la Ley N.º 30076 del 19 de agosto de 2013 2, y la segunda
fue el 30 de diciembre de 20163 mediante el Decreto Legislativo N.º 1307.
Así, de acuerdo al siguiente cuadro, se tuvo:
Cuadro N.º 01
2004 2013 2016
Es en este año donde En este año, mediante Por último, en este año
surge esta institución Ley N.º 30076, la se produjo la segunda
procesal, al igual que la prolongación de la prisión modificación, mediante el
prisión preventiva. preventiva tuvo su Decreto Legislativo N.º
primera modificación. 1307.
Fuente: Elaboración propia.
Sobre el primigenio artículo 274.1 del NCPP referido a la prolongación del plazo de la
prisión preventiva, esta norma nos remitía al plazo máximo del artículo 272.2 del NCPP
para realizar precisamente esa prolongación, esto es, el juez de la investigación
preparatoria tenía que, –dependiendo del caso–, aplicar para los casos comunes hasta
nueve (09) meses y, para los casos complejos, hasta dieciocho (18) meses.
El fundamento para dicha prolongación, solo amparaba dos supuestos, esto es: i)
atendiendo a circunstancias que importen una especial dificultad, y ii) a la prolongación
de la investigación. No regía pues, el criterio de amparar la especial dificultad durante
todo el proceso, sino y solo, en la etapa de la investigación preparatoria.
Así, ante esta problemática surgida, la primera modificación realizada por la Ley N.º
30076, modificó el artículo 274.1 del NCPP. Lo cual fue importante para dar más
amplitud a la prolongación de la prisión preventiva en otras etapas del proceso penal,
incluyendo las que contenían condena en primera instancia para ser elevadas a las salas
superiores de apelación.
En efecto, de acuerdo al siguiente cuadro, esta modificación fue la siguiente:
Cuadro N.º 02
Artículo 274 del NCPP4 Artículo 274 del NCPP modificado por la
Ley N.º 30076
2
Ley N.º 30076. “Ley que modifica el Código Penal, Código Procesal Penal, Código de Ejecución Penal
y el Código de los Niños y Adolescentes y crea registros y protocolos con la finalidad de combatir la
inseguridad ciudadana”. [Link]
3
Decreto Legislativo N.º 1307. “Decreto Legislativo que modifica el Código Procesal Penal para dotar de
medidas de eficacia a la persecución y sanción de los delitos de corrupción de funcionarios y de
criminalidad organizada”. [Link]
4
Artículo primigenio de la prolongación de la prisión preventiva creada por el NCPP de 2004.
2
1. Cuando concurran circunstancias que 1. Cuando concurran circunstancias que
importen una especial dificultad o importen una especial dificultad o
prolongación de la investigación, y prolongación de la investigación o del
que el imputado pudiera sustraerse a la proceso y que el imputado pudiera
acción de la justicia, la prisión sustraerse a la acción de la justicia u
preventiva podrá prolongarse por un obstaculizar la actividad probatoria, la
plazo no mayor al fijado en el numeral 2 prisión preventiva podrá prolongarse
del artículo 272. El fiscal debe por un plazo no mayor al fijado en el
solicitarla al juez antes de su mineral 2) del artículo 272. El fiscal
vencimiento. puede solicitarla al juez antes de su
(…) vencimiento.
(…)
Fuente: Elaboración propia.
Con esta modificación, se ampliaba la aplicabilidad de la prolongación de la prisión
preventiva hasta cualquier etapa del proceso penal. Por eso, es importante que la prisión
preventiva no solo busca proteger la etapa de investigación preparatoria, sino también,
procura el desarrollo normal de todas las etapas del procedimiento y puede solicitarse en
cualquiera de ellas5, incluyendo su prolongación y adecuación.
Por su parte, la segunda y última modificación de esta institución procesal, se produjo
en el año 2016. Esta segunda modificación, trajo consigo dos importantes
modificaciones al artículo 274 del NCPP. Pues, por un lado, agregó el plazo de doce
(12) meses de la prolongación para procesos cuya naturaleza eran de crimen organizado,
esto es, no estipulaba treinta y seis (36) meses adicionales siguiendo el razonamiento
con los anteriores supuestos, sino un agregado de doce (12) meses como máximo;
constituyendo así un plazo en general de las prisiones preventivas para procesos por
crimen organizado solo hasta por 04 años, ergo: treinta y seis (36) meses del plazo
estándar de la prisión preventiva, más doce (12) meses para su prolongación, lo cual
suponen cuarenta y ocho (48) meses o cuatro (04) años en total.
Y, por otro lado, se añadió el numeral 2 –sustituyendo al vigente numeral 3–, para
regular actualmente la adecuación del plazo de prolongación de la prisión
preventiva, que será desarrollarlo posteriormente.
Así, la norma al establecer estas modificaciones –conforme al siguiente cuadro–,
estipuló:
Cuadro N.º 03
Artículo 274 del NCPP modificado por la Artículo 274 del NCPP modificado por el
Ley N.º 30076 Decreto Legislativo N.º 1307 (y
actualmente vigente)
5
Del Río Labarthe, Gonzalo. Prisión preventiva y medidas alternativas. Editorial Pacífico, Lima, 2016,
291. Citado en: Acuerdo Plenario Extraordinario N.º 03-2017/CIJ-116, f.j. 7, p. 3. [Link]
3
1. Cuando concurran circunstancias que
importen una especial dificultad o 1. Cuando concurran circunstancias que
prolongación de la investigación o del importen una especial dificultad o
proceso y que el imputado pudiera prolongación de la investigación o del
sustraerse a la acción de la justicia u proceso y que el imputado pudiera
obstaculizar la actividad probatoria, la sustraerse a la acción de la justicia u
prisión preventiva podrá prolongarse obstaculizar la actividad probatoria, el
por un plazo no mayor al fijado en el plazo de la prisión preventiva podrá
mineral 2) del artículo 272. El fiscal prolongarse:
puede solicitarla al juez antes de su a) Para los procesos comunes hasta por
vencimiento. nueve (09) meses adicionales.
2. El juez de la investigación preparatoria b) Para los procesos complejos hasta
se pronunciará previa realización de una dieciocho (18) meses adicionales.
audiencia dentro del tercer día de c) Para los procesos de criminalidad
presentado el requerimiento. Esta se organizada hasta doce (12) meses
llevará a cabo con la asistencia del adicionales.
Ministerio Público, del imputado y su En todos los casos, el fiscal debe
defensor. Una vez escuchados los
solicitar al juez antes de su vencimiento.
asistentes y a la vista de los autos, 2. Excepcionalmente, el juez de la
decidirá en ese mismo acto o dentro de investigación preparatoria a solicitud
las setenta y dos horas siguientes, bajo del fiscal, podrá adecuar el plazo de
responsabilidad. prolongación de la prisión preventiva
(…) otorgando a los plazos establecidos en
el numeral anterior, siempre que se
presenten circunstancias de especial
complejidad que no fueron advertidas
en el requerimiento inicial. Para el
cómputo de la adecuación del plazo de
prolongación se tomará en cuenta lo
previsto en el artículo 275.
(…)
Fuente: Elaboración propia.
Con esta importante modificación, se hizo una corrección a la norma y se crearon plazos
propios de la prolongación de la prisión preventiva. Esto es, de remitirse al artículo
272.2 del NCPP –que establecía los plazos de la prisión preventiva–, se añadieron
plazos propios de la prolongación de la prisión preventiva para establecerse un límite a
la misma.
Asimismo, en esa lógica, también se reemplazó de numeral –cómo se indicó
precedentemente–, al numeral 2 del artículo 274, dado que, ésta pasó a ser el numeral 3
de la vigente norma y, en su lugar, se añadió el vigente numeral 2 –para crear la figura
4
de la adecuación de la prolongación de la prisión preventiva–. Esta ulterior
modificación, trajo múltiples pronunciamientos respecto de sí todavía, se podría realizar
prolongaciones de plazos de prisiones preventivas a los ya prolongados.
Sin embargo, –cómo se desarrollará–, importa mucho la ulterior modificación a la
prolongación de la prisión preventiva para su aplicación en base a sus propias reglas,
admitiéndose –de forma definitiva–, que no caben más prolongaciones, sino solo
“adecuaciones” una vez producido la prolongación de la prisión preventiva.
3. La prolongación de la prisión preventiva
La prolongación del plazo de la prisión preventiva es una institución procesal que
significa ampliar o adicionar el plazo de la prisión preventiva dependiendo del tipo de
proceso que se esté desarrollando.
En efecto, para que esto suceda, es necesario que el plazo de la prisión preventiva aún
no culmine; el fiscal debe solicitar la prolongación antes de su vencimiento 6, dado que,
de lo contrario, si el plazo de la prisión preventiva culminare, el imputado deberá ser
excarcelado7 y no cabe prolongación alguna de la prisión preventiva.
Por ello, la prolongación (o aumento del plazo) ha de hacerse en función a los límites
que establece el artículo 274.1 del NCPP. Esto es, en función de los plazos para el
proceso común, el complejo y el de crimen organizado, conforme al siguiente cuadro:
Cuadro N.º 05
Tipo de proceso Plazo de prisión Plazo de la prolongación
preventiva
Proceso común 09 meses 09 meses
Proceso complejo 18 meses 18 meses
Proceso de crimen organizado 36 meses 12 meses
Fuente: Elaboración propia.
Por ello, estos plazos para realizar la prolongación de la prisión preventiva de acuerdo al
artículo 272 concordado con el artículo 274.1 del NCPP, constituyen el límite a la
misma prolongación, esto es, no se pueden realizar más prolongaciones o aumentos a
los ya establecidos en el artículo 274.18 una vez culminado sus plazos respectivamente.
Esta afirmación, en efecto, no había sido considerada desde un inicio, dado que, los
pronunciamientos de años anteriores como los de la Segunda Sala Penal de Apelaciones
Nacional consideraban9 a la prolongación de la prisión preventiva como un instituto que
no se fundamentada por los plazos y tampoco de una manera ordinaria, sino, –por las
6
Cfr. San Martín Castro, César. Derecho Procesal Penal. Lecciones. INECCP-CENALES. Lima, 2020,
p. 689.
7
Conforme al último párrafo del artículo 274 del NCPP, que establece: “En todos los casos, el fiscal debe
solicitarla al juez antes de su vencimiento”.
8
Puesto que, con el Decreto Legislativo N.º 1307 se ha establecido la institución procesal denominada:
“adecuación de la prolongación de la prisión preventiva”. Conforme el artículo 274.2 del NCPP, indicada
precedentemente. [Link]
5
circunstancias que importen una especial dificultad o prolongación de la investigación o
del proceso–, lo cual implicaba que no se podía agotar en un solo momento.
En efecto, posteriormente la Sala Penal Especial de la Corte Suprema de Justicia de la
República con un criterio más interpretativo de esta norma modificada, –esto es– el
artículo 274 del NCPP, establecía también 10 –que la prisión preventiva no se limitaba a
un solo requerimiento–, sino a dos circunstancias adicionales como: i) de especial
dificultad y ii) el peligro procesal –añadiendo, asimismo– lo desarrollado
precedentemente de que se deberían de respetar los plazos establecidos en el 274.1 del
NCPP.
Era lógico que este pronunciamiento tenía que sujetarse a los plazos antes indicados
para la prolongación de la prisión preventiva por la dación del Decreto Legislativo N.º
1307 que modificada la mencionada norma. Sin embargo, se seguía estableciendo que la
prolongación de la prisión preventiva, tenía la posibilidad de ser solicitada nuevamente 11
(desconociéndose la adecuación).
Esta problemática fue corregida por el Acuerdo Plenario Extraordinario N.º 03-
2017/CIJ-116 (en adelante el APE N.º 03-2017/CIJ-116), pues –cómo se desarrollará
posteriormente–, no cabe hablar de más de una sola prolongación.
Así, siguiendo lo establecido en el acotado pronunciamiento de la Corte Suprema 12, solo
se puede producir por el artículo 274.2 del NCPP, la denominada “adecuación de la
prolongación de la prisión preventiva”, posterior a la prolongación del plazo que
importa solo adaptar el plazo ya prolongado.
Por ello, resulta importante poder diferenciar los plazos propios para la prisión
preventiva conforme lo dispone el artículo 272 del NCPP, los plazos propios de la
prolongación del plazo de la prisión preventiva de acuerdo al artículo 274.1 del NCPP, y
la adecuación de dicho plazo de ser eventualmente solicitada por el fiscal conforme al
artículo 274.2 del NCPP.
Sin embargo, esta adecuación, solo procederá cuando el fiscal advierta la posible
culminación del plazo ya prolongado, esto es, podrá solicitar al juez dicha adecuación
de plazo en los términos y límites que establece el artículo 274.1 del NCPP.
Así, habiéndose prolongado el plazo de la prisión preventiva de seis (06) meses –por un
proceso común–, y considerando que todavía le restan tres (03) meses adicionales de los
nueve (09) meses que tiene en total, de acuerdo al artículo 274.1.a) del NCPP; el fiscal
puede solicitar la adecuación del plazo de la prisión preventiva.
9
Criterio para evaluar la especial dificultad en prolongación de prisión preventiva. (Exp. N.º 0091-2014-
95-5001-JR-PE-01). En LP (En línea) véase el f.j. 3.4., primer párrafo, p. 15. [Link]
10
Apelación a la prolongación de prisión preventiva. (Exp N.º 03-2015-“47”). En Poder Judicial (En
línea) véase el f.j. Segundo, acápite 5, p. 13. [Link]
11
Ídem.
12
Acuerdo Plenario Extraordinario N.º 03-2017/CIJ-116, f.j. 23, p. 10. [Link]
6
Por ello, para efectos de entender mejor esta premisa, de acuerdo al siguiente cuadro se
ubican a estas instituciones procesales a modo de una diferenciación:
Cuadro N.º 06
Adecuación del plazo de
Prisión Prolongación de la la Prolong. de la Prisión
Preventiva Prisión Preventiva Preventiva
Solo procede por Solo procede por la Solo procede por los requisitos
los requisitos del concurrencia de los del Art. 274.2 del NCPP.
Art. 268 del requisitos en el Art. No es otra prolongación, sino
NCPP. 274.1 del NCPP. solo una adecuación del plazo ya
Plazos para su Plazos para realizar prolongado.
aplicación: 09, 18 la prolongación son: Sus límites son los mismos plazos
y 36 meses. 9, 18, 12 meses. del Art. 274.1 del NCPP.
Así, si culminaría el plazo de 06
meses prolongados, todavía se
tiene el plazo de 03 meses más
del total de 09 meses (de un
proceso común). Así el fiscal
puede solicitar la adecuación por
ese plazo de 03 meses restantes
del plazo de prolongación.
Fuente: Elaboración propia.
En consecuencia, la prisión preventiva, su plazo para prolongarla y su adecuación,
constituyen instituciones procesales –diferentes– con una función propia en el desarrollo
del proceso penal.
4. ¿Qué se debe entender por circunstancias que importen una especial dificultad
o prolongación de la investigación o del proceso, a propósito de los presupuestos
materiales y formales de la prolongación?
Esta pregunta, es probablemente, la más importante a la hora de identificar la
procedencia de la prolongación de la prisión preventiva, pues, es evidente que, si no se
producen las circunstancias que importen una especial dificultad o prolongación de la
investigación o del proceso, la prolongación per se, no prosperará.
La norma, con mucho tecnicismo, nos establece estos presupuestos para configurar la
procedencia de la prolongación de la prisión preventiva, por esa razón es que, el APE
N.º 03-2017/CIJ-116, nos establece algunos alcances sobre este criterio y nos establece
otros más –como veremos–, para una mejor comprensión.
La Corte Suprema los denomina presupuestos materiales y los ha determinado hasta en
tres presupuestos, los cuales son: i) circunstancias que importen una especial dificultad
o prolongación de la investigación o el proceso –que actualmente analizamos–, ii) la
subsistencia de que el imputado pueda sustraerse de la acción de la justicia, u
7
obstaculizar la actividad probatoria, y iii) los plazos límites de la prolongación de
acuerdo al tipo de proceso.
Por ello, sobre el primer presupuesto material, esto es, las circunstancias de especial
dificultad, son circunstancias, incidencias, eventualidades o inconvenientes que
obstaculizan el desarrollo normal de los actos de investigación o de obtención de
prueba; y que, además, dificultan en el plazo procesal previsto, su obtención y
realización.
Así, por ejemplo:
“Si un fiscal tiene programado una diligencia de tomar personalmente la
declaración de un testigo protegido “recientemente” incorporado al proceso, el
cual se encuentra en el exterior del país, evidencia, la especial dificultad de
obtener dicha testimonial y, además, permite colegir lo dificultosa que sería
cumplir en el plazo previsto en la investigación preparatoria, –lo cual supondría
también la prórroga del plazo de la investigación–.”
Esto, sin embargo, como nos precisa el APE N.º 03-2017/CIJ-116, debe de tratarse de
eventualidades que, por su propia naturaleza, se diferencian de lo común o general; que
están por encima de lo normal o habitual13 para contraer el proceso, producir una
demora en la práctica de actos procesales y hagan necesaria la reprogramación de la
diligencia o de programar una actividad procesal no prevista.
En efecto, inclusive la coyuntura vigente –por la actual propagación de la Covid-19 en
nuestro país–, es considerada como una especial dificultad para la evaluación de la
prolongación de la prisión preventiva. Así, la Corte Suprema, ha estimado que la
especial dificultad se evidencia tanto en la pandemia 14, y tanto –de acuerdo al caso
concreto–, de las diligencias y actos procesales atribuibles al imputado.
Por su parte, dentro de este primer presupuesto, también se advierte la exigencia de si
existe una –prolongación de la investigación–, que implica la prórroga de los plazos
de la investigación preparatoria de acuerdo a la naturaleza del proceso penal. Esto es, si
existe una circunstancia de especial dificultad que involucre prorrogar la investigación,
se convertiría en una causal para prolongar el plazo de la prisión preventiva ya impuesta
al imputado.
Por ello, a modo de ejemplo:
“Se advierte la aparición de un medio de prueba que hace compleja la
investigación por revelar otros posibles autores o cómplices del delito investigado
o la aparición de nuevos testigos o colaboradores eficaces a la investigación –con
información inédita–.”
Con este ejemplo, la investigación necesariamente tendrá que ser prorrogada para
efectos de cumplir con dichas diligencias y actos procesales –lo cual justificarán la
13
Ibid., p. 7.
14
Recurso de Nulidad N.º 80-2021-Lima, f.j. 19, pp. 7–8. [Link]
8
prolongación del plazo de la prisión preventiva–; aplicándose, además, las reglas del
artículo 342 del NCPP referidos a los plazos por el cual la investigación preliminar y/o
preparatoria, podrían eventualmente ser prorrogados.
Por su parte, también se admite el supuesto donde si se está en un proceso penal de
naturaleza común, cuyos plazos para la prisión preventiva, por disposición del artículo
272.1 del NCPP, son de nueve (09) meses, –y considerando además que–, por decisión
del fiscal se estima que ésta deba ser declarada compleja15, los plazos de la prolongación
de la prisión preventiva serán por dieciocho (18) meses más (donde eventualmente se
puede producir la adecuación del plazo de prisión preventiva), de acuerdo al artículo
272.2 del NCPP, dentro del marco de la investigación declarada compleja de 08 meses
de acuerdo al artículo 342.2 del NCPP.
Por ello, si bien parece una situación de difícil comprensión, el siguiente ejemplo nos
ayudará a comprender mejor este supuesto. Así, conforme al siguiente esquema se
advierte:
Cuadro N.º 07
Así, los plazos de Por ello, el fiscal solicita
dicha prolongación la prolongación por el
Tenemos un proceso serán hasta de 18
de naturaleza común plazo de 10 meses
meses más, y no de 09 adicionales de acuerdo
con un plazo máximo meses; pues es una
de 180 días de acuerdo al Art. 274.1.b) del
investigación NCPP.
al Art. 342.1 del declarada compleja.
NCPP.
El juez declara
El fiscal declara fundado el
Su plazo para imponer compleha la
la prisión preventiva es requerimiento de la
investigación y solicita prolongación de la
de hasta 09 meses de la prolongación de la
acuerdo al Art. 272.1 prisión preventiva por
prisión preventiva. dicho plazo.
del NCPP.
El juez de la Sin embargo, el fiscal al
El fiscal solicita el investigación ver que el plazo está por
requerimiento de preparatoria declara culminar, puede solicitar
prisión preventiva por fundado el la adecuación del plazo;
09 meses. requerimiento de 09 solicitando la
meses. adecuación por 05 meses
de los 18 meses que se
tiene en total. Así, ya no
serán 10 meses, sino 15
meses prolongados
15
Que no está sujeta a un control del juez de la investigación preparatoria sino y solamente la prórroga.
Así, la Sala Penal Especial en la Apelación N.º 02-2018-4/Lima, ha establecido en su f.j. 4.5., p. 11: “(…)
La fiscalía en uso de sus facultades establecerá la naturaleza de la investigación preparatoria y la duración
de su plazo, entre ellas, la complejidad de la investigación preparatoria para que continúe con las
indagaciones. Y su prórroga solo podrá concederlo el juez analizando el sustento fáctico y jurídico en
cada caso concreto, siempre dentro del plazo razonable, conforme el artículo 342, incisos 1, 2 y 3 del
Nuevo Código Procesal Penal.” [Link]
9
Fuente: Elaboración propia.
Similar razonamiento se advierte en el APE N.º 03-2017/CIJ-116 16, puesto que, en el
ejemplo de si inicialmente se otorgó seis (06) meses de prolongación del plazo de
prisión preventiva, bajo la premisa de que era un proceso común; y, luego, se advierte
que el proceso es de criminalidad organizada, el tope sería hasta de seis meses más,
porque éste es de doce (12) meses de acuerdo al artículo 274.1.c) del NCPP.
Cabe precisar, sin embargo, que la especial dificultad o la prolongación de la
investigación o del proceso, no debe ser confundida con los presupuestos para declarar
compleja una investigación preparatoria, esto es, en virtud del artículo 342.3 del NCPP,
puesto que, son instituciones procesales diferentes.
Mientras para la primera es propia para evaluar la imposición de la prolongación de la
prisión preventiva por una dificultad surgida en el devenir de la investigación o del
proceso (habiéndose ya impuesto la prisión preventiva), la segunda se hace en función
al proceso en general atendiendo a los criterios de la norma acotada17.
En relación al segundo presupuesto material sobre la subsistencia de que el imputado
pudiera sustraerse de la acción de la justicia u obstaculizar la actividad probatoria,
no se trata de poder reevaluar –y de forma especial–, el peligro de fuga y el peligro de
obstaculización de la prisión preventiva a razón del artículo 268.c) del NCPP, sino sobre
la base de un análisis respecto de si dichas condiciones, esto es, –los presupuestos de
peligro procesal (periculum libertatis) antes mencionados–, todavía subsisten o se
mantienen18 o en todo caso, ya no se mantengan y fundamenten la libertad del imputado.
Es decir, bajo la pregunta de que el periculum libertatis o peligro procesal (riesgo de
fuga o riesgo de obstruir la obtención de pruebas en la investigación): ¿Aún subsiste en
la medida impuesta?
Si es así, el análisis debe ser, como indica el APE N.º 03-2017/CIJ-116 19; por un lado,
en las –circunstancias personales del imputado– como el arraigo familiar, social,
profesional, sus conexiones en otros países medios económicos de los que dispone
carácter y moralidad del imputado, etcétera, y por otro, en las –circunstancias del caso
concreto–, propias de la naturaleza del proceso penal que se esté desarrollando.
Por otro lado, sobre el tercer presupuesto material que recae en los plazos límite de la
prolongación, denotan –como indica el APE N.º 03-2017/CIJ-116–, una aplicación de
la primacía de la necesidad por encima que el de seguridad de la medida, lo cual implica
el respeto pleno de la norma, al momento de culminar el plazo de la prolongación de la
prisión preventiva.
16
Ibid., p. 10.
17
Como la actuación de una cantidad significativa de actos de investigación, numerosos delitos a
investigar, que involucre una cantidad importante de imputados o agraviados, o demanden la realización
de pericias, o gestiones procesales fuera del país, –que tienen fundamento en el artículo 342.3– del NCPP.
18
Sentencia de Casación N.º 147-2016/Lima, f.j. 2.4.2, p. 13. [Link]
19
Acuerdo Plenario Extraordinario N.º 03-2017/CIJ-116, f.j. 19, p. 09. [Link]
10
En efecto, si estos plazos son superados y, considerando, además, de que, a pesar de que
sigan subsistiendo los motivos de su adopción y el proceso continúe pendiente, el
imputado necesariamente ha de ser puesto en libertad (artículo 273 del NCPP)20.
Así, en definitiva, habrá de considerarse para efectos de analizar la prolongación de la
prisión preventiva21 además de los presupuestos que hemos advertido precedentemente:
a) La gravedad de los hechos: Que importa analizar, i) la pena a aplicarse al
imputado, y ii) la trascendencia social del hecho, en aspectos referidos al número
de afectados o imputados y la necesidad de practicar comunicaciones o pruebas
en lugares lejanos.
b) La persistencia del peligro procesal: Que importa evaluar el riesgo de fuga de
forma concreta e individualizada del imputado; con un análisis conjunto de los
elementos de convicción sobre el peligro de obstaculización y de fuga, siendo
ésta última, concreta y contrastada.
c) Las circunstancias excepcionales de especial dificultad o prolongación: Que
importa, como anteriormente se desarrolló, el entorpecimiento del cabal
desarrollo de los actos de investigación o de obtención de prueba; y que,
además, dificulten –en el plazo procesal previsto–, su obtención y realización.
d) El análisis del desarrollo de la causa o del caso concreto: Que importa un
análisis para establecer la existencia o inexistencia de atrasos injustificados que
hagan desmedida la prolongación por la propia particularidad del proceso penal.
De otra parte, la Corte Suprema también ha desarrollado los presupuestos formales de
la prolongación de la prisión preventiva22, que son: i) la solicitud fundamentada por el
fiscal que debe ser presentada antes del vencimiento del plazo de la prisión preventiva,
de lo contrario, –cómo se indicó anteriormente–, no es posible intentar una
prolongación.
Sin embargo, cabe precisar que recientemente la Corte Suprema había establecido que
es un prerrequisito de la prolongación, el agotamiento del plazo de la prisión
preventiva23, empero este pronunciamiento vulnera el artículo 274.1 segundo párrafo del
NCPP, en tanto, como ya lo ha establecido el APE N.º 03-2017/CIJ-116, si este plazo
vence, no cabe pretender el requerimiento de la prolongación24.
Por otro lado, también se tiene, ii) la realización de la audiencia ante el juez de la
investigación preparatoria, realizada dentro del tercer día de presentado el requerimiento
20
Ibid., p. 5.
21
Ibid., p. 8.
22
Ibid., p. 7.
23
Prerrequisitos de la prolongación de la prisión preventiva. (R. N.º 302-2018/Lima), En LP Pasión por el
Derecho: (En línea) véase el f.j. Quinto, p. 3. [Link]
24
¿Prolongación de prisión preventiva debe pedirse 72 horas antes de que venza el plazo ordinario? (R.
N.º 977-2019/Lima Norte). En LP Pasión por el Derecho: (En línea) véase el f.j. Noveno, p. 6. En ese
sentido, se ha establecido: “(…) La norma aludida es clara al señalar que el representante de la legalidad
tiene que solicitar el pedido de prolongación de prisión preventiva antes de su vencimiento (último
párrafo del numeral 1 del artículo 274 del Código Procesal Penal), esto es, antes del quince de marzo de
dos mil diecinueve. [Link]
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de la prolongación, o cuando presentada el escrito de la acusación, se solicita la
prolongación, el trámite será conforme el artículo 351 y 353.3 del NCPP, y además, iii)
que la resolución que resuelva dicho requerimiento de prolongación, ha de ser, por un
lado, luego de finalizada la audiencia, o por otro lado, –si el juez la estime–, en el plazo
no menor de setenta y dos (72) horas, luego de finalizarse la audiencia25.
5. La adecuación del plazo de la prolongación de la prisión preventiva
La adecuación del plazo de la prolongación de la prisión preventiva, es una institución
nueva, creada por el Decreto Legislativo N.º 1307. Como se indicó precedentemente,
esta modificación, trajo un cambio en la imposición de las prolongaciones de los plazos
de prisiones preventivas.
Así, con esta norma, ya no caben más prolongaciones del plazo ya prolongado. Y como
sesgadamente la Corte Suprema lo había estado desarrollando con la admisión de que
pueden nuevamente ser solicitadas26 basándose en su especial dificultad, y el peligro
procesal.
Se trata, como claramente lo indica el APE N.º 03-2017/CIJ-116, de un supuesto
distinto que, invariablemente dentro del propio plazo prolongado, permite una
adecuación o ajuste al plazo que legalmente corresponda cuando se advierta su
concurrencia con posterioridad al pronunciamiento del auto de prolongación del plazo
de prisión preventiva27.
Así, como se trató anteriormente en un ejemplo, la prolongación del plazo de la prisión
preventiva, –importa fijar un nuevo estándar del plazo–, ya previamente otorgado vía
prolongación.
Esto es, si el juez dispone (previo requerimiento del fiscal) la prolongación por un plazo
de diez (10) meses –para un caso declarado complejo–, la adecuación será por el tope
restante, esto es, de ocho (08) meses adicionales. Por ello, no se trata de un nuevo
cómputo de plazo, sino, solo de establecer un nuevo techo (o estándar), del que
inicialmente se había producido con la prolongación; respetándose, en efecto, el plazo
previsto en el artículo 274.1 del NCPP.
Cabe precisar, asimismo, que no se adecúa tampoco el plazo originario de la prisión
preventiva, porque como indica el APE N.º 03-2017/CIJ-11628, es solo la ley –en virtud
del principio de legalidad procesal–, la que permite estrictamente la adecuación del
plazo prolongado de prisión preventiva bajo el artículo 274 del NCPP.
Un ejemplo sobre la adecuación del plazo de la prisión preventiva, sería el siguiente:
Cuadro N.º 08
25
La cual admite recurso de apelación en el plazo de ley.
26
Apelación a la prolongación de prisión preventiva. (Exp N.º 03-2015-“47”). En Poder Judicial: (En
línea) véase el f.j. Segundo, acápite 5, p. 13. [Link]
27
Acuerdo Plenario Extraordinario N.º 03-2017/CIJ-116, f.j. 20, p. 09. [Link]
28
Ibid., pp. 10-11.
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2020 Fecha límite
Febrero Marzo Abril Mayo (...) Noviembre Diciembre
Supongamos que en El juez lo declara Este plazo de junio a diciembre, es
marzo de 2020 el fundado y prolonga la el plazo que, por ley, se puede
mandato de prisión prisión preventiva por adecuar. Así, el fiscal que ya tuvo la
preventiva ya va 02 meses más. prolongación, advierte en mayo que
culminar. Mandato de puede adecuar el plazo de la
Contándose abril y
09 meses ya dispuestos prolongación, y solicita que ya no
mayo como meses de sea en mayo la fecha de su
Alcon
respecto,
anterioridad. Y el la prolongación. prolongación, sino en noviembre
fiscal solicita la
(como nuevo techo o estándar de la
prolongación por 02 Nótese, sin embargo, prolongación ya efectuada).
meses. que se tiene 07 meses
para adecuar de los
09 que se consigna
para prolongar el
plazo: junio –
diciembre.
Fuente: Elaboración propia.
Por ello, queda claro que la prolongación de la prisión preventiva es una institución que
ha proceder de manera excepcional, atendiendo a circunstancias de especial dificultad
que no fueron advertidas en el requerimiento inicial de la prolongación de la prisión
preventiva. Por ello, la norma nos remite a una interpretación sistemática con el artículo
275 del NCPP para efectos de su cómputo, una vez establecida la adecuación.
6. Conclusiones
Por lo expuesto, se han arribado a las siguientes conclusiones:
1. La prolongación de la prisión preventiva es una institución procesal que ha
sufrido –desde su entrada en vigor– dos modificaciones. En la primera, mediante
la Ley N-º 30077, se ha consignado que la prolongación se debe dar no solo
aquellas prisiones preventivas producidas en la etapa de la investigación
preparatoria, sino en todo el proceso penal, incluyendo en aquellas sentencias
que son materia de apelación ante una sala de apelaciones. Y, la segunda,
mediante el Decreto Legislativo N.º 1307, que ha creado los plazos propios de la
prolongación de la prisión preventiva –conforme se desarrolló–, y, además, a la
denominada: “adecuación del plazo de la prolongación de la prisión preventiva”.
2. La prisión preventiva, su prolongación del plazo y su adecuación, son
instituciones diferentes que juegan un rol distinto en el proceso penal. Además
de sus presupuestos diferentes, tanto para la prisión preventiva y para la
prolongación del plazo de la prisión preventiva; en la prolongación, prima el
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análisis de la subsistencia del peligro procesal (periculum libertatis), y no
meramente un reexamen.
3. Los plazos de la prolongación de la prisión preventiva, deben ser respetados
cuando –por falta de diligencia del fiscal–, se ha excedido del plazo previsto en
el artículo 274.1 del NCPP. Lo cual implicar negar la posibilidad de hablar de la
prolongación del plazo, cuando el plazo otorgado vía prolongación, ha
culminado. Esto atentaría, no cabe duda, con el plazo razonable fundamentada
en la presunción de inocencia del imputado y su derecho a la libertad personal.
Sin embargo, como bien lo indica la Corte Suprema, se debe perseguir
eficazmente el delito como una manifestación negativa del derecho a la libertad,
dado que, ningún derecho fundamental es ilimitado y puede ser restringido
cuando las circunstancias lo ameriten29.
4. Y, por último, la prolongación de la prisión preventiva vista desde la
jurisprudencia, ha sufrido importantes cambios para establecer su aplicación en
los procesos penales. Así, anteriormente –se desconocía a la adecuación del
plazo de la prolongación de la prisión preventiva–, y se aplicaba el criterio de
que aún de haberse dictado la prolongación de la prisión preventiva, cabían
hacer otras más.
29
Criterios para que proceda la prolongación de la prisión preventiva (R. N.º 851-2018/Lima), En LP
Pasión por el Derecho: (En línea) véase el f.j. Décimo cuarto, pp. 7-8. [Link]
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