DIPrivado - Unidad 3
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Unidad 3
Fabián Alejandro Serrano - Miguel Funes Tymkiw - Sebastián Chamorro
Introducción
La función esencial que reconocen las normas de jurisdicción internacional es determinar si los tribunales
de un Estado son o no competentes para conocer de un litigio o asunto internacional, es decir si son
competentes para entender en un supuesto que presenta vínculos entre dos o más Estados. Analizado el
tema desde la perspectiva de los operadores jurídicos en el tráfico internacional estas normas señalan ante
qué tribunales habrá que concurrir para reclamar la tutela de sus derechos, en qué condiciones y bajo qué
recaudos sus tribunales son competentes en causas conectadas con más de un ordenamiento jurídico. La
competencia judicial internacional alude a la determinación de cuestiones o litigios que derivan de las
relaciones jurídico-privadas de tráfico externo cuyo conocimiento concierne a los órganos jurisdiccionales
de un Estado considerados en su conjunto. Esta aclaración es necesaria para discernir la noción de
competencia judicial internacional, de la jurisdicción internacional y de la competencia judicial interna.
I. ASPECTOS GENERALES
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son funciones concurrentes que ejercen simultáneamente en tanto dicho ejercicio no sea incompatible (CN
arts. 125 y 126).
La jurisdicción competente para entender en los supuestos que atañen al Derecho Privado cuando
intervienen diferentes ordenamientos, está establecida en la CN, en las convenciones ratificadas por
Argentina y, a falta de convenios en las partes pertinentes del Código Civil y Comercial.
Los principios de los cuales se halla impregnadas las disposiciones del Código Civil y Comercial son:
Debido proceso: (art. 18 C.N.) en el cual se respeten todas y cada una de las garantías. La
inviolabilidad de la defensa exige que el presunto infractor sea oído y se le dé oportunidad de
hacer valer sus medios de defensa en la forma prescripta en las leyes procesales. También implica
la oportunidad razonable de alegar y probar.
No denegación de justicia: emana de los TDDHH incorporados a la CN; aquí se debe incluir a un
procedimiento judicial gobernado por el principio de celeridad, sin dilaciones indebidas, la
conducta negligente del órgano judicial en la conducción de la causa. Se implementa el instituto de
“foro de necesidad” cuyo objetivo es evitar la denegación de justicia.
Igualdad de trato: los ciudadanos y los residentes permanentes en el extranjero gozan del libre
acceso a la jurisdicción para la defensa de sus derechos e intereses, en las mismas condiciones que
los ciudadanos y residentes permanentes en la Nación Argentina. También se aplica a las personas
jurídicas. De este modo se impide que el Estado pueda fijar normas de jurisdicción internacional
que favorezcan injustificadamente a una de las partes en el litigio.
Efectividad de las decisiones: traduce de forma meridiana las relaciones entre el caso y el foro.
Independencia: se trata de un principio del derecho de gentes del que gozan todas las naciones en
cuanto a que tienen jurisdicción sobre los “habitantes, hechos que ocurren en su territorio, y casos
judiciales que se produzcan a consecuencia de los mismos”.
1. Concepto. Fundamento
¿Qué son los foros en tanto criterios atributivos de competencia judicial internacional? Los foros son
circunstancias fácticas o jurídicas presentes en las cuestiones o litigios derivados de las situaciones
jurídico-privadas de tráfico externo que sirven al legislador para determinar la competencia judicial
internacional de sus órganos jurisdiccionales. Los foros, como criterios atributivos de jurisdicción, pueden
clasificarse en atención a diferentes parámetros. Atendiendo a su naturaleza y alcance, se distinguen los
foros generales de los foros especiales. De acuerdo al sistema de atribución de competencia, los foros se
clasifican en exclusivos, concurrentes y puede agregarse aquí el criterio del paralelismo. También se destaca
la relevancia del foro de necesidad, a los fines de evitar la denegación de justicia.
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2. Clasificación
Paralelismo: Consagra la competencia del juez del país cuyo Derecho resulta aplicable al fondo del
proceso; este principio no se formula como competencia exclusiva pues ello implicaría la negación
de la extraterritorialidad de la ley extranjera.
En Argentina se aplica a los casos captados por los TDCIM (Tratados de Montevideo de Derecho
Civil Internacional) ya que lo recepta el art. 56 de ambos Tratados: "Las acciones personales deben
entablarse ante los jueces del lugar a cuya ley está sujeto el acto jurídico materia del juicio".
El juez cuyo Derecho resulta aplicable es quien mejor conoce su ordenamiento; también se esgrime
como ventaja que se evitan los problemas de calificación, reenvío y orden público.
La desventaja del paralelismo puede dar lugar al llamado "forum shopping", en virtud del cual si las
partes pudieran elegir la ley aplicable al caso, indirectamente estarían accediendo a alguna
jurisdicción más ventajosa o más conveniente para alguna de ellas. Otro problema que plantea este
foro surge cuando al iniciarse el proceso no se conoce cuál es el Derecho aplicable.
Foro de necesidad: Como principio general, la jurisdicción argentina para entender en un caso
jusprivatista internacional debe derivar siempre de una norma de competencia cuyo foro se
localiza en el territorio nacional. Excepcionalmente, y a los fines de evitar la denegación
internacional de justicia, el Estado puede avocarse al conocimiento del caso siempre que el mismo
presente un mínimo de contacto con la Nación y se garantice la tutela judicial efectiva de todas las
partes.
En este sentido, el artículo 2602 del nuevo Código consigna en su texto un dispositivo claro a
seguir. Dice el artículo: “Aunque las reglas del presente Código no atribuyan jurisdicción
internacional a los jueces argentinos, estos pueden intervenir, excepcionalmente, con la finalidad
de evitar la denegación de justicia, siempre que no sea razonable exigir la iniciación de la demanda
en el extranjero y en tanto la situación privada presente contacto suficiente con el país, se garantice
el derecho de defensa en juicio y se atienda a la conveniencia de lograr una sentencia eficaz”.
La jurisdicción internacional se entiende como el poder de los jueces de un Estado para decidir
casos jusprivatistas internacionales y se estructura sobre la base de foros constitutivos.
Estos foros responden a circunstancias o elementos presentes en la relación jurídica, relevantes
para conectar el caso con el Estado.
Se requiere, entonces, para que un juez esté investido de jurisdicción a nivel internacional, una
relación razonable entre el caso y el foro, que es lo mismo que afirmar que el caso está
sustancialmente relacionado con el tribunal del Estado.
Los pronunciamientos serán reconocidos y eventualmente ejecutados fuera del foro, siempre que
el Estado requerido entienda que la sentencia o laudo proviene de un tribunal investido de
jurisdicción, por mantener una vinculación relevante con los elementos del caso.
Si bien la atribución de jurisdicción internacional se realiza sobre la base de foros, la figura del
forum necessitatis permite que el juez amplíe su competencia judicial internacional cuando no está
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prevista legalmente, con sustento en el principio de la tutela judicial efectiva que es la contracara
de la prohibición de denegación de justicia.
Dado que la utilización del foro de necesidad implica una ampliación justificada y necesaria de la
competencia, el pronunciamiento debiera ser respetado y ejecutado en cualquier otro Estado.
Forum non conveniens: un tribunal competente goza de la discrecionalidad necesaria para declinar
su jurisdicción sobre la base de que el tribunal apropiado se halla fuera del país o bien que el foro
local es inapropiado. El órgano o tribunal declina el ejercicio de su jurisdicción para conocer un
determinado asunto, al considerar que existe otro tribunal que también tiene jurisdicción para
tratar el mismo ya que, en función de las consideraciones de orden práctico, lo considera como
mejor foro.
Para su adopción es necesario que se cumplan determinados requisitos sustantivos o materiales.
Debe existir un foro alternativo adecuado para llevar la acción y, de ser así, la concurrencia de
intereses públicos y privados en presencia. En definitiva, se trata de analizar la existencia de un
equilibrio de intereses que determinará la conveniencia de llevar la acción a un foro más adecuado.
Se trata de foros especiales sustentados por los principios de proximidad y razonabilidad ya que el
lugar de cumplimiento de la obligación en litigio responde a la proximidad que existe entre el
tribunal competente y el objeto de la disputa. Es en este lugar donde se encontrarán las pruebas y
en general los elementos fácticos de la relación.
Por otra parte, y en beneficio del demandado, el foro de cumplimiento de la obligación en el
Estado en el cual está materialmente obligado a cumplir es totalmente comprensible.
La inclusión de foros alternativos o concurrentes se encuentra también en el supuesto de la
interposición de una demanda por deuda de alimentos, incluye la concurrencia de foros en el
nuevo art. 2629 que establece: “Las acciones sobre la prestación alimentaria deben interponerse, a
elección de quien la requiera, ante los jueces de su domicilio, de su residencia habitual, o ante los
del domicilio o residencia habitual del demandado. Además, si fuese razonable según las
circunstancias del caso, pueden interponerse ante los jueces del lugar donde el demandado tenga
bienes”. Se tiende a proteger a la parte débil de la relación, hecho que se comprende fácilmente
dada la importancia de flexibilizar al máximo las respuestas ante un derecho fundamental de la
persona humana.
Foros generales: Son foros generales aquellos que atribuyen competencia a los jueces de un
Estado, cualquiera sea la materia afectada, sobre la base de criterios comunes que conectan al
caso con los jueces nacionales.
Se trata de foros que toman como criterio para determinar la jurisdicción un elemento que existe
en todos los casos, con independencia de cuál sea el objeto del proceso, el tipo de demanda o la
localización espacial de los hechos o derechos en conflicto.
En el DIPr el domicilio y la residencia habitual son dos de los foros generales predilectos. En la
legislación argentina la conexión domiciliar así como la residencia habitual priman sobre la
nacionalidad.
En esta línea, el art. 2608 prescribe: “Excepto disposición particular, las acciones personales deben
interponerse ante el juez del domicilio o residencia habitual del demandado”
Por lo tanto, en los casos relacionados con materias en las que no hay una norma que determine la
jurisdicción competente, las acciones personales deben iniciarse en el lugar del domicilio o
residencia habitual del demandado, sumando a los argumentos ya esgrimidos a favor de este foro
que es donde el accionado tiene mejores posibilidades de ejercer su derecho de defensa.
La importancia del domicilio y/o residencia habitual en el sistema argentino de jurisdicción
internacional se deduce de los numerosos institutos que los habilitan como foros de competencia
internacional únicos o alternativos. En el CCyC el domicilio determina la jurisdicción internacional,
concurriendo en algunos casos con otras bases en las acciones personales, separación, divorcio y
nulidad de matrimonio, alimentos, ausencia, tutela, contratos y sucesiones. Hay que tener en
cuenta que este foro admite excepciones que se configuran principalmente frente a los supuestos
de jurisdicción exclusiva, cláusulas de elección de foro o de sumisión a arbitraje. En el sentido
enunciado, es foro general el que responde a la elección de las partes, esto es, a la prorrogatio fori
en los casos que está expresamente permitido según se establece en el artículo 2605 del CCyC:
“Acuerdo de elección de foro. En materia patrimonial e internacional, las partes están facultadas
para prorrogar jurisdicción en jueces o árbitros fuera de la República, excepto que los jueces
argentinos tengan jurisdicción exclusiva o que la prórroga estuviese prohibida por ley”.
El domicilio del demandado como foro general, se trata de una regla prácticamente universal,
común a todos los sistemas de jurisdicción internacional.
Foros especiales por razón de la materia: Los foros especiales determinan el tribunal del país que
se encuentra investido de jurisdicción internacional para conocer en el proceso, en función de cada
materia específica, siempre bajo la perspectiva de justicia del legislador nacional y con el límite que
esto aporta; por ejemplo, en materia sucesoria es competente el juez del último domicilio del
causante y para el caso de bienes inmuebles situados en la República, el juez argentino.
También podemos mencionar dentro de estos foros especiales al fuero internacional del
patrimonio, en virtud del cual se confiere competencia a los jueces del Estado en que se
encuentran los bienes del demandado. Conviene tener presente que si el patrimonio está
constituido por créditos, se considera localizado en donde el deudor tiene su domicilio; si la acción
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Foros razonables: Cualquier foro de jurisdicción internacional puede ser sometido a un análisis en
cuanto a su razonabilidad. De esta forma, los foros del lugar de cumplimiento de la obligación
contractual en esa materia, o del lugar de la situación del bien en un litigio en el que se discute
acerca de un derecho real sobre el mismo, reúnen las características exigidas para ser
considerados como razonables.
Un Estado puede situar antes sus tribunales una situación privada internacional si tiene vinculación
o contacto con el país. Caso contrario debe abstenerse a juzgar, porque sería ilícito determinar
competencia internacional ante circunstancias donde no presente nexo que lo justifique. Toda
persona tiene derecho a la jurisdicción o efectiva tutela de justicia, previsto en el art. 18 de la CN y
art. 8 de la Convención Americana de Derechos Humanos, por lo tanto lo lógico es que cada Estado
atribuya jurisdicción con eficacia, donde tenga acceso a una justicia efectiva, que no se daría si se
fija una competencia alejada a su domicilio o residencia o de algún lugar territorial donde no pueda
exponer sus argumentos, ofrecer prueba al respecto, obtener una decisión fundada, y recurrir la
sentencia adversa. Por lo tanto el espacio donde se concreten esos derechos tiene que guardar
relación con la situación privada internacional, tanto para poder ser sujeto activo de una demanda
como pasivo para defenderse.
El presupuesto para que sea razonable es que permita hacer efectivo el debido proceso legal.
La manera idónea de obtener foros razonables es celebrar tratados entre los Estados, donde se
acuerden distribuir jurisdicciones.
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La jurisdicción directa .
En el ámbito internacional la jurisdicción, al igual que el ámbito interno, también se pondera al inicio del
proceso o con miras a su iniciación pues se debe determinar ante los jueces de qué país habrá que
presentar la demanda, y el juez examinará su propia competencia internacional a los fines de asumir o
denegar jurisdicción en el asunto que se intenta someter a su decisión. En el Derecho Procesal
Internacional este supuesto se conoce como jurisdicción internacional directa para diferenciarlo del
supuesto de la jurisdicción internacional indirecta. Ambos tienen lugar en diferentes momentos.
La jurisdicción directa es la que analiza el juez ante quien se presenta un caso con elementos conectados a
distintos ordenamientos nacionales para determinar si su Estado es competente o no en la esfera
internacional. El juez analiza su propia competencia con vistas a asumir o no jurisdicción en el caso
concreto. Las normas que regulan la jurisdicción directa tienen por objeto fundar la competencia de los
tribunales de un Estado. El juez argentino utiliza su norma para fundar su jurisdicción y entender en el
litigio. En este supuesto el juez se interroga a sí mismo ¿Soy competente para entender en este caso?.
Jurisdicción indirecta
Responde a un segundo momento ya que es la que debe analizar el juez del foro, respecto de un juez
extranjero que le solicita cooperación. En esta última hipótesis, el juez del foro analiza si la autoridad
extranjera es competente para entender en la causa para la cual le está solicitando la medida de asistencia
judicial internacional.
La jurisdicción indirecta es un presupuesto de eficacia de las sentencias extranjeras.
En este caso el juez se interroga del siguiente modo: ¿Es competente el tribunal que solicita el auxilio
judicial internacional ante mi tribunal?, o ¿Es competente el juez que me solicita el reconocimiento y/o
ejecución de la sentencia por él dictada?
La respuesta a este interrogante puede darse desde dos aristas muy diferenciadas. La evaluación de la
competencia internacional se confía a las reglas de jurisdicción del Estado requerido, es decir, del país cuyo
tribunal debe cumplir con el acto de cooperación, o se sujeta a la ley del Estado requirente, esto es a la ley
del Estado del juez que solicita la asistencia.
La diferencia que existe entre jurisdicción directa e indirecta es muy importante por varias razones. Se
refieren a momentos, circunstancias y finalidades diferentes y, principalmente, responden a normas que
pueden ser muy distintas.
procesal, deberán ser el norte de la decisión”. En otras palabras: se analice la suerte práctica que correrá el
veredicto cuando se proceda a su reconocimiento o ejecución en el extranjero.
Características
Neutralidad, se desarrolla en un foro neutral para las partes y ante un organismo y personas
especializados para ello. Es un beneficio del arbitraje, las partes alejan la percepción de creer que si
litigan ante los tribunales estatales de la otra parte se sentirán menos protegidas en sus derechos.
La especialización, pues podemos nombrar árbitros especialistas en la materia objeto de la disputa.
La rapidez, ya que se trata de procedimientos más rápidos que los desarrollados por la propia
administración de justicia, además de no ser susceptibles de ser recurridas (salvo circunstancias muy
tasadas y concretas), lo que implica que la resolución final del conflicto será mucho más rápida. Se
prevén plazos breves que los establecidos en el procedimiento estatal.
La confidencialidad, ya que podemos optar por una absoluta confidencialidad con respecto a nuestra
disputa, en contra de la publicidad obligatoria de los procesos judiciales.
La flexibilidad y antiformalismo, se puede elegir desde el idioma en el que se celebrará el arbitraje,
como la sede del mismo, el número de árbitros para resolver la controversia y quiénes, así como el
procedimiento en sí, para hacerlo más rápido y dinámico, acortando fases.
La ejecutabilidad, equiparable al de una sentencia, y gracias al amplio número de Estados que han
ratificado el Convenio de Nueva York de 1958 sobre reconocimiento y ejecución de laudos arbitrales,
el laudo dictado podrá ser aceptado y ejecutado en cualquiera de estos Estados.
Por otro lado, si no queremos convertir nuestro arbitraje internacional en institucional, y simplemente lo
queremos hacer ad hoc, lo más recomendable y seguro es llevarlo a cabo bajo las normas establecidas en el
Reglamento de UNCITRAL.
CLASES DE ARBITRAJE
Los arbitrajes se pueden clasificar:
1) Según sus procedimientos: Según esta característica el arbitraje puede ser:
A. institucional: Los administrados por instituciones (arbitrajes institucionales), son aquellos
acreditados por la intervención de una institución especializada a la que las partes, con apoyo
en el principio de autonomía de la voluntad, acuden encomendándole la realización de una
serie de funciones relacionadas con el arbitraje, que sus propias normas prevén.
B. Arbitraje Ad-hoc: En los arbitrajes ad-hoc son las mismas partes las que se encargan de seguir
el proceso. No existe institución alguna que administre el sistema. Son las propias partes las
que suministran las normas sobre las que deben actuar y todo lo necesario para que el
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arbitraje proceda. Así proveen los mecanismos de elección de los árbitros, indican el lugar, el
idioma, los procedimientos a aplicar, métodos de coerción en caso de incumplimiento, plazo
para dictar el laudo y los recursos pertinentes contra el mismo.
2) Según sus principios: Según los principios que se aplican el arbitraje puede ser:
A. En derecho: Significa que el tribunal arbitral se fundamentará en las leyes y reglamentos que
aplican al contrato. La decisión en derecho implica que las partes deponen la contienda para
que el árbitro la defina según el derecho. La ley nacional ordena que el árbitro sea abogado.
B. En equidad: En este caso, el tribunal arbitral no aplica ni leyes ni reglamentos para resolver la
disputa sino su entendimiento de lo que es justo y equitativo. Ante esto, el árbitro obra con
discrecionalidad, que es lo que le permite formarse un juicio de valor fundado en la
apreciación racional y ponderada de los hechos. La decisión en equidad exige que el árbitro
asuma un papel diferente al de juzgador, caracterizado por la búsqueda de una solución que
con recto criterio componga y avenga el estado o la relación jurídica que se presenta entre las
partes. La regla que adopta la Ley Modelo de Arbitraje Internacional propuesta por la
Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional CNUDMI es
que, ante el silencio de las partes, se entienda que el arbitraje es de derecho.
3) Según el ámbito en el que se desarrolle: depende del lugar en que tiene lugar el arbitraje:
A. Internacional: Aquel en el que las partes pertenecen a Estados diferentes, siendo factores
esenciales el lugar de celebración y ejecución del contrato, así como el domicilio de las partes.
Se aplica tanto entre particulares, personas naturales o jurídicas o entre Estados y empresas.
Es fundamental escoger las normas que rigen al Arbitraje Internacional.
B. Nacional o interno: Se discute dentro de un solo sistema jurídico con un ordenamiento
jurídico específico.
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Institucional
MERCOSUR de 1998 (ley 25.223) dispone en el Art 1, la convención arbitral deberá constar por escrito, las
comunicaciones realizadas por telefax, correo electrónico o medio equivalente, deberán ser confirmadas
por documento original”.
A su turno en el numeral 5 se establece que si no hubieren cumplido los requisitos de validez formal
exigidos por el derecho del lugar de celebración, la convención arbitral se considerara valida si cumpliere
con los requisitos formales del derecho de alguno de los estados con el cual el contrato base tiene
contactos objetivos de acuerdo a lo establecido.
Recepta el principio de la “separabilidad o autonomía de la cláusula arbitral” y de la “competencia de la
competencia”.
Permite el arbitraje ad hoc o institucionalizado, de equidad y de derecho, estableciendo que en ausencia de
disposición será de derecho.
Autonomía del contrato de arbitraje: Este artículo es un reflejo de lo expresado en las Convenciones y
Reglamentos de los que Argentina es parte, ya que determina un elemento fundamental en todo arbitraje:
la independencia del contrato de arbitraje o cláusula compromisoria del contrato con el que se relaciona.
Esto implica que la ineficacia de este último no obsta a la validez del contrato de arbitraje por lo que son los
mismos árbitros quienes, al conservar su propia competencia, incluso en el caso que se declare la nulidad y
podrán determinar y pronunciarse sobre los derechos, pretensiones de las partes.
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Posteriormente la jurisprudencia, a través del caso "Gronda", consagró una morigeración de la teoría
anterior. El conflicto versa sobre un industrial italiano que realizó actividades comerciales en nuestro país.
El señor Gronda contrató con el Estado argentino, y como Argentina no le abonó su crédito procedió a
demandar al Estado ante los tribunales de Italia. El juez de aquel país, en aplicación de la tesis diferencial
que recepta Italia, hizo lugar a la demanda sin haberle comunicado previamente del litigio a la Argentina y
dispuso el embargo de un buque argentino que se encontraba en el puerto de Génova.
Cuando fue notificada del embargo, Argentina reclamó alegando que no se le había comunicado de la
demanda para que pudiera oponer la inmunidad de jurisdicción. Ante el planteo de Argentina, el juez
italiano levantó el embargo entendiendo que no existía reciprocidad entre ambos países, toda vez que
Argentina acogía la teoría clásica por la cual un Estado siempre podía oponer la inmunidad de jurisdicción,
en tanto Italia adoptaba la teoría moderna que diferenciaba los actos del Estado a los efectos de habilitarlo
a oponer la inmunidad.
A raíz de este precedente, Argentina dicta el Decreto 9015/63, introduciendo la llamada "Cláusula Gronda",
que establece que el Estado argentino podrá declarar, respecto de un Estado en particular, la falta de
reciprocidad, y como consecuencia se podrá demandar al Estado extranjero ante nuestros tribunales. La
cláusula "Gronda" dejaba varios flancos sin cubrir: no especificaba los casos en que se podía declarar, ni los
mecanismos. La jurisprudencia entonces fue elaborando supuestos en los que no se permitía alegar la
inmunidad de jurisdicción, y a través de las elaboraciones jurisprudenciales se llega a la sanción de la Ley
24.488. De esta forma la Ley 24.488, del año 1995, establece expresamente las hipótesis en las cuales no
puede alegarse la inmunidad de jurisdicción, solucionando el problema de vaguedad que afectaba al
Decreto 9015/63.
A continuación se realizará un análisis de su contenido normativo.
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1) Los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdicción de los tribunales argentinos, en los términos y
condiciones establecidos en esta ley. En este artículo se observa que, como regla general, Argentina
sigue adoptando la teoría clásica. Sin embargo, el art. 2 morigera el ámbito de aplicación de la teoría
tradicional, estableciendo excepciones a la regla de la inmunidad de los Estados extranjeros. De esta
forma también elimina la facultad que tenía el juez para determinar, en cada caso concreto, si se
trataba de un acto de imperio o de gestión.
2) Los Estados extranjeros no podrán invocar inmunidad de jurisdicción en los siguientes casos
(Excepciones):
a) Cuando consientan expresamente a través de un tratado internacional, de un contrato escrito o
de una declaración en un caso determinado, que los tribunales argentinos ejerzan jurisdicción
sobre ellos. En este caso está muy claro que ha habido una aceptación de la jurisdicción
argentina por parte del Estado extranjero, a través de un tratado, un contrato o una declaración
a posteriori del surgimiento del conflicto.
b) Cuando fuere objeto de una reconvención directamente ligada a la demanda principal que el
Estado extranjero hubiere iniciado.
c) Cuando la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial llevada a cabo por el
Estado extranjero y la jurisdicción de los tribunales argentinos surgiere del contrato invocado o
del Derecho internacional. La jurisdicción argentina surge tácitamente del contrato, o bien de
una norma de competencia cuyo foro se sitúa en nuestro Estado.
d) Cuando fueren demandados por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o residentes
en el país, derivadas de contratos celebrados en la República Argentina o en el exterior y que
causaren efectos en el territorio nacional. Se entiende que en la relación laboral, la parte más
débil es el trabajador por lo que sería atentatorio contra sus derechos obligarlo a demandar en
el Estado extranjero.
e) Cuando fueren demandados por daños y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos
cometidos en el territorio.
f) Cuando se tratare de acciones sobre bienes inmuebles que se encuentren en el territorio
nacional. Lo cual se deriva del principio de jurisdicción exclusiva del Estado argentino en
materia de derechos reales sobre inmuebles.
g) Cuando se tratare de acciones basadas en la calidad del Estado extranjero como heredero o
legatario de bienes que se encuentran en el territorio nacional.
h) Cuando habiendo acordado por escrito someter a arbitraje todo litigio relacionado con una
transacción mercantil, pretendiere invocar la inmunidad de jurisdicción de los tribunales
argentinos en un procedimiento relativo a la validez o la interpretación del convenio arbitral,
del procedimiento arbitral o referida a la anulación del laudo, a menos que el convenio arbitral
disponga lo contrario. Siendo que las partes acuerdan el sometimiento a arbitraje, va de suyo
que no puede el Estado modificar unilateralmente la decisión acordada.
3) Si se presentasen demandas ante los tribunales argentinos contra un Estado extranjero invocando
una violación al Derecho internacional de los Derechos Humanos, el tribunal interviniente se limitará
a indicar al actor el órgano de protección internacional en el ámbito regional o universal ante el que
podrá formular su reclamo, si correspondiere. Asimismo, remitirá copia de la demanda al Ministerio
de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto, a fin de que tome conocimiento del
reclamo y adopte las medidas que correspondan en el orden internacional.
Este artículo fue posteriormente observado por el Decreto 849/95, porque se trata de una norma que es
contraria a lo dispuesto por el art. 16 inc. 1 apart. a) de la Convención Americana sobre Derechos Humanos,
incorporada con rango constitucional, que dispone que para la admisión por parte de la Comisión de una
petición o comunicación se exige que previamente se hayan interpuesto y agotado los recursos de
jurisdicción interna.
Además, según surge de dicho Decreto, la Comisión Internacional de Derechos Humanos ha sostenido que
el proyecto de ley sancionado (Ley 24.488) distingue entre actos de imperio y actos de gestión, y que las
violaciones a los derechos humanos constituyen normalmente actos de imperio; pero la violación de alguno
de los tratados sobre derechos humanos incorporados a nuestra CN puede dar lugar a responsabilidad civil,
por lo cual parece impropio denegar el acceso a la justicia para demandar respecto de tales supuestos.
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Como puede observarse del breve sobrevuelo efectuado por los artículos de la Ley 24.488, Argentina no se
enrola en la teoría moderna, sino que adopta la teoría clásica acotada. Asimismo, cabe destacar que el
Decreto 1285/58 no se encuentra derogado, hecho que motiva la vigencia del mecanismo previsto,
respecto de las previsiones de la Ley 24.488; es decir, cuando el Estado pueda oponer la inmunidad de
jurisdicción, se le debe comunicar previamente la demanda iniciada en su contra. En cambio la
comunicación no es necesaria cuando se trate de alguno de los supuestos contemplados en el art 2, porque
en dichos casos no gozan de la inmunidad de jurisdicción por lo que están obligados a someterse a los
tribunales argentinos.
Los estados extranjeros, también, tienen inmunidad para que no se les ejecute sentencias en su contra, ni
experimenten medidas cautelares o restricciones en la disposición de sus bienes, o en el uso que de ellos
realicen. Para proceder forzosamente contra propiedades de un estado extranjero, es necesario acreditar
que el bien no está destinado a cumplir con la finalidad de la delegación diplomática o asuntos de estado o
que la embajada renuncie a la inmunidad de ejecución protegida por la Convención de Viena sobre
Relaciones Diplomáticas de 1961.
La inmunidad de ejecución hace referencia a la imposibilidad de ejecutar o hacer valer una sentencia
dictada contra otro Estado soberano, por lo tanto esta restricción es un límite al cumplimiento compulsivo o
forzoso de un pronunciamiento. La corte suprema ha sentado la doctrina que las medidas ejecutorias
contra los bienes de un estado extranjero que implica el empleo de la fuerza pública del estado del foro
afecta gravemente la soberanía e independencia del estado extranjero, por lo que no cabe, extender las
soluciones sobre inmunidad de jurisdicción a los casos de inmunidad de ejecución. La inmunidad de
ejecución guarda estrecha relación con el derecho internacional público por ello el rol o función que hacen
los órganos judiciales nacionales son de intérpretes de la legalidad internacional.
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El origen se encuentra en la existencia de normas competenciales que prevén en sus contenidos foros
alternativos o sucesivos.
La existencia de una multiplicidad de foros potencialmente competentes que obran de conexión entre las
normas de jurisdicción internacional, sean de la fuente que fueren, multiplica las posibilidades de la
litispendencia.
Una vez que el proceso nacional ha sido suspendido por existir un juicio pendiente en el extranjero, solo
será reanudado si se presenta alguna de las siguientes situaciones:
a) que el juez extranjero decline su competencia judicial internacional;
b) que por alguna razón termine o se extinga el proceso extranjero sin que haya llegado a dictarse un
pronunciamiento sobre el fondo del asunto, o
c) que la sentencia dictada por el tribunal extranjero no sea pasible de reconocimiento en nuestro
país.
En cualquiera de dichas hipótesis, el proceso nacional debe continuar para garantizar la tutela judicial
efectiva de los derechos del actor.
Al igual que sucedía con muchos institutos del DIPr, la litispendencia internacional no estaba regulada por la
dimensión autónoma en el Derecho argentino. Su inclusión en el nuevo Código, además de contribuir a la
determinación de la jurisdicción internacional, garantiza la economía procesal y evita el dictado de
sentencias contradictorias.
Conexidad internacional
En aquellos casos en que exista identidad de objeto y de causa pero no identidad de partes no existe
litispendencia, por ello, el demandado no puede presentar una excepción procesal por litispendencia. En
este caso hay que aplicar la conexidad.
Por ejemplo, si una empresa contrata con varias empresas la ejecución de una obra y finalmente estas
incumplen lo acordado, aquella puede interponer demanda a todas juntas o bien a cada una de ellas por
separado. Existe identidad de objeto y de causa pero no de partes; no hay litispendencia. Los demandados
pueden solicitar que conozca un único tribunal por existir conexidad.
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Protocolo de Buenos Aires sobre jurisdicción internacional, Jurisdicción directa y Prorroga de Jurisdicción
ART. 4 dispone que la jurisdicción internacional regulada por el art. 20, inc. c del protocolo de Las Leñas se
someterá a lo dispuesto por el Protocolo de Buenos Aires.
El art. 1 dice que este protocolo aplicará para contratos civiles y comerciales celebrados entre personas
físicas o jurídicas…: con domicilio o sede social en diferentes estados partes del Tratado de Asunción;
cuando al menos una de las partes tenga su domicilio o sede social en un estado parte del Tratado de
Asunción, y además se haya hecho un acuerdo de elección de foro a favor de un juez de un estado parte y
exista una conexión razonable según las normas de jurisdicción de este protocolo.
El art. 4 indica que en los conflictos surgidos de contratos internacionales en materia civil o comercial serán
competentes los tribunales de los Estados parte a cuya jurisdicción los contratantes hayan acordado
someterse por escrito.
El art. 5 establece que el acuerdo de elección de jurisdicción puede realizarse en el momento de la
celebración del contrato, durante su vigencia o una vez iniciado el litigio. La validez y los efectos del acuerdo
de elección de foro se regirán por el derecho de los estados parte.
El art. 7, dispone que en ausencia de acuerdo, tendrá jurisdicción a elección del actor: el juez del lugar de
cumplimiento del contrato; el juez del domicilio del demandado; el juez de su domicilio o sede social
cuando demostrase que cumplió con su prestación.
2) CODIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION ART. 518: la ejecución de sentencia se pide
ante el juez de primera instancia mediante testimonio legalizado y traducido.
3) CODIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION ART. 519: la sentencia extranjera será eficaz
siempre que cumpla con los requisitos del art. 517.
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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Unidad 3
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Requisitos formales:
Testimonio de la sentencia dictada por el juez extranjero.
Legalización: sea por apostillado, o por la firma del cónsul argentino del lugar donde se dictó.
Autenticación: certificación de firmas en el consulado.
Traducción por traductor publico matriculado.
Requisitos procesales:
Que se trate de una sentencia firme que determine cosa juzgada. En el caso de que tenga
apelaciones o recursos pendientes se suspenderá el trámite hasta su resolución.
Control de competencia del juez de origen por aplicación del Protocolo de Las Leñas.
Que no haya conflicto de decisiones.
Que la demanda en el extranjero haya sido notificada fehacientemente y el demandado haya
tenido posibilidad de ejercer su derecho de defensa.
¿Cómo se controla la competencia del juez de origen?
En principio no puede hacerlo utilizando las normas de DIPR puesto que son directas y solo
determinan la competencia de los jueces argentinos.
Debemos recordar que hay dos tipos de jurisdicciones: INTERNACIONAL DIRECTA: en la que el juez
argentino resuelve completamente el caso. INTERNACIONAL INDIRECTA: en la que resuelve el juez
extranjero el caso y quiere hacerlo reconocer por medio del exequátur.
UNILATERALIDAD SIMPLE: este criterio considera que el juez requerido debe aplicar las normas de
jurisdicción internacional del Estado del juez sentenciante, es decir, controla la competencia de origen de
acuerdo al derecho de ese juez. No es un verdadero control, porque se supone que eso ya lo había
controlado el juez de origen.
UNILATERALIDAD DOBLE: este criterio solo desconoce la jurisdicción del juez extranjero cuando este
hubiese invadido la jurisdicción internacional exclusiva del juez requerido.
BILATERALIDAD: en este caso el juez requerido controla la jurisdicción del juez extranjero según sus propias
normas de competencia, jurisdicción internacional. El principal problema es que puede producirse el
desconocimiento de una sentencia extranjera fundada en una conexión jurisdiccional razonable, pero no
admitida o regulada por las normas de jurisdicción del juez requerido.
MULTILATERALISMO CRÍTICO: este método, cuyo impulsor es el Dr. Boggiano, propone flexibilizar los
criterios de la bilateralidad.
AUTONOMO O FLEXIBLE: en este caso debe haber relación entre el caso y el foro. Se controla la jurisdicción
internacional en función a las conexiones (proximidad) del asunto con el juez que falle. El magistrado debe
analizar si: … ¿La sentencia fue dictada por un juez de un Estado que tenía algún lazo de proximidad con el
caso? SI… ¿Esa competencia, afecta en algo mi jurisdicción? NO Entonces en este caso el juez del Estado “X”
será competente, y su sentencia reconocida.
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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Unidad 3
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Argentina aplica la teoría de la bilateralidad, pero no forma rígida por el forum causae y por el
reconocimiento de la prorroga y por el reconocimiento de la prórroga. Existe una tendencia a
introducir un sistema flexible basado en las conexiones del asunto con el juez que falla.
Requisitos sustanciales:
La sentencia NO puede ser contraria al orden público internacional argentino (art. 517 inc. 4). El juez
argentino no puede revisar el fondo de la cuestión por un tema de respeto a la decisión extranjera; se toma
el resultado en bloque y se busca una que coincida con el orden público internacional argentino.
NORMAS DE POLICIA: en este caso, si la sentencia extranjera es contraria a lo que impondría una norma de
policía argentina no se la reconocería. Se revisa la solución de fondo, y si esta es contraria a lo que impone
una norma de policía de DIPR argentino, entonces se hace respetar la norma de jurisdicción nacional.
ORDEN PÚBLICO ARGENTINO: la sentencia extranjera no puede afectar nuestros principios de orden
público. El principio del debido proceso integra nuestro orden público, pero la garantía de defensa en juicio
es un requisito del art. 517.
Prorroga de jurisdicción
La prórroga de jurisdicción es la posibilidad de las partes de elegir en determinados actos jurídicos, el
tribunal que resolverá futuras controversias entre ellas con motivo de dicho acto, o elegir el tribunal arbitral
determinado.
El art. 1 CPCCN permite prorrogar la jurisdicción territorial de los jueces argentinos a favor de jueces o
árbitros que actúen fuera de la República Argentina dejando a salvo lo que pueda disponerse en tratados
internacionales siempre que se trate de supuestos patrimoniales, y que no haya supuesto de jurisdicción
exclusiva a favor del juez argentino, o que su prórroga no esté prohibida por ley.
En virtud del art. 2607 CCCN, puede ser expresa cuando es acordad por las partes, o tacita cuando una de
las partes interpone una demanda, y la otra al contestar no opone excepción de incompetencia
“aceptando” la competencia del juez interviniente.
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