RESUMEN DE DERECHO ROMANO –LEAN CHIARA- UEU (UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS)

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RESUMEN DERECHO ROMANO

LEAN CHIARA-APORTE UEU

OM
Información al lector: El resumen sigue el orden del programa más allá del que le dan los
diferentes libros.

Bolilla 1: Nociones fundamentales

Concepto
.C
DD
Derecho: “Conjunto de reglas y principios que rigen la conducta del hombre en la
sociedad

Derecho romano: “Conjunto de normas y principios que rigieron la conducta del pueblo
romano desde el 753 AC. Hasta el 565 DC.
LA

Importancia:
A. El corpus iuris de Justiniano es el antecedente del derecho moderno universal. La
mayoría de las instituciones del derecho tiene a Roma como origen Ej: familia,
capacidad, contratos. (el código civil argentino tiene como fuente romana un tercio de sus
FI

normas)
B. Laicización de sus normas. (las despojaron de sus connotaciones religiosas)
C. Adaptación constante de su derecho tomando elementos de otros sistemas jurídicos para


resolver problemáticas sociales.

D. El derecho romano es fuente para la formación de juristas y abogados en nuestros días.

La voz “derecho”: Hay 2 teorías.

1. La palabra ius suele traducirse al castellano como “derecho” pero etimológicamente esta
no deriva de aquella, se vincula con “unir” y de ella emanan conceptos como Iustitia
(justica) o Iurisprudentia (jurisprudencia).

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2. Derecho deriva del latín vulgar “derectum” que simboliza el fiel (varilla del medio) de la
balanza que esta rígido (derecho) cuando los dos platillos están equilibrados (simboliza el
equilibrio en la relación jurídica entre las partes)

Ius: Emana de los conceptos como Iustitia (justicia) y Iurisprudentia (jurisprudencia), su raíz
deriva del sanscrito que significa “ligar” o “unir”. Ulpiano define ius como “El arte de lo bueno
y equitativo”

OM
Principios fundamentales del derecho: Según Ulpiano son 3.
Vivir honestamente: No es un principio exclusivamente de derecho; sino [Link]
conforme a lo bueno, moralmente aceptable.

No dañar a otro: Este si es un precepto de derecho. Se entiende en toda su amplitud, no

.C
dañar su persona (ej: golpes) o sus bienes (Ej: no pagar una deuda). Es una conducta
reprobada por el derecho
DD
Dar a cada uno lo suyo: Debe darse a cada una de las partes en conflicto lo que le
corresponde; Alude a la equidad que para los romanos era “justicia en el caso concreto”,
puede traducirse como hacer siempre la equidad. (Principio sustraído de Demóstenes en
“discurso sobre Haloneso”, tomado luego por Ulpiano).
LA

Clasificación del derecho

A)DERECHO PUBLICO: “El que se refiere al estado de la cosa pública romana”. Se

FI

ocupa de la estructura y organización del estado, en las relaciones con

los particulares actúa investido de “imperium”, en un plano de
superioridad (ej: estableciendo un impuesto). Contempla el interés


general o social, no pudiendo los particulares modificarlo.

PRIVADO: “El que concierne al interés de los particulares”. Regula las

relaciones de los particulares entre sí, y de los particulares y el estado
siempre que este actuase en un plano de igualdad (ej: alquilar una casa).
Contempla el interés individual y los particulares pueden modificarlo
con su voluntad.

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B)DERECHO: Clasificación tripartita de Ulpiano

CIVIL: “El que cada pueblo constituye para si”. Era el derecho civil creado
y empleado exclusivamente por los ciudadanos romanos.

DE GENTES: “El común a todos los pueblos”. Reunía todas las

instituciones jurídicas comunes en los demás pueblos y de Roma. A través
de él, el derecho romano abandona el formalismo excesivo y comienzan a

OM
surgir nuevas instituciones jurídicas (ej: contratos consensuales como la
venta o locación). A pesar de lo dicho no debemos confundir El ius gentium
con un derecho internacional privado ya que era un sistema jurídico interno
de roma, recibido fundamentalmente por el edicto del pretor peregrino. No
tiene validez universal.

.C
NATURAL: “El que la naturaleza enseño a todos los animales” (Ulpiano),
“el que es siempre bueno y equitativo” (Paulo). Es el conjunto de principios
DD
comunes a todos los seres vivos, hombres o no. Entra en Roma en la época
clásica, proviene de la filosofía griega.
LA

Cicerón se encarga de diferenciar al derecho natural del civil, “lo justo natural” y “lo justo
civil”. Cita el ejemplo de que luego de una batalla huyen 2 soldados: uno, herido mortalmente,
lo hace a caballo; el otro, ileso lo hace a pie, siendo ambos seguidos por las tropas del enemigo.
De acuerdo al derecho civil, es justo que se respete la propiedad del caballo aunque mueran
FI

ambos. Conforme al derecho natural, lo justo será que el sano le quite el caballo, ya que el
lesionado moría de todos modos y el sano tendrá una posibilidad de salvar su vida.

Más notable es en el supuesto en que el vendedor engaña al comprador de un anillo



haciéndole creer que es de un metal precioso, cuando en realidad es de un material ordinario.

En el derecho civil es una conducta reprobable; para el natural es justo que el vendedor obtenga
rédito de su habilidad como conocedor de metales y del comercio.

El derecho civil es diferente al natural, no cabe duda. También se diferencia del ius gentium,
dado que este admite instituciones como la esclavitud, contrarias a las leyes de la naturaleza ya
que todos nacemos libres.

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C)DERECHO: Según su origen es civil y honorario (Papiniano)

CIVIL: “el que dimana de leyes, acuerdos de la plebe, o del senado, decretos
de los príncipes, y autoridad de los sabios”

HONORARIO: “el que introdujeron los pretores a fin de ayudar, suplir o

corregir el civil, por causa de utilidad pública”. Al derecho pretorio se lo
denomina también honorario (por el honor de los pretores). El derecho

OM
honorario ha sido el que humanizo y evoluciono el derecho romano, a partir
de la creación de la pretura, ya que incorporaba nuevas instituciones jurídicas
que respondían a problemas concretos y llevaban los vacios del derecho civil.
(tema ampliado en la bolilla 2)

.C
D)DERECHO: Reales y personales

REALES: “Es el derecho que crea entre una persona y la cosa una relación
DD
directa e inmediata” (ej: derecho de propiedad)
2 ELEMENTOS: 1) La persona (sujeto activo del derecho) y 2) la cosa que es
el objeto.
LA

El resto de las personas tiene un papel pasivo y deben respetar la relación que
constituye el derecho real
PERSONALES: “Es el derecho que crea una relación entre la persona a la
que pertenece el derecho (sujeto activo o acreedor) y otra persona que se
FI

obliga hacia aquella (sujeto pasivo o deudor), Aquello a lo que el deudor se

obliga es a un dar un hacer o no hacer, que recibe el nombre de prestación”
(ej: un contrato)


3 ELEMENTOS:1) sujeto activo (acreedor), 2) sujeto pasivo (deudor),

3)objeto( prestación) (dar, hacer o no hacer)

La definición de derechos reales y personales no es clásica, surge en el Medioevo, pero los

romanos conocían esta distinción ya que se utilizaba en el derecho procesal. Habían acciones “in
rem” (reales) y acciones “in personam” y se distinguían por la “intentio”(intención). Sera
acción personal si la pretensión se articulaba en función del deber jurídico de una persona
(deudor) y será real cuando con la pretensión se perseguía ejercitar el derecho sobre una cosa
dirigiéndola sobre esta y no sobre un sujeto.

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IUS, FAS Y MOS

IUS Era usado para aludir al derecho humano; Normas y principios sancionados por los
hombres para regular la vida social.
FAS Alude a preceptos que ordenaban relaciones entre el hombre y los dioses; todo lo
atinente al culto. En la época clásica también sirvió para hacer referencia a las normas de
conducta de validez universal. En su evolución se asimilo fas a justicia y “nefas” a lo injusto o

OM
ilícito.
MOS Costumbre; es el derecho no creado por un órgano político con competencia. Es la
reiteración de actos con convicción de obligatoriedad por parte de la comunidad.

Esta división no se dio hasta la ley de las XII tablas; antes los 3 no estaban bien definidos ya

.C
que para los actos fueran lícitos tenían que estar a favor de la voluntad de los dioses y la
mayoría de los actos tenían connotaciones religiosas (el ius se seculariza en la época de la
republica). Hasta la ley de las XII tablas los pontífices tenían el monopolio de la ley y solo era
DD
develado a los patricios.
“El ius era revelado por los dioses al hombre atravez de la costumbre” nota que destaca a la
unión que tenia ius, fas y mos antes de la ley de las XII tablas.
LA

JUSTICIA:“Constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo”.

Constante: Se aplica de la misma manera a todos los hombres, sin privilegios.
Perpetua: no se limita al tiempo y debe estar siempre inmutable el concepto de lo justo.
FI

Voluntad: Intención, obrar humano consiente y deliberado.

Dar a cada uno lo suyo: Actuar con equidad en cada caso concreto.

EQUIDAD:“Justicia en el caso concreto”.



Mientras que justicia es dar a cada uno lo suyo en abstracto(generalización de la equidad), la

equidad es la justicia en el caso concreto, es decir, dar a cada parte en un conflicto lo que le
corresponde.

JURISPRUDENCIA:“El conocimiento de las cosas divinas y humanas, ciencia de lo justo y lo

injusto” (Ulpiano). La definición no alude a la reiteración de fallos judiciales, sino que habla del
conocimiento de la ciencia del derecho pero también de conocimiento general para discernir
entre lo justo y lo injusto. Los primeros jurisconsultos fueron los pontífices y para discernir
entre lo justo y lo injusto debían ser sabios y prudentes.

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LEY: “Precepto común, decreto de hombres prudentes, corrección de errores que por voluntad
e ignorancia se cometen, pacto común de la republica”(Papiniano)
Precepto común: La norma debe ser para todo el pueblo.
Decreto de hombres prudentes: decretos de hombres que busquen la equidad y el
interés social.
Corrección de errores de que por voluntad o ignorancia se cometen: La norma es
coercitiva e impuesta para regular la actividad humana; reprime violaciones a la ley ya
sean voluntarias o involuntarias.

OM
Pacto común de la republica: La norma solo es válida en la medida que el pueblo tenga
conciencia general de si obligatoriedad. El infractor debe saber que su conducta es
prohibida.

PRAESCRIPTIO: Nombre del magistrado proponente, fecha y unidad

.C
comicial.
ROGATIO: Texto completo de la ley
DD
Partes de la ley SANCTIO: Clausulas extrañas al contenido normativo de la ley
(rogatio) y tenían por finalidad la adecuación de la ley al marco legal
(otras leyes) además de lo atinente a la promulgación de la ley.
INDEX: Según algunos autores era un resumen de la ley
LA

CLASIFICACIONES DE LA LEY
FI

A) Leyes dadas y rogadas



Dadas: Eran las dictadas por un magistrado encargado de administrar una provincia en virtud
de una autorización expresa o tacita del comicio.

Rogadas: Son las leyes romanas por excelencia, eran las votadas por el pueblo en asamblea
(comicios)

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B) Leyes pluscuamperfectas, perfectas, menos que perfectas e imperfectas (Ulpiano)

Pluscuamperfectas: Su violación trae aparejada la nulidad del acto y una pena al infractor

Perfectas: Las que declaraban nulo el acto que las violare

Menos que perfectas: tenían solo como consecuencia una pena al infractor

Imperfectas: Son las simplemente enunciativas, no hay consecuencias de nulidad ni pena

OM
FORMACION DE LEYES COMICIALES

Las leyes dictadas por los comicios (rogadas) se creaban, en primer lugar, por un magistrado

.C
que iba a proponerlas a este y debía tener facultades para convocar la asamblea (ius agendi cum
populo) como por ejemplo los cónsules, el pretor o el dictador. El magistrado debía dar a
conocer el texto de la ley (la rogatio) al pueblo, para ello lo escribía en una tabla ubicada a la
DD
vista de todos por un plazo. A esta publicación se la denomino promulgatio (promulgación).
Luego de la media noche del día fijado para la asamblea el magistrado que había de presidirla
consultaba a los auspicios si era curul (ritual para saber la voluntad de los dioses, se hacía
viendo la viseras de un conejo, el vuelo de los pájaros, entre otras formas). Apenas apuntaba el
LA

alba llamaba al pueblo a través del heraldo.

Reunida la asamblea, previo a invocar a los dioses y realizar un sacrificio, el magistrado leía
el texto de la ley que proponía rogando (de allí el nombre de leyes rogadas) su aprobación.
Finalmente invita al pueblo a votar.
FI

Los ciudadanos salían de sus recintos a través de unos estrechos puentecillos que sobre cada
uno había un escrutador encargado de anotar cuando el voto era oral, Posteriormente se hizo el
sufragio a través del depósito de tablillas de arcilla en una urna.


Luego los votos eran contados y cuando se alcanzaba la mayoría en uno u otro sentido, la
votación se detenía sin consultar a los demás ciudadanos por entenderlo innecesario. Producido
el escrutinio y proclamado el resultado, se requería previo a la entrada en vigencia de la ley, que
el senado prestase su conformidad mediante la “auctoritas patrum”. Inmediatamente después se
publicaba el texto legal sobre tablas que se fijaban en lugares públicos.

PLEBISCITO: “Lo que la plebe manda y establece” (gayo). Eran las leyes rogadas, pero quien
proponía era un magistrado plebeyo (tribuno). Originalmente era emanado y destinado
únicamente a los plebeyos, luego de la ley “Hortencia” obligo a plebeyos y patricios.
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EPOCAS EN QUE PUEDE DIVIDIRSE EL ESTUDIO DEL DERECHO ROMANO

GUSTAVO HUGO
A) INFANCIA: Desde la fundación (753 AC) hasta la ley de las XII tablas. Lento proceso
de independizacion del derecho de la religión. Derecho rígido y formal en manos de los

OM
pontífices (primeros jurisconsultos).

B) JUVENTUD: Desde las XII tablas hasta Cicerón (fines de la republica 43 AC). Sobresale
el derecho que tenía como fuente el edicto del pretor, La ley de las XII tablas, el “ius
Flavianum” y el “ius Aelianum”. Los jurisconsultos ya no son a la vez pontífices.

C) MADUREZ: Desde Cicerón hasta el emperador Alejandro Severo (235 DC). Época de

.C
esplendor del derecho romano porque sus fuentes eran el edicto del pretor, la labor de los
jurisconsultos y las constituciones imperiales. Se establece el sistema procesal “formulario”.
DD
D) VEJEZ: Desde Alejandro Severo hasta el fallecimiento de Justiniano (565 DC). Época de
codificación; los juristas no son tanto creadores sino sistematizadores del derecho ya creado.
Surgen las compilaciones de constituciones imperiales, las leyes romano-barbarás pero
fundamentalmente la gran recopilación que conforma el “Corpus Iuris Civilis” de
LA

Justiniano. El sistema procesal es el “extraordinario” mucho menos formal que sus

antecesores.

VIDAS DEL DERECHO ROMANO

FI

A) PRIMERA VIDA: El derecho que tuvo vigencia para el pueblo romano desde el 753 AC
hasta el 565 DC.

B) SEGUNDA VIDA: Derecho no vigente pero que sirve hasta la actualidad para su estudio


y como fuente del derecho moderno a través de sus interpretaciones.

Estos son los que mayormente piden los profesores; Vean del libro si les piden algún otro.

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Bolilla 2: Primera vida del derecho romano

1) ESTADO ROMANO DE MONARQUIA (753 AC al 509 AC):

Fundación de Roma: Existen 2 teorías

Leyenda: Eneas (héroe troyano) huye de la ciudad de Troya antes que los ejércitos de
Agamenón la destruyeran y se asienta junto a su hijo Cayo Ascanio en una zona del centro de
Italia donde se funda la ciudad de Alba Longa. En la ciudad reinan los sucesores latinos de

OM
Eneas, y se suceden las generaciones hasta que gobernando Numitor, el mismo fue derrocado
por su hermano Amulio. Como se decía que los nietos de Numitor iban a derrocarlo, Amulio
decide que Rea Silvia (hija de Numitor) se consagrase al culto de la diosa Vesta como
sacerdotisa, función en la cual debía mantener su virginidad. Sucedió no obstante que queda
encinta del dios Marte, del que tuvo gemelos y los llamo Rómulo y Remo.

.C
Los niños fueron abandonados en el bosque, donde la tradición dice que los crio una loba,
aunque otras versiones afirman que lo hizo Acca Laurencia a quien se le llamaba “la loba”. Al
crecer, los jóvenes cumplen la profecía y derrocan a Amulio y en recompensa se les cede tierras
DD
para que funden su propio reino. Escogen una zona denominada “septimontium” llamada así
por tener cerca siete colinas.

Llegados a la zona, discuten sobre quien iba a ser el rey. Lo dejan librado a los dioses: quien
viere más pájaros seria el futuro monarca. Rómulo ve 12 y Remo 6 cuervos. Despechado, remo
LA

salta por encima del surco que habían hecho para marcar los límites de la futura ciudad, razón
por la cual Rómulo lo mata, porque dicho surco representaba las murallas que en ese entonces
eran consideradas cosas santas. Así Rómulo se convierte en el primer rey de Roma.
FI

Versión histórica: Se estima que en un determinado momento, los ciudadanos de pueblos

vecinos del lacio, que iban a apacentar ganado, debieron haber edificado un refugio que luego
fue habitado continuamente y se fueron construyendo mas casas hasta convertirse en una


ciudad.

Volviendo a la leyenda. La ciudad estaba destinada a no tener sucesores ya que en el grupo

que había fundado la ciudad no había mujeres. Rómulo decide asistir a un festejo a un pueblo
vecino, los sabinos, habiendo convenido con sus compañeros que cada uno tomaría una sabina y
la llevaría consigo a Roma. Así lo hicieron todos pero Rómulo escapó con Hersilia la esposa del
rey sabino. No llego a darse una guerra porque cuando ambos ejércitos estaban enfrentados
Rómulo se bate a duelo con el rey sabino y le da muerte, además las mujeres se interpusieron
entre ambas milicias, obligando a convenir la paz. Muchas familias sabinas se mudaron a roma,
acordándose que reinarían un latino y un sabino (Rómulo y Tito Tacio) y en lo sucesivo se
estipulo que reinaría alternativamente una generación un latino y la siguiente un sabino.
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A Rómulo se le atribuye todo lo que es la organización política de la ciudad: establece la

monarquía, organiza el consejo de ancianos que asesoran al rey (senado), fijo el número de
senadores en 100, dividió al pueblo entre patricios y plebeyos; establece las bases del comicios,
la asamblea popular.

A su muerte por tradición fue reemplazado por un sabino, Numa Pompilio. Se le atribuye
haber organizado lo atinente a materia religiosa: organizo el culto público, crea los colegios
sacerdotales y estructuro los primeros gremios.

OM
El tercer rey de Roma fue Tulio Hostilio, Se le atribuye la destrucción de la ciudad de Alba
Longa. El cuarto rey fue un sabino, Anco Marcio, un personaje contradictorio ya que era
querido a pesar de haber construido una cárcel exclusiva para plebeyos, hizo construir el puerto
de Ostia.

La tradición de alternar reyes se quiebra a la muerte de Anco Marcio, reemplazado por un

.C
etrusco, Tarquino el Antiguo. Realizo grandes obras como refaccionar la muralla, hacer la
cloaca máxima y desecar los pantanos del rio Tiber. No fue muy querido ya que era autoritario
y nunca consulto al senado ni al pueblo.
DD
El sexto rey de roma fue un latino Servio Tulio. A él se le debe la reestructuración de la
asamblea popular, los comicios por centurias. Fue asesinado por el séptimo y último rey de
Roma, Tarquino el soberbio. Su gobierno fue parecido al de Tarquino el Antiguo, dedicándose a
LA

las obras públicas y siendo odiado por el pueblo ya que no consultaba a este ni al senado. Su
reinado finaliza con una revuelta popular encabezada por Junio Bruto y Tarquino Colatino que
lo expulsan de la ciudad y vencen luego al ejército etrusco que había acudido en su ayuda al
mando del rey Porsena que termina siendo amigo de los romanos. A partir de entonces el
FI

pueblo acuerda no elegir más reyes sino magistrados de manera colegiada y temporal, hecho
que marca el nacimiento de la republica (509 AC).

Leyendo entre líneas la leyenda se denota que Roma en algún momento fue sometida por los


etruscos (primer Tarquino) y luego se independiza de manera temporal con Servio Tulio, que
dicho connato de independencia se ve aplastado por su asesinato. Se cree no que fue su yerno y
su hija, sino una acción militar que se simboliza en ellos ya que los intervinientes fueron
etruscos como romanos. En cuanto a la republica, no se dio de manera súbita, ya que uno de los
magistrados fue Tarquino Colatino, pariente de los reyes depuestos; además se da esta al
aumentar la importancia de la ciudad y así aumentaron las actividades del rey, quien se vio
obligado a ir delegando funciones, por lo cual se crean las magistraturas que van absorbiendo
los poderes que antes recaían en el rey quedándole solo las funciones de tipo religioso.

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CUADRO DE REYES DE LA MONARQUIA

Nº REY LINAJE RESEÑA

1 Rómulo Latino A) organización política de la ciudad: establece la monarquía.
B) Organiza el senado fijando su número en 100.
C) dividió al pueblo entre patricios y plebeyos.
D) establece las bases de los comicios, la asamblea popular.
2 Numa Sabino A) Organización religiosa: estableció el culto público.
Pompilio B) Crea los colegios sacerdotales.
C) Estructuro los primeros gremios.

OM
3 Tulio Latino A) Destruye la ciudad de Alba Longa.
Hostilio
4 Anco Sabino A) Crea cárcel exclusiva para plebeyos.
Marcio B) Construcción del puerto de Ostia.
5 Tarquino el
antiguo
.C
Etrusco A) Refacciona la muralla.
B) Construye la cloaca máxima.
C) Deseca los pantanos del rio Tiber.
D) No querido por ser autoritario y nunca consultar al senado.
DD
6 Servio Latino A) Reestructura la asamblea popular; crea los comicios por
Tulio centurias.
7 Tarquino el Etrusco A) Realiza obras públicas.
soberbio B) odiado por el pueblo ya que no consultaba a este ni al senado.
LA

ORGANOS DE LA MONARQUIA

A) EL REY
FI

Era el órgano más importante de la monarquía ya que tenía todas las facultades. Tiene
poderes miliares ya que es el jefe del ejercito; Poderes administrativos y civiles porque
gobierna la ciudad; poderes jurisdiccionales porque es juez; poderes religiosos porque es sumo


sacerdote.
Monocratica: Un solo monarca.
No hereditaria: El rey saliente designa al sucesor, de lo contrario lo hacia el senado.
Vitalicia: Gobernaba hasta su muerte.

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B) El SENADO
Órgano consultivo del rey pero este no estaba obligado a seguir sus consejos. Su cargo era
vitalicio y a su muerte el reemplazo era designado por el rey.

Facultades:
Interregno: Significa entre reyes; cuando muere el rey el gobierno queda a cargo del senado
hasta que este elija al sucesor, llamándose a este periodo interregno. Los senadores ejercen el
poder 5 días cada uno empezando por el más viejo con el título de “interrex”. La elección de rey

OM
se hacía en asamblea de ciudadanos bajo la presidencia del senador que estuviese ejercitado el
cargo de interrex. Se limitaban a votar el nombre de la persona según las instrucciones del
monarca fallecido. Una vez realizada la elección, previa consulta a los auspicios, y conseguida la
aprobación del senado (auctoritas patrum), el nuevo rey entraba en funciones.

.C
Auctoritas patrum: Autoridad de los patres; brindaban la aprobación a las resoluciones de la
asamblea de ciudadanos. El senado estaba integrado por jefes de familia. (de allí el termino
patres).
DD
C) LOS COMICIOS
Eran los constituidos por las asambleas de ciudadanos. Intervenían en los actos de la vida
LA

privada con repercusión en la publica.

COMICIO POR CURIAS COMICIO POR CENTURIAS COMICIO DE TRIBUS
A) Comicio organizado A) Comicio organizado según el A) Comicio organizado
según la sangre (linaje). Se dinero, la unidad de voto es la conforme al asentamiento
FI

dividía sobre la base de 3 centuria (capacidad de geográfico. Al principio

tribus que cada una a su vez suministrar 100 soldados, fueron 4 tribus y luego llego
se dividía en 10 curias (30 en vestirlos, comprarles armas, hasta 21 siendo 4 urbanas y
total). A su vez una curia alimentarlos). Conforme a su 17 rusticas. Terminaron


(unidad de voto) era la fortuna se dividían en clases; siendo 35 tribus.

reunión de 10 gentes o gens caballería (los más ricos) e B) Creado por Servio Tulio.
(grupo de personas que infantería (tenia 5 clases a su C) Mismas facultades que el
proviene del mismo vez). La fortuna de los miembros comicio por centurias
antepasado común, tomando del comicio se expresaba en ases
al parentesco por línea (unidad económica que servía
masculina). para medir el capital). Este
B) Es creado por Rómulo. comicio era convocado y
C) Además de las facultades presidido por el rey al igual que
legislativas, tenían las el comicio por curias.
facultades de abrogación (un B) Creado por Servio Tulio.
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pater familias adopta a otro C) Tenía facultades legislativas

pater familias. Era y queda relegado al comicio por
importante para la ciudad ya curias los asuntos de familia
que se extinguía una familia (adrogación) y sucesiones
y un pater pasaba a venerar (testamentos).
dioses de otra familia y no
los suyos). Tenían también la
facultad de otorgar
testamentos a través de los

OM
comicios calados que se
hacía antes de ir a las
campañas; si no se hacía era
un deshonor.

.C
En un principio solo existía el comicio por curias, en los cuales participaban únicamente los
DD
patricios que eran descendientes de los patres fundadores de Roma. La clase social estaba
dividida tajantemente, por un lado, estaban los plebeyos que no eran ciudadanos y no
participaban de las votaciones (por ende tampoco de la toma de decisiones en Roma) y por
otro los patricios.
Únicamente podían los plebeyos mitigar esta situación si se convertían en “clientes” de
LA

algún patricio. Esto creaba un vinculo que establecía obligaciones y derechos recíprocos; el
cliente estaba obligado a acompañar al patricio cuando lo necesitase, ayudarle
económicamente (ej: dotar a una hija) y, el patrono, le brindaba asesoramiento y apoyo
jurídico ya que eran los únicos que podían consultar a los pontífices las formalidades de la ley.
FI

De allí que se llama cliente a los que consultan a los abogados.

Luego Servio Tulio crea el comicio por centurias que significa un avance social, ya que los
plebeyos adinerados llegarían a igualarse con los patricios. Con este comicio los plebeyos
obtienen la ciudadanía, aunque a los pobres no los beneficio ya que ahora estaban obligados a


conformar el ejército y pagar impuestos.

Así los plebeyos comienzan una lucha de clases para igualarse a los patricios que durara
varios siglos y solo finalizara con la igualdad entre ambos órdenes.

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D) LOS COLEGIOS SACERDOTALES

COLEGIO DE AUGURES Y VIRGENES COLEGIO DE

PONTIFICES AURISPICES VESTALES FECIALES
Estaba compuesto por 15 Los augures Sacerdotisas Sacerdotes
miembros y uno era el tenían a cargo consagradas al culto encargados de
pontífice máximo. Su consultar la de la diosa Vesta, y comunicar a los
nombre significa voluntad de los debían mantenerse pueblos extranjeros
“hacedores de puentes” dioses para saber vírgenes. Ingresaban disposiciones de
dado que al principio si un día era fasto al culto a los 16 años guerra y paz. Se los

OM
tenían a cargo los o nefasto (Día y a los 46 años podían consideraba
puentes de la ciudad. apto o no para abandonar el voto de inviolables cuando
Fueron los primeros celebrar actos castidad. Estaban a cumplían dicho
jurisconsultos, los jurídicos). Veían la cargo del cuidado del cometido.
custodios de las formulas voluntad de los templo y lo limpiaban Son los antecesores

.C
para realizar cualquier dioses a través del 2 veces al año. de los actuales
acto jurídico y adquiere vuelo de las aves o Eran consideradas embajadores.
mucha importancia ya el apetito de los inviolables así como
que en la época primitiva pollos. Los su templo (cualquiera
DD
el derecho era rígido y aurispices hacían que los agrediese era
absolutamente formal lo mismo pero a declarado “sacer”
Su función jurídica era el base de ver las razón por la cual
cavere (asesoramiento entrañas de cualquiera podía darle
sobre actos), responderé animales muerte
LA

(respuesta a consultas sacrificados. impunemente),

legales) y agere constituyendo así un
(indicación de las antecedente del actual
acciones para promover derecho de asilo.
FI

un juicio). Debían mantener

siempre encendido el
fuego sagrado.


La costumbre, el mos: Conforma una de las fuentes del sistema jurídico del derecho romano.
Sentido amplio: Es el derecho no escrito, en contraposición del derecho escrito que era
impuesto de manera obligatoria por alguna ley, senadoconsulto, edicto, etc.
Sentido estricto: Conjunto de principios que la sociedad reitera en el tiempo, convencida
de que son obligatorios. Mos como costumbre jurídica vinculante.
Los principios de la costumbre son poco precisos ya que no están en ninguna norma, se
transmiten de generación en generación por vía oral. Esto ocasiono en Roma una falta de
certeza y seguridad jurídica, ya que las formulas de la ley eran patrimonio de la casta sacerdotal

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y solo tenían acceso los patricios. La costumbre fue poco a poco desplazada por la ley escrita ya
que su contenido era determinado, y de alcance obligatorio general.
Las leyes comiciales, el ius Papirianum: fueron las primeras leyes romanas también llamadas
leyes regias. Los reyes llamaban al comicio para votar las normas y adquiere el nombre de “ius
Papirianum porque fueron recompiladas por el pontífice Sexto Papirio.
Habrían sido 14 de las cuales se conocen 4:
1) Atribuida a Rómulo; penaba a la nuera que faltase al respeto a la suegra.
2) Numa Pompilio; homicidio a un hombre libre.

OM
3) Numa Pompilio; pena al autor de un delito que no se expresa el contenido.
4) Tulio Hostilio; ley dictada contra los hijos que maltratasen a sus padres.
En cuanto a las otras faltantes, 3 se le atribuyen a Romulo, 3 a Numa Pompilio, 2 más a Tito
Hostilio y las 2 restantes no se sabe que rey las habría hecho aprobar. Estas leyes dictadas por
los reyes habrían sido recompiladas en el “ius Papirianum” a fines de la monarquía.

.C
2) LA REPUBLICA (509 AC al 27 AC):
DD
Con la expulsión del último monarca (tarquino el soberbio) y hasta el imperio Roma será una
civitas (ciudad-estado) semejante a la polis griega.
ORGANOS DE LA REPUBLICA
LA

A) LOS MAGISTRADOS

Concepto: “Cargos públicos ejercidos gratuitamente por delegación del pueblo y en nombre
de el, de manera multipersonal”
FI

Características
Gratuidad: El cargo del magistrado era honorifico (no cobraban remuneración)
Responsabilidad: Los magistrados juraban observar fielmente las leyes de la republica al


entrar y al terminar el plazo del cargo. Finalizado el mandato debía responder legalmente por
los actos realizados en el ejercicio de su función (juicio de responsabilidad).
Periodicidad: el mandato era temporal, duraba 1 año salvo los censores entre otras.
Colegialidad: Cada magistratura era ejercida por al menos 2 magistrados (salvo la dictadura),
a los fines de crear un sistema de control entre ellos (ej: el veto: oponerse y enervar cualquier
iniciativa de otro magistrado de la misma categoría o inferior).
Electividad: Censores, cónsules y pretores (magistraturas mayores) eran elegidos en el
comicio por centurias (salvo el dictador). Las demás magistraturas (menores) eran elegidas
por el comicio de tribus.

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Ordinarias: Eran las que integran el Cursus Honorum , era una

A magistratura permanente en el gobierno.(ej: cónsul, pretor, etc)
Extraordinarias: Eran las creadas para casos excepcionales y
debían durar el tiempo en que se prolongase la contingencia. (ej:
la dictadura)

OM
Curules: Tenían derecho a sentarse en la “silla curul”(símbolo de
B poder) y tenían “lictores” (sirvientes honoríficos). Eran curules la
dictadura, la censura, el consulado, la pretura y el edil curul.
No Curules: No tenían estas prerrogativas.
CLASIFICACION Mayores: Tenían la facultad de consultar la voluntad de los
MAGISTRATURAS dioses a través de los auspicios. Dictador, sensores, cónsules y

.C C pretores, eran mayores, y salvo por el dictador eran elegidos por

los comicios centuriados.
Menores: Todos los demás magistrados eran menores y se
DD
elegían por el comicio de tribus.
Romanas: Eran las elegidas para desempeñar funciones en el
D gobierno de Roma; integraban el Cursus Honorum.
Plebeyas: Instituidas para actuar en beneficio e interés de la plebe
LA

como el tribuno plebeyo y el edil plebeyo.

FI

CURSUS HONORUM

Era la carrera de los magistrados; para comenzarla era necesario tener la edad legal. Esta
carrera era gradual, los cargos debían desempeñarse ordenadamente (1. Cuestura 2. Edil 3.


Pretura 4. Consulado). La última magistratura abría las puertas a la censura, el senado o

dictador. Este escalonamiento permitía que los magistrados ganaran poco a poco experiencia y
que los ciudadanos observaran su gestión.
Para el desempeño de una magistratura había que esperar un intervalo de 2 años y 1 año si
eran plebeyas. Para la reelección del mismo cargo había un lapso de 10 años. Generalmente los
cónsules y pretores al terminar su mandato les era entregado el gobierno de alguna provincia
con el título de “procónsules” o “propretores” dotados de imperium.

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CUESTURA
EDIL
PERMANENTE PRETURA
CONSUL

OM
ORDINARIA

PATRICIAS
NO
PERMANENTE CENSURA
CLASIFICACION
DE LAS
MAGISTRATURAS
.C DICTADURA
DD
EXTRAORDINARIA
DESEMVIRATO
LEGISLATIVO
LA

TRIBUNO DE LA
PLEBEYAS PLEBE

EDIL PLEBEYO
FI

Cuestura: Tenían a su cargo el erario público (recibir y custodiar los ingresos y realizar pagos).
Auxiliares de los cónsules en campaña y cumplían también funciones administrativas.
Ediles: Tenían a su cargo la atención de los asuntos de la ciudad; los ediles plebeyos


supervisaban la policía urbana y servían de auxiliar al tribuno. Los ediles curules tenían como
misión la supervisión de los templos, los mercados, la policía, las termas y posadas, persecución
de la usura. Los ediles cereales controlaban los precios y el abastecimiento de grano.
Tenían la facultad de emitir edictos y las instituciones de “vicios redhibitorios” y
“cuantiminoris” se les atribuye a los ediles.
Pretura: Era el encargado de de administrar justicia, había 2 pretores; el urbano que impartía
justicia entre ciudadanos romanos y el peregrino que impartía justicia entre ciudadanos y
extranjeros o extranjeros entre sí. Más avanzada la republica se estableció un pretor plebeyo.
Estaban investidos con el “ius edichendi”(facultad de dictar edictos) que da origen al derecho
honorario adaptando instituciones de otros pueblos de roma.

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Consulado: Originalmente tenían todo el poder de los reyes salvo las funciones religiosas. Eran
las máximas autoridades de la ciudad, gestionaban los asuntos del estado, convocaban y
presidian los comicios y el senado, era el jefe del ejército. Excepto los tribunos todos los
magistrados ordinarios les debían obediencia.
En épocas de paz ambos cónsules permanecían en la ciudad y se turnaban el cargo; en épocas de
guerra uno tenía el mando del ejército (cónsul armado) y el otro se quedaba en la ciudad (cónsul
togado). Para mayor control cada cónsul podía vetar las iniciativas del otro, dejándolas sin
efecto.
Censura: Se trataba de 2 magistrados cuya misión consistía en la realización del censo,

OM
supervisión de las costumbres y moralidad de los ciudadanos, podían castigar a la gente
anotándolas en el censo en una categoría inferior o privar a un caballero de su dignidad como
tal. Otra de sus tareas era confeccionar la lista de personas en condiciones de integrar el senado
cuando un miembro fallecía.
Carecían de Imperium por eso se decía que eran jerárquicamente inferiores pero tenían una
dignidad superior ya que generalmente los que accedían a este cargo eran ex cónsules. Los

.C
censores eran la excepción a la anualidad de las magistraturas ya que se elegían cada 5 años y
desempeñaban su cargo por 18 meses (año y medio).
Dictadura: Era una magistratura extraordinaria prevista en la constitución romana para las
situaciones de emergencia de peligro exterior o conmoción interior. Era designado por los
DD
cónsules y el senado por lo general eligiendo a un ex cónsul. Elegido el dictador las
magistraturas ordinarias quedaban en suspenso (salvo los tribunos), su poder era absoluto y sus
decisiones inapelables. Duraba en su cargo lo necesario para sobrellevar la emergencia y en
ningún caso más de 6 meses.
Tribuno de la plebe: Los tribunos a través del “intercessio” (derecho a veto) tenían la facultad
LA

de oponerse a la resolución de los magistrados, senado y comicios en caso que esas decisiones
lesionaran los derechos de los plebeyos. Estaban facultados a convocar al pueblo en asamblea
(Contio) y a los comicios por tribus haciendo votar normas (plebiscitos), al principio solo
obligaban a plebeyos y luego a partir de la ley Hortensia fueron consideradas leyes de la
FI

republica y obligaban a todos. Su persona era inviolable (cualquiera que los agrediese era
declarado “sacer” razón por la cual cualquiera podía darle muerte impunemente).
Decenvirato legislativo: 10 magistrados reunidos extraordinariamente para sancionar la ley de
las XII tablas.


POTESTAS E IMPERIUM:

Potestas: Significa el poder que tenían los magistrados tenían para representar al Estado.
Estado que tiene poder sobre sus ciudadanos, los cuales los ejerce por intermedio de quienes
son titulares de las magistraturas.
Imperium: Es el poder especifico que los magistrados superiores tenían para realizar una
función determinada. El imperium les era conferido por una “lex curiata de imperio” (ley de
comicio) y cuando entraban en un cargo mediante el imperium podían entre otras cosas, juzgar,
mandar a los ejércitos, convocar, presidir el senado, etc.

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B) EL SENADO

La republica fue la época de mayor brillo del senado y en la que tuvo mayor autoridad. Los
senadores eran elegidos y nombrados por los censores quienes también tenían la facultad de
removerlos por malas costumbres, aun así su cargo era vitalicio. Las sesiones eran convocadas
por un magistrado consultante quien las presidia. Su decisión era el “senadoconsulto” y si bien
no tenían fuerza de ley muy rara vez un magistrado convocante se atrevía a obrar en contra. Los
tribunos podían oponerles el veto.

OM
Funciones:

Políticas: Manejaban las relaciones internacionales, declaraban la paz y la guerra, designaban

al jefe del ejército y le proveían tropas.

Judiciales: Puede juzgar e imponer castigos a los magistrados pudiendo separarlos del cargo.

.C
Juzgaba a extranjeros y ciudadanos que atenten contra el estado.

Administrativa: Supervisaba el culto, las finanzas del estado, ordenaba y controlaba las
provincias, asesoraba a los magistrados. Dictaba el senadoconsulto que nombraba al dictador
DD
C) LOS COMICIOS
LA

Comicios por Resolvían adrogaciones y testamentos. Concedían mediante la lex curiata de

Curias imperio el imperium a cónsules, pretores o dictador.
Comicios por Votaban las leyes rogadas y elegían a los magistrados mayores.
Centurias
FI

Comicios por Elección de magistrados inferiores. Con el tiempo adquieren más poder
Tribus legislativo ya que eran más fáciles de convocar que los comicios centuriados
Concilios de Reunión solamente de plebeyos para votar normas denominadas plebiscitos
la plebe


Simples Llamadas contio, eran convocadas por un magistrado y eran para informar o
asambleas formar una opinión pública.

D) EL REY

Su figura no desaparece pero sus funciones son absorbidas por las magistraturas; nada mas
conserva las funciones religiosas.

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CONFLICTOS SOCIALES

En la época de la republica continua la lucha de clases entre patricios y plebeyos; estos

últimos por incluirse a las decisiones de la ciudad y con ello conseguir la igualdad. Se advierte
una inclusión en el 494 AC en los comicios centuriados de Servio Tulio pero esto no es para
ellos una mejora ya que están obligados a formar el ejército y pagar tributos y aun así estaban
excluidos del gobierno por no poder acceder a las magistraturas ni a los colegios de pontífices.
En el año 494 AC la plebe decide una secesión; trasladándose al monte Aventino para fundar
una ciudad. Los patricios comisionan a Menenio Agripa, personaje carismático, quien con su

OM
apólogo del estomago logra que los plebeyos regresen a Roma pero reclamando mejoras en su
situación. Piden que designen 2 magistrados (los tribunos) cuya función sea tutelar sus
intereses.

LEY DE LAS XII TABLAS

.C
Se sancionan en época de conflicto entre plebeyos y patricios. Los plebeyos por estar cansados
de que el derecho sea custodiado por los pontífices y solo confiados a los patricios. En esta
época el derecho era tan rígido que el error en la utilización de una palabra hacia perder el
DD
pleito.
Se resuelve en el 455 AC la creación de una magistratura extraordinaria (decenvirato
legislativo) que tenía a su cargo redactar un cuerpo de leyes para que fuese conocido por todo el
pueblo ya que estaban expuestas en el foro romano. No se conoce su contenido en su totalidad y
no era un código que compilaba todas las leyes sino que se habría limitado a resaltar lo que era
LA

oscuro o dudoso.
Contenido:
TABLA CONTENIDO
1, 2, 3 Trataban sobre el procedimiento judicial, comparecencia ante el magistrado, tramite
de litigio y ejecución.
FI

4 Poderes del Pater familias.

5 Tutelas, herencias, locos furiosos y otros incapaces.
6 Propiedad y posesión.
7 Legislación sobre inmuebles edificados, servidumbres y límites de dominio.


8 Los delitos.
9 Derecho público y delitos contra el pueblo romano.
10 Derecho sacro y reglamentación sobre funerales.
11 Prohibía el casamiento entre patricios y plebeyos.
12 Establecía el principio que las leyes posteriores derogan las anteriores, prohibia
consagrar a los dioses cosas litigiosas y reglas sobre la prenda.

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Ius Flavianum:
La ley de las XII tablas no tuvieron la consecuencia esperada de hacer desaparecer el
predominio patricio en el conocimiento de derecho porque los pontífices aun mantenían en
secreto las acciones de la ley y el conocimiento de los días fastos y nefastos. En consecuencia
a ello siglo y medio después Cneo Flavio publica el contenido de las acciones en el proceso y
un calendario de días.
Ius Aelianum:
Un siglo después del ius flavianum se dicta para hacer conocer las nuevas formulas, el

OM
jurisconsulto Sexto Aelio publica esta colección tripertita. El primer tomo contenía las XII
tablas, el segundo la interpretación de los jurisconsultos y el tercero un catalogo de las
acciones. Es el primer intento de codificación.

EL EDICTO DEL PRETOR

.C
Con la creación de la pretura en el 367 AC surgió el “derecho honorario” para ayudar,
suplir o corregir el derecho civil teniendo como base la equidad.
El pretor y el edil estaban investidos con el “ius edichendi” que era la facultad de dictar
DD
edictos. Fue una fuente importante de creación del derecho porque los pretores se renovaban
anualmente y cada uno dictaba su propio edicto en el cual recogían también las soluciones
de los mejores edictos anteriores e incorporaban nuevos desarrollándolos.
Los edictos que si dictaban año a año no constituían leyes abstractas sino que se trataba
fundamentalmente de colecciones de acciones para resolver situaciones particulares que
LA

pudieran presentarse, el derecho se creaba en la medida de la necesidad.

Edicto perpetuo: Era el que cada pretor dictaba al iniciar su mandato (1 año) y recibía el
nombre de edicto perpetuo porque duraba todo el año de mandato del pretor. Tenía diversas
partes:
A) Edicto traslaticio: Parte del edicto que toma soluciones y normas del pretor anterior.
FI

B) Edicto nuevo: Eran las que creaba el pretor actual para su año de mandato.
C) Edicto repentino: Edicto especial dictado cuando no había una solución contemplada en
el edicto traslaticio ni en el nuevo. Para resolver el caso concreto dictaba un nuevo edicto
que luego se incorporaría al edicto perpetuo.


Edicto perpetuo de Salvio Juliano

El emperador Adriano encomienda la labor de compilación de todos los edictos de los
pretores a Salvio Juliano en el 130 AC. Este edicto supone la cristalización de derecho
honorario, ya que el mismo debía permanecer en adelante fijo e inmutable no pudiendo ser
variado salvo por el emperador. Este edicto constaba de 4 partes: la primera sobre la
iniciación de juicios, la segunda sobre los derechos privados, hurto, matrimonio, etc, la
tercera reglas relativas a los procesos y testamentos por ultimo la cuarta, normas de cosa
juzgada, ejecución de sentencia, etc. Se dice que el digesto copio el método del edicto de
Salvio Juliano.

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3) LA CAIDA DE LA REPUBLICA (27 AC al 284 DC)

En esta época desaparece la división entre plebeyos y patricios ya que estaban asimilados al
ingresar a los comicios y magistraturas, dictar plebiscitos con fuerza de ley, poder entrar a los
colegios de pontífices, al senado y al abolirse la prohibición de matrimonios entre clases. Estos
cambios hicieron que dejara de hablarse en patricios y plebeyos pero no implico una sociedad
sin clases. Se dividieron entre optimates (significa óptimos, los mejores. Eran la clase alta,
nobles, familias se senadores o magistrados, los más ricos) y populares (constituían los estratos
bajos de la sociedad, el grueso del pueblo). Estas clases entraran en conflicto en la caída de la

OM
republica hasta la creación del imperio.

Tribunado de los Gracos

En el año 133 AC es elegido tribuno Tiberio Graco que propone una ley de reforma agraria
para repartir entre los populares las tierras públicas adquiridas por la expansión de Roma y que
eran usufructuadas por los optimates (caballeros) sin pagar nada. La ley imponía limitar las

.C
tierras que tenían en 500 yugadas cada uno y 250 más por cada hijo con un máximo de 1000
yugadas. La idea era recuperar las tierras para otorgar 30 yugadas a los populares para que la
trabajaran. Los optimates obstaculizaron estas reformas hasta valiéndose de su tribuno colega.
DD
Al terminarse el mandato de Tiberio y no lograr la reforma decide postularse nuevamente para
una reelección (cosa que estaba prohibida) y cuenta la historia que fue asesinado a bastonazos
en el senado.
10 años después su hermano, Cayo Graco, accede al tribunado; logra la reforma agraria y no
se detuvo allí. Quito el poder judicial a los nobles dándoselo a los caballeros, realiza la ley
LA

“frumentaria” para vender más barato el trigo a los pobres pero cobrando un impuesto más alto
a los optimates. Empeñado en todos sus proyectos se presenta para una reelección y la
consigue.
En su segundo mandato entusiasmado por lo conseguido descuida la política y su figura ya
FI

no era bien vista socialmente. Los nobles no lo quieren por quitarles su poder judicial, los
caballeros tampoco ya que no les interesaba el poder de los nobles y les molestaba que les
hubiere quitado tierras. Tampoco los populares lo apoyan por querer darles la ciudadanía a
todos los pobladores del suelo itálico. Cayo se quiere presentar a un tercer mandato y al no
conseguirlo en un tumulto le pide a su esclavo que lo asesine.


Yugada: Unidad de medida, consta en lo que puede arar un buey en un día.

La caída de la republica:

En el siglo 1 AC los conflictos sociales azotan la republica y la sumergen en el caos

institucional. Cayo Mario prestigioso militar llega a desempeñar el consulado 7 veces seguidas,
luego Lucio Sila se erige como dictador perpetuo fraudulentamente ensangrentando toda Roma.
Desde su cargo ilegal intenta restaurar la republica jerarquizando el senado poniendo límites a
las magistraturas y llega a conceder la ciudadanía a todos los italianos. Luego de muchos
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conflictos internos se llega a conformar el primer triunvirato con Cneo Pompeyo, Marco Craso
y Cayo Julio Cesar. Los tres intentan restablecer el orden en Roma cuya situación social cada
vez era mas caótica frecuentándose rebeliones de esclavos (la más conocida fue la de Espartaco
que llega a poner en peligro la republica).
Los miembros del triunvirato tenían cada uno sus propias ambiciones y una vez muerto Craso
a manos de los Partos, Cesar y Pompeyo desatan una guerra civil por acaparar el poder;
concluye con la victoria del primero. Amo indiscutido de Roma, Cesar se erige dictador
perpetuo y logra diversas reformas sociales para caer asesinado en el año 44 AC en manos de un
grupo de conspiradores (según las historias fue su propio hijo).

OM
Se constituye un segundo triunvirato integrado por Octavio (hijo adoptivo de cesar); Marco
Antonio y Lepido. Fallecido Lepido, y establecido Marco Antonio en Egipto junto a la reina
Cleopatra; Octavio obtiene el control de Occidente, lo que libera un conflicto inevitable.
Conflicto que estalla en la batalla de Accio, (recordada hasta la actualidad por ser la batalla más
grande y épica romana) donde Occidente vence a Oriente, quedándose Octavio con el control de
toda Roma dando paso al imperio.

Triunviratos
.C
1ro: Pompeyo, Craso y Julio cesar

2do: Octavio, Marco Antonio y Lepido

DD
EL ALTO IMPERIO ROMANO (27 AC hasta 284 DC)

Octavio, que por ser hijo de de César, se hacía llamar Cayo Julio César Octaviano, o
LA

simplemente Augusto (significa excelso, majestuoso), inicia una transformación política desde
el 27 AC hasta el 14 DC con la que pone fin a la republica y da comienzo al imperio. De todos
los títulos y cargos que tenia elige conservar solo uno, el de Imperator (designación honorifica
militar) y con ello se convierte en el primer emperador.
FI

ORGANOS DEL ALTO IMPERIO



A) AUGUSTO
Prerrogativas:

Auctoritas: Dirige la política exterior, Dicta constituciones imperiales (leyes) de carácter

general, Acuña la moneda, Propone candidatos a las magistraturas y tiene exención de
respetar las leyes y el veto de los tribunos.
Imperium: tiene el poder consultar y proconsular, gobernaba las provincias cercanas a las
fronteras de Roma, y supervisa la administración de las demás. Manda los ejércitos e
imparte justicia.

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Potestas censoria: Elige y controla los miembros del senado, supervisa los censos, ejercita la
política de las costumbres.
Potestas tribunicia: Puede convocar al concilio de la plebe y al senado, poder del veto y su
persona es inviolable.
Princeps senatus: Integra el senado con el rango de mayor jerarquía.

Para realizar estas funciones estaba facultado a designar funcionarios (antecedente de los
funcionarios actuales) que respondían a él y duraban en su cargo a voluntad del emperador;
además estaban muy bien remunerados. Estos funcionarios fueron reemplazando las

OM
tradicionales magistraturas.

B) FUNCIONARIOS Y MAGISTRADOS

Magistraturas: Algunas llegan a desaparecer por ser absorbidas por los funcionarios. Eran

.C
designados por el emperador y no tenían casi facultades. El cónsul si bien estaba rodeado de
esplendor solamente servía para designar con su nombre el año en que se desempeña el cargo;
los pretores menguan totalmente su importancia luego del edicto perpetuo de Salvio Juliano;
los censores, ediles y tribunos desaparecen. Los cuestores conservan sus funciones
DD
administrando el erario público.

Funcionarios:

Prefecto pretorio: Jefe de estado mayor, tenía competencia jurídica cuando se la delegaba el
LA

emperador.
Prefecto de la ciudad: Jefe de policía, facultades de orden correccional penal (es el prefecto
más importante).
Prefecto de las anonas: Encargado del abastecimiento, represión de la especulación y usura.
FI

Prefecto de los vigiles: Manda los guardias de seguridad nocturna y prevención de incendios.
Prefecto de los vehículos: Encargado del correo oficial.
Prefecto de Egipto: Gobierna esa región como un virrey.
Curador de las aguas: Mantenimiento de los acueductos


C) EL SENADO

Presidido por el príncipe y su número es fijado en 600 miembros designados por este. Se le
cede al emperador una gran parte de sus funciones, el senado queda a cargo de las provincias
senatoriales ( menos tropas, provincias céntricas ya que las más cercanas a la frontera las
gobierna el emperador). Sus “senadoconsultos” pasan a tener fuerza pero la mayoría eran
instrucciones del emperador (era más fácil reunir al senado que a los comicios).

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Los comicios: Pierden importancia; su subsistencia es nada más que formal para consagrar al
emperador.

EPOCAS QUE SE DIVIDE EL IMPERIO (sus nombres)

ALTO IMPERIO (llamado así por ser más lejano a nuestro

tiempo). PRINCIPADO (el emperador es el “princeps”;
primero entre los ciudadanos pero ciudadano al fin). ERA DE
EMPERADORES PAGANOS (el cristianismo era

OM
perseguido). DIARQUIA (significa 2 cabezas; el poder era del
príncipe y el senado aunque más del príncipe).
IMPERIO
BAJO IMPERIO (más cercano a nuestro tiempo).
DOMINADO (el emperador es “dominus et deus” significa

.C dueño y dios). ERA DE EMPERADORES CRISTIANOS.

TETRARQUIA (cuatro cabezas; el imperio se divide en
Oriente y Occidente y a su vez había un Augusto y un Cesar en
DD
cada parte)

Los jurisconsultos: A partir de la época imperial la actividad de los jurisconsultos fue una
fuente muy importante en la creación del derecho. Siempre existió en Roma personas
LA

conocedoras del derecho que se le acudía para pedir consejo en el comienzo fueron los
pontífices y en la republica se torna laica.
Los pontífices: Monopolizan el derecho durante la monarquía y en la republica hasta las XII
tablas. Las consultas podían responderse por todo el colegio en pleno cuando eran convocados
FI

por un magistrado y se designaba a un solo pontífice por año para responder consultas privadas.
Muchos consideran a Tiberio Coruncanio como el primer jurisconsulto ya que fue el primero en
divulgar las formulas y normas jurídicas públicamente cuando debía guardarlas en secreto. Con
los escritos del ius Aelianum e ius Flavianum el derecho se seculariza y da paso a la era de los


jurisconsultos laicos.
Ius respondendi: A partir del imperio la labor jurisprudencial alcanza la categoría de fuente
oficial del derecho, dado que la regulan los príncipes para poder controlarla, a la par que le
daban jerarquía. Augusto comenzó a otorgar el “ius publice respondendi” prerrogativa
conferida a ciertos juristas privilegiados que autorizaba a estos a emitir su opinión sobre los
asuntos que fueren consultados, en nombre del emperador. Los demás juristas también podían
asesorar pero estaban en desventaja ya que no tenían la palabra oficial del derecho. Esta
coexistencia entre jurisprudencia oficial y no oficial llega a generar conflictos cuando eran
antagónicas por lo que se termina resolviendo con la “Ley de citas”.
Escuelas del derecho: Con toda la proliferación de jurisprudencia nacen 2 escuelas de derecho,
los sabinianos y la de los proculeyanos, en épocas de Augusto. Suele decirse que los
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sabinianos eran conservadores y sistemáticos mientras que los proculeyanos eran progresistas y
utilizaban un método casuístico pero esto no era un principio absoluto. Lo cierto es que hubo
diferencias profundas entre las 2 escuelas en cuanto a principios y métodos, divergencia que
surge por simple afinidad entre sus maestros y discípulos.
Los 5 grandes jurisconsultos: según los clasifica Teodosio II en su Ley de citas fueron por
orden cronológico Gayo, Papiniano, Paulo, Ulpiano y Modestino. Por la obra de ellos se
conoce al siglo III como la época de oro de la jurisprudencia clásica siendo sus comentarios los
más tomados en todas las compilaciones desde el corpus iuris hasta la actualidad.

OM
4) EL BAJO IMPERIO ROMANO (284 DC al 565 DC)

Luego de la muerte de Alejandro Servero Roma se sumerge en la anarquía y por muchos años
es gobernada por jefes militares tomando el poder de forma violenta. Hasta que Diocleciano
llega al poder en el 284 DC pacificando el imperio por 20 años y dando paso al bajo imperio
romano.

POLITICAS
.C
Reformas de Diocleciano
Por la extensión del imperio lo divide en 2 (Oriente y Occidente) y
luego dichas partes el gobierno se divide en Cesares y Augustos.
DD
Había una discrepancia ya que los Augustos eran superiores a los
Cesares y entre los Augustos el superior era Diocleciano. La idea era
que tras 20 años los Cesares pasaren a ser Augustos y estos Cesares
nombraran a su vez a sus sucesores no ya entre sus parientes o amigos
sino entre los más prometedores y capaces para acabar con la
LA

monarquía hereditaria. Con esta reforma se logra una

descentralización administrativa ya que cada zona tenía su ejército,
sus finanzas, órganos judiciales, etc.
Las disposiciones legales que tomaba cada uno tenían validez en todo
FI

el imperio con la salvedad del orden jerárquico ya aludido.

Esta reforma no logra su cometido ya que no abdica a los 20 años
diocleciano y da lugar a varias guerras en Roma.
ADMINISTRATIVAS Divide la burocracia entre los poderes provinciales y centrales


(teniendo mayor autoridad los centrales).

MILITARES Dispuso que las tropas estén a cargo de duces independientes de la
autoridad civil provincial y subordinados a los respectivos Cesares y
Augustos. Los duces o duques , son el antecedente de los señores
feudales en la edad media.
SOCIALES El imperio está dividido en 2 clases sociales: los honestiores (clase
alta noble, clase senatorial y ricos) y los humiliores (clase baja
comprensiva del resto de la ciudadanía). A su vez cada clase tenia
subdivisiones transformando a la sociedad en un verdadero sistema de
castas profesionales, obligatorias y hereditarias.

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RELIGIOSAS En un principio dio tolerancia religiosa, luego comenzó a perseguir

cristianos ya que les adjudicaba un incendio en el palacio. Además en
esta época el emperador era un dios y los que no lo adorasen como tal
era considerado subversivo.
JUDICIALES Acaba con los procesos ordinarios (una fase ante el magistrado y
otra ante el juez). Generaliza el sistema extraordinario en el cual los
magistrados debían resolver todos los asuntos. Se da vida al recurso
de apelación (1ro para ir ante el prefecto y el 2do ante el emperador).
Impone que las costas las debe pagar la parte perdedora.

OM
ECONOMICAS Ley de precios máximos, antecedente de las leyes actuales (ej:
precios cuidados). Pena de muerte a los infractores.
FINANCIERAS Establece un nuevo sistema de impuestos (directos e indirectos)
sumando un impuesto de clase (pagado por senadores comerciantes y
artesanos). Además había un sistema de cargas públicas (munera)
que se exigía a sujetos individuales o comunidades en virtud de una

.C finalidad de utilidad pública (podía consistir en brindar trabajo o

servicios exigidas sin previo aviso)
En el principado había un doble sistema de ente recaudador: el erario
DD
(patrimonio del estado) y el fisco (patrimonio del emperador) luego el
segundo absorbe al primero.

CONSTANTINO
LA

Gobierna entre el año 312 DC y el 337 DC, hasta el año 324 lo hace solo en Occidente y
luego en toda Roma reuniendo a todo el imperio bajo una sola autoridad de carácter
monárquico. Crea la ciudad de Constantinopla (en la antigua Bizancio) y la convierte en capital
del imperio hasta su caída en manos de los turcos en el 1453 DC.
FI

Decreta el Edicto de Milán en 313 DC declarando la tolerancia al culto cristiano ya que el

mismo cada vez tenía más adeptos en la clase baja. A la muerte de Constantino el imperio se
divide entre sus hijos y sobrinos; no habrá en adelante gobiernos fuertes hasta el 379 DC con
Teodosio el grande que en el año 391 DC prohíbe el paganismo, declarando al cristianismo


religión oficial del imperio. A la muerte de este el imperio se divide nuevamente en Occidente y
Oriente, ambas partes jamás se volverán a unir y correrán destinos diferentes ya que Oriente
subsistirá 1 milenio más mientras que Occidente no llegara a ver trascurrir otro siglo. En esta
parte de la historia Occidente queda gobernada por emperadores muy jóvenes y es atacada por
numerosas invasiones barbarás, siendo la más recordada la de Atila en la batalla de los campos
cataláunicos.

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JUSTINIANO

Adviene en el poder en Oriente en el 527 DC hasta el 565 DC y emprende por última vez en
la historia la tarea de reconquistar el esplendor de Roma. Lo hace en 2 aspectos: el jurídico a
través de su obra compiladora el Corpus iuris y en lo territorial por sus victoriosas campañas
militares reincorporando toda Italia.

Ley de citas: Al caer la labor de los jurisconsultos luego de la muerte de Alejandro Severo, se
vuelve frecuente la consulta de obras de los jurisconsultos clásicos. Esto constituye un

OM
obstáculo para los magistrados ya que había muchos escritos y la divergencia de opiniones
creaba un caos jurídico. Esta situación llega a su fin con la Ley de citas estableciendo que los
jueces para resolver un conflicto debían consultar sobre el tema lo escrito por los 5 grandes
jurisconsultos (Gayo, Papiniano, Paulo, Ulpiano y Modestino). En caso de unanimidad de
opiniones el juez debía seguirla. Si había divergencias debía adoptar la solución que daba la
mayoría y en caso de empate debía tomarse la solución que diera Papiniano. Solo en el

.C
hipotético caso que hubiera empate y Papiniano no hubiere emitido opinión el magistrado
tenia facultad de resolver libremente.
Esta ley se da para prevenir la mediocridad de los magistrados cuya misión queda
DD
simplemente reducida a sumar. La ley de citas tuvo vigencia hasta Justiniano que la deroga
con el corpus iuris.

Constituciones imperiales: Eran las decisiones de los emperadores, aparecen en la época del
LA

principado pero recién en la época del bajo imperio se convierten en fuente fundamental del
derecho.

Tipos de constituciones imperiales:

Edictos: Dictados a alguna provincia o municipio por el emperador en su facultad
FI

proconsular. Luego se transforman en ordenanzas de carácter general.

Mandatos: Instrucciones dirigidas a los funcionarios imperiales fundamentalmente a los
gobernadores de provincia conteniendo disposiciones de tipo jurídico.
Rescriptos: Opiniones emitidas por el emperador sobre casos jurídicos controvertidos a


pedido de los litigantes o jueces.

Decretos: Sentencias judiciales dictadas por el emperador en los casos llevados a su
conocimiento, ya sea por vía originaria o por apelación.
Pragmáticas: Dictadas a pedido de entidades oficiales para regir determinada provincia o
cierto grupo de personas. Lo que la diferencia de los edictos es que no tenían carácter general.

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CODIGOS GREGORIANO, HERMOGENIANO Y TEODOSIANO

Se genera incertidumbre en el derecho vigente por la multiplicidad de constituciones

imperiales ( las de vigencia general y las de aplicación al caso concreto) además de la falta de
coordinación entre normas nuevas y antiguas. Diocleciano intento reunir en un código uniforme
las constituciones y estos recibieron los nombres de sus autores.
Código Obra realizada en Oriente durante Diocleciano. Compila rescriptos en 15
Gregoriano libros divididos en títulos y materias.

OM
Código Se lo encomienda al jurista Hermogenes para completar el código anterior.
Hermogeniano Recoge los rescriptos de Diocleciano y luego es completado con
constituciones de Constantino y Licino.
Código Primer colección oficial de constituciones que ordena el emperador
Teodosiano Teodosio II, contiene todas las constituciones en vigencia de la época de
Constantino y estaba dividido en 16 libros, divididos en títulos ordenados

.C
cronológicamente. Se diferencia que este no contiene solo rescriptos sino
también edictos.
DD
FRAGMENTOS DEL VATICANO

Recopilación de finales de siglo descubierta en la biblioteca el vaticano en [Link] de

378 fragmentos doctrinarios tomados de Papiniano, Paulo y Ulpiano recogidos con mayor
fidelidad al texto original del Digesto de Justiniano.
LA

COMPILACIONES ROMANO BÁRBARAS

Con la caída de Occidente en el año 476, Roma se nutre con compilaciones de monarcas
germánicos. Estas colecciones son una consecuencia de la teoría que tenían los germánicos de la
FI

“personalidad del derecho” que hacía que cada individuo pudiese exigir ser juzgado con arreglo
de su propio derecho nacional. Debieron dictarse en consecuencia colecciones que se ajustasen
a personas físicas y jurídicas romanas.


Edicto de Constituye una excepción al principio de personalidad del derecho ya que

Teodorico rigió para romanos y ostrogodos; son 154 artículos tomados del código
Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano, las sentencias del Paulo y algunas
obras de Ulpiano. Pierde vigencia cuando Justiniano reconquista la península e
impone el Corpus Iuris
Ley romana Es de los Borgoñones (Francia) y nace en el siglo VI. Consta de 46 títulos y
de los reunía fuentes jurídicas de la época. Estaba destinada exclusivamente a los
Burgundios súbditos romanos. Es reemplazada por el Breviario de Alarico.

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Breviario de Promulgada para regir el reino de los visigodos en España y Francia. Es la

Alarico o más perfecta ley romano bárbara, redactada por una comisión de juristas
Lex romana romanos que consultaban directamente las fuentes romanas. Contiene extractos
visigothorum del código Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano, las instituciones de
Gayo, las sentencias de Paulo y respuestas de Papiniano.

CUADRO DE LAS FUENTES DEL DERECHO

OM
MONARQUIA Costumbre (En sentido amplio y
restringido. Falencias: pontífices)

Leyes regias

Las XII Talas (fue la costumbre hasta la

FUENTES .C REPUBLICA
su cristalización por las XII tablas)

Leyes y Plebiscitos / Ius Flavianum e Ius

DD
Aelianum

Edicto del pretor (hasta su cristalización

por el edicto perpetuo de Salvio Juliano)
LA

IMPERIO Constituciones imperiales

Senadoconsultos

Corpus Iuris Civile (Justiniano)

FI


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Bolilla 3: Segunda vida del derecho romano

1) Compilación justinianea

Justiniano, el último emperador, recoge en un cuerpo orgánico y sistemático las

constituciones imperiales (leges) y las opiniones de los jurisconsultos (iura). Nace así el Corpus
Iuris Civilis (significa cuerpo del derecho civil) realizado por Triboniano y contiene:

OM
CORPUS IURIS CIVILIS
Primer Advenido al poder Justiniano manda a la realización de un código sobre la base
código de los códigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano al que le sumaria las
constituciones dictadas con posterioridad. Tuvo poco tiempo de vigencia ya que
fue actualizado.
El Digesto Significa “distribuido sistemáticamente”. Es la recopilación de los Iura

.C
(opiniones de los jurisconsultos). Esta magna obra es encomendada a Triboniano.
2/3 partes del digesto recompila obras de los 5 grandes jurisconsultos (Gayo,
Papiniano, Paulo, Ulpiano y Modestino) y el otro tercio en fragmentos de otros
DD
34 juristas. Se realiza en 2 idiomas: latín y griego pero lo que más sorprende es la
rapidez en que se realizo.
Bluhme, jurista alemán, afirma que Triboniano para hacerlo en tiempo record
debió haber dividido el material en 4 grupos de libros o “masas”: 1) La masa
edictal, 2) La masa sabiniana ,3) La masa Papiniana (obras y comentarios sobre la
LA

responsa) y 4) el apéndice (todo el resto).

El Digesto se divide en 50 libros y los libros a su vez en títulos. Cada título al
iniciarse lleva una pequeña rubrica que indica el contenido (ej: el titulo primero
del libro primero dice “de la justicia y el derecho”). Los títulos se dividen en
FI

fragmentos siendo cada uno un trozo extraído de la obra de un jurisconsulto. Los

fragmentos inician siempre con una inscriptio (anotación que indica el
jurisconsulto que corresponde y de que obra fue extraído). Si el fragmento es muy
extenso se divide en parágrafos o párrafos numerados con la particularidad que


el primero no lleva numero, el segundo lleva el 1 y así sucesivamente.

Cuando se cita al digesto se hace con una letra “D” mayúscula, seguidos de
varios números separados por puntos que indican el libro, titulo, fragmento y
párrafo. Si es el primer párrafo se hace con las letras “pr”
Ejemplos:
A) [Link] (significa: digesto libro primero, titulo primero, fragmento primero,
párrafo del principio)
B) D.[Link] (significa: digesto libro primero, titulo primero, fragmento primero,
párrafo segundo)
C) [Link], 1, 2 ,3 (significa: digesto libro primero, titulo primero, fragmento
primero, párrafo del principio y el segundo, tercero y cuarto)

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Las Es un pequeño manual para el uso de estudiantes destinado a reemplazar las

Institutas institutas de Gayo e inspiradas en esta obra. Tiene 4 libros que se dividen en
títulos, cada uno con su rúbrica, no hay fragmentos pero si cada título se divide
en parágrafos numerados de la misma manera que el Digesto (se le quita un
numero porque no hay fragmentos). Para aludir a las institutas se indica con una
“I” mayúscula.
Ejemplo:
A) [Link] (significa: institutas, libro primero, titulo primero, parágrafo del
principio)

OM
Código Como el primer código había quedado desactualizado, Justiniano encomienda
Nuevo nuevamente a Triboniano que actualizara el código de leges. Está dividido en 12
libros que se dividen en títulos que llevan cada uno su rúbrica, y cada título se
divide en constituciones o leyes, llevando cada constitución una inscriptio, que
indica el emperador que la dicto. Al final lleva una suscriptio que indica lugar y
fecha que se sanciono. Las que resultaban demasiado largas se dividían en

Ejemplo:
.C
parágrafos (al igual que el digesto). Para citarlo se hacía con una “C” mayúscula.

A) [Link] (significa: código, libro primero, titulo primero, constitución o ley

primera, párrafo primero)
DD
Las Es la colección de las constituciones imperiales dictadas por Justiniano.
Novelas Versaban en su mayoría sobre una nueva regulación jurídica, probablemente
destinadas a un 3er código que no se logro pero si existieron colecciones de
novelas particulares. Las constituciones que integran las Novelas suelen iniciarse
LA

con un prefacio y finalizar con un epilogo. Están divididas en capítulos y cada

uno de esos en sus respectivos párrafos. Las novelas se citan con la letra “N”
mayúscula, seguida por el numero de constitución y el párrafo.
FI

Interpolaciones: Son alteraciones de los textos clásicos o emblema Triboniani. Justiniano al

mandar a hacer el Corpus Iuris civilis dio directivas de adaptar los textos clásicos al derecho
en vigencia. Ya fuera cambiando el original, combinando fragmentos o intercalándolos.


Compilaciones posteriores en Oriente: En occidente la creación jurídica termina con

Justiniano, pero en Oriente como continuo existiendo el imperio romano, fue solo una etapa
más. El emperador a fin de que su obra no tuviere controversias prohibió toda obra que hiciere
comentarios sobre el Corpus Iuris, pero tras pocos meses de la creación de las institutas Teófilo
(uno de los autores del corpus iuris) realiza una obra de comentarios llamada Paráfrasis de
Teófilo. Esto hizo que varios autores incluidos colaboradores de la recopilación hicieren obras
de comentarios e índices que complicaban y confundían el panorama jurídico. Fue así que los
emperadores volvieron a reemprender la tarea legislativa; en el siglo VII se dicta la Égola,
colección destinada a hacer más accesible la compilación Justinianea.

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A fines del siglo IX Basilio intenta reemplazar el corpus iuris de manera completa ya que en
ese entonces tenía 2 defectos: estaba redactado en latín y en Oriente se hablaba ya solo griego y
estaba conformado de tantas obras independientes que resultaba muy complicado su análisis.
Esta obra se llamo “las Basílicas” que condensaban extractos de fragmentos dispersos del
Corpus Iuris incluyendo índices y otras obras. La obra tenía 60 libros que siguen el método de
Justiniano y estaba escrito en griego.
En el siglo X se agregaron comentarios a las Basílicas que se llamaron escolios y tenían
fuerza de ley. Por esta obra hizo que en Oriente decayera el estudio del Corpus Iuris, pero aun
esta nueva compilación era demasiado erudita para la época y se realizaron diversos índices y

OM
manuales para ayudar a quienes consultaran la obra.
La ultima compilación data del 1345 y fue el Hexabiblos llamado así por estar dividido en 6
libros y tendrá vigencia hasta la caída del imperio romano de Oriente.

2) Recepción del derecho romano en Europa

.C
Pese a la caída de Roma el derecho romano se mantuvo en vigencia a través de recopilaciones
y siendo que en la edad media se abandonaron los estudios jurídicos el Corpus Iuris pudo ser
conocido en la península itálica. Justiniano comunico la compilación al Papa Virgilio en el 554
y a partir de entonces fue custodiada y propagada por la iglesia aunque solo se haya hecho en
DD
escasos círculos ilustrados de la época. El Corpus Iuris se conocía solamente algunas partes,
sobre todo las institutas y fragmentos de las Novelas a través de algunos resúmenes. El Digesto
era prácticamente desconocido ya que su contenido era muy denso para la época.

La escuela se llamo de este modo porque insertaban “glosas” o acotaciones

LA

Escuela de los
Glosadores entre los textos que analizaban. Había 2 tipos de glosas: A) interlineal (entre
las oraciones explicaba el significado de un término oscuro), B) marginal
(explicaba al margen de la hoja un concepto entero). También encontramos la
paratitla, exposición de temas semejantes a los de la rúbrica, casus, ejemplos
FI

ilustrativos de algún texto y brocárdicos, especie de reglas de derecho. Esta

escuela estudia desde un punto de vista filosófico y gramatical manuscritos
del Digesto, sin tener en cuenta el entorno histórico (obra ahistórica)
Pretendían recuperar un derecho vivo que fuese útil a las necesidades de la


época, ordenando los pasajes jurídicos en 2 planos: lo antiguo (de iure) y lo

nuevo (de aequitate). Con este método y una interpretación literal
sistematizaron los principios fundamentales del derecho romano, realizando
clasificaciones, distinciones, etc.
Con sus estudios florece la primera universidad del mundo, la de Bolonia,
lugar donde se formaban estudiantes de toda Europa quienes al volver a sus
países de origen regresaban con la convicción de que la ley romana no era
solo ley general sino que además era la ratio scripta, que informaba a la
totalidad de los sistemas jurídicos vigentes. Así nacerían luego las demás
universidades de todo el mundo siguiendo los estudios de la de Bolonia y
difundiendo por toda Europa el derecho romano.
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Francesco Accursio recopilo las glosas de todos sus predecesores en el

1240 y se conoció como la Glossa Magna teniendo en su época autoridad
indiscutida por tener una casuística ordenada y accesible acallando la
necesidad de la época. Fallecido Accursio termina la escuela de los
glosadores.
Escuela de los En el siglo XIV como continuación de la escuela de los glosadores nace en
comentaristas Italia esta escuela llamada también postglosadores. Emplearon en la obra el
modelo escolástico con la aplicación de los procedimientos de inducción y
deducción. Método ya utilizado por los glosadores pero los comentaristas lo

OM
llevan al extremo haciendo comentarios de las glosas y creando divisiones y
subdivisiones de las mismas, llevándolo a un nivel complejo, pragmático y
casuístico.
Eran también ahistóricos y también tuvieron el afán de presentar al derecho
romano como un cuerpo orgánico útil y adecuado para su época.
Escuela Llamada también escuela de los humanistas, surge en el renacimiento dando
histórica
francesa
.C
rechazo a la obra de los glosadores y postglosadores. Se busca el culto por lo
antiguo y el uso de las fuentes Justinianeas no solo para aportar solución a los
problemas jurídicos actuales sino por sí mismas, independientemente de toda
DD
utilidad práctica. Los humanistas nutridos de conocimientos históricos
rechazaron la compilación del Corpus Iuris y fueron directamente a la
jurisprudencia clásica, a los juristas citados por Triboniano.
Esta escuela se desarrolla en Francia donde el derecho tenía 2 fuertes
influencias, por un lado la romana y por el otro la germánica. Ambos sistemas
LA

coexistieron hasta la sanción del código napoleónico en 1804. Se enseñara el

derecho en contraposición a la escuela de los glosadores, si bien tenían en
común las mismas fuentes, los humanistas tenían el método
fundamentalmente histórico. Se preocuparon tanto por descubrir el derecho
romano puro, dando primacía al historicismo, que lo despojaron de toda
FI

utilidad práctica.
Escuela de los Escuela de derecho natural fundada por Hugo Grosio del siglo XVII. El
Iusnaturalistas derecho natural tiene raíz en la filosofía griega de Cicerón y los juristas
romanos de la época clásica, los cuales no obstante, dieron más importancia al


ius gentium por ser basado en el derecho de todos los pueblos. El

naturalismo adquiere mayor relieve luego por ser receptado en la legislación
canoníca de la iglesia católica, pero Grocio a partir de su libro De iure belli
ac pacis logra tener preeminencia en Europa y desligarse totalmente de las
disciplinas teleologías.
Los iusnaturalistas observan que el ius gentium es la rama que contiene
principios comunes a todos los sistemas jurídicos de la época. Se preocupan
por encontrar un derecho fundado en la naturaleza del hombre y que tuviese
principios de validez universal. De su labor nace el “derecho a la humanidad”,
derecho ideal fundado en la razón humana y queda asentada la importancia
universal del derecho romano.
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Escuela Escuela de Alemania en el siglo XIX que tiene como representante a

Pandectistica Savigny, quien sentó las bases del historicismo Alemán. Este autor se inclino
Alemana siempre a las formulaciones teóricas y estudios dogmaticos y nunca tuvo
relación práctica del derecho. Su obra cumbre fue “Sistema de derecho
romano actual”, considerado un logro en la literatura jurídica alemana.
La idea rectora de esta escuela es que el derecho tiene intima conexión con
el espíritu del pueblo que rige, el derecho es la vida de una nación. Así un
estado solo puede llegar a la codificación cuando este maduro, ya que quita
movilidad y evolución a su derecho. Por ello dice que solo está bien codificar

OM
cuando en el futuro no se produzcan cambios sustanciales ni frecuentes en su
derecho.
Muerto Savigny la escuela cambia su lineamiento hacia un sistema
dogmatico de derecho privado. Sobre la base de las compilaciones
Justinianeas y sus reelaboraciones doctrinarias nace una corriente distinta, La
Pandectistica Alemana. Esta escuela busco el retorno a las fuentes romanas

.C
pero intentando su aplicación como derecho vigente.
Hacia fines del siglo XIX, Rudolf von Ihering, lleva a la pandectistica
alemana hacia el positivismo jurídico criticando duramente a Savigny.
DD
Recepción del derecho romano en el sistema anglosajón

Inglaterra y Estados Unidos son la cuna del derecho anglosajón y su sistema de creación de la
norma a través del precedente jurisprudencial reconoce un innegable antecedente en la
LA

actividad del pretor. Pese a decirse el derecho romano es antagónico al common law hay
muchos puntos en común, por ello es estudiado en Cambridge y en muchos centros de estudio
de Estados Unidos.
FI

3) El derecho romano en Argentina

Etapas de recepción:


Primera Desde la colonización hasta la creación de la Universidad Nacional de Córdoba

época en 1614. No hay estudios jurídicos en esta época y se aplican en nuestro suelo
normas canonícas e hispanas con fuerte tradición romanista.
Segunda Desde la creación de la universidad (1614) hasta el 22 de agosto de 1791 que se
época crea la cátedra de Instituta de la Universidad de Córdoba, que luego daría origen a
la actual facultad de derecho. Se estudia derecho laico al lado del canónico, dando
propagación a obras de derecho romano como el Corpus Iuris.
Tercera Desde 1791 y hasta la realización por parte de Vélez Sársfield de las
época concordancias entre el derecho romano y el derecho patrio (1834). Existencia de
una cátedra especializada de derecho romano en Córdoba cuyo programa
coincidía con las Institutas de Justiniano, siendo su primer profesor Rodríguez.
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Cuarta Se inicia en 1834 y finaliza en 1869 cuando se sanciona el código civil que
época entraría a regir en 1871. Un tercio de los artículos originarios de nuestro código
tienen como base directa al derecho romano y otro tercio como base indirecta. Al
día de la fecha nunca se abandono el estudio de tradición romanista en nuestro
país, habiendo varios centros de investigación, documentación, hasta un comité
permanente de profesores de derecho romano.

OM
.C
DD
LA
FI


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Bolilla 4: Clasificación de las personas

1) Persona El termino deriva de mascara. La usada en el teatro griego que dentro tenía un
mecanismo para ampliar la voz de los personajes actuantes. El término
“persona” tiene origen en el verbo personare que significa resonar ya que la
máscara hacia que la voz se concentre.
En el leguaje jurídico vulgar significa “quien puede desempeñar un rol en la
vida de relación”. Persona es el sujeto de derecho, quien puede ser actor en el
escenario jurídico.

OM
En Roma persona y hombre no eran sinónimos, ya que había hombres que no
eran personas (los esclavos) que no tenían capacidad de derecho y también
personas que no eran hombres (personas jurídicas).

Persona física: Ser humano considerado individualmente como sujeto de

2 clases
.C
derecho.

Persona jurídica: Alude a una universalidad, o corporación de varios seres

DD
humanos singulares que conforman un nuevo ente distinto e independiente
de los miembros que lo componen.

Persona Física: Gayo; “por causa de quien todo el derecho ha sido creado”.
LA

La persona antes del nacimiento: el nasciturus

FI

Nasciturus o persona por nacer ya que desde la concepción se considera que la persona ya
existe. Los romanos tenían una forma de calcular cuando se daba la concepción y por ende el
comienzo de la vida, entendían que se daba entre los 182 días (plazo mínimo) y los 300 días
(plazo máximo) anteriores al parto. Ejemplo: si el bebe nace el 17 de noviembre, se cuentan


300 días hacia atrás sin contar el día de parto (seria el 20 de enero) y desde el mismo día 182
hacia atrás (19 de mayo) y se considera que nació entre los 182 y 300 días (la concepción se
dio entre el 20 de enero y el 19 de mayo).
300 días

182 días

20 de enero 19 de mayo
17 de noviembre
Concepción Día de nacimiento

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El inicio de la existencia de una persona física opera desde la concepción, la que hasta el parto
recibe el nombre de “persona por nacer”. Durante este periodo la misma puede ser titular de
derechos y obligaciones con la salvedad que estos derechos y obligaciones recién se consolidan
definitivamente al nacimiento, si este no se verifica se considera a la persona como si nunca
hubieses existido.

Nacimiento con vida: 3 requisitos para que se pueda considerar que se ha dado a luz a una
persona.

OM
a) Nacimiento con vida: que tenga existencia propia con independencia de su madre, sin
que sea necesario la viabilidad (aptitud para prolongar su existencia, es para la hipótesis
de que nazca con vida y muera en un breve tiempo). Los Proculeyanos como prueba del
nacimiento con vida exigían que el niño llorase, mientras que los sabinianos se
conformaban con que diera cualquier signo inequívoco de vida (Justiniano se inclina por
esta última solución.

.C
b) Que el nacido sea hombre: es decir que sea humano; ni el monstruo (características
infrahumanas) ni el prodigio (características superiores a las humanas ej: el semidiós
Aquiles) eran considerados humanos.
DD
c) Separación de la entraña materna: El recién nacido debe haber sido totalmente
separado del claustro materno; se debe haber cortado el cordón umbilical. Si esto no
ocurre se considera que todavía es parte de las entrañas de su madre, sin existencia
independiente.
LA

Fin de la existencia de la persona física

Después de la muerte el derecho se sigue ocupando de la persona (ej: sucesión mortis causa).
FI

El problema se daba cuando varias personas morían en el mismo accidente (ej: en una
catástrofe), se debía determinar cuál sería el orden de muerte a los fines de la sucesión. El
derecho romano consagraba iuris tantum (admitiendo prueba en contrario) que en estos casos
se debía considerar que moría primero el padre y luego el hijo y a la mujer antes que el hombre.


En caso de hermanos se entendía que fallecieron al unisonó.

El código civil argentino se aparta de esta teoría con la “hipótesis de los comorientes” la cual
consagra de manera iuris tantum que todas las personas fallecidas lo hicieron al mismo tiempo.
Hay que recordar también que en Roma la muerte no era la única causal de fin de la existencia
de la persona física, dado que la personalidad jurídica podía perderse de modo total o parcial
con la capitis deminutio. Tema que se expone en capacidad de hecho y derecho.

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Capacidad de hecho y derecho

Derecho: Aptitud o grado de aptitud de una persona para ser titular

de derechos y obligaciones

Capacidad Hecho: Aptitud o grado de aptitud de una persona para ejercer

derechos por sí misma en la vida civil.

En Roma existieron seres humanos que no eran personas (esclavos) que eran incapaces

OM
absolutos de derecho y también había incapaces relativos de derecho (tenían prohibido realizar
ciertos actos). En el derecho Argentino no hay personas absolutamente incapaces de derecho ya
que la capacidad es un atributo inherente a la persona. Por otro lado también en Roma hubo
incapaces absolutos de hecho (falta completa de la capacidad de obrar) e incapaces relativos de
hecho (capacidad restringida para ciertos actos)

.C
Estados de la capacidad de derecho

En Roma para tener plena capacidad de derecho se necesitaba poseer los 3 estados de la
DD
capacidad de derecho, aquel que le faltasen todos carecía de personalidad jurídica.

LIBERTAD: Los hombres se dividen en libres y esclavos, a su vez los

libres se dividen en ingenuos (siempre fueron libres) y libertos (en
LA

algún momento fueron esclavos). El hombre debía ser libre para tener
capacidad de derecho ya que si era esclavo no la tenía.

CIUDADANÍA: Los hombres libres podían ser romanos (gozaban de

FI

todos los derechos públicos y privados que otorgaba el derecho civil) o

ESTADO extranjeros (tenían mayor o menor capacidad según su nacionalidad o
. tratados que tuvieran con Roma).


FAMILIA: Los hombres libres y ciudadanos romanos a su vez podían

ser sui iuris (o paterfamilias; que se encontraban libres de toda
autoridad y sujeción) o alieni iuris (sometidos a la voluntad o potestad
de otro pater familias.

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Cuadro de estados de capacidad de derecho

Sui Iuris (paterfamilias)

Romanos
Alieni Iuris
Libres
Extranjeros Latinos Veteres
Hombres Latinos Colonarii y Junianos
Peregrinos

OM
Esclavos Dedicticios y Hostls

Si se reunían los 3 estados se gozaba de plena capacidad de derecho siempre que fuesen
varones y carecieren de ascendientes masculinos por línea paterna; será un pater aunque

.C
fuese recién nacido (era irrelevante la edad) porque no estaba sujeto a la potestad de nadie. Si
tuviere vivo un ascendiente varón (padre o abuelo) será alieni iuris y dependerá de la
autoridad de su pater, salvo que haya salido de la potestad del pater.
DD
En el derecho clásico nunca se permitió a mujeres, aun cuando reuniesen los 3 estados,
fuesen cabeza independiente de una familia o titulares de potestades. (Eran “principio y fin
de su propia familia”)
LA

Los 3 estados no eran estáticos sino dinámicos; podían adquirirse o perderse (ej: un esclavo
si se emancipa se volvía libre y hasta podía conseguir la ciudadanía). Un libre también podía
caer en la esclavitud o mudar su estado de familia. Las disminuciones de capacidad se
conocieron como Capitis Deminutio que constaba de niveles:
FI

A) Máxima: Un hombre libre pasaba a ser esclavo.

B) Media: Un ciudadano perdía la ciudadanía.



C) Mínima: Si había un cambio en el estado de familia.

En el caso de la capitis deminutio mínima no se perdía el estado de familia (siempre se

estaba en una familia, propia o ajena). En el caso de la máxima también acarreaba la perdida
inmediata de los demás estados así como en la media al perderse el estado de ciudadanía se
perdía el estado de familia.

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ESTADO DE LIBERTAD

La Esclavitud: “institución del derecho de gentes que, contra lo que la naturaleza dicta, pone a
un hombre bajo el dominio de otro” Florentino. Es la condición de quien se encuentra bajo el
poder de un dueño.
A los esclavos se los denominaba mancipia que era la forma de aprehenderlos (con la mano)

Modos de caer en la esclavitud

OM
Por nacimiento de madre esclava: En caso de matrimonio legitimo
(justas nupcias) los hijos seguían la condición del padre (si era libre
será libre, si era esclavo será esclavo). Si no había justas nupcias el
hijo seguía la condición de la madre (esto se da porque a un hijo la
madre siempre se sabe quién es, pero no así el padre). Reglas

.C especiales: Si la madre gozo de libertad aunque fuese transitoria

durante el embarazo, el hijo nace libre. Es por esto entre otras cosas
que los romanos hacían la cuenta de cuando se había concebido al
DD
niño. (Las demás hipótesis del libro se desprenden de estas reglas)

Cautiverio de guerra: cuando un hombre caía prisionero de guerra

se transformaba en esclavo, si era romano y se escapaba de sus
Modos del
LA

captores volvía a adquirir la libertad.

Derecho de gentes Derecho de Postliminio: Cuando un ciudadano romano caia en
poder del enemigo sus relaciones jurídicas y derechos quedaban en
suspenso y al volver al territorio romano los recuperaban como si
nunca hubiesen sido esclavos. Excepciones: A) No recuperaba las
FI

relaciones jurídicas de hecho, que necesitaban un ejercicio constante.

Estos supuestos eran la posesión y el matrimonio (salvo este ultimo si
caían juntos en la esclavitud y volvían juntos a Roma). B) Estaban
privados del beneficio de esta ley los que en guerra se hubieran


rendido o fueren traidores.

Ficción de la ley Cornelia: Era una ficción que establecía que si el
ciudadano fallecía bajo esclavitud de guerra, se consideraba como si
hubiere muerto al momento de caer prisionero (antes de perder su
libertad). Esto se hacía a los fines testamentarios ya que un esclavo
no podía tener el derecho a un testamento valido.

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A) Hombre libre mayor de 20 años, que se dejaba vender, para luego

invocar maliciosamente su verdadera calidad y compartir así con el
supuesto vendedor el precio cobrado.
B) Mujeres libres que tenían trato carnal con esclavos ajenos y no cesaban
su relación luego de 3 intimaciones por parte de su dueño.
Modos del C) Condenas graves o infamantes como la pena de muerte, trabajo en
Derecho minas o la entrega a las bestias feroces.
D) Nacimiento como monstruo.

OM
Civil
E) deserción del ejercito, o rendirse ante el enemigo.
F) No cumplir con lo mandado a pagar en sentencia judicial firme.
G) Capitis deminutio

.C
Situación jurídica del esclavo: Para el derecho civil el esclavo no tiene personalidad jurídica,
se considera una cosa, y dentro de la clasificación, era una cosa corporal y mancipi. No podía ser
titular de relaciones de familia, propiedad o sucesión, ni actuar en juicio. No podía comerciar ni
DD
responder por sus deudas, pero obligaba a su dueño si este lo había autorizado.
En un principio sus dueños disponían de Dominica Potestas (poder dominial), que era el
conjunto de derechos que tenían sobre sus esclavos, incluso hasta el derecho de disponer de su
vida. Con el paso del tiempo se va cambiando la situación, en el imperio se prohíbe la muerte sin
justificación tratando como homicida a quien lo hiciere, se prohibieron los tratos crueles y la
LA

entrega a las fieras.

En un principio el esclavo no podía ser dueño de ningún bien y todo lo que adquiría pasaba a
propiedad de su dueño, pero con el correr del tiempo, se volvió común que sus dueños le
separasen un pequeño caudal de bienes muebles para que los administrase. Caudal que recibe el
FI

nombre de Peculio (pequeño patrimonio). Podía acrecentarlo hasta llegar a comprar su libertad
pero hay que tener en cuenta que el peculio era propiedad de su amo y podía reclamarlo en
cualquier momento.
Como el esclavo era incapaz absoluto de derecho, y administraban como agentes de su dueño, se


generaron muchos casos de responsabilidad del propietario de un esclavo por los hechos de este.
Acciones adiectitiae qualitatis: Procedían a favor de quien contrato con un esclavo y en contra de
su dueño para hacerle responder por las deudas contraídas por el siervo (quod iussu). Se establecía
que los acreedores cobrasen primero del peculio del esclavo, antes de ir contra el patrimonio del
dueño. La acción in rem verso procedía para los dueños que han aumentado injustamente su
patrimonio con los hechos de esclavos. Tenía el fin que se indemnice el perjuicio hasta el
enriquecimiento del dueño. Todas estas acciones también proceden contra el padre titular de la
patria potestad sobre el hijo por los hechos de este.
También podía eludirse de estas responsabilidades con el abandono noxal, que consistía en la
entrega al ofendido del esclavo causante de daño.
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Contubernio: Los esclavos no tenían el ius connubium (derecho a contraer matrimonio

civilmente) dada su situación jurídica. Pero podían constituir relaciones de hecho llamadas
contubernio.
Al no haber matrimonio valido tampoco tenían parentesco (agnación) mediando entre los
esclavos y sus hijos simplemente el vínculo de sangre (cognación).

Extinción de la esclavitud

OM
Hay 2 formas de manumisión (liberación) según si intervenía o no su dueño. A su vez cuando
intervenía su dueño se dividen en solemnes y no solemnes.

No Interviene Libertad por

el dueño imperio de ley

.C
Formales
Vindicta
Censu
Testamento
DD
Interviene el
dueño Carta
No Formales Mesam
Inter amicos
In ecclesia
LA

A) Libertad por imperio de ley: El estado daba la libertad a esclavos que presentaran buena
FI

conducta (ej: al que denunciara un homicidio); a los vendidos con la condición que se los
manumitiese y luego el dueño no lo hiciere, el esclavo que ha vivido 20 años libre y de buena fe
y al que fue abandonado por su dueño cuando padecía una grave enfermedad y luego se curó.
(Aquí en estos casos no interviene la voluntad del dueño)


B) Libertad por manumisión: En este caso el dueño es quien le concede la libertad al esclavo
finalizando así su poder dominial sobre él.
FORMALES
Vindicta: Proceso que se solicita la libertad del esclavo, ante un 3ro (adsertor liberatis) y ante el
magistrado competente. No habiendo oposición por parte del dueño, el magistrado declaraba
libre al esclavo. (la vindicta era una especie de varita con la que se hacia la ceremonia formal
donde el 3ro tocaba al esclavo con la varita para liberarlo)
Censu: Era la inscripción del esclavo por su dueño en la lista del censo donde figuraban los
ciudadanos.

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Testamento: El dueño le daba la libertad a través del testamento. 2 formas: Directa (cuando se
expresaba en las disposiciones de última voluntad que se liberase) o la Indirecta (cuando
encomendaban a alguno de sus herederos a darle la libertad al esclavo).
NO FORMALES
Carta: El dueño le dirigía una carta al esclavo indicándole su voluntad de liberarlo.
Mesam: Cuando el amo sentaba al esclavo en su propia mesa.
Inter Amicos: Declaración de libertad hecha por el dueño ante algunos de sus amigos.
Ecclesia: Concesión de la libertad hecha en la iglesia ante la autoridad eclesiástica y feligreses.

OM
Limitaciones al derecho de manumitir

En los tiempos de Augusto, se dicta la ley Fufia Caninia por la cual no se podía manumitir
por testamento más de 100 esclavos y solo en un porcentaje de los tuviere, además que debía ser
manumisión nominativa (debía especificar el nombre del esclavo). La ley Junia Norbana
estableció que los manumitidos formales fuesen hombres libres en situación jurídica de latinos.

.C
Por su parte la ley Aelia Sentia fijo que para manumitir el dueño tenía que tener al menos 20
años y el esclavo 30 años.
Si no se cumplía con los requisitos era liberto como “latino Juniano” (si era liberado por la
solemne) a menos que existiera una justa causa (ej: matrimonio)
DD
Situación jurídica del manumitido

Si era manumitido Formal: Su libertad era In Iure (de pleno derecho) y además tiene carácter
de ciudadano romano. No podían desempeñar cargos electivos ya que para ello se requería ser
LA

ingenuo
Si era manumitido NO formal: Era una libertad de facto o de hecho (podía revocarse). A
partir del año 19 el pretor cambia esto y pasa a tener una libertad de derecho también. No se
constituían como ciudadanos romanos sino como “latinos junianos” (eran no ciudadanos, si
FI

bien eran libres, no tenían derechos políticos ni podían casarse. Si podían ejercer el comercio y
hacer testamento).
Dedicticios: eran los que habían tenido pésima conducta en su cautiverio, o eran culpables de
delitos. Estos carecen de derechos públicos y privados y tienen prohibido residir a menos de una


milla de Roma.

El emperador Caracalla en el año 212 DC concede ciudadanía a todos los habitantes del
imperio desapareciendo la categoría de “latinos Junianos”, manteniéndose la de Dedicticios.
Luego Justiniano deroga la mayoría de las leyes limitativas de la manumisión.

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Patronato: Fuese cual fuese la situación jurídica del manumitido siempre subsistían relaciones
entre él y su antiguo dueño.
A) Obligación de ayudarlo económicamente si fuese necesario o prestarle servicios
B) Estaba sometido como el cómo su hijo (integraba su gens y aunque no gozaba de las
prerrogativas que le daba el parentesco por gentilidad estaba excluido de la tutela legitima)
C) El anterior dueño estaba obligado a asistir al liberto en los actos de la vida civil que
necesitaren.
D) Obligación de pagar rescate en caso de ser capturado el amo y constituirle dote a su hija

OM
Cuasi esclavitud: situación de personas que siendo formalmente libres se hallan asimilados a
los esclavos en su condición jurídica. Ellos son:
Mancipium: Las personas bajo mancipium son las que siendo libres han sido objeto de una
mancipación (medio solemne del derecho civil para transferir la propiedad) por parte de quien

.C
ostenta sobre ellos la patria potestad o poder marital. Por medio de la misma han sido vendidos
en forma simbólica a un 3ro o han sufrido abandono Noxal por haber causado un daño. Así el
transferido queda sometido a 2 poderes, el del jefe de familia en suspenso y el del adquiriente
(efectivo); subsistiendo hasta que este último lo manumita y en este caso vuelve a estar bajo la
DD
patria potestad del primero.
3 mancipatio eran necesarias para romper con la patria potestad; esto era para la
emancipación o adopción, previa ceremonia ante el magistrado.
La situación del mancipium es igual a la del esclavo y todo lo que este adquiere pertenece a
quien simbólicamente lo ha comprado; lo diferente es que en este estado no pierde su libertad
LA

ni ciudadanía, tampoco su ingenuidad. Se termina esta situación por las mismas formas que la
esclavitud.
Colonos: El colonato es una institución del bajo imperio donde el colono es un hombre libre
pero con una limitación fundamental: se encuentra ligado con su familia a la tierra que tiene
FI

que trabajar a cambio de un precio y no puede abandonarla en toda su vida siendo transferido
con ella cuando la tierra se venda. Tenían prohibido ejercer cargos públicos. Se llegaba a esta
condición por contrato, mendicidad o por nacimiento.
Actoratus: Era el gladiador; hombre libre pero que alquila sus servicios a un empresario


obligándose incluso a morir.

Addicti: Son los demandados en juicio que no satisficieron la pretensión del acreedor y se los
mantiene cautivo por 60 días, si nadie abona la deuda en ese tiempo, cae en la esclavitud para
ser explotado por el acreedor.
Nexi: Son los deudores que entregaban su propio cuerpo como prenda para garantizar el
cumplimiento de una obligación.

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ESTADO DE CIUDADANIA

Los hombres libres se dividían entre ciudadanos y no ciudadanos. Esto tenia gran importancia
ya que solo los ciudadanos tenían reservado el ejercicio y goce de las instituciones del derecho
civil.
Cuando nacía un hijo entre un ciudadano y el que no lo era, su estatus correspondía a la
condición del menos favorecido. En caso de unión entre 2 que no eran ciudadanos el hijo seguía
la condición de la madre.

OM
Cuadro de estatus de ciudadanía

Ciudadano

Hombre libre

.CExtranjero
Latinos Veteres
Latinos Colonarii y Junianos
Peregrinos
Dedicticios y Hostls
DD
Ciudadano: Eran los romanos que si no habían sufrido ninguna incapacidad de derecho
gozaban del “Ius Civitatis” (derecho de ciudadanía) y con él la facultad de gozar de todas las
instituciones públicas y privadas.
D. Públicos: Ius suffragii (votar en los comicios), Ius honorum (ser elegido magistrado), Ius
LA

Provocationis (a apelar una pena capital) y el derecho al uso del nombre.

D. Privados: Ius Connubium (derecho a contraer matrimonio), Ius Commercium (derecho a
ejercer el comercio) y el Ius Testamenti (testar y ser heredero).
FI

No Ciudadanos: Habían diferentes categorías con diversas facultades jurídicas en relación al

derecho civil romano. Hay distintos tipos de extranjeros:
Latinos Veteres: habitantes del antiguo lacio, gozaban del ius comercium y connubium.
Votaban si se encontraban en roma. Además tenían grandes facilidades para conseguir la


ciudadanía romana (ej: por tener al menos 3 hijos, construir naves, transportar trigo, ser de la
milicia, etc.)
Latinos Colonarii y Junianos: Habitantes de los territorios conquistados; poseían ius
commercium y testamenti pero no el connubium a menos que se lo hubiesen concedido.
También tenían facilidades para ser ciudadanos. En esta situación se encontraban los
manumitidos por alguno de los medios no formales.
Peregrinos: Eran los demás extranjeros habitantes de pueblos que Roma no estaba en guerra,
no podían invocar del derecho civil, solo el derecho de gentes. A menos que tuviesen
autorización especial no tenían ius commercium, ni connubium aunque nada impedía que
invocasen leyes de su país y que con arreglo al ius gentium pudiesen testar, casarse y tener
propiedad.
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Dedicticios y Hostls: Los Dedicticios eran los miembros de pueblos que se sublevaron contra
Roma, los que por alguna pena perdieron la ciudadanía o los esclavos liberados que tenían
pésima conducta durante su cautiverio. No tenían ningún derecho y les estaba vedado por
cualquier medio obtener la ciudadanía. Los Hostls eran los enemigos de Roma con quienes se
hallaba en guerra, no tenían ningún derecho tampoco. Ambas clasificaciones debían vivir a mas
de 1 milla de Roma (tenían prohibido vivir cerca de la ciudad)

ESTADO DE FAMILIA

OM
Era la situación en que se encontraba un hombre libre y ciudadano con respecto a su familia.
Solamente el paterfamilias, sea cual fuese su edad, tenía plena capacidad de derecho, todos los
demás estaban bajo su potestad.

Sui iuris: Era el paterfamilias y no estaba bajo la potestad de ninguna otra persona.
Alieni iuris: Eran todos los demás miembros de la familia que estaban sometidos a la voluntad

.C
del pater. Eran los hijos no emancipados, la mujer casada cum manu y los recibidos en
mancipium. Poseían ius commercium y connubium, podían adquirir bienes pero eran del
patrimonio del pater.
DD
Potestades del pater: Poderes que el pater tiene sobre las personas que dependen de su
potestad.
A) Manus: Potestad sobre la mujer.
B) Patria Potestas: Potestad sobre los hijos.
C) Dominica Potestas: Poder dominial sobre los esclavos.
LA

D) Mancipium: El poder ejercido sobre las personas sujetas a Mancipium.

Los esclavos si bien estaban sometidos a la potestad del pater no eran alieni iuris ya que eran
FI

considerados cosas además de carecer de libertad y ciudadanía.

Tanto hombres como mujeres pueden ser sui iuris; pero solo los hombres pueden ser
paterfamilias y titular de las 4 potestades. Una mujer sui iuris era cabeza y fin de su propia
familia.


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PERSONA JURIDICA

Son los entes formados por un conglomerado de seres humanos individuales que se les
atribuye los atributos propios de un sujeto de derecho. Se llama también personas de existencia
ideal, civil o moral. Había asociaciones formadas por humanos y también asociaciones
formadas por bienes.

A)Provincias, municipios y colonias

OM
Publicas
B)Erario y el Fisco
Persona jurídica
A)Universitas personarum

.C
Privadas Fundaciones piae causa
B)Universitas rerum
Herencia yacente
DD
Persona jurídica publica: Eran las provincias, municipios, colonias y el estado mismo. Son
compuestos de personas individuales unidas para la consecución de la finalidad común ya sea en
forma voluntaria, por costumbre o tradición.
LA

Tienen bienes que no son propiedad individual de los ciudadanos que las componen, sino que
pertenecen al organismo social en su conjunto. Poseen capacidad para adquirir bienes y para estar
en juicio en los asuntos en que tengan intereses involucrados. La existencia de este tipo de entes se
produce de modo natural, sin que sea necesaria la adhesión expresa por parte de los individuos.
El Erario y el Fisco: Era el tesoro público del estado pero caía en la órbita del derecho privado
FI

cuando realizaba actos jurídicos que se traducían en ingresos o egresos de las arcas públicas. En el
imperio el erario fue el término para designar el tesoro público del estado y surgió al lado el fisco
que era el patrimonio del emperador (que era hereditario). En el bajo imperio el fisco absorbe al
erario y queda el fisco como ente con personalidad propia que representa al patrimonio civil y es


sujeto de derecho privado susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones.

Persona jurídica privada: Universitas personarum o también corporaciones o asociaciones;

nacen a partir de un acto expreso de constitución de sus fundadores y para subsistir necesitan la
voluntad continua de mantenerlas por parte de sus integrantes. Son esencialmente artificiales y
pueden ser religiosas, de funcionarios, de artesanos y aun meramente de carácter amistoso.
Requisitos:
A) Debían estar conformadas por al menos 3 personas aunque luego de su creación su número se
reduzca a 1 solo (se pedían 3 porque los actos se resuelven con la mayoría de votos
B) Tenían que tener un estatuto que rija su organización y funcionamiento, derechos y
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obligaciones de sus miembros.

C) La organización tenía que tener un fin licito conforme a la actividad para que fue constituida la
organización.
D) Poseer un patrimonio propio y distinto del de sus miembros para destinarlo a las actividades.
E) Designar a un representante que administre y ejercite los derechos y obligaciones de la
sociedad.
F) Necesitaban también la autorización del estado; incluso en algunos tiempo estuvieron
prohibidas.

OM
Extinción de las corporaciones:
A) por la consecución del fin perseguido
B) desaparición de todos sus socios
C) disolución voluntaria (deciden los socios disolverla)
D) El estado suprime su autorización
- una vez disuelta los bienes remanentes se dividen entre los socios ( lo que actualmente se llama
liquidación)

.C
Universitas rerum: Las fundaciones; son las típicas universalidades de cosas. Constituían un
patrimonio destinado a un fin específico predeterminado por el constituyente, instituidas por un
DD
lapso indeterminado. Recién con Justiniano adquieren capacidad jurídica para accionar en juicio,
heredar y celebrar contratos.
Fundaciones Piae causa: Son los establecimientos de beneficencia dedicados a los enfermos,
huérfanos, ancianos que proliferan a partir del cristianismo. Son instituciones civiles o religiosas
destinadas a una finalidad de utilidad pública para constituirlas por lo general se entregaban los
LA

bienes que deseare a la iglesia; los eclesiásticos se encargaban de la gestión de los bienes y de la
inversión de los mismos. No eran personas jurídicas propiamente dichas ya que no llegaban a
constituir entes independientes o sujetos de derecho.
Herencia yacente: Era la constituida por el conjunto de bienes que conforman el patrimonio de un
FI

difunto durante el tiempo que media entre la declaración de fallecimiento y la adición (que tenía
lugar con la aceptación del heredero). Se la considero como una persona jurídica susceptible de
adquirir derechos y contraer obligaciones dado que si no era inmediata la aceptación del heredero
los bienes quedaban desprotegidos y sin la posibilidad de realizar actos conservatorios. Con la


personalidad a través de un gestor podía realizar estos actos y producida la aceptación los actos
realizados se atribuyen al heredero.

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Bolilla 5: Las relaciones familiares

Modestino; “La unión del varón y la mujer, consorcio para toda la

1) Justas nupcias
vida, comunicación de los derechos divinos y humanos”.

Institutas de Justiniano; “La unión del varón y la mujer, que

comprende el comercio indivisible de la vida”.

OM
De estas 2 definiciones podemos sacar en limpio las siguientes afirmaciones:
A) El matrimonio romano era monogámico (una sola esposa) y entre varón y mujer (heterosexual).
B) Implica una unión de los cónyuges tanto material como espiritual.
C) El matrimonio romano no tiene como finalidad tener hijos, ni la falta de estos hace a su validez.

.C
D) Es una institución del derecho natural regulada por el derecho civil romano.
DD
Elementos Cohabitación: Elemento material; en sentido amplio, la esposa debe estar a
disposición del marido aunque no sea que siempre estén juntos mientras se
guarden el respeto matrimonial. Este elemento es el que hace que el matrimonio
tenga lugar con la simple entrada de la mujer a la casa del marido y eso da inicio
LA

a la convivencia (es decir que el matrimonio empieza cuando la mujer entra a la

casa del marido). Es una cuestión de hecho desprovista de toda formalidad
solemne.
FI

Affectio maritalis: Elemento espiritual; es la intención reciproca de ser marido

y mujer que evidencian tratándose como tales.


REQUISITOS DEL MATRIMONIO

A) Aptitud Física No podían casarse los menores impúberes. La edad mínima para la
mujer era 12 años y para el varón, en principio, dependía de un examen
físico pero luego con Justiniano se fija la edad mínima en 14 años
(varón). No podían casarse los castrados pero si los impotentes.
B) Aptitud Ambos contrayentes debían ser libres y ciudadanos romanos para poseer
Jurídica el “Ius Connubium”. En caso que uno o ambos fueran esclavos no era
matrimonio sino “contubernio”; tampoco cuando uno era peregrino. No
bastaba tener el Ius Connubium, había que tenerlo con respecto a la otra
persona también; así hasta la sanción de la “Ley Canuleia” carecían de
aptitud nupcial entre patricios y plebeyos y en un tiempo también entre
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ingenuos y libertos. La “Ley Iulia” y “Papia Poppaea” restringía el

matrimonio entre las personas del rango senatorial y quienes ejercían
profesiones deshonrosas (gladiadores y artistas).
C) Consentimiento Los contrayentes deben expresar su libre consentimiento o por lo menos
de los no oponerse (por eso no se podían casar los “mentecatos” y los
contrayentes dementes”. No podían dar su consentimiento válidamente, salvo el
demente en un intervalo lucido). No estaba permitido que el padre
supliera la voluntad de alguno o que se violentara la voluntad.
D) Consentimiento Se requería el consentimiento del pater a cuya potestad estaban

OM
del padre sometidos y en caso de ser pater el abuelo requería el consentimiento de
ambos (padre y abuelo). Las mujeres sui iuris sujetas a tutela perpetua
requerían el consentimiento del tutor. A partir de la lex Iulia y Papia
Poppaea si el pater negare injustificadamente su consentimiento era
posible suplirlo por la autorización del magistrado, dándose igual
solución en caso de que el pater no pueda prestarlo por padecer alguna

.C
incapacidad.

IMPEDIMENTOS
DD
La sola existencia de un impedimento hace imposible la celebración de un matrimonio valido.
Hay 2 clases:
Absolutos: Impiden por completo el matrimonio el matrimonio con cualquier persona.
Relativos: Impiden el matrimonio únicamente con cierta y determinada persona.
LA

Relativos A) Matrimonio anterior no disuelto.

B) Caída en la esclavitud o perdida del Ius Connubium.
C) El cristianismo introduce los casos de voto de castidad y ordenes
sacerdotales.
FI

Absolutos A) Parentesco en línea recta en todos los grados sea por consanguineidad,
afinidad o adopción.
B) Parentesco en línea colateral (hermanos, tíos, sobrinos).
C) Parentesco por afinidad (yernos y nueras con suegros) salvo entre cuñados


D) Parentesco por adopción, salvo en el caso de línea colateral si se produce

la emancipación del adoptado.
E) Entre padrinos y ahijados.
F) Los militares (en época del imperio para fomentar la disciplina).
G) El tutor con la pupila.
H) El gobernador de una provincia con una mujer radicada en la misma.
I) Senadores con libertas o mujeres de baja condición social.
J) Judíos con cristianos (en la era del cristianismo).
K) La viuda hasta después de 10 meses siguientes al fallecimiento. Igual
rigió para la divorciada en los 10 meses siguientes de la separación.
L) Entre la adultera y su cómplice, entre el raptor y la raptada.
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CUM MANU: La mujer sale de su propia familia civil y entra a la del

marido, en la cual es considerada jurídicamente como una hija más. Si
la mujer es sui iuris, el patrimonio que tenia era absorbido por el pater
de la familia que ingresaba y ella pasaba a ser alieni iuris.
TIPOS DE
MATRIMONIO
SINE MANU: La mujer quedaba en la misma situación jurídica y
patrimonial anterior a las nupcias. Si era alieni iuris continuaba bajo la

OM
potestad del pater. Si era sui iuris debía nombrársele un curador. Este
fue un medio por el cual el pater se procuraba de hijos sin agregar a la
mujer a su familia.

.C
Formalidades para adquirir la manus

Si bien para contraer matrimonio no se exigían formalidades, si existían para que el marido
DD
adquiera la “manus” (potestad) sobre la mujer. Según gayo son 3:

A) Confarreatio Ceremonia que desarrollan los contrayentes en la cual pronunciaban

ciertas palabras sagradas delante del pontífice máximo (flamen de Júpiter)
y con por lo menos 10 testigos. Luego de esto se ofrece un pastel de
LA

harina (llamado farreum) al dios Júpiter. Hasta la lex Canuleia esta

ceremonia estaba únicamente reservada a los patricios. (es un antecedente
de la tradición de los novios que cortan la torta juntos en el casamiento)
B) Coemptio Figura posterior a la anterior para los casos en que uno de los
FI

contrayentes era plebeyo. Consistía en la compra figurada que el marido

hace de su mujer al padre de esta o a quien la tenía bajo su potestad. Si era
sui iuris necesitaba la auctoritas del tutor.
C) Usus Adquisición del poder sobre la mujer a través del uso continuo e


ininterrumpido de dicho poder. La posesión de la esposa continuada

durante el lapso de 1 año hacia nacer la manus a favor del esposo. La ley
de las XII tablas daba la solución en la cual la mujer podía ausentarse
durante 3 noches seguidas del hogar conyugal antes de transcurrido el
periodo de 1 año, así se evitaba que cualquier matrimonio se volviese cum
manu. Sucedido esto el año se interrumpía y había que contarlo desde el
principio.

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Legislación de Augusto: Leyes Iulia y Papia Poppaea

Augusto crea 2 leyes para restablecer las antiguas costumbres y dar solidez a las familias. A
estas leyes también se las llamo “caducarías” y tenían mucho interés fiscal.

Lex Iulia: Establecía que todo varón entre 25 y 60 años y mujeres entre 20 y 50 años debía estar
casado o comprometido. Los que no lo hicieren eran considerados “célibes” (persona no casada;
sinónimo de soltero) y tenían, dependiendo de su patrimonio, prohibido recibir cualquier
herencia, legado, donación o fideicomiso a menos que se casasen o comprometiesen dentro de

OM
los 100 días posteriores.

Lex Papia Poppaea: Completa la lex Iulia ya que esta era violada haciéndose esponsales
(compromiso) por tiempo indeterminado. Establece que cualquier compromiso de matrimonio
que no fuese celebrado dentro de los 2 años siguientes carecía de valor. Prohibía también a los
casados sin hijos recibir más de la mitad de las herencias testamentarias a menos que un hijo

.C
naciera luego del año. Por otro lado las familias con muchos hijos eran beneficiadas con el ius
liberorum; se daba al varón o mujer ingenuos con 3 hijos o libertos de 4 hijos. El ius liberorum
permitía a la mujer sustraerse de la tutela perpetua adquiriendo la total capacidad de hecho, los
DD
hombres tenían asientos preferenciales en los espectáculos públicos, dispensa de la edad mínima
para ocupar cargos públicos y los eximia de ciertos tributos.

Esponsales
LA

Son la promesa de matrimonio futuro; es el compromiso matrimonial. La denominación

deriva de “sponsio” ya que era un contrato verbal y solemne. Tenían los mismos requisitos e
impedimentos que regían para el matrimonio; en cuanto a la edad se admitió como mínimo la
FI

de 7 años.
Tenían relevancia en lo jurídico ya que sentaba las bases del futuro acuerdo económico-
matrimonial (ej: la cuantía de la dote). Se engendra un cuasi parentesco entre los esponsales y
sus familias y se consideraba adultera a la novia que fuese infiel permitiendo al novio perseguir


judicialmente a quien lo injuriase.

En los primeros tiempos de Roma el incumplimiento generaba la posibilidad de plantear una
acción por daños y perjuicios que con el correr de los años paso a ser una sanción social. En la
era del cristianismo surgen las “arras esponsalicias” que era un tipo de garantía que daban los
novios al celebrarse el compromiso, quien no cumplía con este perdía el importe dado en
garantía.
Las Esponsales se disolvían por mutuo acuerdo o por la simple voluntad de uno de los
interesados, por muerte, capitis deminutio máxima o media o por haber aparecido con
posterioridad algún impedimento que haga imposible el matrimonio. En cuanto a los regalos
dados en pos del compromiso, el cristianismo impuso que debían devolverse al disolverse, a
menos que el que los había recibido no hubiese dado lugar a dicha disolución.
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Efectos del matrimonio en relación a los cónyuges

A) La mujer mientras era soltera vivía sometida a la voluntad del padre que vivía en total
reclusión. Variaba con el matrimonio ya que pasaba a tener una situación de libertad, donde debía
dársele el trato de “Domina” (señora o doña), era el alma de su hogar y podía dar órdenes a los
sirvientes también según su cultura podía participar de las actividades de su marido incluso
cuando ocupaban cargos.
B) La mujer era sometida al régimen de la manus marital y pasaba a estar bajo la potestad del
marido.

OM
C) Deber de fidelidad entre los cónyuges, además de la dignidad que debía respetar a su marido
este le daba el nomen (apellido)
D) Deber del marido de proteger a su mujer y representarla ante la justicia.
E) En el matrimonio cum manu tenían el deber reciproco de prestarse alimentos.

.C
Efectos del matrimonio en relación a los bienes

A) cum manu: Si la mujer era sui iuris todos sus bienes pasaban al marido al igual que si
DD
adquiría bienes durante el matrimonio. En caso de ser alieni iuris no tenía bienes ya que estos le
pertenecían a su pater. En cuanto a los derechos sucesorios heredaba como si fuese una hija mas
y perdía los derechos de sucesorios con respecto a su familia de origen.

B) sine manu: La mujer seguía perteneciendo a su familia paterna, si era sui iuris era propietaria
LA

de todos sus bienes y de los que adquiera luego de las nupcias. El marido no tenía facultades
sobre los bienes pero la mujer podía encargarle la administración en calidad de mandatario,
debiendo restituirlos al disolverse el vínculo matrimonial. En el caso de ser alieni iuris todo lo
FI

que adquiría era propiedad de su paterfamilias.

Dote


La dote o “res uxoria”, es el conjunto de bienes que la mujer u otra persona por cuenta de
esta, entrega al marido para contribuir a solventar los gastos del matrimonio.
Surge en el matrimonio cum manu como manera de compensar a la mujer por la herencia del
pater que no recibirá. Con el pasar del tiempo se establece también en el matrimonio sine manu
para que el marido olvide que no dispondrá de los bienes de la mujer y para contribuir
económicamente. Existen 3 tipos de dote:

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PROFECTICIA: Era constituida por el padre o abuelo de la mujer.

TIPOS DE ADVENTICIA: Era constituida por la madre, la propia esposa u otro pariente
DOTE que no fuese el padre o el abuelo paterno.
RECEPTICIA: Era la dote adventicia cuando el constituyente se reserva el
derecho a la restitución en caso de disolución del matrimonio.

Constitución de la dote: Esta podía ser constituida de modo real o por vía obligacional.

OM
MODO REAL DOTIS DATIO: Se constituía con la entrega efectiva e
inmediata de los bienes que la componían realizando el
modo de transmisión. Era un traspaso efectivo, una
CONSTITUCION entrega material y no una promesa de transmisión.
DOTIS DICTIO: Era una declaración solemne por la
cual quien ofrece la dote se obliga a constituirla. Por esta

.C
MODO
OBLIGACIONAL
vía solo podía hacerlo el padre o abuelo paterno de la
mujer, también ella misma si era sui iuris o un deudor de
ella.
DD
DOTIS PROMISSIO: Es una convención destinada a
formar una dote por medio del contrato verbal de
estipulación.

En la época post clásica se reconoció la validez de la dote constituida sin ninguna formalidad y
LA

aun en forma tacita (cuando la mujer divorciada volvía a casarse con su antiguo marido). Existió
también la posibilidad de recurrir al documento escrito para conformarla.
FI

Administración y restitución de la dote

En los primeros tiempos se considero propiedad del marido, pero con el tiempo no se
considero justificada y mas con la cantidad de divorcios que había. Empezó a utilizarse en la


práctica que el marido hiciere un contrato de estipulación para devolver la dote en caso de
disolución del matrimonio, la esposa podía reclamarla a través de la acción surgida del contrato
llamada actio ex estipulatu. Los pretores también concedían la acción actio rei uxoriae para
que la mujer la reclamare por causa de divorcio. Desde entonces el marido no es en verdad un
propietario de la dote sino un simple usufructuario.
Como usufructuario el marido no tenía permitido vender los fundos sin el consentimiento de
la mujer y ni siquiera con consentimiento podía gravarlos con una prenda. Si la mujer moría la
dote adventicia quedaba en manos del marido a menos que hubiese pactado su devolución
(dote recepticia). Igual sucedía con la dote profecticia si el constituyente ya había fallecido de
lo contrario podía reclamarla.

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En caso de muerte o divorcio del marido, este o sus herederos deben restituir la dote y en
épocas de Justiniano se hipotecaban todos los bienes del marido para garantizar la restitución.
Si la dote estaba compuesta por bienes fungibles, la devolución podía ser hasta en 3 cuotas
anuales, si fuese otro tipo de bien la restitución debía ser inmediata. Justiniano estableció que el
plazo de devolución de muebles podía hacerse al cabo de 1 año y los bienes inmuebles
inmediatamente.
El marido gozaba de beneficio de competencia, esto es, que en caso de ser pobre podía
devolver lo que pudiese conservando lo imprescindible para su subsistencia, con la condición de
reembolsar el saldo cuando mejorase su fortuna.

OM
El esposo también podía hacer retenciones de la dote que debía devolver, podían ser en virtud
de la cantidad de hijos del matrimonio, por inmoralidad de la mujer (adulterio), para gastos
necesarios, etc.

Donaciones entre cónyuges

.C
Los regalos de poco valor que los novios solían hacerse en ocasiones del compromiso; eran
validos. Por otra parte las donaciones de gran valor antes del matrimonio también eran validas
solo si el casamiento tenía lugar aun cuando luego se disolviera por fallecimiento o divorcio
causado por culpa de este. Si el casamiento no se llevaba a cabo la esposa debía devolverlas.
DD
Ya casados está prohibido realizar donaciones para evitar que uno de los cónyuges forzare al
otro a realizarlas para luego disolver el matrimonio y quedarse con ellas, prohibición que se
mantiene en nuestro código civil.
LA

FINALIZACION DEL MATRIMONIO

NULIDAD
FI

MUERTE DE UNO DE LOS ESPOSOS

CAPITIS DEMINUTIO MAXIMA

SUPUESTOS


CAPITIS DEMINUTIO MEDIA

PERDIDA DEL IUS CONNUBIUM

DIVORCIO O REPUDIO

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A) Nulidad: Eran nulos los matrimonios que les faltase desde un principio alguno de los
requisitos esenciales de validez y eran considerados meras uniones accidentales. Los hijos que
nacieren de estas uniones eran considerados “espúreos” (sin padre conocido y vinculados
únicamente a la madre).
B) Muerte de uno de los esposos: Si la que moría era la mujer, el marido podía contraer
nupcias de inmediato. Si el que moría era el marido, la esposa debía esperar por lo menos 10
meses para contraer un nuevo matrimonio (para evitar confusión si naciera un hijo).
C) Capitis deminutio máxima: Si alguno de los esposos caía en la esclavitud se disolvían las
nupcias y no volvían a renacer ni aun por el derecho de postliminio (salvo que ambos hubieran

OM
caído en la esclavitud juntos, vivido en cautiverio y vuelto juntos a Roma. Ya que si no ocurría
esto se hubiera roto la cohabitación necesaria para el matrimonio).
D) Capitis deminutio media: Con la perdida de la ciudadanía también se disolvía el
matrimonio.
E) Pérdida del ius connubium: El matrimonio se disolvía si lo perdía uno o ambos esposos. El
ejemplo de este caso es si el padre del esposo adopta a la mujer, salvo que emancipe a su hijo

.C
cosa que fue impuesta por Justiniano.
F) Divorcio o Repudio: En este caso lo que se pierde es la Affectio maritalis por uno de los
esposos o por ambos.
DD
DIVORCIO: Gayo; “cuando entre los esposos hay una divergencia de voluntades que los lleva
a vivir separados”. Esta divergencia debía ser permanente y definitiva, no un enojo o simple
separación. Los que se divorciasen estaban exentos de pena o sanción.
El matrimonio romano se basa en el consentimiento de cada uno de los cónyuges que se debía
renovar día a día. Cuando faltase la affectio maritalis (consentimiento) por parte de ambos se
LA

disuelve el matrimonio por divorcio.

Así como el matrimonio se contrae sin formalidades solemnes el divorcio también era sin
formas. Existían formas para la constitución de la manus (potestad del marido sobre la mujer) y
en caso de divorcio se debía celebrar una ceremonia similar pero en sentido contrario a la
FI

empleada para crearla. Ejemplo: los efectos de la confarreatio cesan, con la diffarreatio
(celebración inversa de la misma).

REPUDIO: “Disolución del vinculo matrimonial por la decisión unilateral de uno de los


esposos”. Con Justiniano se establecen 3 formas de repudio.

Con causa: Se daba cuando había culpa de la otra parte y las causales estaban predeterminadas.
Ej: adulterio, malas costumbres, maquinación contra el emperador, falsa acusación de adulterio,
abandono del hogar conyugal, etc.
Sin causa: Cuando se realiza arbitrariamente, sin estar fundado en una causa legal (las
anteriores mencionadas).
Repudio bona gratia: Se funda en una causa que si bien no es culpa del otro hace imposible la
prosecución del matrimonio. Ej: voto de castidad, impotencia, etc.

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Quienes repudiasen sin causa estaban sujetos a penas patrimoniales, perdida de la dote,
donaciones nupciales. En caso de no existir dote o donaciones perdían una cuarta parte de los
bienes propios y ser forzados a vivir de por vida en un convento. Igual sanción tenía el
cónyuge culpable en el repudio con causa.
Con Augusto se exigió que el repudio fuera comunicado por un liberto y en presencia de 7
testigos ciudadanos púberes.

Otras uniones licitas

OM
Al margen de las justas nupcias los romanos reconocieron la existencia de otras uniones
permanentes aunque de carácter inferior.

CONCUBINATO MATRIMONIO SINE CONTUBERNIO

.C
No entrañaba matrimonio por no
reunir los requisitos pero fue
aceptado como una unión
CONNUBIUM
Unión entre 2 personas que una
o ambas carecen del ius
connubium. Ej: un romano con
Es la unión entre esclavos o
entre un libre y un esclavo. Es
un simple hecho despojado de
DD
legalmente aceptada. Solamente un peregrino o 2 peregrinos. toda consecuencia civil.
estaba permitido entre personas Constituía un matrimonio Los hijos siguen la condición
púberes que no fuesen parientes valido pero no producía los de la madre no reconociéndose
en ningún grado prohibido y efectos de las justas nupcias. derechos de parentesco alguno.
LA

ningún hombre podía tener más de Los hijos nacen sui iuris y A principios del imperio se les
una concubina, siempre que no cognados a la madre siguiendo reconoce el parentesco por
tuviese una esposa legítima. casi siempre la condición del cognación para evitar
Los hijos nacidos de tal unión progenitor peregrino. relaciones entre ellos que
eran sui iuris y cognados a la resultaren repugnantes al
FI

madre (con Constantino se crea la derecho y la moral.

categoría de hijos naturales que se
los podía vincular al padre). Por
su parte Justiniano les reconoce


deberes de alimentos y sucesión.

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2) Estado de familia, la familia romana.

Familia: En Roma había 2 palabras para indicar el concepto de familia (domus y familia)

DOMUS: Significa casa o morada, esta palabra era usada para referirse a
todo el grupo familiar como unidad domestica. Comprendía a todos los
miembros que estaban en la casa ya sea el pater, los hijos, esposos, esclavos

OM
FAMILIA
FAMILIA: 2 conceptos.

Sentido estricto: Comprendía al pater y a todos los que se encontraban

bajo su autoridad incluyendo a la esposa casada cum manu, los hijos
sometidos a la patria potestad y sus mujeres e hijos sometidos a su vez a la

.C
patria potestad de estos (y por extensión a la del pater), y a quienes habían
sido adoptados con sus mujeres e hijos agnados.
DD
Sentido amplio: Comprendía a todos quienes estaban sujetos a la potestad
del pater (familia en sentido estricto) y también todos los que estaban
sujetos a una misma potestad de vivir los antepasados que les eran
comunes. En este sentido se aludía al conjunto de los agnados (conjunto de
parientes por línea masculina)
LA

Gens: “Conjunto de todos quienes descienden por línea masculina de un mismo tronco o
antepasado común”. Representa a la totalidad de agnados del antepasado común más antiguo
FI

(familia llevada a la máxima extensión posible, algo así como el árbol genealógico).
Para Cicerón había 4 caracteres esenciales del grupo de gentiles (gens):
A) Comunidad de nombre; los romanos por lo general tenían 3 nombres, el segundo era llamado
“nomen” y era compartido por toda la gens (es como el apellido que lo comparten todos los


antepasados).
B) Ser y habido sido siempre ingenuos (nunca haber caído en la esclavitud).
C) No haber tenido ascendientes esclavos.
D) No haber sufrido nunca una capitis deminutio ya que habría originado un cambio de familia.

La gentilidad tiene consecuencias en materia sucesoria, religiosa, capacidad, tutela y curatela.

(ej: heredaban los gentiles cuando no había herederos del difunto). La gens se manifestaba
también en la sacra privata, ya que el pater tenía la función de sumo sacerdote a cargo del
culto domestico y dedicado a sus ascendientes difuntos (cada familia adoraba a sus antepasados
como un culto propio y el pater era el encargado de transmitir los rituales y la forma de
adorarlos)
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POTESTADES DEL PATER

El pater era dueño total de las personas bajo su autoridad, podía emancipar, adoptar, etc.
Todos los bienes le pertenecen, incluso los de los demás miembros de la familia sometidos a su
potestad. Era sumo sacerdote del culto domestico (sacra privata) y también juez supremo para
dirimir cuestiones conflictivas suscitadas dentro de la familia.
La autoridad del pater era ejercida a través de 4 tipos de potestades:
POTESTADES

OM
MANUS PATRIA MANCIPIUM DOMINICA
POTESTAS POTESTAS
Es el poder Es el poder que Institución del derecho civil por el Institución del
ejercido por el ejerce el pater cual un hombre libre ejerce derecho de
marido sobre su sobre sus autoridad sobre otra persona gentes; es la
mujer casada descendientes que también libre, un hijo o una mujer potestad
cum nanu. Si el

.C
forman parte de su in manu. Era el pater que ejercía
esposo era alieni familia civil. Es la patria potestad o la manus y
iuris la manus era una institución del daba en mancipium a uno de ellos esclavo.
dominial del
pater sobre el
DD
ejercida por su derecho civil y a través de la mancipatio en una Originalmente
pater (ej: el solo puede ceremonia de venta solemne. comprendía el
abuelo). La mujer ejercerla el El que ha sido dado en mancipium poder de vida o
ocupaba el lugar ciudadano romano tiene características de hombre muerte pero en la
de una hija más sobre otro libre y esclavo (cuasi esclavitud). época del
LA

en la familia. ciudadano romano. Todo lo que adquiere pasa al imperio se limita

poder de su señor y deja esta ya que la ley
situación de mancipium por la impone al que
vindicta, censo o testamento matase a un
(igual como se libera a un esclavo propio
FI

esclavo). La diferencia está en que sin causa seria

el dado en mancipium no pierde la responsable
libertad, su condición de ingenuo, como si fuese un
ni la ciudadanía. esclavo ajeno.


Generalmente hacia esto el pater Otra constitución

de familia humilde a cambio de un establecía que el
precio o como garantía y solo lo que tuviere tratos
podía hacer hasta 3 veces porque crueles podía ser
sino perdía la patria potestad (con obligado a
3 veces se emancipa). Igualmente vender al esclavo
se hacia mancipium para hacer el (por abusar de su
abandono noxal a favor del derecho).
ofendido.

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3) Parentesco: Es el vinculo que une a los integrantes de una misma familia. Los romanos
conocieron diversos tipos.

AGNACION: También conocido como parentesco civil; es el que está

fundado en la autoridad del pater. Se relaciona con la línea masculina, al
pater con los descendientes sometidos a su autoridad (ej: la esposa cum
manu, los hijos, los nietos, etc. El vínculo se transmite a través de los
varones y une a los sometidos por la misma potestad, por eso, si un hijo es

OM
emancipado o la mujer se divorcia pierde el parentesco por agnación ya
que no están más sometidos a la voluntad del pater. En caso de fallecer el
pater no se pierde la agnación.

COGNACION: También conocido como parentesco natural; es el que

Parentesco une a las personas descendientes de un tronco común, se basa en el vínculo

.C de sangre y se transmite tanto por vía masculina como femenina.

En la línea masculina coexistían ambos vínculos (agnación y cognación),
en la femenina únicamente cognación. La diferencia con el anterior es que
DD
este es el vinculo de sangre y la agnación el masculino y bajo la potestad
del pater.

AFINIDAD: también conocido como parentesco político; es el que

vincula a un cónyuge con los parientes del otro (ej: suegros, cuñados, etc.)
LA

Modos de contar el parentesco

FI

En el cómputo del parentesco distinguimos 2 líneas, una recta y otra colateral. La línea recta
vincula a personas que descienden una de otra (ej: padres, hijos, nietos, etc.). La línea colateral
está formada por personas que descienden de un tronco común pero sin hacerlo una de otra (ej:
hermanos, sobrinos, tíos, etc.).


Cada línea de parentesco se mide por grados, estos grados equivalen a una generación.
Siempre para contar los grados hay que buscar el antepasado común y contar las generaciones.

3º
Bisabuelo 4º

Abuelo Hermano del abuelo

2º
padre En este ejemplo tenemos un parentesco
1º Lo que se de 4to grado y para contarlo fuimos hasta
Persona deben contar son el antepasado común (bisabuelo). Todos
las flechas los casos se cuentan igual.
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4) Filiación: Era el lugar que se ocupa dentro de la familia desde el nacimiento. Naturalmente
se entraba en una familia por nacimiento, procreado por el padre (sui iuris o alieni iuris) y la
esposa. Si padre y madre estaban unidos en justas nupcias el hijo era legítimo e ilegitimo el que
naciera sin que los padres hubieran celebrado las justas nupcias.

LEGITIMA
(padres casados en
justas nupcias)
FILICIACION Naturales

OM
Adulterinos
ILEGITIMA Incestuosos
(padres no casados Sacrílegos
en justas nupcias) Espureos

.C
A) Legítimos: Hijos nacidos dentro de las justas nupcias (padres casados)
B) Ilegítimos: Son los hijos venidos al mundo con sus padres no casados en justas nupcias, a su
vez esta clasificación se puede dividir en:
DD
Naturales: Los nacidos de una relación de concubinato
Adulterinos: Caso cuyo padres, uno o ambos, están casados pero no con el otro progenitor,
sino con una persona distinta.
Incestuosos: Hijos tenidos con un pariente en grado prohibido (todos los grados de parentesco
en línea recta y en línea colateral hasta el 3er grado)
LA

Sacrílegos: Son los hijos en el cual uno de los padres o los dos tiene voto de castidad en virtud
de su profesión religiosa.
Espureos: Son los hijos que por la razón que fuere, principalmente por la vida promiscua de la
madre, es imposible determinar quién es el padre.
FI

Nuestro código civil en un tiempo también tenía una clasificación parecida a la de los romanos
pero luego es modificada por la ley 17.711 y a partir de entonces existen solo 2 clases: hijos
matrimoniales y extramatrimoniales.


Plazos del embarazo: (tema ya tratado al principio de la bolilla 4; ver cuadro). Se utiliza
para dilucidar en este caso si el hijo había nacido dentro de las justas nupcias o no y con ello
saber si era legitimo. Para ello se estableció un plazo mínimo de 182 días y un plazo máximo de
300 días.
La importancia data de un aforismo del derecho romano que tiene valor hasta nuestros días:
“La madre siempre es cierta, el padre es quien está casado con la madre”. Por ello el padre es
quien está casado con la madre al momento de la concepción (que se sabe a través de la cuenta
del plazo), en caso de caer fuera de los plazos el esposo podrá impugnar su supuesta paternidad

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e igual solución se da si el padre no había tenido tratos carnales con la madre al tiempo de la
concepción (ej: por estar a ese tiempo en una guerra).

5) Legitimación: Institución nacida en el bajo imperio con el fin de superar los inconvenientes
que traía aparejada la filiación ilegitima. Esta institución permitió al padre asumir la autoridad
de tal sobre hijos que no eran nacidos en justas nupcias.
Había distintas formas de legitimación y en todas ellas se requería la conformidad del hijo ua
que pasaba de ser sui iuris a alieni iuris.

OM
Clases de legitimación
Matrimonio Con Justiniano podía legitimarse si se casaban luego, pero era necesario
subsiguiente que los padres pudieran casarse al momento de la concepción, lo cual

.Cexcluía a los hijos adúlteros, incestuosos y sacrílegos así como también

a aquellos que no estaban autorizados a contraer justas nupcias al
tiempo que el hijo fue engendrado. Este medio de legitimar hacia entrar
al hijo como agnado a la familia del padre.
DD
Oblación a la curia Los decuriones en el bajo imperio estaban obligados a recaudar
impuestos respondiendo con sus bienes en caso de no hacerlo y a fin de
favorecer su reclutamiento permitieron legitimar a los hijos naturales de
estos si ingresaban a la tarea del cobro de impuestos. En caso de ser
LA

madres se las favorecía si se casaban con un decurión. La legitimación

de este tipo generaba un vínculo agnaticio con el padre pero no
producía parentesco con los restantes parientes paternos.
Rescripto del Estando la madre muerta, ausente o casada con otro, el padre que no
príncipe tenía otros hijos legítimos podía solicitar al emperador la legitimación
FI

de sus hijos naturales. La misma se concedía luego de cierta

información sumaria y producía los mismos efectos que el matrimonio
subsiguiente.


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6) Patria potestad: Es el poder que ostenta el pater sobre los descendientes que forman parte
de su familia civil. Es una institución del derecho civil y no del de gentes como el dominial (el
que tenia sobre los esclavos). Solo pertenece al padre y están excluidas las mujeres, no se
extinguía por la edad ni por el matrimonio.
Originalmente esta potestad fue absoluta llegando a comprender el derecho de vida o muerte
sobre los descendientes y se ejercía también sobre los bienes de estos. Por la morigeración de
las costumbres y el cristianismo se fue disminuyendo el poder de esta potestad.

Poderes sobre la persona de los hijos: En tiempos monárquicos el

OM
pater era un rey dentro de su familia y como tal podía imponer las
penas más severas a sus hijos, incluida la muerte. En épocas del
imperio se morigero con Adriano que dispuso la expatriación de un
padre que matare al hijo culpable de adulterio y hacia fines del siglo II
los poderes paternales se redujeron a una mera facultad de corrección.
Constantino establece que se juzgue el parricidio (homicidio del padre

.C que mata al hijo) por la razón que fuere.

El pater también podía dar al hijo en mancipium a un 3ro ( por un
precio o en garantía), luego en el imperio con Constantino se prohíbe
DD
vender a sus hijos, salvo caso de indigencia de la familia.
Potestades del Justiniano también da la facultad al pater de abandonar a un hijo,
pater sobre teniéndose en adelante este la calidad de libre ingenuo y sui iuris.
los hijos
LA

Poderes sobre los bienes de los hijos: El hijo sometido a patria

potestad carece de capacidad jurídica independiente, por ello en la
familia existe solamente un patrimonio que es el del pater.
Los hijos tienen únicamente copropiedad del patrimonio por
FI

contribuir a formarlo pero no la ejercen sino a la muerte del pater como

herederos. Los pretores permitieron que los 3ros que hubiesen hecho un
contrato con un hijo autorizado por el pater, pudieran ejercitar las
acciones adjectitiae qualitates de forma similar a las usadas contra los


esclavos.

Peculios: La palabra “peculio” significa “pequeño patrimonio”. La regla que los hijos sujetos a
la patria potestad no podían adquirir bienes se modifico en tiempos del imperio, donde surgen
los peculios, y hubo 4 tipos.

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Peculio Profecticio: Conjunto de bienes que el pater cede al hijo para que
lo administre y se adiestre en la actividad económica pero estos siguen
perteneciendo al pater.

Peculio Adventicio: Es el peculio pero conformado por bienes

provenientes de la madre, parientes maternos o cualquiera que no sea el
pater. La propiedad era del hijo pero el padre tenía derecho de usufructo
sobre el peculio, salvo que sea una herencia dejada por un 3ro al hijo con
la condición que el padre no tenga usufructo o cuando el padre se oponga

OM
Peculio a esa herencia.

Peculio Castrense: Son los bienes adquiridos por lo soldados alieni iuris
en la milicia o en ocasión de ella (ej: donaciones recibidas para solventar
sus gastos en el ejército). La propiedad y administración son del hijo que
podía hasta disponer de ellos por testamento (si moría y no hacia

.C
testamento iban al pater).

Peculio cuasicastrense: Constituido por lo adquirido por el hijo con el

DD
ejercicio de una profesión liberal, ciencia o cargo burocrático. Asimilado
al castrense, era de propiedad del hijo y este tenía la administración.
LA

Extinción de la patria potestad

La patria potestad no se termina por la mayoría de edad ni por el matrimonio; se extingue por
causas naturales y causas voluntarias.
FI

Muerte del pater

Causas Caída en la esclavitud del pater También extinguen si estas causales
naturales Perdida del la ciudadanía del pater le ocurren al hijo.


Asunción por el hijo a elevadas dignidades:

Sacerdote de Júpiter, vestal, obispo,
cónsul, prefecto, etc.

Entregar al hijo en adopción

Causas
voluntarias Triple venta del hijo a través de mancipium
Emancipación Rescripto del príncipe

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Emancipación: 2 formas

Triple venta: La emancipación podía hacerse a dando el pater al hijo varón en mancipium a un
3ro y que este lo manumitiese. Repetida la misma operación 3 veces el hijo quedaba
emancipado. Bastaba hacerlo 1 sola vez en caso de hijas mujeres y nietos.

Rescripto del príncipe: En época del imperio el padre podía emancipar aun estando el hijo
ausente mediante un acta labrada ante el magistrado. El hijo emancipado conservaba con su
padre un vínculo similar al del patrono con su liberto.

OM
Efectos de la emancipación: Implicaba para el hijo la salida de su familia civil de origen, la
perdida de la agnación con sus parientes y la exclusión de la sucesión no testamentaria.
Conservaba el parentesco por cognación (sangre) y pasaba a ser sui iuris con lo que adquiría
plena capacidad y podía formar su propio patrimonio. A fines de la republica por los pretores
comenzó a ser llamado también para la sucesión no testamentaria en conjunto con los hijos alieni
iuris.
.C
DD
7) Adopción y adrogación

Son instituciones de derecho civil por la cual se establece entre 2 personas relaciones análogas
a las que las justas nupcias crean entre el hijo y el pater (ingresa dentro de la familia agnaticia y
cae bajo la patria potestad del pater). Existen 2 clases: la adrogación si recae sobre un sui iuris y
LA

la adopción si se realiza sobre un alieni iuris.

Adrogación: Era la adopción del pater a un sui iuris (un pater que adopta a otro pater y a toda
FI

la familia que tiene este para ingrese a la del adoptante). Dada la gravedad que implicaba la
desaparición de una familia, la adrogación, era un acto rodeado de formalidades y estaba
involucrado el estado y la religión (el primero porque implicaba la extinción de una familia y el
segundo porque había que consultar a los dioses si sería una ofensa que se dejen de adorar los


antepasados de esa familia para adorar los antepasados de la familia adoptante).

Para que pudiera realizarse la adrogación se hacia un informe practicado por los pontífices
acerca de la necesidad de la misma. Obtenido un resultado favorable el comicio por curias
votaba; si se aprobaba recién entonces era considerada válida.
Las mujeres no podían adrogar ni ser adrogadas. No se podía en menores impúberes ya que
estos tenían vedada la participación en los comicios al igual que las mujeres aunque luego se
pudo hacer a través del rescripto del príncipe.

Efectos: El adrogado caía bajo la patria potestad del adrogante junto con su mujer in manu y
sus hijos (todos los que estuvieran bajo la potestad de ese pater); transformándose en agnado
del pater y como cognado de los restantes miembros de su familia de sangre. Abandona su
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culto privado (de sus ancestros) y pasa a adorar el del adrogante llevando el nomen (apellido)
de la gens de la familia de este.

Requisitos: El adrogado debía prestar su consentimiento expresamente. El adrogante debía

tener por lo menos 60 años y carecer de hijos varones o de la posibilidad de tenerlos, dado que
el fin de la adrogación era la continuidad de una familia. No cambia la posibilidad de
adrogación cuando el adrogante fuese de inferior posición social o económica y tampoco podía
adrogarse a más de 1 persona (con su familia).

OM
Adopción: Es la incorporación a la familia por parte del pater a una persona alieni iuris. Quien
quisiese dar en adopción al hijo que tenía bajo su patria potestad debía concurrir con el
adoptante ante el pretor en Roma o ante el gobernador en las provincias, y allí su pater lo
vendía 3 veces y el adoptante debía manumitirlo 2 veces (ya que si lo manumitía 3 veces lo
emancipaba al hijo). En caso de ser hijas o nietos la venta se realizaba 1 sola vez. Justiniano

.C
simplifica el trámite haciendo bastar la sola declaración ante el magistrado y no era necesario
que el hijo de su consentimiento, basta que no se oponga expresamente.
DD
Requisitos: Era necesario que el adoptante fuese mayor que el adoptado y tener más de 18
años. Justiniano exigió una diferencia de edad de 18 años como mínimo entre ambos y el
adoptante estuviese físicamente imposibilitado de procrear. El hijo adoptivo no tenía necesidad
de que fuese púber (como en la adrogación) y tampoco era necesario que el adoptante careciese
de hijos. Las mujeres no podían adoptar salvo por ciertas excepciones en la época del imperio.
LA

Los esclavos no podía ser adoptados y si se declaraba su adopción valía como manumisión.

Efectos: El hijo salía de su familia originaria perdiendo sus vínculos de agnación para entrar en
la familia del adoptante quedando como agnado y cognado de esta. Su nombre se modifica al
igual que la adrogación. La adopción conlleva la pérdida de los derechos hereditarios de la
FI

familia de origen. Hay que recordar que la adopción busca procurar a una familia de hijos, en
cambio, la adrogación busca perpetuar la continuidad de una familia.

Clases:


Adopción menos plena: Se da cuando el adoptante era un extraño sin vínculo de parentesco
con el adoptado. En este caso la autoridad paterna del padre de origen no se extinguía y el hijo
no cambiaba de familia, adquiriendo solamente derechos a la herencia no testamentaria de su
padre adoptivo. Como esta clase de adopción no confería patria potestad al adoptante se
permitió que las mujeres pudieran adoptar a través de ella.

Adopción plena: El adoptante era un ascendiente del adoptado y se mantenían los antiguos
términos de la adopción (pasa a integrar la nueva familia), pasaba a la nueva familia sin
perjuicios porque la nueva tenia vinculación con la anterior en el caso de la herencia.

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Bolilla 6: Incapacidad de hecho. Tutela y curatela

Tutela: En Roma los sui iuris no estaban sometidos a ninguna potestad ya que ellos eran
paterfamilias y por ello gozaban de plena capacidad de derecho; pero podían o no tener
capacidad de hecho (ya que hasta un recién nacido podía ser pater).
En el caso de los sui iuris incapaces de hecho se les designaba un tutor, un 3ro que velara por
sus intereses, ya que por su edad o por razón del sexo no puede defenderse a sí mismo en la
vida civil.

OM
HECHO: Aptitud o grado de aptitud para ejercer derechos y obligaciones en
CAPACIDAD la vida civil.
DERECHO: Aptitud o grado de aptitud para ser titular de derechos y
obligaciones.
La persona que tiene capacidad de derecho pero carece de capacidad de hecho o la tiene
disminuida se le asignara un tutor (caso de menores sui iuris o mujeres).

.C
La tutela es definida por Servio Sulpicio como “La fuerza y la potestad, dadas y permitidas por
el derecho civil sobre una cabeza libre, para proteger a quien en razón de su edad, no puede
DD
defenderse a sí mismo”.

Críticas:
Potestad: Se critica ya que el pater solo tenía 4 potestades y la tutela no entraña una potestad.
LA

Derecho civil: La tutela es una institución que pertenece al derecho de gentes, al menos la de
menores, ya que está establecida por todas las naciones. Los romanos solo la hicieron propia y
la rodearon de formalidades.
Sobre una cabeza libre: Es confuso el termino ya que no hace referencia a un hombre libre,
sino a un sui iuris. Los alieni iuris podían ser incapaces de hecho o no pero era irrelevante ya
FI

que el pater a través de la patria potestad suplía la incapacidad.

En razón de su edad: se critica ya que en Roma también había tutela en razón del sexo (a las
mujeres) pero con Justiniano habría caído en desuso.


Son por estas razones que se dice que es una definición confusa e incompleta la de Servio
Sulpicio.

Tutela de menores: La tutela de menores se divide en 2; los infantes menores (Infans minor)
e infantes mayores (Infans maior).

Infans minor: Son los niños desde el nacimiento hasta los 7 años. Su incapacidad de hecho es
absoluta y tienen vedada la realización de cualquier acto en sentido jurídico.

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Infans maior: Son los niños desde los 7 años y hasta los 12 años las mujeres o 14 años los
hombres. Tienen incapacidad relativa de hecho, ya que podían realizar todos los actos relativos a
beneficiar su patrimonio. En esta categoría también se establecía que a los 10 años los menores
ya tenían responsabilidad sobre los actos ilícitos.

Línea de tiempo de la capacidad

Infans minor Infans maior

OM
0 7 12 14

.C
años Años Años
años
Mujer Hombre
DD
Incapacidad absoluta de hecho Incapacidad relativa de hecho
LA

Clases de tutela: Según el modo en que el tutor era nombrado; había 3 clases.

Testamentaria El pater o el abuelo designan al tutor en el testamento. Solo podía ser

designado tutor a quienes podían ser herederos, así quedaban de lado los no
ciudadanos romanos y solo podían serlo los esclavos manumitidos en el
FI

mismo testamento ( ya que la manumisión testamentaria convertía al esclavo

en ciudadano).
El nombramiento en el testamento debía contener el nombre completo del
tutor y como no era requisito que este fuera pariente, podía renunciar al cargo,


sin necesidad de invocar causa alguna.

En la época clásica se permite también que por esta forma puedan nombrar
tutor, además del padre, las mujeres y 3ros. La tutela dada a una persona por
el pater no requería acto de convalidación por parte de los magistrados, en
cambio, si lo necesitaba si lo hacia la madre o de un 3ro. (La convalidación
del magistrado constaba que este verificase que el tutor fuera honrado,
moralmente óptimo y solvente; no se convalida la decisión del padre porque
se consideraba que había tenido en cuenta estas cualidades a la hora de la
elección.)
Legítima Se establece en la ley de las XII tablas que a falta de tutor designado en el
testamento, se llamaba al agnado (varon) con grado de parentesco más
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próximo (también cognados con Justiniano). Si había varios agnados del

mismo grado de parentesco, uno ejercía la tutela, y los demás controlaban el
ejercicio.
La tutela legítima siempre requería convalidación del magistrado y el tutor
no tenía permitido abandonar renunciar al cargo.
Dativa En caso de no haber agnados es el magistrado quien designa al tutor. (Primer
época de Roma fue el pretor urbano y luego en el imperio se crea un cargo
especial para tal función: “el pretor de las tutelas” praetor tutelaris).
Los nominados por el pretor no podían rehusarse a ejercer el cargo, salvo

OM
que tuvieren justa causa. Ej: avanzada edad, enemistad con el menor o su
familia, enfermedad grave, etc. Esta clase de tutela no requería convalidación
ya que el magistrado seleccionaba a los tutores entre los parientes cercanos
que tuvieran moralidad y solvencia.
IMPORTANTE: La tutela legitima se daba a falta de expresión de tutor en el testamento al
igual que la dativa se da si no dice nada en el testamento y faltaren agnados o gentiles (esto

.C
pasa igual en la tutela según el sexo).

Requisitos para la tutela: Designado el tutor y de no haberse excusado debía cumplimentar

DD
ciertas exigencias antes de dar inicio a sus funciones.

A) Prestar juramento (debían jurar que iban a administrar los bienes como suyos y
desempeñar el cargo correctamente).
LA

B) Dar garantía para asegurar el buen desempeño e indemnizar al menor en caso de sufrir
perjuicios por la tutela. (La garantía solo la presta el tutor legitimo ya que se entendía que el
tutor testamentario y el dativo habían sido nombrados por el pater o el magistrado teniendo en
cuenta su idoneidad y solvencia).
FI

C) Debía hacer un inventario de los bienes del menor que tendría a cargo.

D) Rendir cuentas de su gestión al finalizar la tutela ( esto se hace ya que tiene responsabilidad


sobre sus actos)

Administración de la tutela:

Los romanos consagraron que las funciones del tutor se limitaban a la gestión y
administración de los bienes del pupilo, no a la guarda o educación del mismo. La educación
era desempeñada por otra persona designada por el pretor que fijaba también cuanto debía
gastarse en ello, se elegía generalmente a los parientes más próximos.
La forma en que el tutor ejercía su actividad dependía de la edad del menor: el tutor tenía
negotiorum gestio cuando se trataba de un infans minor (menor de 7 años) y tenía auctoritas
cuando era un infans maior (más de 7 años).
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Negotiorum gestio: (significa: gestión de negocios) mediante esta

facultad el tutor actúa en nombre propio cuando atiende los negocios
jurídicos del incapaz (actúa por el menor suplantando su voluntad). Al
finalizar la tutela debía transferir al pupilo todos los derechos
adquiridos en virtud de la gestio y debía liberar también al menor de
FORMAS DE las obligaciones contraídas mediante la misma causa.
ADMINISTRACION Auctoritas: (significa: autorización) mediante esta facultad el tutor
convalida los actos realizados por el menor. El mayor de 7 años tiene
incapacidad relativa y puede realizar por sí y sin necesidad del tutor los

OM
actos que benefician su patrimonio; para los actos restantes, si bien los
hace personalmente necesita la Auctoritas del tutor mediante la cual
brinda su conformidad.

Cuadro de facultades del tutor

GESTIO

.C Menor con incapacidad

absoluta de hecho
(menor de 7 años)
Tutor suplanta la voluntad del
menor (actúa por el menor en su
propio nombre)
DD
TUTOR

El menor actúa por si

AUCTORITAS Menor con incapacidad personalmente en todos los actos
LA

relativa de hecho pero necesita autorización del

(mayor de 7 años) tutor para los actos que impliquen
detrimento patrimonial.
FI

Tanto en la gestio como en la auctoritas el tutor tenía prohibido realizar donaciones con los
bienes del pupilo, tampoco debía enajenar los predios rústicos (campos) del menor y con
Constantino se extendió la prohibición a los predios urbanos. Las excepciones eran contadas y
generalmente cuando fuese imprescindible para la subsistencia del menor, o que la venta este


dispuesta por el padre en el mismo testamento que designa al tutor.

El tutor tampoco podía usar los bienes del pupilo en su provecho y si recibía sumas de dinero por
ello debía invertirlas en algún negocio. Asimismo estaba obligado a cancelar las deudas del pupilo
y a invertir correctamente el capital del este. En caso de que en estas cuestiones hubiera un
conflicto de intereses entre el tutor y el pupilo, el magistrado debía nombrar a un curador
provisional para hacerse cargo.
Si el pupilo realiza un acto que necesitara la auctoritas del tutor y este no se la diera, se la
consideraba una obligaciones natural (sin acción) donde el 3ro no tiene derecho a reclamar en
contra del pupilo ni del tutor.
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Pluralidad de tutores: Este supuesto era muy frecuente en Roma y el desempeño del cargo
variaba si se trataba de gestio o auctoritas.
Auctoritas: En el caso de los tutores nombrados por testamento o en forma dativa bastaba la
autorización de uno solo de los tutores para que el acto fuese valido. Por el contrario si los
tutores fuesen legítimos era necesaria la concurrencia de la autorización de todos.
Gestio: El pretor autorizaba solamente a uno de los tutores a actuar, quien debía prestar
garantía, y los demás quedaban como controladores de la gestión de aquel. También podía darse
el caso que por acuerdo entre tutores o por voluntad del testador, se dividiera la gestión entre
todos según los diferentes bienes o en la naturaleza de los negocios y controlándose entre todos

OM
mutuamente.

Acciones que surgen de la tutela

Persecutio Acción popular que la podía ejercer cualquier persona contra el tutor por la
crimen suspecti mala administración del patrimonio del pupilo o fraude. La interposición

.C
(cuando se plantea ante el magistrado) daba lugar a la separación provisoria
del tutor sospechado y si era culpable su destitución. Provocaba la tacha de
infamia a menos que se tratase de un ascendiente del pupilo o las
infracciones fuesen simples negligencias.
DD
Actio Acción ejercida al finalizar la tutela cuando el tutor se quedaba con bienes
rationibus del pupilo. La ejercía el pupilo y era una acción penal que tenía como
distrahendis consecuencia una multa al tutor equivalente al doble del valor de lo
sustraído.
LA

Hacia fines de la republica, estas 2 acciones llegaron a ser insuficientes para la protección
del pupilo y se requería una acción más amplia, por ello se crean las 2 acciones siguientes
suplantando las antiguas.
Actio tutela Acción por la cual el pupilo reclama al tutor sobre la rendición de cuentas al
directa acabar la tutela. Se reclamaba todos los bienes adquiridos, las sumas
FI

cobradas y la indemnización de cualquier perjuicio por mala administración.

Esta acción era infamante para el tutor.
Actio tutela Acción que tenía el tutor para reclamar al pupilo los perjuicios sufridos en
contraria virtud de la tutela, una vez terminada. En esta ocasión el tutor también podía


reclamar los gastos realizados y que el pupilo lo libere de las obligaciones

que contrajo en su nombre.

Además de estas acciones existieron otras para completar la protección del pupilo (mencionar
nada mas). La actio ex stipulatu para reclamar la garantía que había puesto el tutor para
afianzar su desempeño y la in integrum restitutio para anular los actos que el tutor hubiere
realizado en perjuicio del menor. Desde fines de la época clásica el pupilo también tenía
privilegios sobre los bienes del tutor con preferencia a los demás acreedores a la hora de
cobrar sus indemnizaciones correspondientes.

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Extinción de la tutela

En razón A) Llegar a la pubertad (hombre 14 y mujer 12 años).

Del pupilo B) Fallecimiento del pupilo.
C) Capitis deminutio (mínima, media o máxima).

Causales
de

OM
extinción
A) Fallecimiento del tutor.
En razón B) Capitis deminutio (máxima o media, la mínima únicamente cuando el
Del tutor tutor es agnado y pierde el carácter de tal).
C) Plazo o condición que la tutela hubiese sido supeditada.
D) Remoción del tutor por alguna de las acciones

.C E) Causa de excusación (que fuera posterior a la aceptación del cargo)

DD
Causales de eximición o excusación de la tutela: Son motivos que puede invocar el tutor para
no hacerse cargo de la tutela o estando en el cargo que se la retire.
a) Tutor con más de 70 años.
b) Si el tutor ocupare cargos públicos ocupando su tiempo completamente (ej: gobernador
de provincia)
LA

c) Que el tutor tenga más de 3 tutelas bajo su guarda.

d) Problemas económicos o insolvencia.
e) Problemas culturales (ej: no saber leer o escribir)
f) Enemistad con el menor o su familia.
FI

Tutela de las mujeres

En Roma las mujeres luego de terminar su tutela por minoridad (12 años), eran sometidas a la
“tutela de las mujeres” o “tutela perpetua de los agnados” que duraba toda su vida. El motivo de


esta forma de protección era el mito de la inmadurez y la ligereza del espíritu de la mujer según
Gayo y que podía ser objeto de fácil engaño. La verdadera razón de esta tutela era conservar los
bienes de la mujer en beneficio de los parientes agnados de esta que son favorecidos con el
cargo de tutor.
La tutela de las mujeres aparece como una institución del derecho civil, por contraposición a
la de los menores propia del derecho de gentes, aunque la forma de designar al tutor era la
misma (testamento, legítima o dativa).
La mujer era considerada incapaz relativa de hecho, precisaba la auctoritas del tutor para
todos los actos que comprometiesen su patrimonio como enajenar bienes res mancipi (bienes
más valiosos para Roma como los fundos itálicos, animales de tiro y los esclavos); hacer un
testamento; aceptar herencias; estar en juicio; contraer obligaciones, etc. Lo que la diferencia de
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la tutela de los menores es que podía con sus bienes nec mancipi (todos los bienes que no
entran en la categoría de res mancipi) lo que quisiera incluso venderlos, hacer préstamos,
cobrar y pagar.
El tutor solo obraba dando la auctoritas a la mujer y este no estaba obligado a rendir cuentas.
Por la extensión del tiempo de la tutela, el tutor incluso podía cederla a un 3ro. En su virtud de
perpetuidad esta tutela solo se extinguía con la muerte de la mujer o por capitis deminutio
incluso la mínima (ej: cuando se casaba cum manu ya que pasaba a estar sometida a la manus
potestad del pater)
Hacia fines de la republica la institución de la tutela de las mujeres comienza a decaer, en un

OM
momento, comenzó esta a elegir su propio tutor (tutor optativus) a través del testamento del
padre o del marido in manu. Por las leyes Iulia y Papia Poppaea la mujer ingenua que hubiere
tenido 3 hijos o 4 siendo liberta podía librarse de la tutela perpetua, beneficio que luego fue
extendido a todas las mujeres del imperio (se llamo ius liberorum) desapareciendo de esta
forma la institución y por ello la tutela de las mujeres no figura en el Corpus iuris de Justiniano.

.C
2) Curatela: Institución destinada a la protección de los incapaces de hecho como los locos, los
débiles mentales, los pródigos, personas por nacer, menores púberes de menos de 25 años y a
toda persona afectada de un impedimento que menoscabe su capacidad de hecho.
DD
Diferencias entre la curatela y la tutela

Régimen Supuestos Causa

TUTELA En razón de la edad o del sexo PERMANENTE: Siempre se da, la
LA

persona la tiene por el hecho de ser

menor o ser mujer. Son homogéneas,
causa de alcance general.
CURATELA Loco, débiles mentales, pródigos, ACCIDENTAL: No son
persona por nacer, menores púberes de incapacidades que siempre se den, son
FI

menos de 25 años, etc. casuales de algunas personas.

Hay que recordar que en ambos casos carecen o tienen disminuida su capacidad de hecho y


no puede haber superposición de instituciones ej: si el menor esta bajo la patria potestad
no va a tener tutor y aunque fuere débil mental tampoco tendrá curador ya que estas
instituciones son para los sui iuris y solo el pater tenía la capacidad jurídica plena. Otro
ejemplo: si fuera un menor varón sui iuris de 10 años débil mental, estaría bajo la tutela ya
que era obligatoria y permanente, recién al adquirir los 14 años de edad se le asignara un
curador por su condición accidental de débil mental. En el caso de la mujer llegada a los 12
años pasaba a la tutela de las mujeres fuera o no débil mental o prodiga, etc.

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Cuadro de diferencias

GESTIO Menor con incapacidad Tutor suplanta la voluntad del

absoluta de hecho menor (actúa por el menor en su
(menor de 7 años) propio nombre)

TUTOR

OM
El menor actúa por si
AUCTORITAS Menor con incapacidad personalmente en todos los actos
relativa de hecho pero necesita autorización del
(mayor de 7 años) tutor para los actos que impliquen
detrimento patrimonial.

.C Locos o dementes Había más tipos de

DD
Incapacidad GESTIO incapacidades pero
absoluta Débil mental estos son los más
importantes
CURADOR aunque cada uno
Prodigo tiene sus
LA

Incapacidad Menor de 25 AUCTORITAS particularidades.

relativa

(El prodigo si bien tiene capacidad relativa, para los actos que tiene prohibidos el tutor
FI

tiene gestio y no auctoritas)

Curatela del púber menor de 25 años (más de 14 y menos de 25 años)



En el derecho romano antiguo los menores varones de 14 años (ya que si eran mujeres
continuaban sujetas a la tutela perpetua) adquirían plena capacidad de hecho pero podían tener
desventajas por su inexperiencia e inmadurez al contratar con un 3ro. Es por ello que se le
brinda un sistema de protecciones que tuvo las siguientes etapas:

Lex Plaetoria: En época de la republica se establece por esta ley una acción popular, (podía ser
ejercida por cualquier ciudadano) en contra de todo 3ro que hubiese abusado de la inexperiencia de un
menor al tratar con ellos. Si la persona era declarada culpable adquiría la tacha de infamia además de
pagar una multa pero no se invalidaba el acto abusivo, razón por la cual se consiguió desalentar a
todos los que contrataran con menores (ya sean de buena o mala intención).
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Restitutio in integrum: A fines de la republica se establece la acción de “restitución por entero”, en

la cual el menor que se considerase perjudicado en un acto jurídico acudía ante el pretor
impugnándolo. El magistrado debía comprobar A) si acto era perjudicial para el menor ya sea por
hacerle perder un bien o por la falta de obtención de beneficio del menor; B) que el prejuicio se
debía al abuso por parte del 3ro de la inexperiencia del púber y C) que el menor no tenga otro medio
de defensa, ya que si lo tenía debía recurrir a esa acción.
Verificada la concurrencia de los requisitos, el pretor ordena volver las cosas al estado que se
encontraban antes del acto impugnado (implicaba también la anulación de este acto). El término

OM
para interponer esta acción era de 1 año luego de haber cumplido el menor los 25 años.

Curatela: Con las acciones anteriores el menor estaba totalmente protegido de los actos
perjudiciales, pero habían generado un problema. Había mucha inseguridad jurídica al contratar

.C
con menores de 25 años y eso llevo a que nadie contratara con ellos por miedo a perder el negocio
y tener que pagar una multa.
En virtud de esto surgió que para ciertos actos el menor solicitase que lo asistiera un curador,
DD
con lo que perdía luego la posibilidad de anular el acto. En la época imperial se termina de dar
forma a esta institución, resolviendo que los menores que así lo deseasen podían pedir el
nombramiento de un curador permanente que lo asistiese hasta los 25 años. Con la caída de la
tutela perpetua de las mujeres, el régimen se aplico también a estas.
El menor que solicitaba el curador debía a partir de Diocleciano, el consentimiento (consensus)
LA

de aquel para los actos susceptibles de comprometer su patrimonio (lo que en la práctica era igual
a la auctoritas del tutor). Para resumir podemos decir que había 2 clases de púberes menores de 25
años, los que habían pedido curador y los que gozaban de plena capacidad con la posibilidad de
intentar la Restitutio in integrum de los actos perjudiciales (pero con lo negativo de que la gente
no confiaba en realizar actos jurídicos con ellos).
FI

Curatela de los dementes



En Roma se utilizaba la palabra “furiosus” para indicar a las personas que padecían de una
enfermedad mental. Debe entenderse por furiosus a la “persona que alterna excesos de furor
con intervalos lucidos, de aparente normalidad” (básicamente seria la persona que pierde el
discernimiento y el control de sus actos pero de vez en cuando tiene momentos lucidos).
Los dementes o furiosus eran incapaces absolutos de hecho y por ello se les nombraba un
curador dotado de gestio sin la necesidad de acreditar información sobre su salud mental ya que
su estado era evidente. Tenían lapsos lucidos en los cuales recuperaba la capacidad, quedando
suspensas las funciones del curador; las cuales retomaba al acabar los mismos sin necesidad de
trámite alguno.

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Curatela de los débiles mentales

El mentecaptus (significa mentecato, sinónimo de fatuo o débil mental) Es la “persona que

no tiene el intelecto desarrollado conforme a su edad”. Eran incapaces absolutos de hecho y se
les nombra un curador dotado de gestio, previa información sumaria por parte del pretor y su
posterior declaración.

Diferencias y similitudes entre ambas figuras:

OM
A) ambos eran incapaces absolutos de hecho y se les asignaba un curador con gestio
(suplantaba totalmente su voluntad)
B) En el caso del Furiosus su incapacidad era evidente a simple vista; por el contrario el
mentecaptus su incapacidad no era evidente y por ello para nombrarle curador a este había que
solicitárselo al pretor, que previa información del estado de minusvalía, se lo asignaba.
C) Si bien ambos eran jurídicamente incapaces absolutos de hecho, se consideraba que el

.C
furiosus podía tener intervalos lucidos donde recuperaba momentáneamente su capacidad,
quedando entonces en suspenso las funciones del curador hasta que terminara el intervalo
lucido. El mentecaptus no tenía intervalos lucidos y su incapacidad era constante.
DD
Justiniano establece que los hijos del mentecaptus podían contraer matrimonio sin la
autorización del padre (por su constante situación), esta facilidad no la tenían los hijos de
furiosus, porque debían esperar a que tuviera un intervalo lucido para prestar su
consentimiento. En el Corpus iuris se establece para todos los enfermos mentales (furiosus y
mentecaptus) que correspondía que la autorización la de un magistrado quien resolvía luego de
LA

escuchar al curador del pater y a los parientes mas cercanos.

Curatela del prodigo

FI

Se conoce como prodigo a “la persona que dilapida la mayoría de su patrimonio en gastos
superfluos o inútiles”. Esta figura aparece en la ley de las XII tablas, asignándole un curador al
prodigo para una importante tarea, proteger el patrimonio de la familia agnaticia, (ya que el


patrimonio debía quedar en la familia) sin que importara el origen de la adquisición de los
bienes o si el pater caía o no en la indigencia.
Esta incapacidad no se producía de pleno derecho (como el caso del furiosus); debía ser
probada y mediante la declaración del magistrado se nombraba a un curador (no existía curatela
testamentaria o legitima, solo la dativa). Se prefería como curador a los agnados ya que serian
ellos los que heredarían del prodigo.
El prodigo era incapaz relativo de hecho (permitido los actos que no comprometan su
patrimonio y prohibido ser sujeto pasivo). La diferencia con el menor de 25 y el infans maior
era que el curador tenia gestio para los actos que no podía realizar el prodigo (es el curador
quien actúa).

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En las primeras épocas de esta institución, la curatela terminaba cuando el sujeto se curaba y
lo declaraba rehabilitado el mismo magistrado que lo había declarado prodigo. Justiniano
establece que no era necesario el tramite en caso de que la rehabilitación del prodigo fuera
evidente. Finalizada la curatela podían surgir las acciones directas y contrarias similares a las de
la tutela.

La diferencia entre el régimen romano y el del código civil de Velez Sarsfield, es que este
ultimo el prodigo queda desprotegido si no tenia familia, aun cuando dilapide todo su
patrimonio. La solución romana protege a todos los que dilapidaran su patrimonio sin

OM
importar si tiene o no familia.

Curatela de la persona por nacer

El curador ventris nomine se nombra a los hijos que se encontraban concebidos, pero que
aun no habían nacido, al momento de la muerte del padre. La madre podía pedir el

.C
nombramiento de un curador para ella y otro para los bienes cuya posesión corresponde al
nasciturus al fallecer el padre.
El curador era nombrado dándose preferencia a quienes habrían de ser designados tutores del
nasciturus, si nacía con vida (por lo general se elegía a los parientes más cercanos) y siempre
DD
con previa información sumaria de su idoneidad por parte del magistrado. El curador
administra los bienes asegurando darle a la viuda todo lo necesario para su subsistencia y
termina su mandato al nacer el hijo.

Otras curatelas e incapacidades de hecho

LA

Sordos y mudos, o sordomudos: El magistrado podía darles un curador en caso de que los
defectos fuesen de tal entidad que impidieren a los afectados gestionar por ellos mismos sus
negocios. En caso que se les nombrara un curador, traía aparejada la incapacidad absoluta de
FI

hecho y este reemplazaba su voluntad (gestio).

No eran personas incapaces realmente pero por su condición no podían prometer, estipular o
testar ya que era necesario hablar a menos que supiesen leer o escribir.
Ciegos: Usualmente no se les nombraba un curador, salvo que la ceguera los volviera


valetudinarios (persona que no se puede valer por si misma). No quiere decir que el ciego fuese
capaz de hecho, ya que no podía ejercer la abogacía ni magistraturas, que requerían que vieren
los actos (en las magistraturas si quedaban ciegos podían terminar el mandato pero no podían
ser elegibles para otras).
Enfermos incurables: Se acostumbraba nombrar curador, lo que traía aparejada una
incapacidad total a los que sufrieren enfermedades permanentes o graves. La curatela era
permanente si la enfermedad fuere incurable.
La simple enfermedad no era causal de nombramiento de un curador pero si podía el que la
sufriera excusarse de ser tutor o curador. La castración hacia nulo el matrimonio de quien lo
celebraba, cosa que no sucedía con los impotentes, ya que esta al no manifestarse exteriormente
no excluía la affectio maritalis.
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La ebriedad y la drogadicción no era una causal de incapacidad como si lo es en nuestros días,

pero en Roma servía como excusa atenuante de la responsabilidad en casos de negligencia (eran
casos contados como cuando se escapaban los presos). A los ebrios no se les aplicaba la falta en
sí, sino se les aplicaba una falta por haberse embriagado.
Curador de los bienes: Se asignaban curadores también para administrar bienes cuando fuese
necesario por cualquier causa accidental. Se nombraba para cuidar los bienes de los que
hubiesen caído prisioneros de guerra, para los bienes hereditarios de quien niega la calidad de
hijo, para administrar las herencias yacentes, para administrar los bienes, hasta que se produzca
la venta, de los bienes de un deudor insolvente.

OM
Extinción de la curatela y sus acciones

La curatela se extingue por las mismas causales que la tutela sumándose causales especificas.
Así se extingue en caso de que la persona se cure de su incapacidad (prodigo, demente,
enfermo, etc.), en el caso del por nacer cuando naciere o cuando finalizan las causales por las

.C
cuales se dispuso la curaduría de los bienes.
Las acciones son las mismas que la tutela (actio directa y actio contraria)
DD
LA
FI


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Bolilla 7: Hechos y actos jurídicos

Hechos y actos jurídicos generalidades: Hay que aclarar que los romanos no conocieron la
“teoría de los actos jurídicos”, sino que tenían actos específicos para cada cosa. La teoría de los
actos jurídicos la elaboran los glosadores y postglosadores quienes a partir de soluciones
particulares elaboraron una teoría general.
Teoría del negocio o acto jurídico:

OM
Naturales
Simples
Humanos
Hechos

Naturales Lícitos
Jurídicos

.C Humanos
Voluntarios

Involuntarios
Ilícitos
DD
El acto jurídico o negocio jurídico es el hecho jurídico humano voluntario lícito

Hecho: Es todo suceso o acontecimiento que se da en el mundo de lo que podemos percibir; por
un lado tenemos los simples hechos, que son acontecimientos que no tienen ninguna
LA

consecuencia jurídica por ejemplo el parto de un animal salvaje en la selva (simple hecho de la
naturaleza) o caminar, dormir (simple hecho humano).
En contraposición hay hechos que producen consecuencias jurídicas por ejemplo el parto de un
animal salvaje que es propiedad de un empresario de circo (hecho jurídico natural) (el efecto
jurídico del parto es que determina la adquisición de la propiedad de la cría por parte del dueño
FI

ósea que produce una consecuencia jurídica).

El acontecimiento jurídico también puede ser humano, por ejemplo cuando una persona se
apodera de algo abandonado, ya que produce la adquisición de dicho dominio. (hecho jurídico
humano)


Hecho jurídico humano voluntario: Para que un hecho sea voluntario debe ser ejecutado con
discernimiento, intención y libertad.
Discernimiento: Aptitud general de conocer, distinguir entre lo conveniente de lo que no lo es.
Intención: Consiste en el propósito de realizar el acto consciente. Determinación.
Libertad: Libre albedrio, facultad de autodeterminarse, falta de coacción y coerción.
Hecho jurídico humano no voluntario: Es involuntario el hecho cuando faltase uno de los 3
elementos de la voluntad (discernimiento, intención o libertad).
Lícito o ilícito: El hecho jurídico humano voluntario será licito o ilícito según estén permitidos o
prohibidos por la ley.

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Negocio jurídico o acto jurídico: “Manifestaciones de la voluntad del hombre que tienen por fin
inmediato producir un efecto jurídico”. Es el hecho jurídico humano voluntario lícito destinado a
producir efectos jurídicos tutelados por el derecho. Es decir, cuando el hombre exterioriza su
voluntad dirigida a crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones. Ej: realizar un
testamento, un contrato, etc.

Clasificación de los actos jurídicos

OM
A) Unilaterales Para la realización del acto es necesaria la voluntad de una sola persona
ej: testamento
Bilaterales Requieren de la voluntad de 2 o más personas. Ej: contrato de
compraventa o locación.
B) Onerosos El acto requiere que de ambas partes haya sacrificios y beneficios;

.C
supone una contraprestación. Ej: la compraventa: una de las partes
sacrifica un bien para obtener dinero (beneficio) y la otra entrega el
dinero (sacrificio) para obtener un beneficio (el bien en cuestión).
DD
Gratuitos Una de las partes solo tiene beneficios, mientras la otra tiene que
realizar un sacrificio. Ej: La donación: uno solo sacrifica un bien y el
otro solamente lo recibe (beneficio). No hay una contraprestación
C) Entre vivos El acto tiene efectos durante la vida de las partes. Ej: un contrato.
Mortis causa Los efectos se dan recién cuando acaezca el fallecimiento de una de las
LA

partes del acto. Ej: testamento.

D) Solemnes El acto es formal y necesita que se realice de la forma prescripta por la
ley para que sea válido. Ej: la mancipatio que debía ser realizada en la
forma casi ritual usando el trozo de cobre y la balanza o la estipulación
que requería que se pronunciaran ciertas palabras rigurosamente.
FI

No solemnes No requiere de una forma, la voluntad puede ser expresada libremente

sin necesidad que eso valide o no el acto. Ej: el contrato de
compraventa.
E) Causales La causa que da vida al negocio surge del mismo acto, es necesaria la


correspondencia de la voluntad que se exterioriza con la finalidad

económico-social del negocio. Ej: en el contrato de locación debía
expresarse porque se alquilaba determinado bien.
Abstractos En el negocio no surge la causa que le da vida al mismo, no cabe
indagar la voluntad efectiva si corresponde o no con el cumplimiento
de la forma. Ej: en la mancipatio al comprar una propiedad no se puede
deducir a que causa obedece.
Los negocios civiles romanos fueron mayoritariamente abstractos, pero
ese predominio va cediendo a favor de los causales, en la medida que la
voluntad gana terreno sobre la forma.

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F) Del derecho Esta clasificación responde a según cual era la fuente del derecho; por
civil ejemplo la mancipatio era una institución propia del derecho civil.
Del derecho de La fuente de la institución es el derecho de gentes. Ej: la compraventa,
gentes porque no era un acto jurídico exclusivo de los romanos sino que era de
todos los pueblos.

Elementos del acto jurídico

El acto o negocio jurídico tiene 3 tipos de elementos:

OM
Elementos esenciales Elementos naturales Elementos accidentales
Son los elementos que no Son los elementos que están No hacen a la validez del acto
pueden faltar para que haya en la naturaleza de cada acto y son introducidos por las
un acto jurídico, de faltar uno en particular de forma partes para modificar los
no es acto jurídico. Son 3 los implícita, las partes de común efectos del acto. Ej: cargo,
elementos esenciales:

.C
Voluntad, Objeto y causa
acuerdo pueden dejarlos sin
efectos. Ej: garantía por vicios
redhibitorios o la garantía de
condición y plazo.
DD
evicción en el contrato de
compraventa.
LA

Voluntad Deben estar si o si en el negocio jurídico

Esenciales Objeto para que sea válido.
Causa
Elementos
FI

del Figuras implícitas en negocios

acto Naturales determinados pero no hacen a la validez
jurídico del negocio. Las partes los pueden dejar sin
efecto


Plazo Cláusulas que las partes insertan al negocio

Accidentales Condición para variar sus efectos, no hace a la
Cargo existencia del negocio jurídico.

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1) Elementos esenciales:
A) La voluntad

La voluntad es el querer o la intención de realizar un acto jurídico determinado, si este

elemento volitivo falta, no podrá existir como ocurre en el caso del demente o del infans minor.
No es suficiente la existencia de una voluntad para que el negocio exista; se necesita también
que se exteriorice esa decisión interna, que se manifieste.
La manifestación de la voluntad debe ser de una forma tal que cualquiera pueda entenderla
como una exteriorización de una voluntad encaminada a fines jurídicos. Esta manifestación

OM
puede ser de 2 formas:
Manifestación expresa: Cuando se manifieste de forma clara cuál es su voluntad, ya sea de
forma verbal o escrita, también a través de signos inequívocos de su voluntad.
Manifestación tacita: Cuando la conducta observada por el sujeto pueda inferirse de manera
indubitable la decisión del agente. Ej: la aceptación tacita de la herencia: el heredero no se
manifiesta que quiere aceptar la herencia pero se va a vivir a ese fundo, trabaja su tierra, etc.

.C
Valor del silencio: Puede deducirse por regla general que el silencio no tiene valor como
expresión de la voluntad, “el que calla nada dice: ni afirma ni niega”. Excepcionalmente en
algunos casos el silencio puede significar una manifestación de la voluntad por ejemplo cuando
DD
las partes pactan que el silencio será tenido como aceptación o cuando exista una obligación de
manifestarse impuesta por la ley (ej: si el padre no se opone al casamiento se tiene por
aceptación).

Vicios de la voluntad
LA

Se considera que hay vicio cuando la voluntad interna de una persona no existe o no coincide
con la voluntad externa que manifiesta. En estos casos habrá un vicio de la voluntad o de su
manifestación, que a su vez se dividen en conscientes o inconscientes según si quien emita la
FI

declaración sepa o no que ella no coincide con su voluntad interna.



Broma Quien emite la declaracion SABE que su

Conscientes Reserva mental voluntad interna es diferente que la externa
Simulación que manifiesta.
Vicios
Dolo Quien emite la declaracion NO SABE que
Inconscientes Error o ignorancia su voluntad interna es diferente que la
Violencia externa que manifiesta.

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Vicios conscientes:
Broma: Las manifestaciones realizadas a modo de broma (iocandi gratia), a modo
ejemplificativo (ej: la exposición de un maestro) o representación teatral no producen efectos
jurídicos ya que quien las emiten y quien la escucha saben que no se efectúan con la finalidad
de producir efectos jurídicos.
Reserva mental: El declarante sabe que su manifestación no coincide con su voluntad, pero
calla tal circunstancia (no sale del fuero interno de la persona). En este caso si hay acto jurídico

OM
porque la intención que vale es la que se exterioriza para dar más seguridad jurídica a los actos.
La excepción se da cuando la persona a quien va dirigida la manifestación sabe de tal vicio
como por ejemplo si alguien dona una cosa pero en realidad quiere venderla y a pesar de ello no
lo expresa.
Simulación: Consiste en formalizar un negocio aparente que en verdad no existe por motivos
lícitos o ilícitos, que oculta la voluntad real de las partes que es distinta a la del acto. Ej: quien

.C
oculta una donación haciéndola parecer una compraventa. Existen 2 tipos de simulación.
Simulación relativa
Hay 2 actos jurídicos, uno aparente y otro
Simulación absoluta
El acto jurídico es totalmente simulado,
DD
simulado. Ej: en el ejemplo de recién la cuando se descubre la simulación no hay
donación es real mientras que la compraventa ningún acto valido detrás de ella. Ej: el deudor
es un negocio simulado. que aparenta ser insolvente finge vender todos
sus bienes a un 3ro para defraudar a sus
acreedores siendo que sigue viviendo en su
LA

casa y usando sus cosas.

Regla: el negocio simulado es nulo (simulación absoluta)
Excepción: El negocio simulado es nulo pero es válido el negocio encubierto siempre que sea
lícito y tenga todos los requisitos propios de un acto jurídico. (simulación relativa)
FI

Vicios inconscientes:
Dolo: Los romanos distinguían entre 2 tipos de dolo.


Dolo malo Dolo bueno

“Toda astucia, falacia o maquinación Consiste en resaltar las características de una
empleada para sorprender, engañar o cosa (el mejor ejemplo es el vendedor del
defraudar a otro”. colectivo que habla cosas fabulosas de una
El dolo malo vicia la voluntad y vuelve nulo lapicera común). También se habla de dolo
el acto. bueno en caso de engañar a un ladrón o al
enemigo.
El dolo bueno es licito y el acto es valido

El dolo malo vicia la voluntad porque hace caer en error a la persona engañada, quien de no
haber existido tal artimaña no hubiera celebrado el negocio o lo hubiera hecho en condiciones
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distintas. Ej: una persona quiere comprar una casa cerca de un lago para poder pescar, el dueño
que sabía de esto y que en el lago no había peces, decide mentir y decir que hay peces y además
de ello lo lleva a pescar y finge pescar 10 pescados. En este ejemplo la accion determinante del
comprador es una casa para pescar y de haber sabido que no había peces no la hubiera
comprado.

Requisitos del dolo:

A) La utilización de engaños, artimañas, maquinaciones o falacias para obtener una declaración
de voluntad.

OM
B) Debe haber una relación entre el engaño y el acto celebrado. (No invalida si se lo engaña
sobre otra cosa que no sea la esencia del acto)
C) Que el engaño sea la causa determinante del acto. (De no haber engaño sobre el acto este no
se hubiere celebrado).

Con el derecho pretoriano nacieron acciones en contra del obrar doloso: Actio doli, la exceptio

Actio doli
.C
doli y la restitutio in integrum propter doli.

(acción de dolo)
Exceptio doli
(Excepción de dolo)
Restitutio in integrum
propter doli
DD
Acción tendiente a obtener la Excepción utilizada para Acción realizada por la
reparación pecuniaria del frenar la acción de la parte victima de dolo si se ha
perjuicio sufrido por el obrar que habia obrado con dolo y extinto la actio doli. Mientras
doloso. A la acción la realiza que pretendía judicialmente el las otras acciones se utilizan
LA

únicamente el perjudicado, cumplimiento del negocio cuando el negocio no se ha

debía intentarse dentro del celebrado en tales condiciones perfeccionado (realizado
año, producía tacha de (el que obra de buena fe completamente), esta se
infamia y se utilizaba siempre impone esta excepcion al que utiliza en el negocio
que no hubiere otra acción. reclama el cumplimiento del finalizado. Esta acción causa
FI

contrato que obtuvo mediante la restitución de las cosas al

dolo, para frenar la accion) estado que se encontraban
antes de celebrado el acto.


En el derecho justinianeo el acto jurídico concertado en virtud de dolo es nulo, siendo

anulable cuando se trata de un contrato de derecho estricto.

Violencia: La violencia se puede manifestar de 2 formas: Vis absoluta (violencia física); en la

cual se obliga materialmente a la realización de un negocio (ej: se golpea a una persona para
que firme). También se puede manifestar mediante Vis compulsiva (violencia moral) que
consta de la amenaza hacia una persona de sufrir un mal grave e inminente sobre su persona,
honra, patrimonio o en otra persona (ej: se amenaza a una persona a que realice una donación
sino matara a un pariente suyo). Ambos tipos de violencia vician la voluntad, excluyéndola
totalmente o determinando una voluntad distinta a la querida por la persona manifestante.
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El derecho pretoriano estableció requisitos para que un acto realizado con violencia invalidara
el acto:
A. En la violencia física se estableció que debía tener una magnitud tal que pudiera doblegar
la voluntad de la persona (ej: no se consideraba violencia si se le había dado un simple
pellizco o si un anciano le daba una bofetada).
B. En la violencia moral se establece que la amenaza debía ser de una entidad que pudiere
infundir temor a un hombre de entereza normal (ej: no el temor de un cobarde).
- El daño o mal amenazado debía ser ilícito o ilegitimo (ej: no se considera amenaza el
reclamo de un derecho: “si no cumplís el contrato te demando”).

OM
- La amenaza debía ser seria y grave (ej: no constaría de amenaza si te dice que te va a
golpear un anciano de 80 años o si la amenaza consiste en que te harán reír hasta la
muerte)

Los remedios para la violencia concedidos por le pretor eran la “actio metus causa”
(acción por causa de miedo), “exceptio metus causa” (excepción por causa de miedo) y

.C
la “in integrum restitutio propter metum” (restitución por entero por causa de miedo).

Estos remedios son iguales a los utilizados en el dolo y producen las mismas
DD
consecuencias.

Error o ignorancia: El error es sinónimo de ignorancia ya que comprende tanto el

conocimiento inexacto de algo como el desconocimiento de algo. El error puede recaer en
LA

distintos supuestos:
Error de derecho Error de hecho
El error es de derecho cuando se tiene el El error es de hecho cuando se tiene el
conocimiento inexacto o se desconoce una conocimiento inexacto o se desconoce una
FI

norma de derecho (ej: se desconoce que los situación fáctica o un hecho (ej: se cree que
menores son incapaces de hecho). una persona es mayor y en realidad tiene 13
El error de derecho perjudica a quien erra años).
ya que nadie puede ignorar el orden jurídico El error de hecho, a diferencia del de


(el derecho se presume conocido por todos). derecho, es excusable salvo que consista en no
Excepciones: cuando había imposibilidad de comprender lo que todo el mundo comprende
consultar a un jurisconsulto, si se era menor de o no saber lo que cualquiera sabe.
25 años o el error de las mujeres o las Para que se produzca la invalidez del
personas rusticas (dedicadas a la agricultura) negocio, el error de hecho debe ser esencial
(cuadro siguiente)

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In negotio El error recae sobre la naturaleza del negocio, se

(negocio) considera siempre un error esencial e invalida el
negocio (ej: creo que me están donando algo y en
realidad la otra persona quiere realizar una
compraventa)
In persona El error recae sobre la identidad de la persona a
la que va dirigida la declaración de voluntad o a
quien se beneficia. Este error a veces es esencial y
va a determinar la invalidez del el acto si la

OM
persona es esencial en el negocio (si se consideró
las cualidades de la persona al momento de
celebrar el acto). (ej: en el matrimonio no es lo
mismo celebrarlo con una persona que con otra,
no es lo mismo contratar a un escultor que a otro).
Si la persona no es esencial no invalida el acto.

ERROR .C In corpore
(cuerpo)
El error recae sobre la identidad de la cosa que
se celebra el acto. El error siempre es esencial y
siempre produce la invalidez (ej: creo que estoy
DD
comprando al esclavo fulano y en realidad
DE compro a mengano)
HECHO In substantia Error en las características de la función socio-
(sustancia) económica de la cosa (no se refiere a lo material
sino a la función). A veces es esencial y a veces
LA

producirá la nulidad. (ej: si compro una esclava

para tareas domésticas, no puedo alegar la
invalidez porque ella no sea virgen, pero si la
alegare si tiene un problema por el cual no puede
limpiar o cuidar niños)
FI

In quantitate Es el error sobre el monto o la cantidad. En el

(cantidad) derecho clásico era considerado un error esencial
pero con el derecho justinianeo no invalida el acto
siempre que se pueda considerar celebrado por la


cantidad menor. (ej: si yo prometo 10 kilos de

maíz y vos entendiste 5 kilos, el negocio se
considera celebrado por 5 kilos)
In qualitate Es el error en la calidad de la cosa que no recae
(calidad) en la sustancia de la misma, son meras cualidades.
Nunca es considerado error esencial y nunca
produce la nulidad. (ej: no puedo invalidar el acto
porque el caballo no es del color que yo quiero)

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Cuadro de error

DERECHO No invalida el acto, salvo excepciones

ERROR

HECHO Negocio Siempre esencial

Persona A veces es esencial

OM
Cosa Identidad Siempre esencial
Sustancia A veces esencial
Cantidad No esencial (salvo época clásica)
Calidad Nunca es esencial

.C
B) Objeto del acto jurídico

El objeto es el segundo de los elementos esenciales del acto jurídico y es el contenido del
DD
mismo. Es “el precepto que contiene la regulación que en el hacen las partes de sus intereses, en
orden a la función económico-social típica del negocio”. (ej: en un contrato de compraventa el
objeto del contrato es el comprador a pagar el precio y el vendedor a ceder la cosa, es decir, las
prestaciones)
Requisitos: El objeto debe ser determinado (especificado) o susceptible de determinarse
LA

posteriormente, licito (no contrario a la ley) y posible.

C) Causa del acto jurídico

FI

Se entiende por causa a la finalidad que constituye el acto jurídico que se realiza (ej: la causa
de la compraventa es el cambio de la posesión de una cosa). No son causa los motivos de las
partes para celebrar el acto jurídico (ej: contrato de locación la causa es la adquisición del uso y


goce de una cosa y no el motivo de pedro de poner un comercio).

La causa es un elemento esencial, y de no estar presente invalida el acto jurídico por ejemplo
si pese a la manifestación exteriorizada de las partes de cambiar una cosa por un precio, no es la
intención de las partes que este sea pagado, no habrá compraventa (salvo en el caso de los
negocios abstractos donde la formalidad del acto hace innecesaria la verificación de la causa).
La causa es requisito esencial de los negocios causales pero no de los abstractos.

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2) Elementos accidentales de los actos jurídicos

A) la condición: “Las partes hacen depender la entrada en vigencia o cesación de los efectos de
un acto jurídico a la verificación de un acontecimiento futuro e incierto”. (ej comprare tu casa si
mañana llueve; la lluvia es un hecho futuro e incierto que condiciona la compra del inmueble)

- No son consideradas condiciones los requisitos que necesita un acto jurídico para producir
efectos.
- El hecho debe ser futuro, no son válidas las condiciones hechas en tiempo presente por

OM
más que las partes desconozcan si el hecho ocurrió o no. (ej: si en estos momentos está vivo
el rey).
- Para que sea válida la condición, el hecho futuro e incierto debe ser posible tanto física
como jurídicamente (ej: imposibilidad física: te vendo mi casa si tocas el cielo con las
manos, si cruzas el mar nadando, etc. Imposibilidad jurídica: Si me vendes una cosa que
esta fuera del comercio o que pertenece al estado).

.C
-La condición también debe ser lícita y no contraria a las buenas costumbres. (ej: te daré
dinero si hieres a ticio)
Las condiciones presentes, imposibles, ilícitas en un principio determinaron la nulidad
DD
del acto jurídico, pero luego por los sabinianos se entendió que el negocio jurídico es
válido pero se tiene a la condición como no escrita.

Clases de condición
LA

A) Condición Los efectos del acto jurídico quedan suspendidos hasta que se
suspensiva verifique el hecho futuro e incierto. (ej: te daré mi biblioteca cuando
te recibas de abogado)
Condición Los efectos del acto jurídico nacen y se producen hasta que se
resolutoria verifica el hecho futuro e incierto que dan fin a sus efectos. (ej: te
FI

presto mi biblioteca hasta que te recibas de abogado)

La distinción entre suspensivas y resolutorias no fue formulada por los romanos sino por
los intérpretes. Cuando hablan de condición, siempre se entiende que se refieren a la
suspensiva, lo que no significa que no conocieran la resolutoria sino que apelaban a la


condición suspensiva formulada en forma contraria (ej: te vendo esta casa si en el plazo de
10 días me pagas el precio) o realizaban un negocio puro y simple con un pacto de resolver
y dejar sin efecto el negocio si se daba un hecho.
B) Condición El hecho futuro e incierto constaba que ocurriera algo. (ej: Te
positiva pagare si llueve esta semana)
Condición El hecho futuro e incierto constaba que NO ocurra algo. (ej: te
Negativa pagare si no llueve esta semana)
C) Condición El hecho futuro e incierto depende de la voluntad de alguna de las
potestativa partes del negocio jurídico (ej: te daré dinero si subes esa montaña).
Si la condición es puramente potestativa, o sea cuando consiste en la
aceptación o en la pura voluntad de la parte, el negocio será nulo. (ej:
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te pagare si quiero)
Condición El hecho futuro e incierto es absolutamente independiente de la
causal voluntad de las partes. (ej: si viene una embarcación de Cartago o si
no llueve mañana)
Condición El hecho futuro e incierto depende por un lado de la voluntad de las
mixta partes y por otro de un hecho causal (es una mezcla de la potestativa
con la causal). (ej: te daré dinero si te casas con Mevia o te daré
dinero si ganas el concurso)

OM
EFECTOS DE LA CONDICION
A) Condición Suspensiva: el negocio no produce sus efectos.
pendiente
(cuando el hecho aún Resolutoria: nacido el negocio produce sus efectos normalmente y
no se ha producido) perduran mientras el hecho no se verifique.
B) Condición Suspensiva: El acto jurídico comienza a producir sus efectos.
Cumplida

C) Condición .C
( se verifica el hecho) Resolutoria: El acto jurídico cesa de producir sus efectos.
Suspensiva: Se considera que el acto jurídico nunca existió
DD
Frustrada
( se sabe con certeza Resolutoria: El acto jurídico continua produciendo sus efectos y
que el hecho nunca se pasa a ser definitivo (ya que nunca se va a resolver)
producirá)
LA

En la condición suspensiva el comienzo de los efectos se da cuando se verifica el

acontecimiento futuro e incierto y mientras ello no ocurra, las partes no estarán obligadas a
cumplir con los efectos del acto jurídico. Recién cuando acontezca el hecho comenzara a
producir sus efectos.
FI

En cambio cuando la condición es resolutoria, los efectos se producen normalmente desde

el nacimiento del acto jurídico, hasta que el hecho se produzca, oportunidad en la cual el
negocio quedara resuelto.


B) término o plazo: “Las partes hacen depender la entrada en vigencia o cesación de los
efectos de un acto jurídico a la verificación de un acontecimiento futuro y cierto”.
Igual que en la condición el término es un acontecimiento futuro, pero se diferencia en que en
este caso es cierto, es decir, indefectiblemente ocurrirá por más que no se sepa cuando (ej: te
daré dinero el día que muera ticio). El plazo se puede también clasificar en suspensivo y
resolutorio:
Plazo suspensivo: Aplazar los efectos del acto jurídico hasta que el hecho futuro y cierto se
cumpla (ej: te daré dinero el 15 de junio). Mientras no llegue el día no se puede exigir; recién
cuando el hecho ocurra, la obligación será exigible. Como el negocio existe desde el comienzo

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y solo están suspendidos sus efectos, si se cumple antes del plazo, no se podrá exigir la
devolución de lo pagado.
Plazo resolutorio: El negocio produce sus efectos normales desde su nacimiento y cesan
cuando se verifique el cumplimiento del plazo.

Los efectos del termino o plazo son los mismos que en la condición, la diferencia es que
en este caso el termino es un acontecimiento futuro y cierto. (Recordar que como es cierto
no hay plazo o termino frustrado)

OM
C) Cargo o modo: “Es la imposición al beneficiario de una liberalidad del deber de observar un
determinado comportamiento, sin condicionar los efectos del negocio al cumplimiento de
aquel” (ej: imponer a un donatario o a un heredero el deber de construir un monumento) (ej: te
dono mi casa si me le das mil pesos todos los meses al hospital).
A diferencia de la condición; la validez de la liberalidad no está sujeta al cumplimiento del

.C
cargo (ej: si le dono una casa a ticio con el cargo de que construya un monumento; si ticio no lo
construye, no suspende o condiciona los efectos de la donación). Los cargos imposibles o
ilícitos se consideran como no escritos.
DD
En el periodo clásico el beneficiario del cargo carecía de acción para exigir el cumplimiento
del mismo. Justiniano impuso que el que constituía el cargo o sus herederos podían exigir la
devolución de la liberalidad o el cumplimiento del cargo.
LA

3) Sustitución de personas y representación en el negocio jurídico

En Roma, por lo general, era la misma persona la que emitía la declaración de voluntad y a la
cual se le aplicaban los efectos del acto jurídico; pero en determinadas ocasiones esto no ocurre
FI

ya que puede haber representación o sustitución.

Sustitución: “Hay sustitución de personas, cuando en vez del interesado actúa un sustituto”
(otra persona). Hay sustitución en el caso del nuntius (nuncio o mensajero), el mensajero no
expresa su voluntad propia, sino la de la persona a quien sustituye y siendo un mero


instrumento de la persona sustituida. El nuncio emite la voluntad de otra persona sin volverse
parte en el acto jurídico.

Representación: “Hay representación cuando la persona que emite o recibe una declaración de
voluntad o actúa, es distinta de aquella a quien van a parar los efectos del negocio que se
realiza”. En la representación, el representante actúa por su propia voluntad pero los efectos
recaen en la esfera jurídica de otra persona. Existen diferentes tipos de representación:

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Tipos de representación
Representación Este tipo de representación es establecida por la ley para los capaces de
legal o necesaria derecho pero incapaces de hecho. Es el caso de los tutores y los curadores
que representan al incapaz.
Representación Esta representación se hace por la voluntad de las partes y no por la
voluntaria incapacidad de una de ellas. Una persona le delega a otra la
representación de uno o varios negocios como por ejemplo en el mandato
Representación El representante emite su propia voluntad pero en nombre y por cuenta
Inmediata, del representado, respecto del cual se producen inmediatamente los

OM
directa o propia efectos del negocio. El 3ro debe conocer que se está actuando en
representación de otra persona y que el representante actúa en virtud de
un poder conferido por el representado.
Representante: emite su propia voluntad
Representado: es sobre quien recaen los efectos del acto jurídico.
Representación El representante emite su propia voluntad en su nombre pero por cuenta
Mediata,
indirecta o
impropia
.C
ajena. Acá los efectos del negocio se producen inmediata y directamente
sobre el representante y solo repercute en el representado al momento de
rendir cuentas. No es necesario que el 3ro sepa de la representación y
DD
tampoco que el representante tenga un poder, pero si es necesario el
mandato.
Representante: emite la voluntad y sobre el recaen los efectos del acto
jurídico.
Representado: va a adquirir los efectos de los actos jurídicos cuando le
LA

rinda cuentas el representante.

4) Ineficacia del acto jurídico

FI

Nulidad: Implica ineficacia de un acto jurídico como consecuencia de carecer de las

condiciones necesarias para su validez. La nulidad se consideraba ínsita en el acto mismo, o sea
que estos actos eran nulos ipso iure (sin necesidad de declaración). Dada la nulidad del acto se
considera como si el negocio jurídico nunca existió.


Anulabilidad: Son los actos jurídicos que podían ser declarados nulos e ineficaces por existir
en su constitución un vicio o defecto capaz de producir tal resultado. La anulabilidad era
necesario que sea reclamada por la parte interesada (cosa que no se da en la nulidad por que se
producía de pleno derecho). En la anulabilidad el negocio se considera válido mientras no fuera
anulado y dejaba de producir efectos desde su declaración por sentencia (en la nulidad se
considera que nunca produjo efectos).

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Convalidación y conversión de los actos jurídicos

Convalidación o ratificación: Cuando un acto jurídico tiene vicios, las partes se pueden poner
de acuerdo para sanear o eliminar sus defectos y así convalidar el acto. Implica subsanar
expresa o tácitamente, el defecto que torna anulable el acto. (ej: si un menor incapaz celebra un
acto y luego su tutor lo firma o expresa estar de acuerdo, el acto es válido porque lo ratifico el
tutor)

Conversión: Un acto que adolece de ciertos requisitos o vicios puede que no valga como el

OM
acto por el cual las partes expresaron su voluntad pero si puede valer como un acto jurídico de
tipo diferente (ej: el testamento para que tenga validez debía tener un encabezado donde se
instituía a los herederos, si no tenía este requisito no podía valer como testamento pero si como
codicilo. El codicilo no servía como testamento pero si valía como última voluntad del
causante, los romanos preferían en vez de dar nulidad al testamento, convertirlo en un codicilo)
El acto nulo no produce ningún efecto, sino que se transforma en otro nuevo y eficaz.

.C
DD
LA
FI


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Bolilla 8: Las cosas y la posesión

1)Patrimonio: La palabra patrimonio deriva de patrimonium y significa “lo heredado del

pater”. Los romanos no tenían una teoría del patrimonio, simplemente era considerado un
conjunto de cosas de que podía ser titular una persona.

Cuadro comparativo patrimonio romano y la legislación actual argentina

Patrimonio romano Legislación argentina actual

OM
A)Naturaleza jurídica: Para los romanos el A)Naturaleza jurídica: Para el derecho actual
patrimonio es un ente jurídico y por lo tanto el patrimonio es un atributo de la personalidad
podía haber personas sin patrimonio (como el (inherente a la persona) y por lo tanto no hay
caso de los alieni iuris o los esclavos; estos persona sin patrimonio ni patrimonio sin titular.
tenían peculio pero no es considerado
patrimonio). Al ser un ente jurídico también

herencia yacente)
.C
podía haber patrimonio sin titular (ej: la

B)Valor: El patrimonio romano está integrado B)Valor: El valor del patrimonio en el derecho
DD
solo por valores positivos (las cosas, los actual está constituido por el activo y se le
derechos, los créditos) pero no se consideraban restan las cargas o deudas (los valores negativos
las deudas o cargas. Las deudas debían ser integran el patrimonio y por ello se tiene
deducidas del patrimonio y si estas superaban a patrimonio por más que solamente se tengan
los valores positivos se considera que a persona deudas)
LA

no tenía patrimonio.
C)Transmisión: El patrimonio romano podía C)Transmisión: El patrimonio en la actualidad
ser transmitido en su totalidad mortis causa (ej: solo puede ser transferido en su totalidad por
herencia) y también por actos entre vivos como actos mortis causa, está prohibido la
por ejemplo en la adrogación (cuando un pater transferencia de todo el patrimonio por actos
FI

es adoptado, todo su patrimonio pasa al pater entre vivos.

adoptante) o en el caso de la mujer sui iuris que
contrae justas nupcias cum manu (todo su
patrimonio pasa al pater con el matrimonio)


Elementos del patrimonio

El patrimonio romano está compuesto por 2 elementos: Las cosas y los derechos reales y
personales.(nunca se tenían en cuenta las deudas)

Los derechos: Los romanos no hablaban de derechos, sino de actiones in rem (acciones que se
ejercen sobre la cosa) y actiones in personam (acciones que se ejercitan respecto de una
persona). Entran dentro del patrimonio ya que se calculaban pecuniariamente.

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Actio in rem (reales) Actio in personam (personales)

A) “Relación directa e inmediata entre una A) “Relación que posee el acreedor para
persona y una cosa”. En esta relación hay 2 reclamarle a su deudor la prestación por la
elementos: la persona titular del derecho y la cual se obligó”. En la relación hay 3
cosa. elementos: los sujetos (acreedor y deudor), la
prestación (conducta debida por el deudor al
acreedor) y el vínculo jurídico (es la relación
jurídica por la cual el acreedor tiene derecho
a exigir y el deudor está obligado a cumplir).

OM
B) El derecho real es oponible erga omnes, B) El derecho personal es solo oponible al
es decir, contra todos. (Todos tienen el deber deudor, ya que solo él es quien debe la
de respetar el derecho del titular para con la prestación.
cosa).
C) El derecho real concede derecho de C) En los derechos personales no hay

.C
preferencia o exclusión (el propietario puede
excluir a los a los acreedores de quien le haya
vendido la cosa). El titular también tiene
derecho de exclusión ni de persecución. En
caso de insolvencia del deudor todos los
acreedores soportaban las perdidas por igual
DD
derecho de persecución (derecho de reclamar sin que el más antiguo pueda cobrar antes
la cosa en su dominio en manos de quien este que el más nuevo. (en la actualidad hay
y donde este). privilegios y preferencias por tiempo).
D) En los derechos reales la prescripción D) En los derechos personales la prescripción
hace adquirir el derecho. (Caso de la hace extinguir los derechos del acreedor
LA

usurpación). contra el deudor.

2) Las cosas: “Porción limitada del mundo exterior, objeto corpóreo útil para el hombre y
susceptible de apropiación”. Así. Aunque sean corpóreos los astros o las nubes no son cosas ya
FI

que no son susceptibles de apropiación ni útiles para el hombre.

En nuestro código civil las cosas son “los objetos materiales susceptibles de tener valor” y se
le asimilan la energía y las fuerzas de la naturaleza susceptibles de apropiación.


Si bien la palabra “cosa” proviene del latín “res”, para los romanos tiene una acepción
mucho más amplia que comprende todo lo que se puede aislar fuera del propio yo. La
palabra “res” no solo abarca a los objetos corpóreos (materiales) sino también a los no
corpóreos (inmateriales) (ej: es igualmente res tanto una espada como una casa como un
derecho de crédito o una actividad).
Pero en este caso usaremos a “res” como objeto corporal ya que es la que nos interesa
como objeto de posesión y de los derechos reales. El derecho romano reconoce como
objeto solo a las res corporales (objetos materiales).

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Clasificación de las cosas

Cosas sagradas
Derecho Cosas religiosas
divino Cosas santas

Fuera del
comercio
Cosas comunes a todos

OM
Derecho Cosas del pueblo romano
humano Cosas comunales o de la
corporación
Cosas

(corpóreas)

.C
En el comercio Res mancipi // Res nec mancipi
Fungibles
Muebles
// No fungibles
// Inmuebles
DD
Divisibles // Indivisibles
Consumibles // No consumibles
Principales // Accesorias
Simples // Compuestas // Universalidades
LA

Res corporal y res incorporales: Se conoce como corpóreas a “las cosas cuya existencia
advertimos con nuestros sentidos y según Cicerón las que se pueden tocar”. Por el avance de
filosofía romana se comenzó a distinguirlas de las incorpóreas, que solo se pueden aprehender
FI

por medio de la inteligencia (ej: un derecho de crédito).

En nuestro código civil se reconoce una categoría general: los bienes, dentro de la cual entran
los objetos materiales (cosas) y los inmateriales susceptibles de valor, los que también son
bienes en sentido restringido.


Res in commercio y res extra commercium: En Roma había cosas materiales que estaban
dentro del comercio y podían ser susceptibles de relaciones jurídicas (res in commercio o res
in patrimonio).Existían también cosas que estaban fuera del comercio (extra commercium o
extra patrimonum) y no podían ser objeto de relaciones jurídicas. Esta susceptibilidad de
poder ser objeto de relaciones jurídicas podía provenir del derecho divino (res divini iuris) o
por el derecho humano (res humani iuris).
Las res divini iuris eran las cosas sagradas, religiosas y las santas, mientras que las res humani
iuris eran las cosas comunes a todos, las del pueblo romano y las de la corporación o comuna.

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Cosas fuera del comercio divini iuris

Cosas sagradas: (res sacrae) Eran las cosas dedicadas al culto, destinadas a los dioses
superiores o celestiales (ej: templos, vasijas, utensilios). La condición de sagrada se adquiría a
través de una ceremonia llamada consecratio (consagración) que se celebraba con un pontífice
y un magistrado a través de una ley o senadoconsulto. El carácter de sagrado hacia que la cosa
saliera del comercio y solo a través de una ceremonia en sentido contrario (profanatio,
profanación), volvía al comercio.
La violación de una cosa sagrada era penada por la interdicción del agua y el fuego (le

OM
quitaban a la persona el derecho de usar el agua y el fuego), o su deportación e incluso la
muerte. En la época antigua, pagana, las res sacrae no pertenecían al estado sino a los dioses,
con el advenimiento del cristianismo las cosas sagradas eran los bienes de las iglesias
designados como tal por el obispo y eran de propiedad de estas.
Justiniano permitió hacer negocios con este tipo de cosas en épocas de necesidad o hambruna
y también para el rescate de prisioneros romanos cautivos por el enemigo.

.C
Cosas religiosas: (res religiosae) Eran las cosas destinadas a los dioses inferiores o infernales
(antepasados o manes: el difunto divinizado); eran los restos mortales de un individuo hombre,
ya sea libre o esclavo inhumado. No era necesaria una ceremonia, bastaba solamente el acto
DD
privado fúnebre.
Solo el lugar donde estaban los restos se convertía en religioso, no todo el campo o fundo,
tampoco se consideraba religioso el “cenotafio” (ataúd vacío), las cenizas del difunto o si era
un enemigo de Roma. Si el cuerpo estaba mutilado se consideraba religioso el lugar donde se
encontraba la cabeza (ya que se consideraba la cabeza como la imagen por la que somos
LA

conocidos). La ley de las XII tablas prohíbe inhumar o cremar dentro de la ciudad de Roma o en
el “Pomerium” (zona interior y exterior cercana a las murallas de Roma), por cuestiones de
salubridad pública.
La inhumación debía ser en un terreno propio o ajeno con autorización del propietario, de lo
FI

contrario se obligaba a la persona que hubiere realizado el acto a retirarlo, ya que el dueño no
podía hacerlo por sí mismo. En caso de no retirar el cuerpo se podía obligar a sus familiares a
comprar el terreno o el dueño debía requerir un permiso pontifical para retirarlo el mismo.


Cosas santas: (res sanctae) La palabra deriva de sanctio (sanción; por lo ocurrido con Remo).
Santas eran las murallas y puertas de la ciudad, su violación acarreaba la pena de muerte.

Si alguna cosa sagrada, religiosa o santa caía en manos del enemigo, desde ese momento
se consideraba que entraba en el comercio; si era rescatada y volvía a Roma, recuperaba su
condición sin necesidad de acto alguno. Es como una especie de ius postliminii (derecho de
postliminio que vimos en el caso de caer en la esclavitud)

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Cosas fuera del comercio humani iuris:

Cosas comunes a todos: (Res comunes ómnium) Eran las cosas de uso de todos (ej: el mar,
las costas, el agua corriente, etc.).

Cosas públicas del pueblo romano: (res publicae) Los romanos no tenían la concepción de
cosas en propiedad del estado, sino como una condominio de todos los ciudadanos y recibían el
nombre de cosas públicas a las pertenecientes al pueblo romano (ej: los puertos, las riberas, las
vías públicas, los puertos, etc.).

OM
Todos podían usar las cosas públicas siempre que no obstaculizaran o impidieran el uso de los
demás (ej: todos podían usar los caminos de Roma pero no se podía realizar construcciones en
ellos que dificultaran el paso). El derecho a usar las cosas públicas estaba protegido por la actio
iniuriarum (acción de injurias), que tenía por finalidad el pago de una pena estimada por el
actor y fijada por el juez, y que acarreaba la tacha de infamia.

.C
Cosas de la comunales o de la corporación: (res universitatis) Eran las cosas que pertenecían
a una ciudad o municipio y que estaban abiertas al uso de todos los habitantes (ej: los teatros,
estadios, baños públicos, etc.).
DD
Cosas dentro del comercio (res in commercio o res in patrimonio)

Res mancipi Las res mancipi eran las cosas cuyo dominio se transmitía solo por la
mancipatio o in iure cessio.
Mancipatio: Era una ceremonia estrictamente formal para transmitir cosas
LA

en la cual son necesarios seis testigos: cinco de ellos serían ciudadanos

romanos púberes y uno que sostuviese la balanza de cobre, llamado el
portador de la balanza (librepens). Para realizar la mancipatio, quien iba a
recibir la propiedad de la cosa (mancipatio accipiens) se situaba en frente
FI

de los testigos, la aferraba con la mano y decía: “afirmo que esta cosa es
mía según el derecho romano y que la compro con este cobre y con esta
balanza de cobre” (per aes et libram). Después, golpeaba la balanza con
un fragmento de cobre sin acuñar (aes rude) y quien transmitía la cosa no


debía oponerse (mancipio dans). Era una ficción que se realizaba donde el
cobre simbolizaba el dinero pagado.
In iure cessio: La in iure cessio consistía en la simulación de un proceso
de reivindicación (proceso de restitución de una cosa), realizado en la etapa
in iure (ante el juez) del procedimiento de las acciones de la ley. La
reivindicatio, como acción de defensa de la propiedad perdida, se usaba
realmente para posibilitar al propietario civil, privado de su propiedad, el
poder recuperarla. Sin embargo en este caso (de la in iure cessio) tal
desposesión no había sucedido, pues el comprador no era aún propietario,
sino que lo sería luego de la in iure cessio.
La ficción consistía en que el comprador se presentaba ante el magistrado
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como supuesto propietario desposeído y pretendía reivindicar la cosa del

supuesto ladrón, que en realidad era el actual dueño y vendedor. No había
ninguna ilegalidad en ello, pues era un procedimiento legal y todas los
intervinientes en el acto estaban de acuerdo con fingir la situación.
El adquirente tomaba la cosa y pronunciaba palabras por las cuales
afirmaba que esa cosa le pertenecía por el derecho quiritario (civil). Luego,
el magistrado se dirigía al cedente para preguntarle si iba a usar la contra
vindicatio para defenderse. Si este se negaba a usarla, o simplemente
guardaba silencio, el pretor realizaba la addictio (entrega de la propiedad)

OM
de la cosa a su nuevo dueño.

Las res mancipi eran las cosas más importantes para roma (ya que eran
agricultores y guerreros); estaban taxativamente enunciadas: A) Los fundos
itálicos (terrenos situados en Italia). B) Las servidumbres constituidas en
fundos itálicos. C) Los esclavos. D) Los animales de tiro y carga (los que

.C
pueden arar la tierra). Todas las demás cosas quedaban comprendidas en la
categoría de res nec mancipi.

Eran las cosas que se transmitían por la simple traditio (tradición) que
DD
Res nec mancipi
consistía en la simple entrega de la cosa sin formalidad alguna. Las cosas
nec mancipi son todas las que no son mancipi.
Estas 2 clasificaciones desaparecen con Justiniano ya que en esa época se
deja casi de lado todas las formalidades meramente rituales y que en la
LA

práctica no se utilizaban.

Cosas muebles (res mobiles) son las cosas que se pueden llevar de un lugar a otro. (ej:
mesa, dinero, caballo, etc.).
Cosas inmuebles (res inmobiles) Son las cosas que no se pueden transportar y las que
FI

dependen de manera accesoria a ellas. (ej: los fundos y los edificios en

ellos construidos).

Cosas Las cosas consumibles son las que se extinguen con el uso (ej: el dinero,


consumibles los comestibles; etc.).

Cosas no Las cosas no consumibles son las que no se extinguen con su primer uso,
consumibles están hechas para durar por más que se deterioren con el tiempo. (Ej: La
ropa, los libros, una mesa).

Cosas fungibles Son aquellas cosas en que cada objeto de un determinado género se
considera idéntico a cualquier otro del mismo género. Puede ser cambiado
por otra cosa de igual género, cantidad y calidad. (ej: el vino, aceite,etc.).
Cosas no Son objetos considerados en su individualidad, que no resultan
fungibles reemplazables por otros. (ej: el esclavo Stico, la casa situada en el 450 de la
calle chile, etc)
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Cosas divisibles Se llaman divisibles a las cosas que pueden ser objeto de fraccionamiento
en partes que conservan la esencia y función del todo, aun que disminuya
su valor (ej: un terreno puede ser dividido y cada parte conserva su función
aunque cada parte valga menos que todas juntas)
Cosas Son aquellas cosas no susceptibles de fraccionamiento, ya que con ello se
indivisibles pierde su destino económico y su finalidad. (ej: un trozo de mármol es
divisible, en cambio una estatua de mármol no ya que pierde su esencia, lo
mismo un esclavo o un caballo, materialmente puede ser dividido en partes
pero no tendrían una finalidad económica-social)

OM
Cosas simples Son las cosas que tienen existencia por su sola individualidad, son una
unidad orgánica independiente (ej: una teja, una piedra, una persona, una
oveja)
Cosas No tienen existencia por su sola individualidad sino que por la conjunción
compuestas de cosas simples que conforman un todo. Son cosas heterogéneas que

.C
forman una cosa unitaria. (ej: un edificio es un conjunto de ladrillos y
materiales como vigas, maderas, una nave es un conjunto de partes, mástil,
proa, timón)
Cosas Es un conjunto de cosas homogéneas, no unidas materialmente pero que se
DD
universitas pueden considerar en su conjunto; entre sus componentes existe un vínculo
rerum ideal. (ej: el rebaño es un grupo de ovejas, cada oveja es individual pero
pertenece a un grupo llamado rebaño)

Cosas Son las cosas que tienen existencia propia por su sola individualidad y no
LA

principales necesitan de otra para existir. (ej: un fundo, una lapicera, un caballo)
Cosas accesorias Son las cosas que no tienen existencia propia y su función económica-
social está delimitada por otra cosa, a la cual sirve. (ej: una casa en un
fundo, el capuchón de una lapicera, la montura de un caballo).
FI

Frutos: Se entiende por frutos “a lo que la cosa produce periódicamente sin alterar su sustancia
ni destruirse”. Hay 2 clases de frutos; los naturales: que son los producidos por la naturaleza
(ej: leche, lana, crías, frutas de los árboles, etc.) y los civiles: Son aquellos que la cosa produce


como consecuencia de una relación jurídica (ej: el alquiler que produce un contrato de
locación.).
Los frutos pueden encontrarse en diferentes estados:
Frutos Son los frutos que están todavía unidos a la cosa fructífera y por ello no
pendientes tienen existencia independiente de la cosa (pertenecen al propietario de la
cosa fructífera).
Frutos Son los frutos separados de la cosa fructífera por causa natural o artificial;
separados tienen existencia independiente de la cosa fructífera (pertenecen al
poseedor de buena fe, sea o no el dueño de la cosa fructífera)
Frutos Según hayan sido recogidos o estén en condiciones de serlo, frutos
percibidos recolectados o recibidos.
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Frutos Según si los frutos ya separados de la cosa fructífera existen o han sido
consumidos consumidos.
Para aclarar el panorama voy a citar un ejemplo: Imaginen que alquilan un campo que
produce manzanas. Mientras la manzana está en el árbol, la manzana es parte del árbol y por
ello pertenece al dueño del campo (Fruto pendiente). Si ustedes separan la manzana del árbol,
la manzana ya tiene una existencia propia y diferente del árbol, y como todas las cosas muebles
pertenecen a quien la posea de buena fe (o sea a quien alquila el campo en este caso ustedes)
(fruto separado). En caso que ustedes recolecten los frutos o a través de otras personas lo
reciban serán frutos percibidos o a percibir también de ustedes si ya están maduros y no los

OM
recolectaron. La ultima clasificación responde a si el fruto existe o ya fue utilizado.

3) La posesión: Según la Real Academia Española, poseer es tener uno en su poder una cosa;
poseer o tener una cosa corporal con ánimo de conservarla para sí o para otro. Este concepto es
el que se usa vulgarmente, pero en nuestro código civil (antiguo) posesión tiene un sentido más
preciso:

.C
Art 2351: “habrá posesión de las cosas, cuando alguna persona, por si o por otro, tenga una
cosa bajo su poder, con intención de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad”.
DD
Aet2352: “el que tiene efectivamente una cosa, pero reconociendo en otro la propiedad, es
simple tenedor de la cosa, y representante de la posesión del propietario, aunque la ocupación
de la cosa repose en un derecho”
Poseedor entonces es quien tiene alguna cosa siendo o creyéndose dueño y también quien
sabe que no lo es pero quiere tenerla como suya (ej: el ladrón y el usurpador). Hay que recordar
LA

que tanto en Roma como en la actualidad hay diferencia entre las expresiones posesión,
tenencia y propiedad.
Posesión: poder físico que una persona tiene sobre una cosa con ánimo de ser dueño,
independientemente que lo sea o no conforme al derecho. La palabra posesión viene del latín
possessio y significa “poder de instalarse” o “tener una cosa para sí”.
FI

Diferencias con la propiedad: Nunca se debe confundir la posesión con la propiedad; en

sus apariencias no se distinguen porque la conducta del poseedor y del propietario es igual


pero entre ellas existe un abismo que separa el derecho del hecho.
Mientras que la propiedad se defiende con acciones civiles, el derecho posesorio se hace
a través de interdictos, (creados por los pretores).
Acciones civiles: es necesario probar la existencia del derecho de propiedad para obtener el
reintegro de la cosa (o situación jurídica de la misma).
Interdictos posesorios: Solo es necesario probar la mera situación de hecho (la posesión de
la cosa) para que la situación jurídica sea restablecida.

Por lo general la posesión y la propiedad se encuentran reunidas en una sola persona

(ej: el propietario) pero nada impide que una persona tenga la propiedad y otra la
posesión (ej: en el caso de la usurpación)
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Clases: Hay 3 clases de relaciones posibles entre un sujeto y una cosa: La propiedad, la
posesión (possessio) y la tenencia (possessio naturalis o corporalis).
Tenencia: Son los que tienen la cosa en su poder pero reconocen la posesión o la propiedad
en otro, meramente detienen la cosa, como el caso del locador que usa y goza de la cosa
pero reconoce la propiedad en otra persona, también es el caso del depositario o el
comodatario. El tenedor tiene físicamente la cosa pero no para ellos sino para el otro,
equivale a la mera tenencia o detentación de la cosa.
El derecho romano no otorgo ninguna tutela jurídica a la tenencia en sí misma, pero si
tenían las acciones derivadas por el contrato; por ejemplo la acción del contrato de locación,

OM
de depósito etc.
En la tenencia se tiene el corpus pero no el animus de poseer la cosa para si.

Propiedad Se defiende por acciones e interdictos.

Posesión Se defiende únicamente por interdictos.
Tenencia

.C
No se defiende ni por interdictos ni por acciones propias de la tenencia. Se
pueden invocar acciones del contrato que da vida a esa tenencia.
DD
Naturaleza jurídica de la posesión; teorías antagónicas de Savigny y Von Ihering

No cabe ninguna duda de que la posesión es una cuestión de hecho, en tanto y en cuanto es
LA

una cuestión fáctica que se esté poseyendo o no. Savigny decía que la posesión es un hecho que
produce consecuencias jurídicas, ya que estaba protegido por interdictos. Von Ihering por su
parte establece que se trata de un derecho por ser un interés jurídicamente tutelado.
La posición que se toma es que la tenencia si es una simple consecuencia de hecho que no
produce ninguna consecuencia jurídica. La posesión por su lado es un hecho que si produce
FI

consecuencias jurídicas ya que está protegida por interdictos. Cuando esta posesión es de buena
fe y está usurpando la cosa en vías de obtener la propiedad, se considera un derecho ya que está
protegida por una acción (la actio Publiciana).


Elementos de la posesión

Corpus
Elementos de La posesión se inicia cuando se reúnen estos 2
la posesión elementos y termina cuando falta uno de ellos.
Animus

Corpus: Elemento material que consiste en la disponibilidad material de la cosa, es decir,

situación de hecho que permite obrar sobre la cosa cuando se deseare. El corpus no solo existe
cuando se tiene aprehendida la cosa, sino también cuando sin tenerla agarrada se tiene su
disposición (ej: no es necesario que tenga agarrado un libro en la mano para tener el corpus,
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basta con que sepa que está a su disposición(intención) cuando uno lo desea por más que este en
la biblioteca.). Sin perjuicio del otro elemento, el corpus posesorio supone una cierta
intencionalidad representada por la conciencia de tener la cosa (ej: debo tener conciencia de
que poseo la cosa, no se considera poseedor a quien se le coloca una cosa mientras duerme o se
pone en el bolsillo de alguien sin que se dé cuenta.).
Animus: Elemento intencional, consiste en la especial intención de tener la cosa para sí y no
para otra persona, no se necesita la intención de hacerse dueño, solo comportarse con respecto a
la cosa como si fuera el poseedor de ella (es muy parecido a lo visto en la affectio maritalis).

OM
Iniciación, conservación y finalización de la posesión

Al igual que el matrimonio la posesión se inicia cuando se reúnen los 2 elementos (corpus y
animus), se mantiene o se conserva mientras se mantienen reunidos y concluye cuando uno o
ambos elementos desaparecen.
Para que inicie la posesión desde el punto de vista del corpus, hace falta un acto de

.C
aprehensión que demuestre que la cosa esta a nuestra disposición, sin que sea menester el
contacto físico. En caso de que la cosa este en posesión de otra persona es necesario que cese la
posesión del otro. Desde el punto de vista del animus, se necesita capacidad, así el demente y
los menores solo pueden poseer mediante la intervención de sus representantes.
DD
La conservación se daba mientras estaban los 2 elementos reunidos, sin embargo la
jurisprudencia admitió ciertos supuestos en que la posesión se mantenía solo con el ánimo,
siempre que concurriera una cierta perspectiva de recuperar el corpus. (ej: el caso del esclavo
fugitivo, se mantiene el ánimo de tenerlo aunque de hecho no se tenga el corpus)
La posesión termina cuando uno o ambos elementos desaparecen, así el corpus concluye
LA

cuando la cosa se destruye o se torna inaccesible (ej: se destruye una mesa, el animal salvaje
recupera su libertad o el animal domesticado pierde la costumbre de volver). Se pierde el
animus cuando tenemos la voluntad de no poseer aunque sigamos teniendo la cosa en nuestro
poder (ej: cuando el poseedor transfiere la propiedad de la cosa a un tercero pero en el mismo
FI

acto la retiene como locatario). Finalmente la posesión se pierde en corpus y animus cuando la
vendemos a un 3ro o cuando decidimos abandonarla con la intención de renunciar a su
posesión.


Clases de posesión

Posesión La posesión era viciosa cuando se adquiría a través de violencia,

viciosa o no clandestinidad o precariedad.
viciosa Violencia: (vi) se obtiene la posesión mediante el uso de violencia (ej:robo)
Clandestinidad: (Clam) se adquiere la posesión sin violencia pero de
manera clandestina o encubierta (ej: sacando la cosa cuando nadie lo mira,
entrando a una casa cuando sus habitantes están de viaje)
Precario: Se dice que la posesión es precaria cuando por un acto de
confianza se le entrega una cosa a una persona y esta no la devuelve a su
pedido. (ej: En una época en Roma se solía pedir campos prestados para
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trabajarlos, pero debían ser restituidos al primer reclamo del que lo concede,
en caso de no devolver el terreno, su posesión pasaba a ser viciosa por
precario)
La posesión no era viciosa cuando era nec vi, nec clam y nec precario; o
sea cuando había sido adquirida sin violencia, clandestinidad o precario.
Posesión justa La posesión será iusta o iniusta si la persona sabe o no que con su posesión
o injusta está dañando intereses legítimos de otra persona (buena fe). No hay que
confundirla con la posesión viciosa. (ej: si alguien compra una cosa de una
persona que la ha robado, sin saber su procedencia)

OM
No hay que confundir ambas clasificaciones, así puede haber posesión de buena fe y viciosa
(caso de que una persona se va de vacaciones y un 3ro le usurpa la casa (clam); la persona
cuando vuelve del viaje lo saca de su casa de manera violenta. Este poseedor de la casa es de
buena fe porque cree que no daña a nadie pero a su vez tiene una posesión viciosa porque a
pesar de que el inmueble es suyo lo obtuvo a través de la violencia.
La posesión pude ser injusta y viciosa (ej: cuando se compran cosas robadas sabiendo que lo

.C
son; acá el comprador sabe que con su posesión daña intereses de otro pero es no viciosa ya
que la obtiene sin violencia, clandestinidad o precario.)
DD
Defensa de la posesión: Los interdictos posesorios

La defensa de la posesión se hace a través de edictos; eran órdenes basadas en el imperium del
magistrado que tenía por finalidad recuperar la posesión (interdicta recuperandae), retener la
LA

posesión (interdicta retinendae) y adquirir la posesión (adipiscendae possessionis). Estos

últimos no se consideran como interdictos posesorios ya que la finalidad de los mismos era
proteger la posesión y no adquirirla (la vamos a ver en la hipoteca).

Adquirir
FI

la posesión
Unde Vi armata
Unde vi
Unde vi non armata


Clam
Interdictos Recuperar
posesorios la posesión Precario

Uti possidetis
Retener
la posesión Utrubi

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Interdictos para recuperar la posesión (interdicta recuperandae possessionis)

Unde vi: Interdicto recuperatorio que podía intentar quien hubiese sido desposeído
violentamente (vi). Este interdicto tenía 2 formas:
Unde vi armata: Se utilizaba cuando la violencia era armada; el interdicto era perpetuo (podía
usarse en cualquier momento) y procedía aunque la posesión del demándate fuera viciosa. (ej: si
yo usurpe una casa de manera clandestina y me sacaban de la casa gente armada con espadas,
lanzas, etc, yo podía usar el interdicto para recuperar la posesión de la casa usurpada).
Unde vi non armata o quoutidiana: Se utilizaba cuando la desposesión fue violenta pero sin

OM
armas; debía ejercitarse dentro de un año desde que era desposeído y no se podía ejercitarlo
cuando la posesión fuese viciosa respecto del adversario, no así cuando lo era respecto de un
tercero.
Efectos: Las partes se comprometían a pagar una suma de dinero al que ganara el juicio a través
de la stipulatio. Si el juez entendía que el actor (demandante) tenía razón, condenaba al
demandado a pagar la cantidad estipulada y si además se rehusaba a la restitución, debía

.C
también pagar el valor de la cosa. Si por el contrario, el demandado tenía razón, el actor pagaba
la suma de la estipulación y el demandado conservaba la cosa.
Con Justiniano desaparece este interdicto, disponiéndose que quien se apoderara de una cosa
mueble o inmueble en posesión ajena debía devolverla o pagar su valor.
DD
Clam: Interdicto para recuperar la cosa de quien la obtuviere clandestinamente. Hay un solo
pasaje en el digesto sobre este interdicto y es de existencia dudosa.
Precario: Interdicto que se otorga a quien había concedido a otro una cosa a su ruego (precario)
(lo desarrolle más arriba) se considera que no es un interdicto, ya que no tiene el fundamento de
LA

la posesión, se funda en la institución del “precario”.

Los interdictos de clam y precario desaparecen en la época justinianea y son reemplazados

por acciones.
FI

Interdictos para retener la posesión (interdicta retinendae possesionis)



Uti possidetis: Interdicto que protegía al poseedor actual de un inmueble, cuya posesión era
turbada (turbar es molestar o que se le reclama la posesión). En este caso había 2 personas que
decían ser poseedoras del mismo inmueble, se hace el juicio idéntico que en el interdicto unde
vi y ganaba por lo general el que tuviera el inmueble en posesión al momento de plantearse el
interdicto; siempre que esa posesión fuere no viciosa (nec vi, nec clam, nec precario).
Tenía también este interdicto una función recuperatoria en caso de que el demandado sostenía
que el actor poseía viciosamente el inmueble. El interdicto debía ejercitarse dentro del año.

Utrubi: Interdicto que protegía la posesión de las cosas muebles de turbaciones de 3ros. Acá
como en el anterior caso hay 2 personas que dicen tener la posesión de la misma cosa mueble,
pero este interdicto no protege al poseedor actual, sino a quien hubiese poseído la cosa más
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tiempo dentro del año anterior a intentado el interdicto. El procedimiento era igual al explicado
en el interdicto unde vi, y ganaba quien hubiera tenido en posesión la cosa por más tiempo
durante el año y para ello también se computaba el tiempo del poseedor actual más el tiempo de
posesión de su antecesor (ej: gana stico que tuvo 1 mes de posesión más 3 meses de posesión de
su padre muerto, que paulo que lo tuvo en posesión 1 mes y medio.).
El interdicto utrubi también protegía al poseedor no vicioso y podía al igual que el uti
possidetis tener la función de recuperar la posesión de la cosa si el otro la tenía y era poseedor
vicioso.
Con el derecho justinianeo el interdicto uti possidetis pierde su función recuperatoria y el

OM
utrubi resulta asimilado al uti possidetis al proteger al poseedor actual.

Posesión de los derechos

Para el derecho clásico la posesión solo podía ser de cosas corpóreas. En la época de la

.C
republica el pretor mediante interdictos protegió el ejercicio de hecho del usufructo y la
servidumbre (derechos) frente a ciertas turbaciones, pero esta tutela era distinta de la posesoria,
no solo por su especialidad, sino que en estos casos, no se habla de posesión sino de uso. Tanto
DD
la tutela posesoria como la defensa de las servidumbres procuran la protección de un estado
actual de hecho, sin referencia al derecho.
En el derecho postclásico y justinianeo el ejercicio de hecho de un derecho (usus iuris), se
identifica con la posesión, hablándose entonces de cuasi posesión, llegándose a decir que la
posesión podía recaer sobre un cuerpo material o un derecho.
LA
FI


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Bolilla 9: Derechos reales sobre cosa propia

1) Orígenes y evolución histórica de la propiedad individual

Según la teoría general de la evolución de la propiedad, la propiedad individual de los

muebles habría precedido a la de los inmuebles, y esta última, respecto de la tierra, habría sido
primero colectiva, para pasar luego, como una concesión del estado y como posesión
continuada, a ser reconocida como de los particulares pero esta teoría mayoritariamente

OM
aceptada no es aplicable en Roma.
En el caso de la tierra, puede afirmarse que en sus orígenes constituyo el territorio soberano
de la gens. En efecto, el fundo romano era limitado (tenia limites perfectamente marcados), a
semejanza del territorio de un estado: todo lo que estaba o lo que se incorporaba a él, natural o
artificialmente, pasaba a integrar el dominio de su titular; las facultades del dueño no
reconocían limitación alguna; el poder del dueño era perpetuo; y con los siglos se les fueron

.C
aplicando limitaciones por ley. Al constituirse la civitas (ciudad), los poderes que el
paterfamilias tenía sobre el fundo, en cuanto jefe de la gens, lo hicieron aparecer como su
dueño. Esto parece demostrar que en Roma la propiedad no aparece como una concesión del
DD
estado, sino que es preexistente, al menos, simultanea, a la formación de este.
La preexistencia de la propiedad de los muebles sobre los inmuebles tampoco se habría dado
en Roma ya que la primera división de las cosas que se conoció no fue la de muebles e
inmuebles, sino la de la res mancipi y la nec mancipi, siendo y solo las primeras eran
susceptibles de una verdadera propiedad.
LA

Derecho de propiedad: concepto

Las fuentes no contienen ninguna definición del derecho de propiedad. Los comentaristas y
FI

posteriores romanistas han realizado múltiples conceptos respecto del derecho de propiedad,
pero hay solo un concepto que reúne la mayor aceptación.
Armdts dice que “la propiedad es un derecho de señorío que corresponde a una persona sobre
una cosa, de donde puede decirse que esta pertenece enteramente a aquella y está sujeta total y


exclusivamente a su voluntad”.
En cuanto a las denominaciones del derecho de propiedad, en la época clásica se refirió a él
como dominium (viene de dominium ex iure quirites, que significa dominio conforme al
derecho de los quirites, o sea civil). En los últimos siglos del imperio se utiliza la palabra
propietas (propiedad) para distinguirlo del derecho de usufructo, nombre por el cual se lo
conoce en la actualidad.

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Clases de derecho de propiedad

A)Propiedad civil o quiritaria Sujeto, objeto y modo romano

Clases de B)Propiedad in bonis habere Falta de modo romano
Propiedad C)Propiedad provincial Falta de objeto romano
D)Propiedad peregrina Falta de sujeto romano

A) Propiedad civil o quiritaria: Desde el principio y por mucho tiempo esta fue la única forma

OM
de propiedad reconocida por el derecho romano. Esta forma de propiedad requería la
concurrencia de 3 requisitos:

Sujeto El derecho de propiedad originalmente solo fue reconocido al ciudadano

romano romano, ya que era el único que tenía el ius commercii. El extranjero no tenia el
ius commercii y por ende no podía ser propietario conforme al derecho civil.
Objeto
romano
.C
Es necesaria la existencia de un objeto romano, es decir un objeto susceptible
de propiedad civil. Eran romanos: los fundos itálicos (los ubicados en Roma o
que tenían el ius italicum). Los fundos provinciales no se consideraban romanos
ya que eran del estado y este concedía su uso a los particulares. En un principio
DD
las cosas nec mancipi no eran susceptibles de propiedad, pero luego lo fueron.
Modo Es necesario que el derecho de propiedad se adquiera por un medio romano;
romano inicialmente solo se adquiría con la mancipatio o in iure cessio. Luego se
incorporó la traditio para las cosas nec mancipi.
LA

B) Propiedad in bonis habere: También conocida como propiedad pretoriana y era

equiparable a la civil, gracias a la protección del pretor. Este tipo de propiedad lo que falta es el
modo romano; si entre ciudadanos romanos se operaba la transferencia de una cosa mancipi
FI

(fundo o un esclavo) por simple traditio, el adquiriente no se convertía en propietario civil o

quiritario (carácter que conservaba el enajenante), y debía esperar a que se cumpliere el término
de la usucapión para adquirir la propiedad civil.
Mientras corre el término de la usucapión, el enajenante podía reivindicar del adquiriente la


cosa que había transferido (pedir que se la devuelva, ya que conservaba la propiedad). Ante esta
situación el adquiriente podía oponer la excepción de dolo (exceptio doli) y paralizar la acción
de reivindicación, pero únicamente si había hecho gastos de conservación o introducido mejoras
en la cosa. Para corregir esta situación el pretor le asigna al adquiriente la excepción relativa a
la cosa vendida y entregada (exceptio rei venditae et tradite), para los casos en que se
intentara la reivindicación de la cosa y no se hubieren hecho mejoras o gastos de conservación.
Estas excepciones únicamente eran eficaces solo si el adquiriente conservaba la posesión de la
cosa, de lo contrario el enajenante podía reivindicarla sin que el adquiriente pueda hacer nada.
Nuevamente interviene el pretor y le da al adquiriente la actio publiciana.
La actio publiciana era una acción ficticia que hacia considerar que el adquiriente había
adquirido la propiedad civil por medio de la usucapión, teniéndose por cumplido el plazo
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requerido para ella (que en realidad no había ocurrido) y siempre que el adquiriente tuviese
sobre la cosa un justo título o justa causa y buena fe.

Grafico propiedad in bonis habere

C) Si introdujo gastos y
A)El propietario cede la cosa mejoras puede usar la
B) El Enajenante puede
sin modo romano al
reivindicar la cosa exceptio doli y paralizar la
adquiriernte (cede por traditio)

OM
accion

.C
E) En caso de ya no tener la
posesion de la cosa para
D) Si no introdujo mejoras o
frenar la accion puede utilizar
gastos de conservacion puede
la actio Publiciana que
usar la exceptio rei venditae et
produce una ficcion como si la
traditae
DD
persona ya fuera propietaria
civil de la cosa

C) Propiedad provincial: En materia de inmuebles solo los fundos itálicos eran pasibles de
LA

propiedad civil ya que en los demás no podía considerarse un objeto romano. Los fundos
ubicados en las provincias no eran susceptibles de propiedad individual ya que el dueño era el
estado y concedía estas tierras a los particulares a cambio del pago de un impuesto.
Resulta posible hablar de propiedad provincial ya que el concesionario tenía poderes similares
FI

al del propietario civil y estaba protegido por medios pretorianos, aunque los particulares solo
tuvieran la posesión de esos inmuebles. Cuando los fundos itálicos quedaron también sometidos
al pago de impuestos la distinción con la propiedad civil solo radico en la posibilidad de
transmitirlos por mancipatio o in iure cessio y de adquirirlos por usucapión.


D)Propiedad Peregrina: En este tipo de propiedad le falta el sujeto romano, ya que el

peregrino carece de ius commercii y no podía ser propietario. Esta situación de hecho fue
protegida por una actio in rem, a cuyo efecto fingía que se había hecho ciudadano y se
equiparaba a la propiedad civil.
Esta distinción pierde importancia cuando el emperador Caracalla concedió la ciudadanía a
todos los habitantes del imperio.

Caracteres del derecho de propiedad

A) Absoluta: El pater tenía amplio ejercicio de sus facultades sobre la cosa, aunque con el
tiempo se fueron reconociendo restricciones al derecho de propiedad.
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B) Exclusiva: Es una característica general de los derechos reales; los 3ros deben respetar el
derecho de propiedad y el propietario puede excluir a otros en el ejercicio de su derecho e
impedir que lo ejerzan.
C) Perpetua: No se concibe un derecho de propiedad a plazo, estaba destinado a durar en el
tiempo que eso es una diferencia con los derechos personales que eran temporales.

Objeto y extensión del derecho de propiedad

El objeto del derecho de propiedad para los romanos eran las cosas corpóreas, no existía el

OM
derecho de propiedad intelectual ni artística.
La extensión del derecho de propiedad en cuanto a los muebles no ofrece problema ya que
tienen límites perfectamente definidos. En los inmuebles es sabido que los poderes del
propietario son sobre la superficie y se extienden hacia arriba y hacia abajo. Las fuentes no
aclaran cual fue el límite en sentido vertical pero se entendía que la función era primordialmente
económica.

.C
En conclusión el límite en sentido vertical de la propiedad es donde desaparece toda finalidad
económica.
DD
2) Modos de adquirir el dominio

Mientras que la posesión se adquiere por la reunión de los 2 elementos que la constituyen
(corpus y animus), la propiedad únicamente se adquiere por alguno de los modos legales.
Los modos de adquirir el dominio son los hechos jurídicos a los que la ley atribuye la eficiencia
LA

para determinar la adquisición de aquel derecho.

Hay muchas clasificaciones que se han propuesto para establecer los modos de adquirir el
dominio, el libro sigue la de la escuela del derecho natural que separa a los modos en
originarios y derivados.
FI

Modos originarios: Se adquiere la propiedad de un objeto que no pertenecía anteriormente a

nadie.
Modos derivados: Se adquiere la propiedad de un objeto que antes era de propiedad de otro.


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Cuadro de modos de adquirir la propiedad

-Caza y pesca
-Isla nacida en el mar
Ocupación -Isla nacida en el río
-Cosas del litoral
marítimo
-Cosas de los enemigos

OM
Hallazgo del
tesoro -Aluvión
-Avulsión
Inmueble -Lecho abandonado
a inmueble del rio
-Isla nacida del río

.C
ORIGINARIO
Accesión Mueble
a mueble
-Escritura
-Pintura
-Tejido
DD
-Soldadura

-Plantación
Mueble -Siembra
a inmueble -Edificación
LA

MODO Especificación

Confusión y
FI

mezcla

Adquisición
originaria de


frutos
-Mancipatio
-In iure cessio
Voluntarios -Traditio
-Adquisición derivada de frutos
DERIVADO -Aprehensión de la res derelictae

-usucapión
No voluntarios -adiudicatio
-Transferencia en virtud de la ley

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MODOS ORIGINARIOS

A) Ocupación: La occupatio es un modo de adquirir el dominio tomando posesión de una cosa

que no pertenece a nadie (res nullius) con la intención de hacerla propia.
Requisitos: Para que haya adquisición por ocupación se tienen que dar 3 requisitos
1) Res nullius Significa que la cosa no es de nadie. “Lo que no es de nadie se concede por
razón natural al que lo ocupa”. Son considerados res nullius los animales
salvajes, los domesticados que han perdido la costumbre de volver a su lugar,
la isla nacida en el rio, etc.
2) Toma de Para adquirir la propiedad de la cosa res nullius es necesario que se tome en

OM
posesión posesión la cosa (que se reúnan los 2 elementos que la constituyen: corpus y
anuimus). Algunas cosas el simple hallazgo vale por posesión (ej: una perla)
3) Intención Es necesario que la toma de posesión se realice con la intención de hacerse
de apropiarse dueño de la cosa.

.C
Supuestos de ocupación

Caza y pesca La caza y la pesca consiste en la aprehensión de fieras salvajes (ej:

abejas, palomas, peces, leones, etc.). Siempre y cuando sean res nullius
DD
(que no se encuentren en poder de otro). Se consideran también los
animales salvajes domesticados que perdieron la costumbre de volver (ej:
un venado domesticado) pero no se consideran res nullius los animales
domésticos (ej: perro, gallina).
Se adquiere la propiedad desde el momento en que se aprehende la pieza
LA

cazada o pescada, sin importar que sea en un fundo ajeno o propio.

Isla nacida en el Es una res nullius y adquiere la propiedad quien tome posesión de ella.
mar
Isla nacida en el En la época clásica la isla nacida en el rio era una res nullius y por lo
FI

río tanto se hacía propietario quien la ocupaba. Justiniano establece que es del
propietario del fundo que colinda con el rio, y si hay 2 propietarios o mas,
se dividirá la isla proporcionalmente.
Cosas Son las cosas muebles res nullius encontradas en el lecho del mar o en la


encontradas en costa. Se hacen propiedad del descubridor. (ej: perlas, maderas de un

el litoral naufragio, etc.).
marítimo
Cosas de los Para Roma los extranjeros eran incapaces de derecho, razón por la cual
enemigos los bienes de los enemigos carecían de dueño (res nullius) y podían ser
adquiridos por la ocupación. A su vez los romanos también consideraban
extinta la propiedad cuando caía en manos del enemigo (salvo por el
derecho de postliminio). Este principio se aplicaba a los muebles; los
inmuebles capturados eran del estado romano.

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B) Hallazgo del tesoro: Se entiende por tesoro a “cualquier objeto mueble valioso, escondido
desde un tiempo inmemorial, de manera tal que ya no tenga un dueño”. El tesoro suele ser
considerado como una res nullius y por lo tanto incluido como un caso más de ocupación; pero
se tiene como un modo autónomo ya que tiene un régimen especial.

Requisitos: 1) Que se trate de dinero o una cosa mueble valiosa. 2) Que la cosa carezca de
dueño, no bastando simplemente que no se sepa de quien es. Tampoco se da esta figura cuando
alguien demuestra que es suyo el tesoro, cuando se ve a simple vista que ha sido escondida
recientemente (ya que lo más probable es que tenga dueño). Justiniano establece que es

OM
necesario que el descubridor adquiera el tesoro fortuitamente, es decir no buscándolo.

Régimen: En el derecho antiguo se consideraba dueño del tesoro al dueño del fundo en el que
se encontraba, ya que la usucapión se extendía a aquel. Con Nerón el tesoro habría sido
considerado como una cosa vacante y atribuido al fisco (al estado). Con Adriano, según textos
del corpus iuris se estableció:

.C
1) Si el tesoro era encontrado en el fundo propio pertenece por entero al descubridor.
2) Si el tesoro era encontrado en un fundo ajeno o en territorio del estado de Roma,
correspondía la mitad al descubridor y la otra mitad al dueño del fundo o al emperador.
DD
C) Accesión: Se adquiere la propiedad por accesión a cuando una cosa ajena o res nullius se
une, por fuerzas naturales o artificiales, a otra formando un todo con esta. El dueño de la cosa a
la que la otra se incorpora, se hace propietario también de esta.

Requisitos: es necesaria la concurrencia de 2 requisitos:

LA

1) La conjunción o unión de 2 cosas: en el caso de las cosas res nullius basta la mera adhesión
en cambio en las cosas ajenas era necesario además de la adhesión que la unión de ambas cosas
fuera imposible de separar sin perjudicar el todo.
2) Que una cosa fuera accesoria respecto a la otra: para los Sabinianos la cosa principal era la
FI

cosa materialmente más grande. Para los Proculeyanos la cosa principal era la que tenía la
función económico-social de la cosa (destino o uso de la cosa). Justiniano se inclina por la
última concepción estableciendo como principal a la cosa que determina la función del todo.


Clases de accesión

ACCESION DE INMUEBLE A INMUEBLE

Aluvión Es el incremento de tierra de un fundo ribereño por la acumulación de
sedimentos que deja el rio.
Avulsión Es cuando el rio separa una parte de un fundo ribereño y lo deposita en otro
rio abajo. La adquisición del dominio de este pedazo de tierra no se da de
forma instantánea, sino cuando ambas partes se han unido de manera orgánica,
según las fuentes esto ocurre cuando los arboles del fundo principal echan
raíces en el nuevo terreno. Hasta que no ocurra esta conjunción orgánica el
dueño puede intentar reivindicar su pedazo de tierra.
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Lecho Cuando el rio se seca, el lecho abandonado accede a los fundos ribereños,
abandonado haciéndose propiedad de los dueños de estos. Cada dueño de fundo que colinda
por el rio con el rio seco se hace propietario de una parte proporcional, se medía una
línea en el medio del rio seco y líneas perpendiculares desde los límites de cada
fundo.

Fundo A Fundo b
Linea Perpendicular
Linea del medio del rio
Accesión al fundo B

OM
Accesión al fundo A AA
AA Accesión al fundo D
AA
Accesión al fundo C
AA
Fundo C Fundo D

Isla nacida .C
Era necesario que la situación fuera definitiva, no una mera sequía y si el rio
volvía a su cauce, el rio volvía a ser propiedad del pueblo romano.
Si en el rio se formaba una isla la propiedad de ella era adquirida por
DD
en el rio accesión de los dueños de los fundos ribereños. En la época clásica se adquiría
la propiedad por ocupación pero con Justiniano se estableció el mismo método
usado para el lecho abandonado del rio.
Fundo A Fundo b
Linea Perpendicular
LA

Linea del medio del rio

Fundo A
Fundo C
FI

Isla
Fundo C Fundo D
Cada fundo tiene una parte de la isla (salvo el fundo D) según la línea media
y la perpendicular de su fundo.


ACCESION DE MUEBLE A MUEBLE

Escritura La escritura es lo accesorio y el papel lo principal. El dueño del papel seria
dueño de la escritura ajena también. (ej: si tengo un pergamino y alguien
escribe en el seré el dueño de la escritura también.).
Pintura Cuando alguien pinta algo en un lienzo o tabla ajena. Según los Sabinianos
la pintura era lo principal y se hacia uno dueño de la tabla o lienzo; los
Proculeyanos creían lo contrario. Justiniano establece la postura de los
Sabinianos estableciendo que el lienzo es lo accesorio. (está excluida de esta
categoría la pintura sobre muros o inmuebles).
Tejido Justiniano Establece que la tela es lo principal y el dueño de la tela se hace
dueño de la propiedad de los hilos ajenos y bordados.
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Soldadura Se da cuando 2 trozos de metal se sueldan constituyendo un todo orgánico. Si

los 2 metales son idénticos adquiere la propiedad el dueño de la cosa principal
(ej: si a una estatua de bronce se le suelda un brazo con bronce).
Cuando los metales son diferentes no hay accesión ya que se pude separar y
luego intentar la reivindicación.
ACCESION DE MUEBLE A INMUEBLE
Siembra Si se siembran semillas en el fundo ajeno, el dueño del fundo se vuelve
propietario de las semillas por ser estas accesorias. El dueño del fundo también
se hace propietario de las plantas cuando crezcan. La accesión opera

OM
inmediatamente desde el momento que son sembradas.
Plantación Caso similar al anterior; el árbol plantado en el fundo ajeno se hace
propiedad del dueño del suelo. La diferencia con la siembra es que en la
plantación la accesión no opera inmediatamente; no basta la mera colocación
en el suelo, se necesita una conjunción orgánica, es decir que el árbol haya
echado raíces en el fundo ajeno.
Edificación

.C
La construcción de un edificio con materiales ajenos en el fundo propio o,
con materiales propios en un fundo ajeno, produce el mismo resultado: el
propietario del suelo se hace dueño ya que el edificio es un accesorio de este.
DD
El dueño adquiere la propiedad del edificio como cosa compuesta y no la de los
materiales; si el edificio es destruido, el propietario de los materiales puede
reivindicarlos.

Reglas indemnizatorias
LA

En todos los casos de accesión una de las partes (la de la cosa accesoria) pierde la propiedad
de la cosa, pero eso no significa que no tenga una compensación por esa perdida. Excepto en los
casos de incrementos fluviales (inmueble a inmueble), ya que es un hecho de la naturaleza y no
se puede reclamar indemnización alguna.
FI

En los casos de accesión de mueble a mueble hay que distinguir:

1) Si la accesión fue de buena fe se debe resarcir al dueño de la cosa accesoria en la medida del
enriquecimiento del dueño de la cosa principal.
2) Si el dueño de la cosa principal ha obrado de mala fe, debe responder por todos los daños


causados al propietario de la cosa accesoria.

3) Si la accesión se da por el dueño de la cosa accesoria y fue de mala fe, carece de toda acción
para reclamar indemnización.
4) si la accesión se da por el dueño de la cosa accesoria y es de buena fe puede retener la cosa
hasta que sea indemnizado.
En materia de plantación y siembra se aplican reglas similares pero la edificación tiene reglas
propias y hay que distinguir:
1) Cuando se edifica en terreno propio con materiales ajenos: el dueño puede intentar la
actio tigno iuncto (acción por la viga unida) y reclamar el doble del precio de los materiales sin
importar si el constructor obro de buena o mala fe.

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2) Cuando se edifica con materiales propios en terreno ajeno: Si se obro de buena fe

(creyendo que el fundo le pertenecía) y tiene la posesión del fundo, puede exigirle al dueño del
terreno el precio de los materiales y demás gastos realizados. Si no tiene la posesión carece de
la posibilidad de exigir resarcimiento alguno al igual que si obro de mala fe.

D) Especificación: “Modo de adquirir el dominio que consiste en la transformación de una

materia prima en una cosa nueva y distinta” (tiene una nueva función económico-social). La
diferencia con la accesión es que mientras en esta se incorpora una cosa accesoria a otra
principal; en la especificación hay una transformación en una cosa nueva (ej: con un bloque de

OM
mármol o de metal se hace una estatua, con la uva se hace vino).
El problema se da cuando la cosa nueva es hecha con materiales ajenos totalmente o en parte,
lo que da a diferentes posturas: para los Sabinianos el dueño de la cosa nueva era el dueño de la
materia prima y no el que transformaba la materia prima. Los Proculeyanos atribuían la cosa
nueva a su creador sin importar si los materiales eran ajenos. Justiniano establece que si la cosa
podía volver a su estado primitivo, la cosa nueva pertenece al dueño de la materia prima; si la

.C
cosa no puede volver a su estado anterior y era la materia prima en parte propia y en parte ajena,
el dominio de la nueva cosa corresponde al especificador. (ej: la estatua de mármol se haría
propiedad del escultor, siempre que no se pueda reconstruir el bloque de mármol; pero si la
estatua es de bronce el dueño será el dueño del metal, ya que se puede volver a fundir el
DD
bronce).
Reglas indemnizatorias: Cuando el que adquiere la cosa nueva es el propietario de la materia
prima; si es de buena fe el especificador en tanto tenga la posesión de la cosa puede resistir la
reivindicación del dueño y ejercer la retención de la cosa hasta tanto le sea abonado el valor que
adquirió la cosa. Si el especificador es de mala fe o no tiene la posesión de la cosa, carece de
LA

toda acción.
Cuando el adquirente es el especificador; si este es de mala fe responde por todo el daño
ocasionado; si es de buena fe el propietario de la materia prima podrá exigirle el valor de esta
solo si se halla en posesión de la cosa.
FI

E) Confusión y mezcla: Se da cuando “se mezclan líquidos o solidos de manera que no hay ni
especificación ni accesión” (ej: cuando se mezcla el trigo de una persona con otra). Mientras las
cosas estén mezcladas o confundidas hay un estado de indivisión y condominio pero cada uno


sigue siendo dueño de su parte.

Si la separación fuese posible (ej: el que mezclo hierro con plomo) el propietario de cada cosa
conserva su propiedad y puede pedir la separación. Sin embargo, en las fuentes se reconoce un
caso en que la confusión determina la adquisición de la propiedad: el de las monedas
mezcladas. Se hace dueño quien recibió las monedas mezcladas con las suyas si no es posible
distinguir unas de las otras, no hay reivindicación posible, salvo intentar una acción de hurto
contra quien las dio en pago.

F) Adquisición originaria de frutos: El fruto mientras esta unido a la cosa fructífera

constituye parte de ella, pero cuando se separa pasa a ser una cosa nueva. Quien tiene la
propiedad de la cosa fructífera tiene la propiedad originaria de los frutos que ella produce. En
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cambio quien tiene derecho a los frutos en virtud de una relación obligatoria (ej: el locatario),
los obtiene de una manera derivada. La diferencia es que quien adquiere los frutos de manera
originaria (propietario) los adquiere con la mera separación; en cambio el que adquiere los
frutos de manera derivada los obtiene con la percepción (tema visto en bolilla 8 tema final del
punto 2.). También adquiere originariamente el poseedor de buena fe.

MODOS DERIVADOS

A) VOLUNTARIOS (Hay una voluntad emitida por el anterior propietario)

OM
Mancipatio La mancipatio era un modo de adquirir la propiedad y consta de una
ceremonia estrictamente formal para transmitir cosas en la cual son necesarios
seis testigos: cinco de ellos serían ciudadanos romanos púberes y uno que
sostuviese la balanza de cobre, llamado el portador de la balanza (librepens).
Para realizar la mancipatio, quien iba a recibir la propiedad de la cosa
(mancipatio accipiens) se situaba en frente de los testigos, la aferraba con la

.C
mano y decía: “afirmo que esta cosa es mía según el derecho romano y que la
compro con este cobre y con esta balanza de cobre” (per aes et libram).
Después, golpeaba la balanza con un fragmento de cobre sin acuñar (aes rude)
y quien transmitía la cosa no debía oponerse (mancipio dans). Era una ficción
DD
que se realizaba donde el cobre simbolizaba el dinero pagado.(era una venta
imaginaria)

La sola observancia del ritual hacia adquirir la propiedad derivada (ya que
se adquiere la propiedad de otra persona), la causa de transferencia era
LA

irrelevante (negocio abstracto). Además de la transmisión, producía también el

efecto de que el transmitente queda obligado a asistir judicialmente al
adquiriente si algún 3ro recurría a la justicia diciendo que la cosa era suya
(Actio auctoritas).
FI

La mancipatio fue utilizada en la época clásica y comenzó a ser abandonado

su uso hasta perder todo su sentido con la desaparición de la clasificación de
las cosas mancipi y nec mancipi con Justiniano.
In iure cessio La in iure cessio consistía en la simulación de un proceso de reivindicación


(proceso de restitución de una cosa), realizado en la etapa in iure (ante el juez)

del procedimiento de las acciones de la ley. La reivindicatio, como acción de
defensa de la propiedad perdida, se usaba realmente para posibilitar al
propietario civil, privado de su propiedad, el poder recuperarla. Sin embargo en
este caso (de la in iure cessio) tal desposesión no había sucedido, pues el
comprador no era aún propietario, sino que lo sería luego de la in iure cessio.
La ficción consistía en que el comprador se presentaba ante el magistrado
como supuesto propietario desposeído y pretendía reivindicar la cosa del
supuesto ladrón, que en realidad era el actual dueño y vendedor. No había
ninguna ilegalidad en ello, pues era un procedimiento legal y todas los
intervinientes en el acto estaban de acuerdo con fingir la situación.
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El adquirente tomaba la cosa y pronunciaba palabras por las cuales afirmaba

que esa cosa le pertenecía por el derecho quiritario (civil). Luego, el
magistrado se dirigía al cedente para preguntarle si iba a usar la contra
vindicatio para defenderse. Si este se negaba a usarla, o simplemente guardaba
silencio, el pretor realizaba la addictio (entrega de la propiedad) de la cosa a su
nuevo dueño.

La in iure cessio no solo era idónea para transmitir la propiedad de las cosas
mancipi sino que también lo era para las cosas nec mancipi, cosas corporales e

OM
incorpóreas. Este modo de trasmitir la propiedad no da lugar a la actio
auctoritas ya que se hacia la transferencia frente a un magistrado. La in iure
cessio desaparece con el corpus iuris civilis.
Traditio La tradición consiste en la mera entrega de la cosa con la intención de
renunciar a la propiedad por parte de quien entrega y de adquirirla por parte de
quien la recibe.

.C
Requisitos:
A) Entrega de la posesión: Elemento material que consiste en la entrega real
y efectiva de la cosa. Justiniano establece también casos de entrega ficticia
válidos para transmitir la posesión:
DD
Tradición simbólica: Es la entrega de una cosa que simboliza que el
transmitente pone a disposición nuestra la cosa. (ej: cuando la inmobiliaria da
la llave de la casa, o también el caso que se le ponga nuestra firma a las cosas)
Tradición tacita: En el caso de las sociedades si un socio adquiere una cosa,
LA

esta se hace inmediatamente común en propiedad a todos sin necesidad de

formalidades.
Traditio longa manu: Se daba en los casos en que en vez de entregarse la cosa
se la indicaba con la mano. (ej: si vendo un fundo lo señalo con la mano)
Traditio brevi manu: Se da cuando el adquirente ya tiene la detentación
FI

material de la cosa y pasa a ser propietario (ej: cuando el locador compra el

inmueble, no hace falta que se lo dé al vendedor y este se lo transmita de
nuevo).
Constitutum possessorium: Es el caso inverso del anterior, el enajenante


permanece en poder de la cosa pero poseyéndola en nombre del adquiriente.

(ej: soy propietario de una casa y la vendo, al venderla también firmo un
contrato de locación por la misma casa, no hace falta que se la dé al dueño y
este me la entregue de nuevo en calidad de locación).
B) Intención de transferir y adquirir: Elemento volitivo que consiste en la
intención reciproca de transferir y adquirir la posesión de la cosa, sin que sea
necesario la intención de transferir la propiedad.
C) Justa causa: La tradición es un acto jurídico causal y necesita una causa
justa para ser válida. (ej: cuando se entrega algo en pago de una deuda, cuando
se entrega con el fin de donar, etc). Por el contrario no será justa causa cuando
esta esté prohibida por la ley.
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Efectos de la tradición: En la época clásica tenía el efecto de producir la

adquisición de las cosas nec mancipi, tratándose de cosas mancipi generaba
un caso de propiedad in bonis habere que podía convertirse en propiedad civil
mediante la usucapión. En la época de Justiniano desaparece tal distinción y la
tradición hace adquirir el dominio siempre que concurran los requisitos.
Adquisición Adquieren de manera originaria los frutos el propietario y el usufructuario
derivada de (opera por ministerio de la ley). En los casos del locatario o el colono la
frutos adquisición no opera por ley sino que la adquisición deriva de una relación
jurídica que justifica la adquisición de los frutos a través de la percepcion.(ej:

OM
el contrato de locación autoriza a que se perciban los frutos por eso la
adquisición es derivada).
Aprehensión Se entiende por res derelictae a “aquellas cosas que su dueño se ha
de la res desprendido con la intención de no seguir siendo propietario” (es la cosa
derelictae abandonada). Si bien muchos lo consideran como una caso de ocupación, no es
así ya que el abandono de la cosa no la convierte en una res nullius y además

.C
en este caso la propiedad se adquiere derivadamente del que la abandona. Para
adquirir la propiedad es necesario la aprehensión; solo se adquiere la propiedad
de las cosas muebles con este modo, ya que para los inmuebles es necesario la
DD
usucapión para adquirir un fundo abandonado.

B) NO VOLUNTARIOS (no hay una voluntad emitida por el anterior propietario)

LA

La Se adquiere la propiedad por una sentencia judicial adquisitiva o atributiva de

adjudicación la propiedad. Se presentaba en los casos de acciones divisorias donde 2
personas eran copropietarias de una cosa y al dividirla a cada parte se le
adjudicaba una porción de ella (adquirían la propiedad de la parte).
La ley Hay casos en los que la ley producía la adquisición de la propiedad
FI

(adquisición ex lege):

A) En el caso de los bienes que quedaban vacantes de las herencias que no

podían recibir los célibes o casados sin hijos por la ley Iulia y Papia poppaea.


Estos bienes eran adquiridos por los herederos testamentarios que fuesen pater
y a falta de ellos la propiedad la adquiría el fisco.
B) La ley también establecía que el condómino que no pagaba por 4 meses los
gastos de conservación de la cosa y efectuaba el pago otro condómino de la
cosa común; este adquiría la parte de la cosa que le pago los gastos.
C) Por una constitución imperial, el poseedor ilegitimo de una cosa adquiría su
propiedad si el propietario legitimo quiso hacer justicia por mano propia.
D) El denunciante de que un esclavo había sido abandonado a la mendicidad
adquiría su propiedad.
E) El fisco adquiría el fundo atravesado por un acueducto cuando el dueño del
inmueble omitía restaurar o limpiar el acueducto.
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Usucapión “Modo de adquirir la propiedad mediante la posesión legítimamente

justificada y continuada por el tiempo que establece la ley”
Requisitos de la usucapión ORDINARIA:
A) Res habilis: La cosa debe ser susceptible de adquisición por medio de la
usucapión; debía ser una cosa que estuviera en el comercio, corpórea y que no
esté especialmente prohibido usucapirla (como el caso de las cosas robadas, las
cosas del fisco, las cosas de la iglesia).
B) Possessio: Para usucapir la cosa es necesario que haya posesión; es decir,
detentación material de la cosa con ánimo de tenerla para sí y deben concurrir

OM
los 2 elementos: corpus y animus. Además esta posesión debía ser
ininterrumpida durante el plazo que establecía la ley. La interrupción hacia que
el plazo de la ley volviera a contarse desde cero (ej: si perdía la posesión, si
tratavan de reivindicarme la cosa).
C) Tempus: La posesión debía ser ininterrumpida por el tiempo que establecía
la ley: en la época clásica: se requería el transcurso de 2 años para inmuebles y

.C
1 año para muebles. Con Justiniano se estableció: en caso de inmuebles 10
años entre presentes y 20 años entre ausentes (se entiende por presente si la
persona anteriormente dueña vive en la misma provincia y ausente si vive en
otra provincia); para los muebles se requieren 3 años sin distinción entre
DD
presentes y ausentes.
D) Iusta causa: La justa causa o justo título es la ausencia de lesión a otro en
la toma de posesión. Hay justa causa cuando se toma la posesión de una cosa
abandonada, cuando la cosa nos es dada en pago o a título de donación, etc. No
hay justa causa por ejemplo cuando la cosa ha sido recibida en virtud de una
LA

locación.
E) Bona fides: Es necesario que la posesión sea de buena fe; consiste en tener
la convicción de que no se perjudica a nadie poseyendo la cosa. La buena fe
debe existir al momento de la toma de posesión; es irrelevante la mala fe
FI

sobreviniente (ej: tomo posesión de la cosa pensando que no es de nadie; o sea

con consciencia que no estoy dañando a nadie y luego me entero que la cosa
era robada).
Usucapión EXTRAORDINARIA: En este caso de usucapión faltan los


requisitos de bona fides y iusta causa; es por ello que el tiempo de usucapión
se extiende a 40 años. Con este tipo de usucapión también se podía adquirir la
propiedad de fundos provinciales pertenecientes al estado.

3) Restricciones y límites al dominio

En los primeros tiempos no existían dado el carácter absoluto de la propiedad pero comienzan
a surgir por el interés público y la solidaridad de la vecindad. Son restricciones a las facultades
del propietario.
En Roma se conocieron restricciones de derecho público y de derecho privado.
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Restricciones de derecho público: Estas restricciones tienen como beneficiaria a toda la

comunidad, los particulares no pueden modificarlas o dejarlas sin efecto; las da la ley y solo
esta puede modificarlas o dejarlas sin efecto.
Expropiación Se desprende del objeto a su propietario extinguiendo su derecho; carece de
indemnización. (ej: el estado romano le quita la propiedad a una persona de un
fundo para construir un edificio público).
Restricciones Había motivos religiosos que restringían los derechos de propiedad. Por
por motivos ejemplo la prohibición de sepultar o cremar dentro de la ciudad o sus
religiosos alrededores.

OM
Paso por las Los dueños de los fundos adyacentes a un rio deben permitir el paso de 3ros
riveras por las riberas a los fines del uso del rio mismo y la navegación.
Paso público Los propietarios de fundos contiguos a un camino estaban obligados a
coactivo mantenerlo y, si por su incumplimiento se torna intransitable, debían permitir el
paso por su fundo mientras durase esa situación.
Restricciones Había distintas restricciones; debía mediar una cierta distancia entre edificios,
edilicias
Restricciones
.C
había una altura máxima, se prohibía impedir la vista al mar, etc.
El dueño debe permitir la excavación bajo la superficie, siempre que no
por causa de afecte la estabilidad de los edificios.
DD
la minería

Prohibiciones de derecho privado o vecindad: Estas restricciones tiene por beneficiario a los
vecinos y no a la comunidad toda, son derogables por convenio entre partes.
Árboles en En el caso de intromisión de ramas de un fundo a otro, se podía exigir que
LA

los limites fueran cortadas, si el dueño no lo hacía se podía proceder a cortarlas

adquiriendo la leña producida por el interdicto arborius caedendis. En caso de
que el fundo fuere urbano se podía pedir la tala del árbol, lo mismo se aplicaba
a las raíces.
Frutos Si los frutos de una planta caían en el fundo vecino, a través del interdicto
FI

caídos en el glande legenda se podía entrar al fundo vecino día de por medio a recogerlos.
fundo vecino
Distancia Entre fundos con plantaciones o excavaciones debía haber una distancia
entre llamada quinque pedes (cinco pies).


plantaciones
Desplome de Cuando un muro no es perfectamente vertical, tenga un desplome o una
muro hinchazón, el propietario cuyo fundo se proyecta puede pedir que se suprima.
Estercolero y El dueño de la propiedad no podía instalar un baño próximo a la pared del
tuberías vecino. También estaba prohibida la tenencia de cañerías en la pared común
cualquiera fuese su uso.
Prohibición Se prohíbe la edificación que prive al vecino del viento, ya que con el viento
de privar el se separaba el grano de la paja en su era.
viento a las
eras del
vecino
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Régimen de La actio aquae pluviae arcendae procede en el caso de que a un vecino se le

las aguas de prive el agua de lluvia o se provoque una mayor afluencia de aguas al fundo
lluvia vecino. Era necesario que el agua fuera de lluvia y que su curso resulte alterado
por obra del hombre mediante diques, fosos, etc. El que intentare la acción
debía ser propietario de un fundo dedicado a la agricultura, también podía
ejercerla el usufructuario o el enfiteuta.
La acción persigue la restitución de las cosas al estado anterior, sea el costo a
cargo del actor o del demandado (va a depender si fue con o sin culpa del
propietario).

OM
Régimen del El propietario de un edificio no estaba obligado a mantenerlo en condiciones
edificio tales que impidan su ruina y si esta acaecía no era responsable por los daños,
ruinoso salvo que se pudiere demostrar culpa. La ley de las XII tablas concedió al
propietario la actio damni infecti que consistía en el pago de una pena
pecuniaria por parte del propietario del edificio ruinoso si advertido de tal
situación no subsanaba el peligro. El damnificado por el derrumbe podía

.C
retener los escombros.
Como esta acción no era muy eficiente los vecinos recurrían a la cautio
damni infecti, que consistía en una caución o seguro que se hacía con el
propietario del edificio ruinoso a través de la estipulación. Con el correr del
DD
tiempo el pretor podía obligar a las partes a celebrar la caución, para ello era
necesario: que se temiera un daño futuro; que la obra ya estuviera terminada y
se pudiera reparar no podía ser una obra en construcción; por ultimo debía
carecerse de otro remedio para obtener la reparación del daño si llegaba a
LA

producirse.

4) Extinción del dominio

FI

Causas El derecho de propiedad se extingue si la cosa se pierde, se destruye o se

vinculadas al inhabilita (ej: se extingue el dominio cuando un fundo queda cubierto por un
objeto rio, cuando el animal salvaje recobra su libertad, cuando las cosas son
capturadas por el enemigo, o cuando la ley las inhabilita sacándolas del


comercio).
Causas La propiedad se extingue cuando no se quiere seguir siendo el titular de la
vinculadas la cosa, sea por que se transfiere su derecho (ej: venta), cuando se abandona la
voluntad de cosa con la intención de desprenderse de su propiedad (en res derelictae se
las partes extingue la propiedad en el momento en que es abandonada).
Causas en La propiedad se extingue cuando hay capitis deminutio incluso mínima, en
virtud de la las hipótesis de perdida de la propiedad por especificación, accesión o
ley usucapión. La adquisición por parte de otro en las ultimas 3 hipótesis
determina la perdida de la propiedad por el anterior dueño

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5) Defensa del derecho de propiedad

El derecho de propiedad puede ser defendido por diferentes medios que se pueden clasificar
en: A) que otro reclame la propiedad (reivindicatio, actio publiciana, actio finium
regundorum). B) La defensa también puede consistir en evitar que otros desarrollen
actividades que afectan la plenitud de nuestro derecho (actio negatoria, actio aquae pluviae
arcendae, cautio damni infecti, operis novi nuntiatio, interdictum quod vi aut clam). C) Se
puede defender también la propiedad cuando el dominio exige cierta extensión fuera de los
limites (interdictos glande legenda y arborius caedendis)

OM
( se omiten los medios de defensa que ya se trataron en temas anteriores: actio aquae pluviae,
actio aquae pluviae arcendae, cautio damni infecti, glande legenda y arborius caedendis)

Reivindicatio “Es la acción que corresponde al dueño que ha perdido la posesión de la cosa,
contra el poseedor ilegitimo, mediante la cual solicita el reconocimiento de su
derecho de propiedad y, como consecuencia, la restitución de la cosa”.

.C
Requisitos: para la procedencia de esta acción eran necesarios 3 requisitos:
A) Objeto reivindicado: La acción se funda en el reconocimiento de la
propiedad por eso pueden ser objeto de reivindicación todas las cosas
corporales en tanto estén en el comercio. Deben ser cosas determinadas (ej: el
DD
esclavo stico, el fundo de la tal, etc.); las cosas compuestas solo pueden ser
reivindicadas en su unidad (se puede reivindicar el edificio pero no sus
materiales). En caso de accesión era necesario para intentar la acción que la
cosa fuese separada por la actio ad exhibendum para recién proceder a la
reivindicación.
LA

B) el actor: La acción solo puede ser intentada por el propietario desposeído,

en la época clásica solo tenía esta acción el propietario civil y no el propietario
in bonis habere.
C) el demandado: La acción debía ser dirigida al poseedor actual de la cosa (a
FI

quien tiene el corpus y el animus; no a quien tiene la sola tenencia).

Prueba: El que debe probar la propiedad de la cosa es el actor y deberá probar

la concurrencia de los 2 extremos de la acción: su derecho de propiedad y la


lesión de su derecho. Si el propietario había adquirido la cosa de modo

derivado (de otro) debía probar la propiedad de los anteriores dueños hasta
llegar a quien la había adquirido originariamente (era muy difícil de probar por
eso se hablaba de prueba diabólica, pero se suplía en esa época porque la
usucapión era de tiempos muy breves)

Finalidad de la acción: La acción persigue el reconocimiento del derecho de

propiedad y como consecuencia la restitución de la cosa.
A) restitución de la cosa: La cosa restituida debe ser la misma que se detalla
en la acción; si se hubiere perdido o destruido antes de planteada la acción la
acción no prosperaba y el demandado era liberado salvo que fuere de mala fe o
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si la pérdida o la destrucción fuere por dolo o culpa. Si ocurre después de

planteada la acción el poseedor de buena fe no responde si ha operado por caso
fortuito, pero si cuando ello ocurrió por su dolo o culpa y si es de mala fe
responde en todos los casos.
B) frutos: Justiniano establece que el poseedor de buena fe debía devolver
solo los frutos existentes al momento de presentada la accion y no los frutos ya
consumidos; el poseedor de mala fe debía devolver todos los frutos anteriores y
posteriores a presentada la demanda, los consumidos y los existentes.
C) gastos: El poseedor de buena fe puede pedir que se le reembolsen todos los

OM
gastos necesarios para preservar la cosa; el poseedor de mala fe no tiene este
derecho.
Actio En un principio esta acción se utilizó para defender la propiedad in bonis
publiciana habere, desaparecida esta con Justiniano se utilizó para defender la posesión de
buena fe de las personas que están en vías de usucapión. Se trata de una acción
ficticia, ya que el pretor la concede sobre la ficción de que se ha adquirido la

.C
propiedad mediante la usucapión (da por cumplido el término de esta). En
cuanto a sus efectos, produce similares consecuencias que la acción
reivindicatoria.
Sujeto activo: Puede ser planteada por el propietario in bonis habere y el
DD
poseedor de buena fe que ha perdido la posesión de la cosa. También podía ser
usada por el propietario civil, ya que su régimen probatorio era más fácil.
Sujeto pasivo: Al igual que la reivindicación se puede plantear contra todo
poseedor; si el poseedor era de buena fe podía frenar la acción con la exceptio
LA

iusti dominio (excepción de justo dominio), si el poseedor era de mala fe no

tiene defensa posible. Si 2 personas han poseído sucesivamente tratando de
lograr la usucapión de la cosa hay que distinguir:
A) Si ambos han adquirido la posesión de la misma persona que no era dueña,
triunfa quien recibió primero la cosa.
FI

B) Si 2 personas han adquirido la posesión de la misma cosa de distintas

personas, triunfa la que recibió la cosa de su verdadero dueño y si ninguna es el
dueño triunfa quien tiene la posesión al momento de presentar la acción.


Prueba: Como se trata de una reivindicación ficticia la prueba la tiene que

aportar quien intenta la acción. Deberá probar que estaba en vías de usucapir
(porque la ficción consiste en tener por cumplida la usucapión) y que el
demandado tiene la posesión de la cosa. Para probar la usucapión había que
probar sus requisitos (salvo el tempus que se daba por cumplido); respecto a la
perdida de la posesión se aplica lo dicho en la acción reivindicatoria.

Efectos: Los efectos de la actio Publiciana son iguales a los de la acción

reivindicatoria.
Actio finium Acción que se utiliza para para reestablecer los quinque pedes; los cinco
regundorum pies que debían mediar entre fundo y fundo, es decir cuando la cuestión se
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reducía a los límites de la propiedad de los fundos. Esta acción era resuelta por
agrimensores teniendo en cuenta solo aspectos técnicos. Tiende al
restablecimiento de los límites entre los fundos cuando hay controversia, el juez
puede dividir las zonas confundidas y adjudicar las partes a los contendientes.
Actio Así como la reivindicación defiende la desposesión, la actio negatoria procura
negatoria obtener el cese de las turbaciones al ejercicio de propiedad provenientes de 3ros
(ej: cuando un 3ro reclama un derecho de usufructo sobre la propiedad o una
servidumbre).
Era necesario una verdadera lesión a nuestro derecho; quien intenta esta

OM
acción debe probar su derecho de propiedad y la realización por parte del
demandado de actos limitativos a nuestro derecho.

Efectos: La acción procura el reconocimiento de nuestro derecho de propiedad,

la cesación de los actos turbatorios, el resarcimiento de los daños, y el
otorgamiento de una garantía de que esta situación no se repetirá (caución).
Operis novi
nuntiatio
.C
La “denuncia de obra nueva” consiste en la intimación hecha al vecino para
que se abstenga de ejecutar una determinada obra (ya sea construcción o
demolición) que se reputa lesiva para nuestro derecho de propiedad. La
DD
denuncia consiste en una simple intimación extrajudicial para prevenir ante el
temor de una posible lesión. Es una intimación realizada al vecino sin
solemnidades ni necesidad de acudir al magistrado y puede ser dirigida al dueño
del fundo vecino o a cualquiera que se encuentre en el lugar.
Según su finalidad hay 3 especies de operis novi nuntiatio:
LA

A) La primera tiene por finalidad la defensa del derecho propio (ej: me opongo
a la nueva obra porque me quita la vista al mar)
B) La segunda procura la custodia del derecho que tienen los ciudadanos
respecto de las cosas públicas (ej: impedir una obra en un lugar público o en los
márgenes del rio)
FI

C) La tercera procura persigue paralizar la obra hasta que se den garantías

suficientes garantías que no dañara el derecho de propiedad nuestro (Cautio
damni infecti)


Efectos: la denuncia tiene un efecto inhibitorio: el denunciado debe suspender

la obra. Si sigue construyendo la obra el denunciante pude ejercitar el
interdictum demoliturium para volver las cosas a su estado anterior.
Normalmente efectuada la denuncia se entabla un juicio para establecer si la
obra comporta una lesión para el denunciante. La denuncia cesa por convenio
entre partes, por garantías, por muerte del denunciante y por enajenación del
fundo.
Interdictum Interdicto que tiene por finalidad obtener la demolición de obras que se
quod vi aut consideran lesivas al derecho de propiedad cuando sido ejecutadas no obstante
clam existir nuestra prohibición (vi) o hechas clandestinamente (clam) por temor a la
prohibición. Para que proceda es necesario que el constructor proceda en contra
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de nuestra prohibición, la obra debe ser futura o no concluida.

Además del propietario la acción puede ser intentada por el usufructuario y el
enfiteuta.

6) Condominio

El condominio se presentaba cuando una cosa pertenecía a varias personas, es decir cuando
era común a ellas. Esta situación también se denominaba copropiedad, recibiendo cada una de
esas personas el nombre de condómino o copropietario.

OM
El condominio podía ser voluntario; cuando era querido por los condóminos, o incidental,
cuando surgía por causas ajenas a la voluntad de las partes (ej: los herederos). En el condominio
romano había unidad de objeto y multiplicidad de sujetos y de derechos. Pero como era
imposible concebir el dominio entero de varias personas sobre una cosa, porque ese dominio no
resultaba sobre toda la cosa, sino sobre una parte ideal d ella, el derecho de cada condómino se
veía limitado por el de los demás. Así, si uno de ellos renunciaba a su derecho, su cuota era

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adquirida de pleno derecho por los demás.
En cuanto a los actos de disposición jurídica, cada condómino podía ejercer libremente sus
facultades, siempre en proporción a su parte. Así, podía enajenar su parte, gravarla con hipoteca
o construir usufructo sobre ella.
DD
El condominio concluye cuando los copropietarios así lo deciden o cuando cualquiera de ellos
reclama que se divida la cosa común a través de la actio communi dividundo. Si la naturaleza
de la cosa lo permite, la división se hace dando a cada condómino su parte (ej: cuando se divide
un terreno). Cuando la cosa fuese indivisible el juez podrá adjudicarla a uno de los condóminos
LA

obligando a este a compensar a los demas.

FI


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