Notas
miércoles, 4 de agosto de 2021 2:01 p. m.
Derecho laboral: derecho laboral relación de desequilibrio entre el trabajador y el empleador.
el derecho laboral busca el equilibrar esta relación (busca el equilibrio).
Código sustantivo del trabajo: este se divide en:
1. Derecho laboral individual: regular relación entre el trabajador y empleador.
Trabajador como persona natural.
Persona natural: un individuo.
Persona jurídica: grupo de personas (persona ficta), un solo accionista (sas)
2. Derecho laboral colectivo: regular la relación entre el empleador y un grupo de
sindicatos o en sindicato de una empresa. estos gozan de fuero.
Sindicatos: paros o huelgas.
3. Derecho procesal del trabajo: ejercicio que hacen los abogados en la rama judicial.
Contrato laboral: Es un contrato mediante el cual, una persona natural presta sus servicios a
una persona natural o jurídica. el trabajador trabaja bajo continua subordinación o
dependencia.
Elementos esenciales de un contrato laboral (si falta uno de estos en el contrato no existe o
genera otro tipo de contrato)
1. Prestación personal del servicio: la persona es idónea (logró pasar el proceso de
selección). Contrato Intuitu personæ (locución latina que significa «en función de la
persona» o «respecto a la persona» o «en atención a la persona»)
2. Subordinación: órdenes que impone el empleador al trabajador. Da origen al ius
variandi.
El ius variandi es la facultad que tiene el empleador de variar o modificar unilateralmente las
condiciones iniciales del contrato de trabajo, facultad derivada de su poder subordinante.
Si no hay subordinación no puede haber contrato de trabajo, y si en un contrato comercial o
civil hay subordinación, por disposición legal se convertirá en un contrato de trabajo; ese es el
origen del ius variandi que otorga la facultad que tiene el empleador para variar
unilateralmente algunas condiciones del contrato de trabajo.
Y por lo anterior es que el ius variandi no aplica a ningún otro contrato, porque es propio de la
naturaleza del contrato de trabajo derivado del elemento subordinante que este contiene.
El ius variandi permite al empleador modificar aspectos como el modo, lugar o tiempo de
ejecución del contrato de trabajo firmado con el trabajador, pero esas modificaciones no
deben ser arbitrarias ni caprichosas de modo que afecten gravemente los derechos, intereses y
dignidad del trabajador.
Cualquier variación de las condiciones del trabajo debe obedecer a razones válidas y objetivas,
de manera que el empleador pueda justificar la necesidad y pertinencia de esas
modificaciones, para descartar que los cambios obedezcan a un acoso laboral en un intento de
provocar la renuncia del trabajador.
EI ius variandi no puede modificar aspectos esenciaIes deI contrato de trabajo, como Ia
duración deI contrato o remuneración.
3. Remuneración o salario: dinero o en especie.
Contrato por prestación de servicios: origen en el derecho civil.
Contrato mediante el cual una persona natural llamada contratista, presta de manera personal
el servicio a una persona natural o jurídica denominada contratante. No existe subordinación
por parte del contratista.
El contratista tiene autonomía: técnica, administrativa y financiera.
El contratista trabaja por objetivos (pago según objetivos pactados).
Principios del derecho laboral:
1. Primacía de la realidad sobre la forma: nos indica que así el contratista tenga una forma
escrita, lo que prevalece en el derecho laboral es, como ese contrato se llevó a cabo en la
práctica.
El principio de primacía de la realidad sobre las formas se entiende como aquel por el cual en
caso de divergencia entre lo que ocurre en la realidad y lo que se ha plasmado en los
documentos, debe darse prevalencia a lo que surge en la práctica, con este principio se
establece la existencia o no de una relación laboral y con ello se procede a la protección que
corresponde como tal (Cortés, 2018).
Si se logra aprobarse ordenación en un contrato por prestación de servicios, se puede mandar
y exigir un contrato laboral.
El contrato verbal se presume a contrato de término indefinido.
2. La irrenunciabilidad de derechos mínimos: El código sustantivo del trabajo contempla
una serie de derechos laborales mínimos que tienen el carácter de irrenunciables, esto
es, que el trabajador no puede por voluntad propia renunciar a ellos, y mucho menos por
exigencia del empleador o un tercero, derechos que tampoco son negociables ni
transables.
Estos derechos son los que contempla la norma, como el salario, las prestaciones sociales, la
seguridad social, las horas extras, recargos nocturnos, dominicales y festivos, las vacaciones, en
fin, todos los derechos que contempla el código sustantivo del trabajo, y los demás que le son
aplicables.
En consecuencia, el trabajador no puede firmar una cláusula en la que acepta que no le paguen
las horas extras, o recibir un salario inferior al mínimo legal, etc.
Salario + prestaciones social + afiliación en el sistema de Seguridad Social integral
Sistema de Seguridad Social integral = SSSI, salud, pensiones y riesgos laborales (arl)
Salario mínimo: 908,526.
Auxilio de transporte: 106,454
3. Salario mínimo vital y móvil:
El salario mínimo en Colombia es de $ 908,526.
Ese va a ser vital: es decir que garantice las necesidades básicas.
También debe ser móvil: debe subir o mantenerse, pero nunca bajar.
Consulta
Mínimo. Significa que es la menor remuneración que debe percibir en efectivo el trabajador sin
cargas de familia por su jornada laboral.
Vital. Quiere decir que debe asegurarle al trabajador la satisfacción de sus necesidades básicas,
esto es alimentación adecuada, vivienda digna, educación, vestuario, asistencia sanitaria,
transporte y esparcimiento, vacaciones y cobertura previsional.
Móvil. Implica que debe ajustarse periódicamente de acuerdo con las variaciones del costo de
la vida.
4. Favorabilidad (ln dubio pro operario): en caso de duda en una ley, se resuelve a favor
del trabajador.
ln dubio pro operario: un principio jurídico empleado en la rama del Derecho Laboral, que
ordena interpretar la ley en beneficio del trabajador en los casos de duda o conflicto
normativo.
Requisitos:
Tres requisitos:
• Tiene que haber una norma jurídica.
• Que esa norma sea de dudosa interpretación (la ley es de la que se debe dudar, no el
hecho).
• Que, de las varias interpretaciones posibles, una de ellas sea favorable al trabajador.
5. Principio de estabilidad en el empleo: es un principio legal y constitucional (derecho al
trabajo).
La estabilidad en el empleo consiste en el derecho que se le reconoce al trabajador de
permanecer en el cargo que se desempeña, a no ser despedido sin causa debidamente
justificada por el funcionario competente y, en caso de despido injustificado, a ser reinstalado
o indemnizado.
Fueros de estabilidad laboral: medio de protección hacia el trabajador, que impide que sea
despedido sin previa autorización del Ministerio del trabajo.
Tipos de fuero:
• Fuero a la salud: Según esta protección, un trabajador no puede ser despedido o su
contrato terminado con base en sus condiciones de salud. La ausencia temporal del
trabajo por motivo de enfermedad o lesión no deberá constituir una causa justificada de
terminación de la relación de trabajo.
• Fuero de maternidad: Indica que una trabajadora no podrá ser despedida durante el
tiempo de la gestación ni durante la lactancia. Salvo que exista autorización del
Ministerio del Trabajo para el efecto.
• Fuero sindical: En Colombia se ha instituido el fuero sindical para proteger a ciertos
trabajadores de ser despedidos como represalia por su actividad sindical.
El fuero sindical es la figura jurídica que protege a los directivos de un sindicado de ser
despedidos sin la previa intervención de un juez laboral, y de ser trasladados de lugar de
trabajo.
• Pacientes VlH
• Covid-19
• Personas con incapacidad por 180 días:
El pago de las incapacidades laborales de origen común iguales o menores a tres días corre por
cuenta del empleador (Decreto 1049 de 1999, artículo 40, parágrafo 1˚).
Las incapacidades por enfermedad general que se causen desde entonces y hasta el día 180
deben ser pagadas por la EPS (Ley 100 de 1993, artículo 206). En todos los casos, corresponde
al empleador adelantar el trámite para el reconocimiento de esas incapacidades (Decreto Ley
19 del 2012, artículo 121).
A partir del día 181, el empleado pasa a ser parte a la ARL (administradora de riesgos
laborales). Mientras el trabajador califica a pensionarse por invalidez (el trabajador puede
pensionarse por invalidez, si el trabajador ha perdido más del 50% de la capacidad para laborar
y tenga la calificación del comité de invalidez de Antioquia).
ARL= Puede utilizarse por accidente de trabajo (En ocasión o desarrollo de la actividad laboral)
o por enfermedad profesional (no confundirla con enfermedad común, por ejemplo gripa o
guayabo, ya que estas se las cubre por la EPS).
La enfermedad profesional, es derivada de la actividad que el trabajador realiza. Por ejemplo
EPOC (personas que se enferman por trabajar en minas).
6. Garantía de la seguridad social
De acuerdo con el artículo 48 de la Constitución Política la seguridad social es un derecho
irrenunciable, que se garantiza a todos los habitantes a través de un servicio público, bajo la
dirección, coordinación y control del Estado, fundado en los principios de eficiencia,
universalidad y solidaridad.
Se crea la ley 100/93, el llamada como el sistema de Seguridad Social integral (SSSl).
EI sistema de Seguridad SociaI integraI comprende: saIud + pensiones + riesgos IaboraIes.
1. Salud: encontramos 2 regímenes de gran importancia.
Régimen contributivo: pertenecen todas aquellas personas que tienen un contrato laboral y su
grupo familiar. Aquí encontramos al cotizante y al beneficiario.
Régimen subsidiado: es subsidiada por el régimen contributivo (el Sisbén). Todas las personas
con contrato laboral sufragan el régimen subsidiado a través de una entidad conocida como
Sisbén.
2. Pensiones: las personas se pueden pensionar por:
• Vejez
• Invalidez
• Muerte de sobrevivientes
Tipos de pensiones:
Vejez: se debe cumplir con.
• Un tiempo de servicio(se cotiza en semanas, se deben tener 1350 semanas cotizada
• Edad (57 para las mujeres y 62 para los hombres).
Si no se alcanza a cumplir con alguno de los 2 requisitos, se puede solicitar la pensión
sustitutiva de vejez (equivale a un salario mínimo mensual anual vigente al año en el que la
persona se pensione).
La ley 100/93 dio la posibilidad permitió que la cotización de las semanas se vaya a un fondo de
pensiones. En la actualidad hay 2 fondos de pensiones.
• Fondo público: col pensiones (prima media con prestación definida) entrega mensual
hasta el día de la muerte.
• Fondos privados: porvenir y protección (tienes un ahorro individual con solidaridad (te lo
entregan todo lo cotizado después de jubilarte)
lnvalidez: cumplir con los siguientes requisitos.
• Más de 180 días de incapacidad.
• Más del 50% de pérdida de capacidad por laboral, esta calificaciones dada por la Junta de
calificación de invalidez
Sobrevivientes: la pensión se le da a los sobrevivientes (conyugue, hijos (deben ser menores
de 25 años y deben estar estudiando. también se le puede dar al hijo en caso de que se tenga
una condición de incapacidad).
3. Riesgos laborales
Existen diferentes entidades que administran riesgos laborales: Sura , positiva.
Revisan el nivel de riesgo que tiene el trabajo de una persona, hay diferente grados de riesgos.
La afiliación a una ARL es obligatoria para todo trabajador independiente sin importar la forma
de vinculación según señala el decreto 1072 de 2015
“El Sistema General de Riesgos Laborales es el conjunto de entidades públicas y privadas,
normas y procedimientos, destinados a prevenir, proteger y atender a los trabajadores de los
efectos de las enfermedades y los accidentes que pueden ocurrirles con ocasión o como
consecuencia del trabajo que desarrollan”.
7. Conciliación y transacción sobre derechos inciertos y discutibles
La conciliación y la transacción se conocen como MASC (Ley 640/01 Métodos de solución de
conflictos).
- La conciliación busca solucionar conflictos.
- El juez siempre antes de empezar, el juez pregunta si se quiere conciliar.
- "Es mejor un mal arreglo que un mal conflicto".
- Una vez firmado el acuerdo, no se puede volver a demandar.
- En la conciliación, tenemos dos partes en conflicto (por ejemplo empleador y trabajador)
- Hay un conciliador que escucha ambas partes y estudia el caso. Este tiene la posibilidad
de proponer formulas de arreglo.
- A partir de las formulas de arreglo, se puede acordar o no. Si no se logra un acuerdo se
va a un proceso judicial.
- La transacción se tiene la posibilidad de negociar entre ambas partes sin un
conciliador. No se hace frente a un ente judicial.
Ventajas de transacción y conciliación:
1. Hacer tránsito a cosa juzgada: lo que se acordó, no es objeto de debate posterior.
2. Presta merito ejecutivo: En caso de que no se cumpla el acuerdo, le da la posibilidad para
acudir a la vía judicial, en caso de incumplimiento.
Derechos inciertos y discutibles:
Ciertos: Seguridad, prestaciones sociales y SSSI (Sistema de Seguridad Social Integral).
lncierto: Indemnización por despido injusto, impago por la indemnización.
La conciliación en materia laboral sólo puede darse sobre derechos inciertos y discutibles, no
es posible conciliar hechos con el objeto de evitar cumplir con los derechos de los
trabajadores.
A través de la conciliación se solucionan los conflictos persuasivamente, generándose
concesiones mutuas, renuncia, desistimiento o allanamiento sobre las pretensiones; por lo que
su validez y eficacia siempre se basarán en el libre consentimiento y en la capacidad para
disponer.
CLASES DE CONTRATOS LABORALES.
De acuerdo a su duración los contratos pueden ser:
1. Accidental, ocasional o transitorio: El trabajador va a desempeñar labores en
actividades diferentes al objeto social de la compañía. Generalmente su duración es
inferior al mes.
Ejemplo: Universidad EIA. Su objeto social es formación académica, investigativa y
extensión. Se requiere arreglar el techo, la persona va a realizar una actividad que es
diferente al objeto social de la compañía. Se le realiza un contrato transitorio en el cual
el trabajador tiene derecho a seguridad, prestaciones sociales y SSSI.
2. Contrato por duración de la obra o labor constatada: Tiene como duración lo que dure
la obra. Si la obra se esta demorando más de dos años, hay que buscar otra figura de
contratación. También tiene derecho a seguridad, prestaciones sociales y SSSI.
3. Contrato a termino indefinido: Este contrato, no tiene un termino cierto de duración.
Este dura, lo que dure la causa que dio origen a este contrato.
Ejemplo: Necesito una secretaria, le pagamos seguridad, prestaciones sociales y SSSI. Se
le dan beneficios adicionales. Este contrato se da por terminado, cuando haya una justa
causa de despido, si no existe se debe dar una indemnización.
Es el contrato que ofrece, mayores beneficios y garantías.
Importante, no todos los trabajadores o cargos pueden tener condición de freelance.
4. Contrato a termino fijo: Tiene un término determinado y cierto de duración, puede ir
ente 1 a 11 meses (Inferior a un año) y 1 a 3 años.
Nota: Para el sector público los empleados son de libre nombramiento y remoción.
Figuras del contrato laborar a término fijo inferior a un año:
Prorroga: Es un plazo extra o extensión. En la prórroga se da la extensión del mismo
contrato. Es diferente a renovar (En este caso se modifica el contrato).
Se puede dar máximo tres prorrogas iguales o inferiores al termino inicialmente pactado.
Contrato a termino fijo por 6 meses.
Inicio: Se pacta el 4 de agosto de 2021.
Fin: Se termina el 3 de febrero de 2022 (Los contratos siempre terminan un día antes).
La primera prorroga:
Inicio: 4 se febrero de 2022
Fin: 3 de agosto de 2022.
Segunda prorroga:
Inicio: 4 de agosto de 2022.
Fin: 3 de febrero de 2023
Tercera prorroga:
Inicio: 4 de febrero de 2023
Fin: 3 de agosto de 2024.
Más de 3 prorrogas el contrato es ineficaz, si se quiere seguir contratando hay que
renovar el contrato (podemos hacerle un contrato a término fijo de 1 a 3 años o uno a
término indefinido).
Preaviso: Es el aviso anticipado de terminación de contrato. El preaviso debe darse al
trabajador: Por escrito, correo certificado, debe darse con no menos de 30 días de
calendarios.
No menos: Más.
Son 30 días + 1 día que se va + 1 día en el que le llega la carta= 32 días.
Calendario: Lunes a vienes o Lunes a sábado.
Por ejemplo: Con el ejemplo anterior, el preaviso se tiene que dar el 3 de enero de 2022
como máximo. (En caso de que no se quiera dar prorroga).
De acuerdo a su forma:
1. Verbales: En contratos laborales, se presume a término indefinido en Colombia.
2. Escritos: Se recomienda la forma escrita, pero hay un solo contrato que tiene que ser por
escrito: Contrato a término fijo.
PERlODO DE PRUEBA
Mirar consulta.
COHEXlSTENClA DE CONTRATOS LABORALES
La persona puede tener 2 o más contratos laborales con 2 o más empleadores (y de prestación
de servicios) siempre y cuando no se haya pactado la exclusividad con alguno de ellos.
El pacto de exclusividad: es la prohibición que se hace por escrito al trabajador, para que
este, no labore para la competencia le monte competencia al empleador.
Por ejemplo, una persona puede tener varios contratos de prestación de servicios o puede
tener la combinación de varios tipos de contratos (por ejemplo contrato por horas, contrato a
término fijo, contrato a término indefinido, etc.).
Lo que es el periodo de prueba, pacto de confidencialidad y el pacto de exclusividad: son
cláusulas accidentales de un contrato (no necesariamente están en un contrato, pero para que
exista, necesariamente se tienen que pactar). Es importante resaltar que ambos se hacen por
escrito.
Es importante resaltar que una vez el contrato laboral termina, los pactos de confidencialidad y
exclusividad también lo hacen.
Cuando hay coexistencia de contratos, también hay coexistencia de prestaciones sociales.
(Todas deben pagarse).
RELAClONES DE TRABAJO Vs CONTRATO DE TRABAJO
Un contrato de trabajo exige el cumplimiento de los 3 requisitos.
Mientras que la relación de trabajo puede o no tener uno de los tres elementos.
Un contrato de trabajo exige el cumplimiento de estos 3 requisitos.
1. Subordinación.
2. Remuneración.
3. Prestación personal del servicio.
El hecho de que falte alguno de los tres elementos, no indica que por ende NO tendrá efectos
laborales.
¿Qué significa contrato realidad?
Ahora, el “contrato realidad” es una figura jurídica mediante la cual se busca que el juez
declare la existencia de un CONTRATO LABORAL, en razón a que se cumplen todos los
elementos del mismo. En otras palabras, aun cuando el empleador y el trabajador firmen una
modalidad contractual diferente como por ejemplo “prestación de servicios”, si se prueba que
el trabajador cumplió los requisitos de una relación laboral, se configura el contrato de trabajo,
con todo y sus beneficios.
Salario:
- Remuneración a cambio de un servicio prestado.
- Esta remuneración puede ser en dinero, especie, bono sodexopass.
- Es todo aquello que recibe el trabajador en dinero o en especie como contraprestación
de sus servicios.
- Lo establece el articulo 127 y 128 del código sustantivo del trabajo.
- El salario busca ingresar al patrimonio del trabajador fortaleciendo su patrimonio.
- El termino ingresar tienen una connotación tributaria de la palabra ingresos.
El salario incluye o que es salario:
1. Las primas legales y extralegales.
- Prima legales: de navidad, de antigüedad, vida cara.
- Primas extralegales: las que el empleador determine que puedan beneficiar al
trabajador. Por ejemplo: Participación accionaria, vacaciones, prima del empleado del
mes o prima de buen desempeño, etc.
2. Las comisiones (también son salario).
3. Todo trabajo, nocturno, dominical o festivo: Este ingreso adicional hace parte del salario.
4. Salario en especie: bienes que son apreciables en dinero. Algunos ejemplos de salario en
especie son: Gasolina, mercado, restaurante, recreación etc.,
5. Horas extras.
6. Viatico: Son aquellos gastos en los que incurre el trabajador que presta sus servicios por
fuera de las instalaciones de la compañía. Los que se incluyen en esta categoría son:
alimentación y alojamiento
¿Qué no es salario?
Todo aquello que no ingresa al patrimonio del trabajador, pero lo apoya para la realización de
sus labores. Por ejemplo:
1. Las prestaciones sociales: es un pago adicional al salario que busca proteger al
trabajador en contingencias (adversa o calamitosa). Por ejemplo: me quede sin trabajo,
tengo derecho a las cesantías.
Otras prestaciones sociales:
- Auxilio de transporte.
- Intereses a las cesantías.
- Prima de servicios
- Auxilio de transporte.
- Calzado y vestuario.
- Vacaciones
- Subsidio de Filiar.
Nota: EI auxilio de transporte No es salario, solo será concepto saIariar aI momento
de Iiquidar cesantías, intereses a Ias cesantías y prima de servicios. Nunca para
Iiquidar vacaciones, ni indemnización por despido injusto.
2. Partición de utilidades: Hace parte del salario para los socios, pero no para
los trabadores.
3. Propina: Pago que se realiza en un acto de vera liberalidad. No hace parte del salario
porque los da un tercero.
4. Viatico: también existen algunos viáticos que no son salariales. Estos viáticos hacen
referencia a gasto de representación (el acompañamiento hotel − aeropuerto de un
visitante extranjero, una salida a comer para representar a la empresa. Los elementos de
trabajo tampoco son salario (Table, computador, celular). Los medios de transporte
tampoco son parte del salario (gasolina para la moto de la empresa o de la persona
individual, seguro obligatorio del carro de la empresa).
Pacto de no salario: Existen ciertos aspectos salariales que pueden ser pactados como no
salariales. Este pacto de NO salario tienen que ser por escrito. Puedo pactar como no
salariales primas legales y extralegales y salario en especie.
La ley permite que el trabajador y la empresa pacten que determinados conceptos y
valores no constituyan salario. Este acuerdo debe estar contenido en el respectivo
contrato, y debe ser mediante mutuo acuerdo.
Al considerar que un pago no constituye salario, significa que esos pagos no forman
parte de la base para el cálculo de las prestaciones sociales, aportes parafiscales ni
de la seguridad social.
EMBARGO DEL SALARlO
• Casos en que se puede embargar el salario mínimo: Embargo de salarios para cubrir
pensiones de alimentos y Embargo de salarios en favor de cooperativas.
• el juez de la República es el único que ordena y oficia al cajero pagador. es decir, es el
único que puede emitir una orden embargo.
• En Colombia se pueden embargar casas, lotes, apartamentos, parqueaderos, lotes de
cementerio que no contengan un cuerpo, se pueden embargar bienes muebles, muebles
y enseres, establecimiento de Comercio, carro, etc.
• No se puede embargar el menaje del hogar: cama, estufa y nevera.
• Se puede embargar el goodwill, el buen nombre o clientela.
• Se puede embargar el no knowHow.
Nota: El término know how se puede considerar como un activo intangible de la empresa. Es un
término que puede aplicarse tanto a la parte estratégica como a la parte operativa y técnica de la
organización, y en definitiva agrupa los conocimientos que se extienden a toda la compañía y que la
han llevado al éxito
• Puede embargar cuentas corrientes o de ahorro, utilidades de los socios, etc.
Cuando hablamos de salario, el salario mínimo vigente es inembargable.
Sin embargo existen algunas excepciones para embargar el salario mínimo:
1. embargo de salarios para cubrir pensiones de alimentos.
2. embargo de salarios de a favor de cooperativas.
En el caso uno: se puede embarcar hasta el 50% del salario y prestaciones sociales.
Qué se entiende por alimentos: hace referencia al artículo 411 del código civil.
Se le debe alimentos en Colombia:
• Hijos.
• Cónyuge.
• Padres.
• Nietos.
• Hermanos.
Con alimentos no se refiere exclusivamente a comida también se refieren a recreación y otros
beneficios.
En el caso de 2: las cooperativas gozan de ciertos beneficios.
Está en la ley 79/88
En estos 2 casos se le puede embargar hasta la pensión a la persona (alimentos y
cooperativas).
Embargo por obligaciones ordinarias:
Cualquiera que no derive de alimentos y cooperativas.
Nos podemos encontrar con tarjeta de créditos, títulos de valor y dinero que se debe entre
personas (deuda que pedro tiene con juan).En este caso se puede empezar un proceso
Ejecutivo.
En este caso se puede embargar 1/5 parte de lo que exceda el salario mínimo mensual vigente.
Ejemplo: 5.000.000−908.526=4.091.474/5=818.294.8 (También es como aplicarle el 20%)
