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William Herrera Añez

DERECHO PROCESAL
CONSTITUCIONAL
BoLIVIANO
Procesos y procedimientos constitucionales ·
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Derecho Procesal Constitucional Boliviano

Primera edición, junio 2021

© William Herrera Áñez

©Grupo Editorial Kipus
Calle Hamiraya Nº 127 casi Heroínas, Cochabamba- Bolivia.
Telfs./Fax.: (591- 4) 4731074-4582716
E-mail: [email protected]
Página web: www.editorialkipus.com

ISBN: 978- 9917-600-80- O

Deposito legal: 2- 1- 2758- 2021

Diseño tapa y diagramación: Gabriela]. Rus (G.E.K.)

Queda rigurosamente prohibida, la reproducción total o parcial de esta obra por cualquier medio o
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Impreso en Grupo Editorial Kipus Telfs.: 4116196- 4237448

Cochabamba-Bolivia
 ÍNDICE

PARTE PRIMERA
Introducción general

Abreviaturas ............................................................................................... ! S
Presentación ........................................................................................................ .!?
Capítulo I
Introducción
l. Génesis del derecho procesal constitucional ...................................................... 21
2. Concepto y evolución .......................................................................................... 24
3. Naturaleza jurídica ............................................................................... .................. 27
4. Autonomía científica........................................................................... .................. 31
4.1 El Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal Constitucional... ......... 33
4.2 La revista iberoamericana de derecho procesal constitucional y otras
publicaciones dedicadas a la materia en Latinoamérica.............................. 34
S. El objeto ................................................................................................................. 34
6. Florece en Bolivia..................................... :............................................................ 3S
6.1 El tribunal y el proceso constitucional... ...................................................... 37
6.2 El código procesal constitucional... .............................................................. 42
Capítulo 11
El Control de Constitucionalidad
l. Configuración del Estado boliviano ................................................................... 4S
2. Los modelos de control de constitucionalidad ................................................. 49
2.1 El control político o modelo francés ............................................................. 49
2.2 El control difuso o modelo norteamericano ................................................. Sl
2.3 El control concentrado o kelseniano .......................................................... SS
3. Controles del tribunal constitucional... ............................................................ 61
3.1 Control normativo ......................... .............................................................. 61
3.2 Protección de los derechos fundamentales ............................................... 63

3
 3.3 Los conflictos de competencias ................................................................... 64
3.4 Órgano consultivo .......................................................................................... 66
Capítulo 111
La jurisdicción Constitucional (1)
l. Concepto y estructura orgánica.......................................................................... 69
2. Naturaleza jurídica................................................................................................. 72
3. Estatuto de los magistrados .................................................................................. 75
3.1. Elección ........................................................................................................... 75
3.2. Requisitos ....................................................................................................... 76
3.3. Prohibiciones e incompatibilidades .............................................................. 77
3.4. Posesión y cesación ........................................................................................ 79
3.5. Status jurídico de los suplentes ................................................................... 80
4. Comisión de admisión ........................................................................................ 80
4.1 El procedimiento............................................................................................ 81
4.2 Rechazo ........................................................................................................... 82
4.3 Recurso ........................................................................................................... 83
S. La excusa ................................................................................................................ 83
5.1 El procedimiento solo permite la excusa ..................................................... 87
5.2 Efectos .............................................................................................................. 88
6. Juicio político......................................................................................................... 89
Capítulo IV
La Jurisdicción Constitucional (11)
l. Clases de resoluciones ........................................................................................... 93
1.1. Sentencias ....................................................................................................... 93
1.1.1. Elementos esenciales de las sentencias ................................................... %
1.1.2. La ratio deadendi ............. ................................................................... 96
1.1.3. El obiter dictum ..................................................................................... 98
1.1.4. El decisum .............................................................................................. 99
1.2. Declaraciones .................................................................................................. 99
1.3. Autos ............................................................................................................ lOO
2. Resoluciones de sala plena............................................................................... l O1

4
3. Voto disidente ..................................................................................................... 101
4. Aclaración, enmienda y complementación ...................................................... 102
S. Ejecución de sentencias ...................................................................................... 102
6. Revisión de oficio ................................................................................................ 103
7. Recurso de queja ................................................................................................ 10S
8. La jurisprudencia constitucional ....................................................................... 107
8.1 Efectos de la parte resolutiva ..................................................................... 109
8.2 Carácter vinculante de las resoluciones constitucionales ........................ 109
8.3. Distinción entre precedente constitucional y la ratio deadendi............. llO
8.4. Las líneas jurisprudenciales ......................................................................... 112
8.S. La jurisprudencia constitucional en el tiempo ........................................ l13
8.6. Reglas básicas para la aplicación del precedente constitucional... ........... 114
Capítulo V
Los Principios Rectores
l. La Constitución principista o axiomática......................................................... llS
2. La supremacía constitucional... ......................................................................... 119
3. El principio de jerarquía normativa ...................................................................... 121
4. Los principios ético-morales ............................................................................... 123
S. El pluralismo y las cosmovisiones ........................................................................ 124
6. Prevalencia del derecho material... ....................................................................... 126
7. El informalismo ................................................................................................... 128
8. El principio pro actione...................................................................................... 130
9. El principio iuria novit curúz ............................................................................. 132
10. La verdad material ............................................................................................ 134
11. No reconoce fueros ni privilegios ................................................................... 13S
12. Economía y celeridad...................................................................................... 137
Capítulo VI
La Interpretación Constitucional (1)
l. Concepto y problemas interpretativos ............................................................... 139
2. Características y objetivos de la interpretación ............................................... 143
3. Los métodos interpretativos............................................................................... 146

5
William Herrera Añez

3.1. La voluntad del constituyente ................................................................... 147

3.2. Interpretación sistemática ........................................................................... 149
3.3. Los principios constitucionales................................................................. 150
3.4. La unidad de la Constitución ...................................................................... 152
3.5. El bloque de constitucionalidad .................................................................. 154
3.6. El control de convencionalidad.................................................................. 156
Capítulo VII
La Interpretación Constitucional (II)
l. La dignidad y los derechos implícitos .............................................................. 159
2. Interpretación más b.vorable y la no retroactividad de la ley ......................... 166
3. El pluralismo jurídico.............................................. ............................................ 171
4. La perspectiva de género ..................... ................................................................ 175
PARTE SEGUNDA
Procesos y procedimientos

Capítulo VIII
El Proceso de Libertad (I)
l. Del habeas corpus a la acción de libertad .......................................................... 181
2. Evolución y configuración ............................. ...................................................... 188
3. Naturaleza jurídica ............................................................................................... 192
4. Principios rectores ............................................................................................... 195
4.1. Elinformalismo............................................................................................. 195
4.2. El principio pro actione................................ ........................ ............... ......... l96
4.3. El principio iuria novit curia ..... ...... ................................. ........ ........... ....... l98
4.4. La verdad material. ....................................................................................... 198
Capítulo IX
El Proceso de Libertad (II)
l . Presupuestos formales ........................................................................................ 201
1.1. Competencia de jueces y tribunales penales y vocales constitucionales ...201
1.2. Reglas generales ........................................................................................... 202
1.2.1. La acción escrita .............................................................................. 203

6
 1.2.2. La acción oral ................... ..................................... .................. ........... 204
1.3. Legitimación activa .............................................................................. ....... 206
1.4. Legitimación pasiva ..................... ................. ........................................ .. ..... 208
l.S. Adn1isión directa ... .......................................... .................................... ....... 210
1.6. Citación al accionado y la comparecencia del detenido ......................... 210
1.7. Medidas cautelares................................. ................ .......... .......... ................. 211
2. La audiencia y sus características ............. ........ .......... .................. ................... 212
2.1 Modificar y ampliar la acción .... .... ............ .... ...........................................214
2.2 La veracidad de los hechos y la inversión de la prueba ............. .............. 214
2.3 Casos en los que procede la restricción de la libertad y su
subsidiaridad excepcional ............. .. .......... .... ................... ............................ .21 S
2.4 El procesamiento indebido y la subsidiaridad excepcional... ........... ....... 219
3. La sentencia .................... .......... ........................................................................... 220
4. Diferencias con el amparo constitucional... ... ................................................... 223
Capítulo X
El Proceso de Amparo (1)
l. Concepto y fundamento .................................. ...................................................227
2. Naturaleza jurídica ..... ................................ ..................... .. ................... ...............233
3. Los modelos de protección de derechos ....................................... .................. 23S
3.1 . Modelo restringido .................. ............. ....... .............. ......... .... .. ..... ............ .23S
3.2. Modelo an1plio ................................. ......................... ................................. .237
4. El objeto ....................... .. ......... ..... ......................... ............. .......... ........ .......... .... ... 237
S. Principios rectores ... ........ ......... ....... ......... ...... .......... ...... ............ ...... .... .. ............ 242
S.l. La inmediatez o plazo .................... ......... .. .... ........ ............ ....................... ..242
S.2. La subsidiaridad y su flexibilizaci ón .. ................... ..................................... 244
S.3. N o reconoce fueros ni privilegios........... ................................. ................. .247
Capítulo XI
El Proceso de Amparo (11)
l. Presupuestos forn1ales .... ... ....... ............. .... .................. ......................................... 249
1.1. Requisitos de la acción ..... ......................................................... .................249
1.2. Fundan1entación ........................ ........................................................... ....... 2Sl
1.3. Las pruebas ........................ .. ....................................................... ................. 2S3

7
2. Admisión de la acción ..................................................................................... 2S4
3. Medidas cautelares .............................................................................................. 2S6
4. Legitimación activa .............................................................................................. 2S7
S. Legitimación pasiva y algunas excepciones ....................................................... 264
6. Tutela provisional. ............................................................................................... 266
Capítulo XII
El Proceso de Amparo (III)
l. Casos de improcedencia .................................................................................... 269
1.1. Cuando exista algún recurso pendiente o sentencia ............................... 270
1.2. Los actos consentidos o haya cesado el acto reclamado........................... 271
1.3 Improcedencia del amparo por autorestricción .......................................... 274
2. La audiencia y sus principios ........................................................................... 27S
3. La sentencia ......................................................................................................... 281
3.1. La motivación ............................................................................................... 284
3.2. La razón de la decisión ........................................................................... 28S
Capítulo XIII
El Proceso de Protección de Privacidad
l. Concepto y fundamento ................................................................................... 289
2. Naturaleza jurídica .............................................................................................. 291
3. El objeto ............................................................................................................... 296
4. Legitimación activa ............................................................................................. 298
4.1 La defensoría del pueblo ........................................................................... .300
4.2 La defensoría de la niñez y adolescencia............................................ 301
S. Legitimación pasiva y algunas excepciones ........................................................ 302
6. Causales de improcedencia ............................................................................... 304
7. Presupuestos formales ......................................................................................... 308
7.1. Requisitos de la acción ................................................................................ 308
7.2. Fundamentación .......................................................................................... 309
7.3. Las pruebas ................................................................................................... 311
8. Admisión de la acción ......................................................................................... 311
9. Audiencia y sentencia .......................................................................................... 312

8
Capítulo XIV
El Proceso de Cumplimiento
l. Concepto y fundamento ................................................................................... 31S
2. Naturaleza jurídica.............................................................................................. 318
3. El objeto ............................................................................................................... 320
4. Legitimación activa .............................................................................. ............... 321
S. Legitimación pasiva .............................................................................................. 326
6. Causales de improcedencia ................................................................................. 326
7. Presupuestos formales ................................................. ........................................ 329
7.1. Requisitos de la acción ................................................................................ 329
7.2. Fundamentación .......................................................................................... 331
7.3. Las pruebas .................................................................................................. 332
8. Admisión de la acción ........................................................................... .............. 332
9. Audiencia y sentencia ........................................................................................ 333
Capítulo XV
El Proceso Popular
l. Concepto y fundamento .................................................................................... 337
2. Naturaleza jurídica............................................................................................... 341
3. El objeto ................................................................................................................ 343
4. Legitimación activa .... .......... ......... ... .................................................................... 348
S. Legitimación pasiva ................ ........................................................ ...................... 3SO
6. Presupuestos formales ......................................................................................... 3Sl
6.1. Requisitos de la acción ............................................................................... 3S2
6.2. Fundamentación ........... .......... ..................................................................... 3S3
6.3. Las pruebas.................................................................................................. 3S4
7. Admisión de la acción ....................................................................................... 3SS
8. La reconducción del proceso de cumplimiento a la acción popular ............... 3S6
9. Audiencia y sentencia ........................ .................................... ............................... 3S7
Capítulo XVI
La Inconstitucionalidad Abstracta
l. Breve referencia histórica ................................................................................... 361

9
2. Naturaleza jurídica.............................................................................................. 36S
3. El objeto ................................................................................................................ 367
4. Legitimación activa ............................................................................................. 369
S. Legitimación pasiva ............................................................................................. 370
6. Requisitos formales ............................................................................................. 372
6.1. De la acción................................................................................................ 372
6.2. Fundamentación .......................................................................................... 373
6.3. Las pruebas ................................................................................................ 37S
7. La comisión de admisión ................................................................................... 37S
8. La sentencia y sus efectos ................................................................................. 377
Capítulo XVII
La Inconstitucionalidad Concreta
l. Concepto y fundamento ...................................................................................... 381
2. Naturaleza jurídica ............................................................................................... 384
3. El objeto ............................................................................................................... 386
4. Legitimación activa .............................................................................................. 387
S. Legitimación pasiva ............................................................................................. 388
6. Incidente procesal. ............................................................................................... 388
7. Requisitos formales ............................................................................................. 390
7.1. Del incidente procesal. ................................................................................. 390
7.2. Fundamentación .......................................................................................... 391
7.3. Las pruebas .................................................................................................. 393
8. La sentencia y sus efectos .................................................................................. 394
Capítulo XVIII
La Inconstitucionalidad por Omisión
l. La omisión legislativa o lagunas jurídicas ........................................................ 401
2. Naturaleza jurídica............................................................................................... 40S
3. El objeto ............................................................................................................... 407
4. Legitimación activa ............................................................................................ 409
S. Legitimación pasiva ............................................................................................ 410

10
6. Requisitos formales ........................................................................................... 410
6.1. De la acción .................................................................................................. 411
6.2. Fundamentación ......................................................................................... 412
6.3. Las pruebas .................................................................................................. 413
7. La comisión de admisión .................................................................................... 414
8. La sentencia y sus efectos ................................................................................... 415
Capítulo XIX
Los Conflictos de Competencias (1)
l. La configuración del Estado con autonomía y sus competencias .................. 423
2. Tipología competencia! ........................................................................................ 426
3. Cuatro tipos de gobiernos .................................................................................. 431
3.1. El gobierno autónomo departamental.. ........................................................ 431
3.2. El gobierno autónomo municipal.. .............................................................. 433
3.3. La autonomía indígena ................................................................................ 437
3.4. La autonomía regional ................................................................................. 440
Capítulo XX
Los Conflictos de Competencias (11)
l. Los conflictos competenciales ........................................................................... 443
2. Naturaleza jurídica .............................................................................................. 44 7
3. El objeto ............................................................................................................... 451
4. La legitimación ................................................................................................... 452
S. La conciliación y el cauce procesal .................................................................. 454
5.1 La vía conciliatoria...................................................................................... 454
5.2 La vía constitucional .................................................................................. 455
5.3 Fundamentación ........................................................................................... 457
5.4 Las pruebas .................................................................................................... 458
6. La comisión de admisión .................................................................................... 459
7. La sentencia y sus efectos .................................................................................. 460
Capítulo XXI
Control Previo de Tratados Internacionales
l. El presidente y los tratados ............................................................................... 463

11
2. Naturaleza jurídica............................................................................................... 467
3. El objeto ................................................................................................................ 469
4. La legitimación activa ......................................................................................... 470
S. La legitimación pasiva ....................................................................................... 470
6. Requisitos formales ............................................................................................. 471
7. La comisión de admisión ................................................................................. 473
8. La sentencia y sus efectos ................................................................................. 474
Capítulo XXII
Consultas de Proyectos de Ley
l. Concepto y fundamento .................................................................................... 477
2. Naturaleza jurídica .............................................................................................. 479
3. El objeto ................................................................................................................ 482
4. La legitimación activa ........................................................................................ 483
S. La legitimación pasiva ......................................................................................... 484
6. Requisitos formales ............................................................................................. 484
7. La comisión de admisión .................................................................................. 487
8. La sentencia y sus efectos ................................................................................... 487
Capítulo XXIII
Control Previo de Estatutos y Cartas Orgánicas
l. Las leyes autonómicas ........................................................................................ 491
1.1. El estatuto autonómico.............................................................................. 493
1.2. Cartas orgánicas .......................................................................................... 494
2. Naturaleza jurídica .............................................................................................. 496
3. El objeto ............................................................................................................... 498
4. Legitimación ......................................................................................................... 499
S. Requisitos formales ............................................................................................ SOO
6. Comisión de admisión ......................................................................................... SOl
7. La sentencia y sus efectos ................................................................................... S02
Capítulo XXIV
Control Previo de las Preguntas para Referendo
l. La soberanía y el referéndum ............................................................................. SOS

12
2. Naturaleza jurídica.............................................................................................. Sl3
3. El objeto ............................................................................................................... Sl4
4. La legitimación .................................................................................................... S 1 S
S. Requisitos formales ........................................................................................... Sl6
6. La comisión de admisión ............................................................................... S 18
7. La sentencia y sus efectos ................................................................................... S 18
Capítulo XXV
Control Previo de las Normas Indígena Originaria Campesinas
l. La autonomía indígena..................................................................................... S21
2. Naturaleza jurídica ............................................................................................. S2S
3. El objeto ............................................................................................................... S27
4. La legitimación ................................................................................................... S29
S. Requisitos formales ............................................................................................ S30
6. La comisión de admisión .................................................................................. S32
7. La sentencia y sus efectos ................................................................................... S32
Capítulo XXVI
Proceso contra Tributos, Impuestos, Tasas, Patentes y Contribuciones
Especiales
l. El marco legal impositivo ................................................................................. S3S
2. Naturaleza jurídica ............................................................................................. S39
3. El objeto............................................................................................................... S40
4. La legitimación activa ......................................................................................... S42
S. La legitimación pasiva ........................................................................................ S42
6. Requisitos formales ............................................................................................. S42
6.1. Fundamentación .......................................................................................... S44
6.2. Las pruebas .................................................................................................. S4S
7. La comisión de admisión .................................................................................. S46
8. La sentencia y sus efectos ................................................................................. S47
Capítulo XXVII
Proceso Contra Resoluciones del Órgano Legislativo
l. El órgano legislativo............................................................................................ SS 1
2. Naturaleza jurídica ............................................................................................... SS4

13
3. El objeto ............................................................................................................... SSS
4. La legitimación activa ....................................................................................... .SS6
S. La legitimación pasiva ........................................................................................ SS7
6. Requisitos formales ............................................................................................ .SS7
6.1 Fundamentación .......................................................................................... .SS8
6.2 Las pruebas .................................................................................................... S60
7. La comisión de admisión ................................................................................ .561
8. La sentencia y sus efectos .................................................................................. S62
Capítulo XXVIII
Recurso Directo de Nulidad
l. Concepto y fundamento ..................................................................................... S67
2. Naturaleza jurídica .............................................................................................. .S70
3. El objeto ................................................................................................................ S73
4. La legitimación activa ......................................................................................... S7S
S. La legitimación pasiva ......................................................................................... S77
6. Requisitos formales ............................................................................................ .S78
6.1 Fundamentación ........................................................................................... S79
6.2 Las pruebas .................................................................................................. .S81
7. La comisión de admisión .................................................................................. S81
8. La sentencia y sus efectos ............................................................................... .S83
Capítulo XXIX
El Procedimiento De Reforma Parcial De La Constitución
l. El poder constituyente y la reforma parcial de la Constitución .................... S8S
2. Naturaleza jurídica ............................................................................................... S89
3. El objeto ............................................................................................................... S91
4. La legitimación activa ........................................................................................ S92
S. La legitimación pasiva ......................................................................................... S93
6. Requisitos formales .............................................................................................. S94
7. La comisión de admisión ................................................................................. S9S
8. La sentencia y sus efectos ...................................................................................... S96
Bibliografía ................................................................................................ S99

14
 ABREVIATURAS

AC Auto constitucional
AIOC Autonomía indígena originaria campesina
Art. Artículo
AS Auto supremo
AV Auto de vista
AA .VV. Autores varios
ce Código civil
CP Código penal
CPP Código de procedimiento penal
CPC Código de procedimiento civil
CPCo Código procesal constitucional
CPE Constitución Política del Estado
CADH Convención americana sobre derechos humanos
Corte IDH Corte lnteramericana sobre derechos humanos
DS Decreto supremo
Ed. Editorial
ETAs Entidades territoriales autónomas
FELCC Fuerza especial de lucha contra el crimen
FELCN Fuerza especial de lucha contra el narcotráfico
FGE Fiscal general del estado
GTZ Cooperación técnica alemana
INRA Instituto nacional de reforma agraria
LTC Ley del tribunal constitucional
LOMP Ley orgánica del ministerio público
LO] Ley del órgano judicial
LMAD Ley marco de autonomía y descentralización ''Andrés Ibáñez"
MF Ministerio Fiscal
MP Ministerio Público
OEA Organización de Estados Americanos

15
ONU Organización de las Naciones Unidas
se Sentencia constitucional
sscc Sentencias constitucionales
STS Sentencia del tribunal supremo
SSCCPP Sentencias constitucionales plurinacionales
SAFCO Ley del sistema de administración, fiscalización y control
gubernamental
TIOC Territorios indígenas originarios campesinos
TCO Tierras comunitarias de origen
TC Tribunal constitucional ( 1999-2009)
TCP Tribunal constitucional plurinacional {2009 adelante)
TEDH Tribunal europeo de derechos humanos

16
 PRESENTACIÓN

Este libro se ocupa fundamentalmente del derecho procesal constitucional boli-

viano. Esta parcela del derecho ha logrado consolidarse con la creación del tribunal
constitucional (reforma constitucional del año 1994 y la Ley No 1836 de 1 de abril de
1998) y la sanción del primer código procesal constitucional (Ley 254 de S de julio
de 2012). El código procesal viene a ser una consecuencia lógica de la adopción del
sistema de control concentrado de constitucionalidad (modelo europeo-kelseniano ),
que ha dado lugar al desarrollo intenso de esta nueva disciplina jurídica.
Se trata de una ciencia que se ocupa de estudiar los diversos sistemas y modelos
de control de constitucionalidad, como mecanismos de defensa de la Constitución,
así como el conjunto de normas que regulan la estructura, la organización y el
funcionamiento del órgano encargado de ejercer el control de constitucionalidad.
El derecho procesal constitucional ha encontrado en Bolivia un terreno fértil para
su expansión, consolidación doctrinal y desarrollo científico, en la medida en que se
fortalece el Estado Constitucional de Derecho.
El tribunal ha constitucionalizado el ordenamiento jurídico nacional, y en éste
ejercicio ha tenido (y tiene) que racionalizar y limitar el poder abusivo del Estado. En
realidad ningún órgano del Estado puede sustraerse al control de constitucionalidad
y convencionalidad, que se sustenta sobre la base del principio fundamental de la
supremacía constitucional, cuyas decisiones y resoluciones están subordinadas a las
normas previstas por la Constitución y el bloque de constitucionalidad.
La Constitución tiene valor específico no como una norma cualquiera, sino
precisamente como una norma portadora de unos determinados valores materiales,
que tienen primacía en el ordenamiento jurídico, ya que es la "norma suprema
del ordenamiento jurídico boliviano y goza de primacía heme a cualquier otra
disposición", y todas la personas, naturales y jurídicas, así como los órganos públicos
se encuentran sometidos a ella.
El código procesal constitucional (en adelante CPCo) establece las reglas y
regula todos los procesos y procedimientos constitucionales, que ingresen tanto al
tribunal constitucional plurinacional (en adelante TC o TCP), en atención a sus
competencias en los ámbitos normativo, competencia! y tutelar, como ante las salas
constitucionales departamentales o, en su caso, tratándose de lugares alejados, ante
los jueces y tribunales ordinarios al que la parte pueda acceder por razones de cercanía
territorial o mejores condiciones de transporte.
El proceso constitucional representa una especie dentro del género de los
procesos jurisdiccionales y se concibe como aquel mediante el cual el tribunal

17
constitucional, aplicando directamente la Constitución, decide un conflicto jurídico-
constitucional. En realidad nada puede haber fuera del proceso, entendido éste
como una unidad encargada de permitir a toda persona que se le hubiera vulnerado
su derecho, el acceso a la jurisdicción constitucional y, en su caso, a obtener una
satisfacción procesal o sentencia favorable que le restablezca su derecho al estado
original.
Tal como advertía en el siglo pasado Carnelutti, 1 el proceso sirve al derecho y
el derecho sirve al proceso. Y si no estuviese el proceso, no podría hacerse el derecho;
pero tampoco podría hacerse el proceso, si no estuviese el derecho. A diferencia del
proceso en general que sirve al derecho, el proceso constitucional sirve para defender
la Constitución y la Constitución sirve para defender al proceso. La Constitución
organiza, estructura y delimita al proceso, y se convierte en la norma fundamental y
fundamentadora de los procesos y procedimientos constitucionales.
Sin embargo, si bien todo proceso requiere para su desarrollo un procedimien-
to, no todo procedimiento es un proceso. El proceso se caracteriza por su finalidad
jurisdiccional compositiva del litigio, mientras que el procedimiento se reduce a ser
una sucesión y coordinación de actos en marcha, relacionados o ligados entre sí por
la unidad del efecto jurídico final, que puede ser el de un proceso o el de una fase o
fragmento suyo {por ejemplo, procedimiento incidental). Así, mientras la noción de
proceso es esencialmente teleológica, la de procedimiento es de índole formal.
El proceso tiene que estar al servicio de la supremacía constitucional y la defensa
de los derechos fundamentales; éstos no podrían existir sin aquél, no tiene un fin en sí
mismo, y de ahí su carácter instrumental: de nada servirían los derechos sin los procesos
para hacerlos valer. Mientras el procedimiento viene a ser la parte mecánica, ritual y
sin mayor trascendencia ni rigor académico, el proceso es un método científico para
la defensa de la Constitución y la tutela de los derechos fundamentales del ciudadano
y la resolución pacífica en nuestro caso de los conflictos jurídicos-constitucionales.
A través del proceso se busca concretar el mandato constitucional de que
"toda persona será protegida oportuna y efectivamente por los jueces y tribunales
en el ejercicio de sus derechos e intereses legítimos, y el "Estado garantiza el derecho
al debido proceso, a la defensa y a una justicia plural, pronta, oportuna, gratuita,
transparente y sin dilaciones". De la misma forma, "ninguna persona puede ser
condenada sin haber sido oída y juzgada previamente en un debido proceso";
además, las partes en conflicto gozarán de igualdad de oportunidades para ejercer
durante el proceso las facultades y los derechos que les asistan. En estos términos
la Constitución reconoce al debido proceso que exige, entre otras garantías, que

CARNELUTTI, F. Cuestiones sobre el proceso penal, Buenos Aires, Ediciones Jurídicas Europa-América,
traducción de Santiago Sentís Melendo, 1961, p. 27.

18
toda persona sea oída por una autoridad jurisdiccional competente, independiente e
imparcial, y en su idioma (arts. 115-120 y 180.1).
La publicación en general se ha encargado de recoger las transformaciones que
han tenido los procesos y procedimientos constitucionales en lo que va del presente
siglo. Aquí el TC, que ha materializado una verdadera revolución jurídica, ha tenido
un rol protagónico en la consolidación y perfeccionamiento del derecho procesal
constitucional. Las previsiones contenidas en la Ley No 1836 de 19 de marzo de
1998, fueron sobrepasadas y se impuso el código procesal constitucional.
El libro se compone de dos grandes partes, que hacen un total de XXIX
capítulos, y desarrolla todos los procesos y procedimientos que se encuentran
sistematizados en el código procesal constitucional. En la parte primera, abordamos
la introducción general sobre el derecho procesal constitucional boliviano, el
control de constitucionalidad, la jurisdicción constitucional, los principios rectores,
la interpretación constitucional. En la parte segunda, abordamos los procesos y
procedimientos constitucionales como el de libertad, de amparo constitucional,
de protección de privacidad, de cumplimiento, popular, la inconstitucionalidad
(abstracta, concreta y por omisión), los conflictos de competencias, control de
tratados internacionales, consultas de proyectos de ley, control de estatutos y cartas
orgánicas, preguntas de referencia, control de las normas indígenas originaria
campesinas, proceso contra tributos, impuestos, tasas, patentes y contribuciones
especiales, procedimiento contra resoluciones del órgano legislativo, recurso directo
de nulidad y el procedimiento de reforma de la Constitución.
La obra, que se inscribe en la línea de mis manuales procesales, busca no solo
contribuir al estudio de esta parcela del derecho, hija del derecho procesal general,
sino también a convertirse en una herramienta idónea para familiarizarse con los
procesos y procedimientos constitucionales de obligado conocimiento para los
operadores jurídicos, profesionales y estudiantes universitarios.

San José de Costa Rica, cuarentena 2020.

El autor

19
CAPÍTULO 1
INTRODUCCIÓN

l. Génesis del derecho procesal constitucional. 2. Concepto y evolución.

3. Naturaleza jurídica. 4. Autonomía científica. S. El objeto. 6. Florece
en Bolivia. 6.1 El tribunal y el proceso constitucional. 6.2 El código
procesal constitucional.

l. Génesis del derecho procesal constitucional

El derecho procesal constitucional nace y evoluciona de la mano de la ciencia proce-
sal, que surge en Alemania a mediados del siglo XIX, y se extrapolará a otros países
como España que, desde 1932, incorpora en sus planes de estudios de las universi-
dades como derecho procesal, y será el inicio de su desarrollo académico y científico.
Y como ha ocurrido con toda la normativa procesal, la separación entre el derecho
sustantivo y el derecho procesal, ha sido lenta y difícil hasta llegar a configurarse la
"teoría general del proceso", que se fue perfilando en la medida en que se hacían
nuevos descubrimientos por los cultivadores de las distintas ramas instrumentales,
empezando por la ciencia del derecho procesal civil, del cual se recibió el impulso ini-
cial/y fue continuada por los tratadistas del derecho procesal penal, los del derecho
procesal administrativo, laboral, constitucional, etc.
En palabras del mexicano Fix-Zamudio, así como en un principio del venerable
tronco del derecho civil sustantivo se desprendió el derecho procesal civil, como
disciplina autónoma, paulatinamente se fueron independizando de sus respectivas
materias también sustantivas, el derecho procesal penal, el procesal administrativo, el
procesal laboral, etcétera, y que más recientemente ha aparecido una nueva disciplina

21
William Herrera Añez

en plena formación y que podemos calificar como "derecho procesal constitucional" .1

Y comparte con quien fue su mentor, el español Niceto Alcalá-Zamora y Castillo, en
el sentido de que Hans Kelsen inició la sistematización de los conceptos sobre esta
disciplina que habían surgido empíricamente en la práctica del derecho constitucional
estadounidense y de otros países que siguieron su ejemplo.
Las ideas de Kelsen tuvieron realización práctica a través del establecimiento
de un tribunal específico, creado en Austria para resolver las controversias respecto a
las disposiciones de la Carta Fundamental del 1o de octubre de 1920. La creación de
este original tribunal especializado en materia constitucional, que se popularizó en
Europa después de lasegundaguerramundial y en América La tina a fines de siglo XX,
permitió desarrollar un cuerpo de doctrina verdaderamente impresionante sobre los
lineamientos de esta jurisdicción constitucional, a tal grado de haberse conformado
una disciplina autónoma de perfiles propios y definidos -aunque siempre vinculada
a la teoría general del proceso o del derecho procesal-, que se ocupa del estudio de
los instrumentos procesales establecidos por las mismas cartas fundamentales para la
tutela de sus propias normas, que se conocerá como derecho procesal constitucional.
Y será una ciencia procesal autónoma porque compartirá los conceptos básicos de
acción,jurúdicción y proceso y procedimientos constitucionales.
Hans Kelsen fue, en este sentido, el primero en desarrollar una teoría general
sobre la defensa jurisdiccional de la Constitución a través de un órgano concentrado.
Y conio magistrado del primer tribunal constitucional en Austria, Kelsen convivió
con el derecho procesal y advirtió cuestiones relativas a los efectos de la sentencia,
modo de iniciar el procedimiento, sujetos legitimados, una posible acción popular,
la cualidad de los integrantes del órgano y la adecuada representación de las partes,
entre otros aspectos.
El austriaco no sólo fue el ideólogo del tribunal constitucional y uno de los
primeros jueces constitucionales sino que polemizó doctrinal e intensamente con
el alemán Carl Schmitt sobre quién debería ser el defensor de la Constitución. A
manera de réplica a Kelsen, Schmitt había exteriorizado en el Congreso de profesores
de derecho público realizado en] en a en 1924 su postura, que fue difundida en un
ensayo publicado en 1929, y luego apareció como libro en 1931: La defensa de la
Constitución, Estudio acerca de las diversas especies y posibilidades de salvaguardia de
la Constitución.
Hans Kelsen postulaba la necesidad de controlar el ejercicio del poder mediante
un órgano jurisdiccional independiente de los tres poderes tradicionales (ejecutivo,

1 FIX-ZAMUDIO, Héctor, El juicio de amparo y la enseñanza del derecho procesal, pp. 434 y s., Boletín
Mexicano de Derecho Comparado, nueva serie año LI número 154, enero-abril 2019, en https://revistas.
juridicas. unam. mx/index. php/derecho-comparado/article/view/ 1128/1386.

22
 Introducción

legislativo y judicial), mientras que Schmitt abogaba por el control político de la

Constitución. Al poco tiempo Kelsen replica a Schmitt con su obra ¿Quién debe ser el
defensor de la Constitución? y asume su postura teórica sobre el control jurisdiccional
de la Constitución.
En contra de la posición de Schmitt, Kelsen consideraba que nadie puede
ser juez y parte de su propia causa y que por ello quien debía realizar el control de
constitucionalidad sería un órgano autónomo e independiente de los órganos
tradicionales del Estado, cuya naturaleza no era política sino semejante a la de los
demás órganos jurisdiccionales.
La relevancia del pensamiento Kelseniano, después de la polémica con Carl
Schmitt y una vez concluida la segunda guerra mundial, adquiere dimensiones
transcendentales en la concepción e interpretación del derecho y se consolida
como el precursor de la creación de los tribunales constitucionales. Esta creación
fue advertida por otra corriente que se abría paso en los mismos tiempos: La del
procesalismo científico o aparición de la ciencia procesal, totalmente independiente
del derecho sustantivo.
Kelsen en ton ces inicia el encuadramiento del fenómeno a la luz del procesalismo
científico, a la que se sumaron las aportaciones de los tratadistas procesales Alcalá-
Zamora y Castillo, Eduardo Couture, Fix-Zamudio, entre otros, cuyas contribuciones
dogmáticas sucesivas y conjuntas lograron la configuración científica del derecho
procesal constitucional. La construcción científica constituye una secuencia
concatenada del pensamiento al ir construyendo, con base en los predecesores e
influjos sociales, políticos y jurídicos del momento, nuevas concepciones y teorías.
Sin embargo, a pesar de la juventud del derecho procesal constitucional,
paradójicamente tiene antecedentes remotos. Según Sagüés el habeas corpus se
perfila como el padre del derecho procesal constitucional; es el primero de los
procesos constitucionales destinado a tutelar uno de los más importantes derechos
fundamentales, como es la libertad física y ambulatoria, derecho por cierto fundan te,
en el sentido que posibilita la realización de los demás. 2 Y como antecedentes
más lejanos figura el interdicto romano de homine libero exhz"bendo, preludio del
habeas corpus inglés que ya aparece en la Carta Magna de 1215. En cambio como
fuentes más próximas, claras y precisas, a manera de "tres cumpleaños" de esta
disciplina, Sagüés señala: a) El Habeas Corpus Act inglesa, en 1679, al constituir el
primer ordenamiento que meticulosamente regula un proceso constitucional; 2) El
emblemático caso norteamericano Marbury vs. Madison de 1803, a partir del cual
se institucionaliza para siempre el sistema judicial de control de constitucionalidad;

2 SAGÜÉS, Néstor Pedro, L a Constitución bajo tensión, colección Constitución y Democracia, edición propia
del Instituto de Estudios Constitucionales del Estado de Querétaro, México, 2016, p. 293.

23
William Herrera Áñez

y 3) La Constitución austríaca del 1o de octubre de 1920, paradigma de tribunal

constitucional como órgano especializado de control de constitucionalidad.
2. Concepto y evolución
El derecho procesal constitucional es el estudio sistematizado de las normas
jurídicas nacionales e internacionales, reglas, valores y principios, que regulan no
sólo el proceso y los procedimientos constitucionales sino también la composición,
organización y atribuciones de la jurisdicción constitucional. Para Fix-Zamudio,
esta disciplina se ocupa del estudio sistemático de las instituciones y de los órganos
por medio de los cuales pueden resolverse los conflictos relativos a la aplicación de
los principios, valores y disposiciones fundamentales, con el objeto de reparar las
violaciones de los mismos. 3 Y tiene como contenido el análisis de las tres categorías
que integran lo que se ha calificado como "trilogía estructural del proceso": la
acción, la jurúdicción y el proceso. Se trata de un conjunto de normas y principios
instrumentales que buscan y regulan, mediante el proceso y los procedimientos
constitucionales, la materialización de la supremacía de la Constitución, los valores
democráticos, los límites del poder, la defensa de los derechos fundamentales, las
garantías del debido proceso, así como la conformación del tribunal constitucional.
A tiempo de defender la noción amplia de derecho procesal constitucional, para
promover la protección de la Constitución, tanto en su vertiente objetiva (procesos
o procedimientos) como en la subjetiva (órgano de control) con independencia
de si las mismas establecen una función constitucional específica, Astudillo Reyes
sostiene que el dato diferenciador reside entonces en la existencia de determinados
procesos y procedimientos especiales para hacer posible la protección constitucional,
alejados lógicamente de los procesos comunes, y en cuya resolución se emplean
normas especiales que reglan la actuación de los órganos de tutela, a efectos de que
pueda advertirse la separación entre el "orden procesal general" y el "orden procesal
específico o constitucional", pues son órdenes normativos a los que no puede
dárseles la misma consideración por existir entre ellos una diferencia de grados y de
contenidos considerable. 4
Sin embargo, uno de los primeros autores en hablar de derecho procesal
constitucional fue el español Niceto Alcalá-Zamora y Castillo cuando exilado en la
Argentina en 1944 publicó: Ensayos de derecho procesal (civzl, penal y constitucional),
donde sobresalen dos trabajos relativos al análisis del tribunal de garantías
3 FIX-ZAMUDIO, Héctor, Breves reflexiones sobre el concepto y el contenido del derecho procesal comtitucional,
en AAVV Derecho Procesal Constitucional, Tomo I, Colegio de Secretarios de la Suprema Corte deJ usticia de
la Nación, Eduardo Ferrer Mac-Gregor, Coordinador, México, Ed. Porrúa, 2003, p. 301.
4 ASTUDILLO REYES , César, Doce tesú en torno al derecho procesal constitucional, revista general de derecho
público comparado, No 2, 2008, pp. 45 y s.

24
 Introducción

constitucionales y al derecho procesal en España y se lo considera como el fundador

nominal.
En una síntesis de la evolución que ha tenido el derecho procesal constitucional,
Ferrer Mac-Gregor reconoce cuatro etapas hasta llegar a su configuración actual
como disciplina autónoma procesal, que son:5
l. PRECURSORA (1928-1942). Se inicia con el trabajo de cimentación teórica
de Kelsen, relativo a las garantías jurisdiccionales de la Constitución (1928) y
al reafirmarse su postura con la polémica que sostuvo con Carl Schmitt sobre
quién debería ser el guardián de la Constitución (1931). En este período,
Kelsen publica en los Estados U nidos un ensayo de corte comparativo entre los
con troles de constitucionalidad de las leyes austriaco y norteamericano ( 1942 ),
que constituye el primero en su género, por lo que si bien no tuvo un impacto
significativo resulta de utilidad para la disciplina científica.
II. DESCUBRIMIENTO PROCESAL (1944-1947). El procesalista español
Niceto Alcalá-Zamora y Castillo, en sus primeros años de exilio en Argentina
(1944-45) y luego en México (1947), advierte la existencia de una nueva rama
procesal y le otorga denominación. En Argentina al titular su obra Estudios
de derecho procesal (civzl, penal y constitucional) en 1944; y al año siguiente
de manera expresa señala que la institución del amparo debe ser considerada
dentro del derecho procesal constitucional, en una reseña que realiza a un
comentario de su libro en la Revista de Derecho Procesal. Y en México en las
referencias que realiza en su clásica obra Proceso, autocomposición autodeftnsa
(contribución al estudio de los fines del proceso) en 1947.
III. DESARROLLO DOGMÁTICO PROCESAL(1946-1955). Etapa en la cual
el mejor procesalismo científico de la época realiza importante contribuciones
para acercarse a la tendencia del constitucionalismo. Es el período del estudio
de las garantías constitucionales del proceso iniciada por Couture (1946-48)
y del análisis de la jurisdicción constitucional e instrumentos procesales de
control a través de las colaboraciones de Calamandrei (1950-56) y Cappelletti
(1955). Couture inicia toda una corriente dogmática en el estudio de las
garantías constitucionales del proceso, especialmente del proceso civil, pero
utiliza la expresión "garantías" como sinónimo de derecho fundamental y no
como mecanismo procesal de defensa. Calamandrei estudia el fenómeno de
la jurisdicción constitucional a la luz del procesalismo científico, realizando

5 FERRER MAC-GREGOR, Eduardo, I::l ongen científico del derecho procesal constitucional {1928-1956),
Lima, Ed. Grijley, 2018, pp. 126 y s.

25
William Herrera Áñez

clasificaciones muy valiosas sobre la caracterización de los sistemas de justicia

constitucional y analizando especialmente los efectos de las sentencias
constitucionales, pero no lo realiza en su integridad ni advierte la existencia
de la disciplina. Cappelletti agrupa el estudio de los instrumentos procesales
de protección jurisdiccional de los derechos fundamentales en la categoría
que denomina ''jurisdicción constitucional de la libertad", que con el paso del
tiempo se ha aceptado, y luego desarrolló su teoría en el ámbito supranacional,
pero no emplea la expresión ni advierte la existencia de una nueva rama
procesal.
IV. DEFINICIÓN CONCEPTUAL Y SISTEMÁTICA (1955-1956). El último
eslabón constituye la definición conceptual como disciplina procesal y la
realiza Fix-Zamudio en su trabajo relativo a La garantia jurúdiccional de la
constitución mexicana. Ensayo de una estructuración procesal del amparo ( 195 S),
publicado parcialmente al año siguiente en diversas revistas mexicanas ( 1956).
Cabe agregar, también, a Néstor Pedro Sagüés, Domingo García Belaunde,
Humberto Nogueira Alcalá, Eduardo Ferrer Mac-Gregor, entre otros, como
verdaderos artífices de la definición conceptual y sistemática.
Las aportaciones de estos juristas han sido fundamentales para perfilar el
primer estudio dedicado al análisis de la disciplina científica como objeto de estudio
específico y con la intención de sistematizarla a partir de su naturaleza procesal. Al
mexicano Fix-Zamudio se le reconoce haber descubierto los contornos científicos de
la disciplina, así como determinar su na.turaleza jurídica, la conceptualización dentro
del derecho procesal, su contenido específico que la distingue de lo que es propio del
derecho constitucional. A tiempo de preguntarse quién será el fundador del derecho
procesal constitucional, Ferrer Mac-Gregor sostiene que Kelsen puso la semilla;
Alcalá-Zamora y Castillo descubre el pequeño retoño; Couture, Calamandrei y
Cappelletti hacen que broten sus primeras ramas; Fix-Zamudio le da la forma para
convertirlo en un árbol lo suficientemente visible para que otros lo advirtieran y bajo
su sombra se cobijen.
Mientras Kelsen sentaba los cimientos, las base generales desde la teoría del
derecho, Couture, Calamandrei y Cappelletti encauzaban el fenómeno hacia su
significación científica procesal. Y en esa misma corriente Alcalá-Zamora y Castillo
advertía la existencia de la nueva disciplina, con la misma lógica con la cual se venía
dando la autonomía de las restan tes ramas procesales bajo la unidad de la teoría general
del proceso. Y como aclaraba Fix-Zamudio esta teoría general del proceso supone la
existencia de una serie de conceptos comunes a todas las ramas de enjuiciamiento,

26
 Introducción

los cuales pueden estudiarse en su aspecto genérico, sin perjuicio de los aspectos
peculiares que asumen en cada una de las disciplinas específicas. 6
Fix-Zamudio reconocía haber tenido el privilegio de iniciar esta corriente
con su tesis intitulada La garantia jurisdiccional de la Constitución Mexicana en
1955, que llevaba el subtítulo significativo de ensayo de una estructura procesal
del amparo, trabajo inspirado en su mentor el procesalista español Niceto Alcalá-
Zamora y Castillo sobre la unidad del derecho procesal. Y fue el primero en definir
al derecho procesal constitucional como "la disciplina que se ocupa del estudio de
las garantías de la Constitución, es decir, de los instrumentos normativos de carácter
represivo y reparador que tienen por objeto remover los obstáculos existentes
para el cumplimiento de las normas fundamentales, cuando han sido violadas,
desconocidas o existe incertidumbre acerca de su alcance o de su contenido, o para
decirlo con palabras carnelutianas, son las normas instrumentales establecidas para la
composición de los litigios constitucionales".
En la perspectiva de Nogueira Alcalá, el derecho procesal constitucional
es una rama del derecho público que estudia el conjunto de principios y normas
constitucionales y legales que definen y configuran el sistema de defensa de la
Constitución y de protección de los derechos fundamentales y su respectiva
interpretación, como asimismo el sistema de control de constitucionalidad,
la organización y funcionamiento de los órganos que ejercen dicha función
jurisdiccional, la configuración de los procesos y procedimientos constitucionales,
las resoluciones emitidas por las magistraturas constitucionales y los tipos y efectos
de las respectivas sentencias, como asimismo las reglas y postulados de interpretación
constitucional utilizados por tales jurisdicciones. 7
Compartimos con el referido autor, en el sentido de que esta novel disciplina
jurídica se alimenta de la dogmática constitucional y el derecho procesal general;
además, su objeto de estudio será la defensa de la supremacía constitucional y los
derechos fundamentales y el control del poder político en el Estado Constitucional
de Derecho, etc.
3. Naturaleza jurídica
El derecho procesal constitucional ha estado determinado por el avance que ha
tenido el constitucionalismo y el reconocimiento de la Constitución como criterio
de legitimidad del conjunto de leyes y actos que dan vida al ordenamiento jurídico. Y
6 FIX-ZAMUDIO, Hécror, Eljuz'do de amparo y la enseñanza del derecho procesal, pp. 431 y s., Boletín
Mexicano de Derecho Comparado, nueva serie año LI número 154, enero-abril 2019, en hrrps:/ /revistas.
jurídicas. unam.mx/index. php/derecho-com parado/arricle/view/ 1128/1386.
7 NOGUEIRA ALCALÁ, Humberro, El derecho procesal constitucional a inicios del siglo XXI en América
Latina, Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Universidad de Talca, 2009, pp. 26-27, en hrrps://
www.correidh .or .cr1tablas/ R22704.pdf

27
William Herrera .Áñez

como antecedentes que definen su naturaleza jurídica, figuran tres tendencias: a) La

"constitucionalista", que prevalece en Europa y tiene como referente exclusivo al tri-
bunal constitucional; b) La "procesalista", que se cultiva e impone en Latinoamérica;
y e) La ecléctica o híbrida, que es una fusión de ambas corriente "constitucionalista"
y "procesalista" y, por tanto, combina la parte orgánica con la procesal.
a) La corriente "constitucionalista"
Esta corriente sostiene que el derecho procesal constitucional forma parte
del derecho constitucional sustantivo, y que los tribunales constitucionales han
creado la necesidad de explicar el desenvolvimiento de una justicia especial que
se denomina "jurisdicción constitucional". Para Gozaíni, el análisis del derecho
procesal constitucional compete principalmente al derecho constitucional, ya que
de éste emerge la temática basada sobre la que versan "procesos" y "conflictos"
constitucionales, e incluso que de él surgen los trámites procedimentales del caso
(como habeas corpus, amparo, acción de inconstitucionalidad, etc.). 8
Las normas procesales constitucionales representan a su vez normas de
"innovación" jurídica, pues desde una óptica temporal, representan una adquisición
"reciente" del derecho constitucional, ya que con anterioridad los ordenamientos
jurídicos desconocían la existencia de normas con este objeto, contenidos y finalidad.
En esta perspectiva son normas cuya aparición simbolizan un acto de refundación
del Estado porque nacieron en "polémica" con la realidad del momento histórico,
atendieron la exigencia de racionalización del poder político, y coadyuvaron a sentar
las bases de una nueva relación entre el Estado y la sociedad.
Como sostiene Astudillo Reyes, el derecho procesal constitucional es un
derecho con un "fin" concreto y determinado que se vincula en exclusiva al "circuito"
de la constitucionalidad, es decir, al circuito normativo de mayor trascendencia, con
el objeto de salvaguardar, principalmente, los principios y valores democráticos en
que descansa la estructura constitucional, para lo cual da vida a un conjunto de
procesos y procedimientos constitucionales a través de los cuales se concreta una
paradójica defensa jurisdiccional de la democracia constitucional.9
Es una disciplina que trata de un orden normativo que se diferencia del resto
de órdenes procesales en función de su "objeto". El orden procesal constitucional y
el orden procesal general anclan sus principios y presupuestos en la misma fuente
constitucional, pero mientras el último se dirige a conformar las categorías por medio
de las cuales el Estado ejerce la jurisdicción ordinaria, aquél se dirige a estipular las

8 GOZAÍNI, Osvaldo A., El derecho procesal como ciencia autónoma , revista de opinión jurídica, en http :/ 1
urbeetius.org/ wp-content/ uploads/20 17111/ 42-125-1-PB.pdf
9 ASTIJDILLO REYES, César, Doce tesú en torno al derecho procesal constitucional... Ob. Cit., pp. 53 y s.

28
 Introducción

categorías entre el derecho procesal y el derecho constitucional procesal que busca

encontrar una nueva proyección si se distingue entre normas procesales "de la"
Constitución y normas procesales "en la" Constitución, con el objeto de autonomizar
ambos órdenes y hacerlos correr por vías paralelas para distinguir con claridad las
categorías mediante las cuales se tutela la Constitución, de aquellas que conforman
las categorías procesales a través de las cuales se tutela el circuito de la legalidad.
Las normas aludidas, en mayor o menor medida, se refieren a la jurisdicción
constitucional como función específica; al status de la magistratura o del órgano
constitucional de garantías; al estatuto jurídico de los magistrados o jueces
constitucionales; a las competencias del tribunal o magistratura; a los procesos o
procedimientos constitucionales; y a las normas particulares del procedimiento. La
distinción entre normas procesales "de la" y "en la" Constitución subraya que las
primeras no puedan ser utilizadas porcualquieroperadorjurídico, ya que gozan de un
atributo de exclusividad. Esto quiere decir que a diferencia de lo que sucede en otros
campos del saber científico, el orden procesal constitucional es un orden cerrado, que
actúa en un espacio delimitado, bajo un uso restringido, que sólo compete manejar al
máximo órgano de garantías de la Constitución.
En consecuencia hay quienes sostienen que los tribunales constitucionales son
los auténticos "señores" del derecho procesal porque solo ellos pueden emplearlo,
interpretarlo, y están facultados para participar en su creación y perfeccionamien-
to. Esta corriente "constitucionalista" busca minimizar su impacto procesal, y parece
combinar mejor en el continente europeo que, no obstante, haber hecho posible el
nacimiento del primer tribunal constitucional, la mayor parte de su estudio parece
centrarse en esta figura como un "todo" y han minimizado los avances y la auto-
nomía del derecho procesal constitucional. Ello explica que no tengan todavía un
código procesal constitucional como el boliviano, el peruano y el tucumano, enten-
dido como conjunto normativo especializado en abordar, desarrollar y reglamentar
los procesos y procedimientos constitucionales.
b) La corriente "procesalista"
Esta corriente que en lo esencial la suscribo, proclama la autonomía y "ma-
durez" del derecho procesal constitucional. Gozaíni ubica a esta disciplina como un
capítulo del derecho procesal general; la variación está en los contenidos que se le
adscriben. En Latinoamérica se pretende ubicar al derecho procesal constitucional en
el campo de la teoría general del proceso. Se pone el acento en el proceso constitucio-
nal, como conjunto de reglas y principios comunes (debido proceso) desde el cual se
pueden proyectar procedimientos constitucionales como el amparo, hábeas corpus,
hábeas data, etc.

29
William Herrera Áñez

En palabras de Rivera Santiváñez, el derecho procesal constitucional es una

disciplina del derecho público que estudia el conjunto de normas que regulan el
sistema de control de constitucionalidad, respecto a la organización y funcionamiento
de los órganos que ejercen el control, sus potestades, competencias y atribuciones,
el estatuto jurídico de los jueces constitucionales; así como la configuración
procesal de los procesos constitucionales a través de los cuales se ejerce el control
de constitucionalidad 10 • Y realiza un desarrollo teórico doctrinal del principio de la
supremacía constitucional, su significado y alcances; el control de constitucionalidad,
analizando su fundamento jurídico y político, los diversos modelos de control
de constitucionalidad que se han adoptado; los mecanismos y vías de control de
constitucionalidad, como son los procesos constitucionales.
La idea fundamental era reconocer la "unidad" primigenia del derecho
procesal en general (el denominado tronco común), pues en cuanto pretensión
originaria, constituye una de las exigencias elementales en que se asienta la disciplina
desde el momento en que Carnelutti, en 1925, señalara: "el derecho procesal es
fundamentalmente uno" y sus distintas disciplinas deben distinguirse, no por el
hecho de tener diversas raíces, sino por constituir las grandes ramas en que se divide
un único tronco. La corriente "procesal" incorpora a la jurisdicción constitucional en
su calidad de jurisdicción especializada y el proceso constitucional pasa a considerarse
como un proceso particularizado en función de su objeto. El derecho procesal
constitucional comparte automáticamente los principios comunes de las normas
procesales, su naturaleza pública, su carácter instrumental e imperativo.
En la perspectiva de García Belaunde, existiendo un derecho procesal
desarrollado científicamente, es ese el lugar en donde debe ir todo lo relacionado con
los procesos que nacen de la Constitución y que por eso son constitucionalesY Y
aclaraba que el derecho procesal no ha modificado su carácter científico, ni tampoco
su papel dentro del derecho público, y en cierto sentido tampoco ha cambiado
sustantivamente su enfoque, sino que más bien su contenido se ha enriquecido, pues
ha sido engrosado muy sustantivamente, hasta el punto de presentar otra fisonomía.
Sin embargo, no sólo el derecho procesal ha cambiado y ampliado notablemente
su contenido, sino todas las ramas del derecho. El código civil napoleónico era uno,
pero los actuales códigos civiles lo han desbordado totalmente. El derecho comercial
hasta hace cien años se limitada a ciertas sociedades, o a los actos de comercio y al
comercio internacional; hoy el derecho mercantil es distinto y ha superado largamente

10 RIVERA SANTIVÁÑEZ, José Anronio,}urisdicción Constitucional, Procesos Constitucionales en Bolivia,

Cochabamba, Ed. Kipus, 2011, p. 3.
11 GARCÍA BELAUNDE, Domingo, De la jun:rdicción constitucional al derecho procesal constitucional, pp.
137-139, en h ttps:/ /dialnet.unirioja.es/descarga/arriculo/1976164.pdf.

30
 Introducción

al de sus orígenes. Lo propio ha sucedido con el derecho constitucional y procesal

constitucional. El tratadista peruano se fundamenta en la mejor doctrina sentada por
Alcalá-Zamora y Castillo, Calamandrei, Cappellerri, Courure, Fix-Zamudio, entre
otros.
e) La ecléctica o híbrida
Los partidarios de esta corriente sostienen que el derecho procesal constitucio-
nal no es más que una combinación del derecho constitucional sustantivo y la teoría
general del proceso. La posición ecléctica responde a una formula transaccional que
reconoce elementos constitucionales y procesales. El derecho procesal constitucional
implica la existencia de determinadas instituciones, valores, principios, derechos y ga-
rantías constitucionales que se concretan en procesos y procedimientos que implican
la confluencia aplicativa de principios e instituciones tanto de derecho constitucio-
nal como de derecho procesal con particularidades propias de los procesos constitu-
cionales.
El derecho procesal constitucional recibe sus contenidos de ambas disciplinas
(sustantiva y procesal), y tiene como denominador común el estudio y análisis de
la tutela jurisdiccional de la Constitución y de los derechos fundamentales, a partir
de los valores, principios y normas constitucionales, con procesos y procedimientos
constitucionales que tienen características peculiares y fuertemente diferenciados de
aquellos de carácter civil, penal, administrativo, desarrollando una interpretación
constitucional.
En palabras de Nogueira Alcalá, se trata de una disaplina sustantiva en la
medida que tiene por objeto de estudio la defensa de la Constitución y la interpretación
de la Carta Fundamental y los derechos fundamentales por las jurisdicciones
constitucionales; estudia los órganos constitucionales, su organización, funciones y
atribuciones; y es una disciplina adjetiva en la medida que utiliza principios y reglas
procesales, aun cuando con peculiaridades propias de los procesos constitucionales,
en especial, la legitimación, partes, concepto de cosa juzgada, relativización,
principio de congruencia, los tipos de sentencia, la fuerza vinculante de la sentencia
constitucional, entre otras materiasY

4. Autonomía científica
Aunque el derecho procesal constitucional tiene como uno de los anteceden-
tes remotos al hábeas corpus reconocido en la Carta Magna inglesa de 121 S del rey
Juan Sin Tierra y más específicamente al tribunal constitucional creado en la Consti-
12 NOGUEIRA ALCALÁ, Humberto, EL derecho procesaL constitucionaL a inicios deL siglo XXI en América
Latina, Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Universidad de Talca, 2009, pp. 26·27, en https:/ 1
www.correidh.or.cr/rablas/R22704.pdf

31
William Herrera Áñez

tución austriaca dell o de octubre de 1920 (ambos en Europa), Latinoamérica fue el

epicentro de su desarrollo y consolidación desde el punto de vista académico, cientí-
fico y normativo. 13 Compartimos con Ferrer Mac-Gregor en el sentido de que al prin-
cipio se utilizaba indistintamente las expresiones de justicia constitucional, control
constitucional, jun:fdicción constitucional, defensa constitucional, derecho wnstitucio-
nal procesal y derecho procesal constitucional, cuyos términos en realidad englobaban
distintas concepciones en cuanto a su alcance y contenido, lo cual evidenciaba una
nueva disciplina jurídica cuyos cimientos científicos apenas comenzaban a dibujar-
se.14 Y como se ponía de manifiesto en la presentación a la primera edición de esta
publicación, existen en la actualidad parámetros o realidades objetivas para pensar
en su independencia bajo tres ópticas distintas, a saber, la legislación, la magistratura
especializada y la doctrina.
a) LEGISLACIÓN. Los ordenamientos constitucionales contemporáneos han
incorporado paulatinamente diversos instrumentos jurisdiccionales con la fi-
nalidad de hacer respetar y evitar el quebranto de la norma superior (amparo,
hábeas corpus, hábeas data, acción abstracta de inconstitucionalidad de las le-
yes, controversias constitucionales -conflictos de atribuciones-, cuestión de
inconstitucionalidad, etc.), lo que se refleja y desarrolla en las leyes procesales
específica que los regulan. Incluso, en algunos países existen leyes o códigos
procesales constitucionales que de manera general se refieren a varios procesos
constitucionales.
b) MAGISTRATURA ESPECIALIZADA. También de manera progresiva
se ha establecido una magistratura especializada en la resolución de los
conflictos o litigios constitucionales, realizando una función interpretativa de
la normativa constitucional. En América Latina existen órganos ad hoc que
realizan dicha función de manera exclusiva, siguiendo el modelo europeo de
control constitucional, denominados cortes o tribunales constitucionales
(Bolivia, Guatemala, Chile, Colombia, Ecuador y Perú, entre otros). En otros
casos se han creado salas constitucionales dependientes de las propias cortes
supremas (El Salvador, Costa Rica, Nicaragua, Paraguay y Venezuela). Incluso,
en algunos países donde no existen estos tribunales o salas constitucionales,
el máximo órganos jurisdiccional ordinario realizaba funciones de control
constitucional, aunque no de manera exclusiva (Argentina, Brasil y México).

13 FERNÁNDEZ SEGADO, Francisco, La jurúdú:áón Comtüucional en América Latina. Evolución y

problemática desde la independencia hasta 1979, en AAVV Derecho Procesal Comtüuáonal ... Ob. Cit., p. 149.
14 FERRER MAC-G REGOR, Eduardo, Los tribunales constitucionales y la suprema corte dejustiáa de Mé.-.;;ico,
en AAVV Derecho Procesal Comtüuáonal... Ob. Cit. p. 239.

32
 Introducción

e) DOCTRINA. A partir del naCimiento de los tribunales europeos en la

segunda década del siglo XX, se inició el estudio sistemático de los procesos
constitucionales y de la magistratura especializada para resolverlos. Y los
constitucionalistas han enfocado sus esfuerzos en establecer la denominación,
el contenido y los límites del derecho procesal constitucional como nueva
disciplina jurídica.

La autonomía del derecho procesal constitucional se impuso, en efecto, porque

se había generado una sólida y enriquecedora doctrina, al hilo de una infinidad de
publicaciones jurídicas especializadas, encuentros y seminarios académicos nacionales
e internacionales, investigaciones y enseñanzas tanto en el pre como post-grado de la
universidad.
El derecho procesal constitucional se ha consolidado como una ciencia
autónoma, que se ocupa en exclusiva del estudio y sistematización de las categorías
jurídicas encaminadas a la tutela de la Constitución, sus valores y principios. Esta
disciplina cuenta con referentes temporales, espaciales, normativos y personales, bien
delimitados. Entre los referentes positivos se presentan dos elementos de la mayor
trascendencia: un "elemento normativo" representado por el primer ordenamiento
constitucional que desde el plano jurídico instituyó normas concretas e instituciones
específicas para su propia tutela (la Constitución austriaca de 1920), y un "elemento
doctrinal" o "especulativo", representado por las bases teóricas que fundamentaron
y que siguen soportando en la actualidad la institucionalización de una jurisdicción
constitucional, en la medida que buena parte de los ingenieros constitucionales han
adoptado fielmente los conceptos kelsenianos como lenguaje oficial al momento de
edificar sus órganos de garantías constitucionales.
Nogueira Alcalá, uno de los protagonistas del estudio del derecho procesal
constitucional, se ha encargado de sistematizar los hitos fundamentales que
cimentaron a esta ciencia en la última década del siglo XX, como fueron los primeros
encuentros académicos, que muy pronto se multiplicaron e inundaron en toda
Latinoamericana, a saber:
4.1 El Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal Constitucional
En 1991, fue creado el centro Iberoamericano de derecho procesal constitucio-
nal, el cual fue reformulado en 2003 como instituto iberoamericano de derecho pro-
cesal constitucional, junto con la realización del primer encuentro iberoamericano
de derecho procesal constitucional conjuntamente con las VII jornadas argentinas
de derecho procesal constitucional, en la pontificia universidad Católica de Nuestra
Señora del Rosario, Rosario, Argentina. A partir de la década de los 90, se crearon las

33
William Herrera Áñez

denominadas asociaciones de derecho procesal constitucional en la mayoría de los

países de Latinoamérica.
Cabe recordar sin embargo que en el primer congreso iberoamericano de de-
recho constitucional, realizado en la ciudad de México durante los días 25 a 30 de
agosto de 1975, se examinó un tema de implicaciones recíprocas intitulado función
del poderjudicial en los sútemas constitucionales latinoamericanos y a tiempo de pedir
un examen conjunto de las instituciones procesales por los cultivadores de las dos
disciplinas jurídicas, entre sus conclusiones se recomendó: "Una mayor aproxima-
ción entre los constitucionalistas y los cultivadores del procesalismo científico, con
el objeto de estudiar, con mayor profundidad y en forma integral, las materias que
comprenden las zonas de confluencia entre ambas disciplinas, y que tienen relación
directa con la función del organismo judicial".
4.2 La revista iberoamericana de derecho procesal constitucional y otras
publicaciones dedicadas a la materia en Latinoamérica
El impulso por el estudio y análisis jurídico científico del derecho procesal
constitucional ha encontrado un canal importante en la creación de la revista
iberoamericana de derecho procesal constitucional con el patrocinio del instituto
iberoamericano de derecho procesal constitucional y la editorial Porrúa de México.
El anuario de derecho constitucional latinoamericano ha establecido una sección de la
revista dedicada al derecho procesal constitucional; la revista estudios constitucionales
del centro de estudios constitucionales de Chile, tiene un área de desarrollo de
contenidos y análisis dedicada al derecho procesal constitucional. Y el centro de
estudios políticos y constitucionales de España, que publica el anuario iberoamericano
de justicia constitucional.
S. El objeto
El objeto de estudio de esta disciplina son todos los procesos y procedimientos
constitucionales, encargados de hacer prevalecer el principio de la supremacía y jerar-
quía normativa de la Constitución (el control de constitucionalidad) y la protección
de los derechos fundamentales y las garantías constitucionales como el habeas corpus,
el amparo, la acción de protección de la privacidad, de cumplimiento, popular y los
demás procedimientos consagrados en el código procesal constitucional boliviano.
Sin embargo, como el derecho procesal constitucional estudia las normas,
reglas, valores y principios, que regulan no sólo los procesos y procedimientos
constitucionales sino también la composición, organización y atribuciones de la
jurisdicción constitucional, el objeto de estudio incluye al tribunal constitucionalcomo
magistratura especializada, su organización, estructura, estatuto de los magistrados,

34
 Introducción

etc. La creación del TC boliviano en la reforma de la Ley Fundamental de 1994, y su

desarrollo normativo, supuso no sólo el control concentrado de constitucionalidad,
la defensa y supremacía de la Constitución, la tutela de los derechos y garantías
constitucionales y la consolidación del proceso y procedimientos constitucionales
sino además una verdadera revolución jurídico-procesal constitucional. El tribunal
constitucional no solo se ha encargado de constitucionalizar todo el ordenamiento
jurídico nacional, sino igualmente de racionalizar el poder del Estado.
La Constitución proclama que el tribunal constitucional vela por la
supremacía de la Constitución, ejerce el control de constitucionalidad, y precaurela
el respeto y la vigencia de los derechos y las garantías constitucionales (art. 196.!). Y
nació concretamente con un objetivo definido: el control de constitucionalidad de
las leyes, y, por tanto, como un instrumento o técnica para hacer efectiva la defensa y
supremacía normativa de la Constitución sobre la ley.
Por su parte, Fix-Zamudio sostenía que el derecho procesal constitucional
tiene como objeto, el estudio de los instrumentos de garantías en sentido estricto, los
que han adquirido cada vez mayor importancia en virtud del convencimiento de que
las normas constitucionales, que tradicionalmente y en su mayor parte carecían de
medios eficaces para imponerse a sus destinatarios, y que siempre deben contar con
los instrumentos procesales necesarios para obtener su cumplimientoY Y distinguía
dos categorías de garantías constitucionales de carácter procesal: a) Las que tienen
por objeto la tutela de los derechos de la persona en su dimensión individual y social;
y b) El sector integrado por el conjunto de instrumentos procesales dirigidos a lograr
el cumplimiento efectivo de las disposiciones constitucionales que establecen los
límites de atribución de los órganos del poder, o sea, lo que tradicionalmente se ha
designado como parte orgánica de las leyes fundamentales.
6. Florece en Bolivia
Con la creación del tribunal constitucional (reforma constitucional del año
1994 y la Ley No 1836 de 1 de abril de 1998) y la sanción del primer código procesal
constitucional (Ley 254 de S de julio de 2012), ha logrado consolidarse como ciencia
autónoma el derecho procesal constitucional boliviano. Este código procesal viene
a ser una consecuencia lógica de la adopción del sistema de control concentrado de
constitucionalidad (modelo europeo- kelseniano), que ha dado lugar al desarrollo
intenso de esta nueva disciplina jurídica. Se trata de una ciencia que se ocupa de es-
tudiar los diversos sistemas y modelos de control de constitucionalidad, como meca-
nismos de defensa de la Constitución, así como el conjunto de normas que regulan

15 FIX-ZAMUDJO, Héctor, El pensamiento de Eduardo} Couture_yel Derecho Constitucional Procesal, http:/ 1

ru.juridicas.unam.mx/xmlui/handle/ 1234 56789/57111 .

35
William Herrera Áñez

la estructura, la organización y el funcionamiento del órgano encargado de ejercer el

control de constitucionalidad, y demás procesos constitucionales.
En realidad el derecho procesal constitucional ha encontrado en Bolivia un
terreno fértil para su expansión, consolidación doctrinal y desarrollo científico, en la
medida en que se fortalecía el Estado Constitucional de Derecho. La reforma consti-
tucional de 1994 creó el tribunal constitucional, la defensoría del pueblo y el consejo
de la magistratura, que tenían ese objetivo y lograron (con sus luces y sombras) forta-
lecer el sistema constitucional.
El1 o de septiembre de 1999, creamos la Academia Boliviana de Estudios Cons-
titucionales (ABEC), con el propósito de impulsar la investigación científica del de-
recho constitucional y ramas jurídicas afines; difundir los estudios, debates y análisis
críticos de esta disciplina en el ámbito nacional e internacional; fomentar la vigencia
y protección de los derechos humanos; promover el control de convencionalidad y
la difusión de los valores y principios democráticos en la sociedad civil, entre otros.
La Academia cultiva el derecho constitucional y el derecho procesal constitu-
cional, mediante sus seminarios, debates, publicaciones colectivas, y Congresos -en
2019 realizó en La Paz el IV congreso boliviano de derecho constitucional-, y sus
miembros participan en los diferentes encuentros académicos nacionales e interna-
cionales que existen sobre esta disciplina. En el primer congreso boliviano realizado
en Santa Cruz los días 25-27 de marzo de 2004, Domingo García Belaunde abordaba
su ponencia con el subjetivo título: El derecho procesal constitucional: un concepto pro-
blemático, y entonces cuestionaba que en América Latina circulaba el vocablo "dere-
cho procesal constitucional", vinculado al proceso constitucional sin mayores preci-
siones, en forma recurrente, pero aún estaba lejos de haber sido fijado en forma clara.
Entre las publicaciones especializadas figuran la obra colectiva derecho procesal
constitucional boliviano, de la Academia Boliviana de Estudios Constitucionales de
2002; el libro de José Decker Morales, derecho procesal constitucional, editado en Co-
chabamba en 2002; el libro de Rene Baldivieso Guzman, derecho procesal constitucio-
nal, Santa Cruz de la Sierra, 2006. También está el libro de Pablo Dermisaky justicia
constitucional y Estado de Derecho, 2005. Sin embargo, José Antonio Rivera Santi-
váñez ha sido el que mejor ha desarrollado la materia con su obra jun:rdü:ción consti-
tucional, procesos constitucionales en Bolivia, ya que en sus diferentes ediciones desde
2001 ha dejado plasmado el contenido, desarrollo y concepto de derecho procesal
constitucional en Bolivia. También en 2007, ha editado su libro Temas de derecho
procesal constitucional, con diversos trabajos sobre derecho procesal constitucional,
entre otras publicaciones especializadas.
La sanción y promulgación de la Ley Nº 254 de S de julio de 2012 (código
procesal constitucional), convocó a los principales especialistas bolivianos a realizar el

36
 Introducción

primer estudio sobre este cuerpo procesal. La publicación código procesal constitucio-
nal de Bolivia, editorial Kipus, 2014 y sus diferente ediciones, aborda de manera or-
gánica, integral y sistemática, el conjunto de procesos y procedimientos constitucio-
nales y sus principios procesales. El legislador incorpora los avances e innovaciones,
que venía exigiendo la doctrina y ponía de manifiesto la jurisprudencia del tribunal
constitucional. El código procesal viene a ser una consecuencia lógica de la creación
del tribunal constitucional, que funciona desde junio de 1999, lo cual ha dado lugar
a la creación, y desarrollo intenso del "derecho procesal constitucional" boliviano.
Esta materia se enseña en Bolivia desde finales del siglo XX no sólo en el pre-
grado sino también en los diferentes postgrados como maestrías en derecho procesal
constitucional, que se imparten en la m ayo ría de las universidades, de modo que existe
el terreno perfectamente abonado para el florecimiento, desarrollo y consolidación
de esta disciplina como ciencia autónoma.
6.1 El tribunal y el proceso constitucional
En la configuración el derecho procesal constitucional boliviano, se pueden
advertir tres grandes etapas que son:
a) La primera etapa, se remonta a las reformas constitucionales de los años 1931,
que consagró el habeas corpus, mediante referéndum popular de 11 de enero de
1931, para proteger el derecho a la libertad física o de locomoción, procesada o
presa (según su configuración primigenia); y, elamparoconstitucional, mediante
la reforma constitucional de 1967, que procede contra los actos ilegales o
las omisiones indebidas de los funcionarios o particulares que restrinjan,
supriman, o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la
Constitución y las leyes.
b) La segunda etapa, a través de las reformas constitucionales de los años 1994
y 2004; en la primera se intentó fortalecer la estructura del poder judicial,
mediante la creación del tribunal constitudonal, como máximo guardián e
intérprete jurisdiccional de la Constitución, asignándole la función exclusiva
de ejercer el control de constitucionalidad de las leyes; sus decisiones tienen
carácter vinculante y son de obligatorio cumplimiento para todos los órganos
del poder público. En la segunda reforma constitucional de 2004, se reconoció
el habeas data, como garantía constitucional a favor de quienes, de manera
indebida o ilegal, se encuentren impedidos (as) de conocer, objetar u obtener
la eliminación o rectificación de sus datos registrados por cualquier medio
físico, electrónico, magnético, informático en archivos o bancos, que afecten
su derecho fundamental a la intimidad y privacidad personal y familiar, a su
imagen, honra y reputación reconocidos en la misma Constitución.

37
William Herrera Áñez

e) La tercera etapa, se inaugura con la Constitución del 2009, que mantiene el

sistema de control concentrado de constitucionalidad, mejora y amplía los
derechos fundamentales, cambia y amplía las acciones de defensa (acción de
libertad, acción de amparo constitucional, acción de protección de privacidad,
acción popular y acción de cumplimiento); otorga jerarquía constitucional
y aplicación preferente de los instrumentos internacionales sobre derechos
humanos que forman parte del bloque de constitucionalidad, según la Ley
Nº 27 de fecha 6 de julio de 2010, que rige su estructura, organización y
funcionamiento y la Ley Nº 2S4, de S de julio de 2012, que regula los procesos
y procedimientos constitucionales.
La mayoría de los autores coinciden en que el derecho procesal constitucio-
nal es una ciencia nueva, producto de la simbiosis que existe entre el proceso y la
Constitución y la Constitución y el proceso. Esta disciplina se ocupa de las institu-
ciones procesales (garantías judiciales) insertas en las constituciones de cada Estado;
de los procesos constitucionales; y de los principios y presupuestos fundamentales
que todo proceso debe aplicar en las controversias entre partes (debido proceso). El
derecho procesal constitucional será, en definitiva, el derecho de la jurisdicción cons-
titucional y de los procesos constitucionales.
La creación del tribunal constitucional boliviano en la reforma de la Ley Fun-
damental de 1994, la primera Ley Na 1836 de 1º de abril de 1998, la Ley Nº 027
de 6 de julio de 2010 del código procesal constitucional (Ley 2S4 de S de julio de
2012), entre otros instrumentos normativos, supuso no sólo la revalorización de la
supremacía constitucional, la tutela de los derechos y garantías constitucionales y la
consolidación del proceso constitucional sino además una verdadera revolución jurl-
dico-proce.sal constitucional. Tan afortunado cambio se pone de manifiesto con el salto
dado desde un ordenamiento jurídico preconstitucional, contrario a los postulados
básicos del Estado Constitucional de Derecho, a otro plenamente constitucional que
se caracterizará por ser (o debería ser), esencialmente, respetuoso de los derechos fun-
damentales de las personas, el sistema normativo, los principios y valores constitucio-
nales así como del bloque de constitucionalidad.
El tribunal constitucional no solo se ha encargado de constitucionalizar todo
el ordenamiento jurídico nacional, sino igualmente de racionalizar el poder coerci-
tivo del Estado. El reconocimiento de la supremacía de la Constitución será una de
las funciones más relevantes del TC, y como hay diferencia entre una ley constitu-
cional y una ley ordinaria, debe existir un tribunal capaz de resguardar los principios
y valores constitucionales que el pueblo ha estimado necesarios para la existencia del
Estado Constitucional de Derecho.

38
 Introducción

La racionalización del poder político se facilitará en la medida en que el TC

"vela por la supremacía de la Constitución, ejerce el control de la constitucionalidad,
y precautela el respeto y vigencia de los derechos y las garantías constitucionales";
además, es el máximo intérprete judicial de la Constitución, con atribuciones de co-
nocer y administrar justicia en materia constitucional sobre los asuntos de puro de-
recho, e inquirir sobre la constitucionalidad de las leyes, decretos y resoluciones no
judiciales. La copiosa jurisprudencia constitucional vinculante ha venido (con sus
luces y sombras) resolviendo las grandes contradicciones, lagunas y vacíos existentes
en el ordenamiento jurídico, y constituye además una fuente inagotable del nuevo
ordenamiento jurídico.
Toda esta teoría ha sido recogida por el código procesal constitucional boli-
viano, que establece las reglas de todos los procesos y procedimientos constituciona-
les que se radiquen tanto ante el tribunal constitucional plurinacional (en adelante
TCP), en atención a sus competencias en los ámbitos normativo, competencia! y
tutelar, así como ante las salas constitucionales departamentales y, en su caso, tratán-
dose de lugares alejados, ante los jueces y tribunales ordinarios al que la parte pueda
acceder por razones de cercanía territorial o mejores condiciones de transporte.
El proceso constitucional representa una especie dentro del género de los
procesos jurisdiccionales y se concibe como aquel mediante el cual un tribunal
constitucional, aplicando directamente la Constitución, decide un conflicto jurídico-
constitucional. Como lo hemos puesto de manifiesto en otra publicación, nada puede
haber fuera del proceso, entendido éste como una unidad encargada de permitir
a toda persona que se le hubiera vulnerado su derecho, el acceso a la jurisdicción
constitucional y, en su caso, a obtener una satisfacción procesal o sentencia favorable
que le restablezca su derecho. 16
El derecho a la tutela judicial efectiva, al debido proceso, al juez natural, a
la acción, a la defensa, así como las demás garantías constitucionales solo pueden
materializarse en el proceso. Tal como advertía en el siglo pasado Carne! utti, 17 el
proceso sirve al derecho y el derecho sirve al proceso. Si no estuviese el proceso, no
podría hacerse el derecho; pero tampoco podría hacerse el proceso, si no estuviese el
derecho. A diferencia del proceso que sirve al derecho, el proceso constitucional sirve
para defender la Constitución y la Constitución sirve para defender al proceso. La
Constitución no sólo representa la norma que fundamenta al proceso, sino aquella

16 HERRERA ÁÑEZ, William, y VARGAS LIMA, Alan, titulo primero: disposiciones generales, en
AAVV código procesal constitucional de Bolivia, asociación boliviana de derecho procesal constitucional,
Cochabamba, 3ra. edición , Ed. Kipus, 2014, pp. 13-14.
17 CARNELUTTI, F. Cuestiones sobre el proceso penal, Buenos Aires, ediciones jurídicas Europa-América,
traducción de Santiago Sentís Me len do, 1961, p. 27.

39
William Herrera Áñez

que lo organiza y lo delimita; además, es la norma que coadyuva a su conformación

práctica en la medida que como norma fundamental se incorpora a la dinámica
procesal en calidad de norma sustancial o norma parámetro. La Constitución
constituye la norma fundamental y fundamentadorade los procesos y procedimientos
constitucionales.
Sin embargo, si bien todo proceso requiere para su desarrollo un procedimiento,
no todo procedimiento es un proceso. 18 El proceso se caracteriza por su finalidad
jurisdiccional compositiva del litigio, mientras que el procedimiento se reduce a ser
una coordinación de actos en marcha, relacionados o ligados entre sí por la unidad
del efecto jurídico final, que puede ser el de un proceso o el de una fase o fragmento
suyo (por ejemplo, procedimiento incidental o impugnativo). Así, mientras la noción
de proceso es esencialmente teleológica, la de procedimiento es de índole formal.
El proceso tiene que estar al servicio de la supremacía constitucional y la
defensa de los derechos fundamentales; éstos no podrían existir sin aquél, no tiene
un fin en sí mismo, y de ahí su carácter instrumental: de nada servirían los derechos
sin los procesos para hacerlos valer. Mientras los procedimientos (constitucionales,
civiles, penales, laborales, agroambientales, etc.) vienen a ser la parte mecánica, ritual
y sin mayor trascendencia ni rigor académico, el proceso constitucional es un método
científico para la defensa de la Constitución y la tutela de los derechos fundamentales
del ciudadano, haciendo posible la resolución pacífica en nuestro caso de los conflictos
jurídicos-constitucionales.
En esta línea, desde un principio el TC ha pregonado que el debido proceso
es el derecho de toda persona a un proceso justo y equitativo, en el que sus derechos
se acomoden a lo establecido por disposiciones jurídicas generales aplicables a todos
aquellos que se hallen en una situación similar; comprende la potestad de ser escu-
chado presentando las pruebas que estimen convenientes en su descargo (derecho a
la defensa) y la observancia del conjunto de requisitos de cada instancia procesal, a fin
de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto
emanado del Estado que pueda afectar sus derechos. 19
Al margen de la abundante y uniforme jurisprudencia constitucional bolivia-
na, fuente directa del derecho procesal constitucional, los artículos 120.1 de la Cons-
18 El TC (SC 0009/2004 de 28 de enero) interpretaba que el procedimiento en el ámbito administrativo es
el conjunto de actos realizados ante la autoridad administrativa, por parte del administrado, tendientes a
obtener el dictado de un acto administrativo. En cambio el proceso es el conjunto de actos recíprocamente
coordinados entre sí, conforme a reglas preestablecidas, que tienen por fin decidir una controversia entre
partes (litigio), por una autoridad imparcial e independiente (juez) mediante una decisión o sentencia con
fuerza legal (cosa juzgada).
19. El TC (SCP 0425/2012 del22 de junio), aclaraba que esta garantía es de aplicación inmediata, vincula a todas
las autoridades judiciales o administrativas y constituye una garantía de legalidad procesal que ha previsto el
Constituyente para proteger la libertad, la seguridad jurídica, etc.

40
 Introducción

titución, artículo 10 de la declaración universal de los derechos humanos, artículo

14.1 del pacto internacional de los derechos civiles y políticos y artículo 8.1 de la
convención americana sobre derechos humanos, uno de los elementos esenciales del
debido proceso es el derecho a ser juzgado y oído por un juez natural, competente,
independiente e imparcial para la determinación de derechos y obligaciones, lo cual
también debe observarse y cumplirse en sede constitucional, más aún si se considera
que el órgano encargado del control no solamente tiene que ser diferente de los ór-
ganos controlados sino independiente de ellos; de manera que en el ejercicio de su
función jurisdiccional, no esté subordinado ni sometido, si no es a la Constitución
y las leyes.
El TCP ha venido reiterando que uno de los elementos esenciales de la ga-
rantía del debido proceso es el derecho al juez natural competente, independiente
e imparcial; debiendo entenderse por juez competente como aquel que conforme
a los criterios de territorio, materia y cuantía, es el llamado para conocer y resolver
una controversia judicial; juez independiente es aquel que, como se tiene referido,
resuelve la controversia exenta de toda intromisión de otras autoridades o poderes del
Estado; y juez imparcial aquel que decide la controversia judicial sometida a su cono-
cimiento exento de todo interés o relación personal con el problema, manteniendo
una posición objetiva al momento de adoptar su decisión y emitir la resolución. 20
Con lo que se puede concluir que en todo proceso constitucional, es ne-
cesario que la autoridad sea: a) Competente para conocer y resolver la controversia,
porque previamente ha sido determinada por ley en razón a la materia, territorio,
turno, etc., lo que implica que ninguna persona puede ser sometida a una autori-
dad incompetente para conocer o resolver su controversia; b) Independiente que es
aquella autoridad que resuelve la controversia al margen de presiones que pudieran
ser ejercidas por personas u otras autoridades, sometiéndose únicamente al derecho;
20 El TC (SSCC 0491/2003-R de 1S de abril, la 0009/2004-R de 28 de enero, la 0053/2005 -R de 20 de enero),
reiteraba que el derecho a un juez imparcial e independiente, prohíbe el juzgamiento por una auroridad que
no esté dorada de independencia e imparcialidad que caracterizan a los tribunales y que se rraduce en la falta
de interés del juez en los resultados del litigio desde cualquier punto de vista, esro es, desde el de los demás
órganos que conforman el Estado (independencia externa); desde el de otros jueces, panicularmente de los
de grado superior (independencia interna); como desde el de las panes (imparcialidad), lo que implica, en
este último caso, que el juzgador que decida la controversia judicial sometida a su conocimiento esté exento
de rodo interés o relación personal con el problema, manteniendo una posición objetiva en el momento de
adoptar su decisión , y por lo mismo, no puede verse constreñido por ningún tipo de consideraciones que
puedan ser entendidas como un propósiro de favorecer a una de las panes en desmedro de la otra; por el
contrario, su objetividad frente al proceso es lo que debe primar. Consiguientemente, el derecho a un juez
imparcial, está orientado a preservar la llamada imparcialidad objetiva enrodo sistema procesal y en roda; las
instancias y jurisdicciones, sean ordinarias o extraordinarias, como una garantía; a cuyo fin , el legislador ha
incorporado mecanismos que aseguren su control y que en nuestro sistema, se encuentran inmersos en el
capítulo de la excusa y la recusación.

41
William Herrera Añez

e, e) Imparcial que implica que la autoridad no debe tener opinión anticipada sobre
el resultado final del asunto que conoce, y tampoco dejarse influenciar por nadie ni
con nada, a favor ni en contra de alguna de las partes, sino mantener una posición
objetiva a tiempo de pronunciar su decisión final.
6.2. El código procesal constitucional
El código procesal constitucional boliviano (Ley No 254 de S de julio de 2012),
representa el avance, desarrollo y concreción de los mecanismos instrumentales no
sólo para garantizar la supremacía de la Constitución, ejercer el control de consti-
tucionalidad y precautelar el respeto y vigencia de los derechos y garantías constitu-
cionales, sino también reglamenta los procesos y procedimientos constitucionales,
las acciones tutelares, consultas, tipos de controles de constitucionalidad y demás
institutos que han sido sistematizados en esta normativa especial.
Este cuerpo legal se encuentra estructurado y distribuido en siete títulos que
contienen: disposiciones generales, facultades especiales del tribunal constitucional,
resoluciones, efectos y ejecución; las acciones de defensa; acciones de inconstitucio-
nalidad; conflictos de competencia; control previo de constitucionalidad y consultas
de autoridades indígena originaria campesinas sobre la aplicación de sus normas ju-
rídicas a un caso concreto; recursos ante el tribunal constitucional; y la constitucio-
nalidad del procedimiento de reforma parcial de la Constitución; además, de cinco
disposiciones finales y tres disposiciones transitorias para efectivizar en alguna medi-
da su aplicación.
Con este instrumento procesal se perfecciona y "madura de golpe" el
derecho procesal constitucional boliviano y pone el acento en el objeto "procesos y
procedimientos", en el sentido de que un proceso constitucional sin Constitución
es sencillamente imposible, y una Constitución sin proceso constitucional quedaría
debilitada, vulnerable y convertida en puro "poesía", como fue (en la mayor parte
de su existencia) hasta finales del siglo XX. En el fondo, mientras el proceso sirve a
la efectividad de la Constitución, la Constitución sirve como garantía jurídica del
proceso. La Constitución no sólo representa la norma que fundamenta al proceso,
sino aquella que lo organiza, lo delimita y coadyuva a su conformación práctica en la
medida que como norma fundamental se incorpora a la dinámica procesal en calidad
de norma sustancia o norma parámetro.
La normativa boliviana se adscribió a la noción "amplia" de derecho procesal,
y reconoció la existencia de nomas procesales específicas para promover la protección
de la Constitución, tanto en su vertiente objetiva (procesos y procedimientos) como
en la subjetiva (órgano jurisdiccional) que monopoliza la función constitucional. El
legislador constituyente de 1994, y de 2009, en la línea de la noción "amplia" del

42
 Introducción

derecho procesal constitucional boliviano, que proclamó implícitamente, se decantó

por reconocer una "macroconstitucionalidad" de procesos y procedimientos que
debe conocer y resolver el tribunal constitucional, y son:
• Los asuntos de puro derecho sobre la inconstitucionalidad de leyes, estatutos
autonómicos, cartas orgánicas, decretos y todo género de ordenanzas y reso-
luciones no judiciales. Pero si la acción es de carácter abstracto, sólo podrán
interponerla la presidenta o presidente de la república, senadoras y senadores,
diputadas y diputados, legisladores, legisladoras y máximas autoridades ejecu-
tivas de las entidades territoriales autónomas.
• Los conflictos de competencias y atribuciones entre órganos del poder públi-
co.
• Los conflictos de competencias entre el gobierno plurinacional, las entidades
territoriales autónomas y descentralizadas, y entre éstas.
• Los recursos contra tributos, impuestos, tasas, patentes, derechos o contribu-
ciones creados, modificados o suprimidos en contravención a lo dispuesto en
esta Constitución.
• Los recursos contra resoluciones del órgano legislativo, cuando sus resolucio-
nes afecten a uno o más derechos, cualesquiera sean las personas afectadas.
• La revisión de las acciones de libertad, de amparo constitucional, de protec-
ción de privacidad, popular y de cumplimiento.
• Las consultas de la presidenta o del presidente de la república, de la asamblea
legislativa nacional, del tribunal supremo de justicia o del tribunal agroam-
biental sobre la constitucionalidad de proyectos de ley.
• Las consultas de las autoridades indígenas originario campesinas sobre la apli-
cación de sus normas jurídicas aplicadas a un caso concreto.
• El control previo de constitucionalidad en la ratificación de tratados interna-
cionales.
• La constitucionalidad del procedimiento de reforma parcial de la Constitu-
ción.
• Los conflictos de competencia entre la jurisdicción indígena originaria campe-
sina y la jurisdicción ordinaria y agroambiental.
• Los recursos directos de nulidad.

43
William Herrera Áñez

Que el constituyente haya reconocido, por un lado, una verdadera "macro-

constitucionalidad" de procesos y procedimientos y, por otro lado, el tribunal cons-
titucional tenga la finalidad de velar por la supremacía de la Constitución, ejercer el
control de constitucionalidad y precautelar el respeto y la vigencia de los derechos
y las garantías constitucionales, supone que el derecho procesal constitucional bo-
liviano ha adquirido su "mayoría de edad" y ha culminado su desprendimiento del
derecho constitucional y la Constitución, como en su momento ocurrió con el dere-
cho procesal civil y su distanciamiento del derecho civil, etc., y se perfecciona como
ciencia autónoma, con objeto de estudio y abonado el terreno para una expansión
casi ilimitada (arts. 196-203 CPE).
El código procesal constitucional boliviano fue uno los primeros en Latinoa-
mérica, junto con el de la provincia de Tucumán (Argentina), y el código procesal
constitucional peruano, que tienen como "fines esenciales de los procesos constitucio-
nales garantizar la primada de la Constitución y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionales': y han venido a enriquecer y fortalecer esta novel ciencia procesal
constitucional.

44
CAPÍTULO 11
EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

l. Configuración del Estado boliviano. 2. Los modelos de control de

constitucionalidad. 2.1 El control político o modelo francés. 2.2 El
control difuso o modelo norteamericano. 2.3 El control concentrado
o kelseniano. 3. Controles del tribunal constitucional. 3.1 Control
normativo. 3.2 Protección de los derechos fundamentales. 3.3 Los
conflictos de competencias. 3.4 Órgano consultivo.

l. Configuración del Estado boliviano

Las fuentes del constitucionalismo boliviano se encuentran en la Constitución nor-
teamericana, las ideas libertarias de la revolución francesa y la Constitución española
de Cádiz de 1812. No solo fue el caso de Bolivia sino de todos los países de América
Latina que, al conformarse en Estados independientes, adoptaron sus legislaciones,
culturas, ideas políticas e instituciones fundamentales. Con anterioridad había un
derecho natural superior al derecho positivo, que estaba por encima del Papa, del
Emperador y del Rey. Este derecho estaba conformado por los principios superiores
racionales y justos o conjunto de reglas inherentes a la propia naturaleza humana,
que el hombre descubre por medio de su razón, como el derecho a la vida que tiene
carácter permanente e inalienable.
En la perspectiva de García Belaunde, el control de constitucionalidad se re-
monta a principios del siglo XVII, cuando el célebre juez Edward Coke, en el caso del
Dr. Thomas Bonham, afirmó que el derecho natural estaba por encima de las prerro-
gativas del rey, abriendo así paso para lo que posteriormente sería el control de consti-

45
William Herrera Áñez

tucionalidad de las leyes por parte de los jueces. 1 Esta postura jusnaturalista de Coke,
fue ampliamente conocida por las colonias inglesas de ultramar, aunque pronto iba a
quedar en el olvido hasta cuando Gran Bretaña se haya incorporado a la Unión Euro-
pea a mediados de los años setenta del siglo XX, y tuvo que revisar su vieja teoría de la
soberanía del Parlamento. Y aunque la tesis fue dejada de lado en las Islas Británicas,
encontró terreno fértil en las colonias, alimentadas por una tradición jusnaturalista y
lectoras de los teóricos de la Ilustración, sobre todo, de Locke y Rousseau.
El nacimiento del Estado boliviano siguió, en líneas generales, el diseño liberal
de las tres grandes revoluciones de los siglos XVII y XVIII, que habían cambiado
la faz del mundo y eran referentes del naciente constitucionalismo, que encarnaba
el libertador Simón Bolívar, autor de la primera Constitución sancionada el 6 de
noviembre de 1826, y promulgada el 19 de noviembre de 1926. El primer acto
legislativo de la asamblea fue la sanción de la ley de 11 de agosto de 1825, conocida
como Ley de glorificación, donde se establecía que el nuevo Estado era la República
Bolivar, como un justo reconocimiento a su protector y primer presidente. Por su
parte, el Libertador se comprometió a redactar el proyecto de Ley Fundamental del
Estado y expresó en su proclama de 1o de enero de 1826, fechada en Chuquisaca:
"Seréis reconocidos por una nación independiente; recibiréis la Constitución más
liberal del mundo".
La Ley de 13 de agosto de 1825, sobre la forma de gobierno, representa
la columna fundamental de la institucionalidad boliviana y constituye la piedra
angular inamovible del edificio constitucional de Bolivia. Proyectada por José María
Mendizábal, Eusebio Gutiérrez y Manuel María Urcullu, concebida en siete artículos,
la Asamblea aprobó sólo los tres primeros, dejando pendientes los restantes. Las
normas aceptadas establecieron (desde entonces hasta nuestros días) como forma de
gobierno, la representativa republicana; gobierno concentrado, general y uno para
toda la república y sus departamentos; existencia de tres poderes: legislativo, ejecutivo
y judicial, separados y divididos entre sí.
Como hemos establecido en otra publicación, la naciente república estuvo
fuertemente influenciada por la teoría de la separación de poderes y la soberanía
popular que ya habían tomado cuerpo con los ideales políticos de "Libertad,
Igualdad y Fraternidad", y estaban persuadidos de que el éxito y la consolidación
de sus conquistas revolucionarias, estaban íntimamente ligadas al hallazgo de nuevas
fórmulas de administración pública que les permitieran fortalecer el poder y acabar
con el caos administrativo heredado del Antiguo Régimen. 2
1 GARCÍA BELAUNDE, Domingo, De la jurisdicción constitucional al derecho procesal constitucional,
Universidad Nacional de San Marco, Instituto Iberoamericano de derecho constitucional (sección peruana),
editora jurídica Grijley -Lima, Perú, 2000, p. 27.
2 HERRERA ÁÑEZ, William, Derecho Constitucional Boliviano, Cochabamba, Ed. Kipus, 2019, pp. 168-

46
 El control de constitucionalidad

Bolivia adoptó como forma de Estado el unitarismo, y la centralización

político-administrativa de origen francés, cuya característica ha prevalecido a lo largo
de la historia republicana. La Constitución del Libertador Simón Bolívar siguió este
modelo político, desarrollado y consolidado en la Ley de organización provisional del
poder ejecutivo de 19 de junio de 1826.
Sin embargo como sostiene Marquardt, 3 el texto (primera Constitución) se
basó en los valores, derechos fundamentales, estructura e idioma en el pensamiento
constitucional de la Ilustración política. En palabras de Valencia Vega, 4 el
constitucionalismo contemporáneo se ha conformado en torno al Estado liberal,
llegando a adquirir en determinado momento dentro de las ciencias jurídica, la
condición de dogma inconmovible e inmutable, porque también se consideró que
en la práctica se había llegado, a la conclusión de que la dignidad humana debía
alcanzar su máxima expresión bajo la forma de Estado liberal. Las teorías liberales
fueron asumidas desde la primera Constitución: "el gobierno de Bolivia es popular
representativo", "la soberanía emana del pueblo y su ejercicio reside en los poderes
que establece esta Constitución", y "el poder supremo se divide, para su ejercicio,
en cuatro secciones: electoral, legislativa, ejecutiva y judicial" (arts. 7-9). La forma
de gobierno se conservará con muy pocos cambios en las sucesivas reformas
constitucionales.
El primer tribunal constitucional boliviano, dejaba establecido que el Estado
de Derecho estableció la necesidad de dividir o separar el poder, para que se repartiera
en diversos órganos, generándose así mecanismos de frenos y contrapesos reciprocas,
de forma que cada órgano actúe únicamente conforme a las competencias que la
ley le asigne, dando lugar a un sistema en el que todo el ejercicio del poder sea
controlado para que se desenvuelva en los marcos democráticos y de respeto a las
libertades individuales. 5
La idea central del Estado de Derecho será el sometimiento del Estado a la ley
que él mismo impone, ley que es obligatoria para todos, gobernantes y gobernados,
en igualdad de condiciones, con plenas garantías para las personas que tienen que
saber que existen mecanismos legales idóneos y eficaces que, llegado el caso que el
poder público lesione alguno de sus derechos, puede ponerlos en marcha para la
reparación de los mismos. Así el Estado es una realidad social, cultural y jurídica,
cuya característica fundamental será su entera sumisión a las normas jurídicas. La

173.
3 MARQUARDT, Bernd: Hirtoria Constitucional Comparada de lberoamérica, Bogotá, Ed. Ibáñez, 2016, p.
150.
4 VALENCIA VEGA, Alipio: Manual de Derecho Constitucional, La Paz, Ed.Juventud, 1985, p. 70.
S SC 0045/2007 de 2 de octubre.

47
William Herrera Áñez

reforma constitucional de 2004, proclamaba en su artículo 1o que Bolivia "Es un

Estado Social y Democrático de Derecho, que sostiene como valores superiores de su
ordenamiento jurídico, la libertad, la igualdad y la justicia."
Este tipo de Estado buscará que el pueblo ejerza la titularidad del poder público
eligiendo a sus representantes en las urnas, controlando la labor que ellos realizan e
interviniendo directamente en la toma de decisiones siempre que no se desconozcan
los derechos de las minorías. El constituyente de 2009 reitera en el primer artículo
que "Bolivia se constituye en un Estado Unitario ... " y que la "soberanía reside en
el pueblo, se ejerce de forma directa y delegada, y de ella emanan, por delegación,
las funciones y atribuciones de los órganos del poder público; es inalienable e
imprescriptible". Y que "la República de Bolivia adopta para su gobierno la forma
democrática participativa, representativa y comunitaria, con equivalencia de
condiciones entre hombres y mujeres" (art. ll.I CPE).
Con la expresión "Estado Constitucional de Derecho", se alude a aquel modelo
de Estado que se caracterizará por la sujeción de los poderes públicos al ordenamiento
jurídico, a partir de la norma base (la Constitución), en la que se fundamenta todo
el sistema (... ) la Constitución es el instrumento jurídico fundamental del Estado
(parámetro normativo superior que decide la validez de las demás normas jurídicas).
De ahí que sus normas, valores y principios, constituyen el marco general básico del
que se deriva y fundamenta el resto del ordenamiento jurídico". Y que la Constitución
"ya no es un trozo de papel o un mero documento político, un conjunto de directrices
programáticas dirigidas al legislador, sino una auténtica norma jurídica con eficacia
directa en el conjunto del ordenamiento", es decir, deja de ser poesía constitucional
para ser realidad constitucional.
Para el mismo tribunal constitucional,G el verdadero Estado Constitucional
de Derecho, asume no sólo los valores universales, el principio de legalidad, y la
vigencia de los derechos humanos, sino también un amplio catálogo de derechos
fundamentales, garantías constitucionales, principios y valores (art. 9.4 CPE).
También consagra el principio de supremacía constitucional en el sentido de que
todas las personas, naturales y jurídicas, así como los órganos públicos, funciones
públicas e instituciones, se encuentran sometidos a la Constitución, que es la norma
suprema del ordenamiento jurídico boliviano y goza de primacía frente a cualquier
otra disposición normativa (art. 410.I.II CPE).
En el Estado Constitucional, la primacía de la Constitución desplaza a la
primacía de la ley. En palabras de Talavera/ la vinculación del juez a la ley se contempla

G SCP 0258/2011-R de 16 de marzo, entre otras.

7 TALAVERA, P. Comentario a la Ley del Órgano judicial, Encaje Constitucional y Capítulo Primero, en
AAVV Reuúta Boliviana de Derecho, año V- número 10, Santa Cruz, Ed. El País, pp. 192-193.

48
 El control de constitucionalidad

en términos de subordinación: frente al legislador que posee una legitimidad política

o de origen, los jueces tan sólo tienen una legitimidad técnica o "de oficio", es decir,
que su actuación será conforme a la Constitución en la medida en que pueda verse
como una exacta aplicación de la Ley. Así, uno de los rasgos que mejor definen el
Estado Constitucional de Derecho es la orientación del Estado a la protección de los
derechos (art-13-I CPE): la eficacia de los derechos se produce no en la medida y en
los términos marcados por la Ley, sino en la medida y en los términos establecidos en
la Constitución (gobierno de la Ley Fundamental y no de la voluntad del gobernante
de turno debe ser el nuevo paradigma).
En esta permanente evolución, el juez estará vinculado a la Ley (principio
de legalidad) y a la Constitución (principio de constitucionalidad). Esta doble
vinculación del juez (a la Ley y a la Constitución), significa que sólo está obligado
a aplicar leyes constitucionales, de manera que debe realizar un juicio previo de
constitucionalidad de toda ley que deba aplicar. En cualquier caso, el juez tiene que
interpretar todo el ordenamiento jurídico conforme a la Constitución y a los pactos
y convenios internacionales.
Sin embargo a lo largo de la vida republicana, tanto el Estado de Derecho como
el denominado Estado Constitucional de Derecho, han sufrido no sólo largas inte-
rrupciones como consecuencia de los diferentes golpes de Estado, y cuartelazos de los
militares, sino también ataques concretos -desde el mismo gobierno- y en períodos
democráticos buscando romper o acomodar a sus intereses el sistema constitucional.
Y como demuestra basta un botón, la monstruosa sentencia constitucional 48/2017
de 28 de noviembre, buscaba autorizar la reelección indefinida de Evo Morales y Ál-
varo García Linera, prohibida por la Constitución (que ellos juraron defender) y los
dos referéndum de 25 de febrero de 2009 y del21 de febrero de 2016 (que impide la
reelección presidencial), y así evitar cualquier intento de eternizarse en el poder.
2. Los modelos de control de constitucionalidad
El sistema jurídico-constitucional boliviano ha tenido, desarrollado y
reconocido -implícitamente desde su fundación en 1825-, tres tipos de controles
de constitucionalidad, que son: 1) El control político o modelo francés; 2) El control
difuso o modelo americano; y 3) El control concentrado-kelseniano o modelo
europeo.
2.1. El control político o modelo francés
El constituyente siempre reconoció la necesidad de contar (aunque solo sea en
el plano normativo) con algún tipo de control de constitucional y avanzó zigzaguean-
te a lo largo de nuestra historia republicana. El control político, de origen francés, a

49
William Herrera Áñez

cargo del poder legislativo fue el primer modelo de control de constitucionalidad en

Bolivia. Este modelo fue reconocido en la Constitución bolivariana de 1826, en su
art. 51, cuando estableció: lQ Velar si el gobierno cumple y hace cumplir la Consti-
tución, las leyes y los tratados públicos; 2Q Acusar ante el senado las infracciones que
el ejecutivo haga de la Constitución, las leyes y los tratados públicos, con lo que se
ponía de manifiesto el control político de constitucionalidad a cargo del legislativo y
que posteriormente sería defendido por Carl Schmitt.
Sin embargo compartimos con Asbun, en el sentido que este modelo más que
actuar en el caso como verdadero control constitucional, estaba concebido para que
opere como mecanismo de equilibrio político entre los órganos de gobierno, dado
que la infracción de la Constitución conllevaba la pérdida del cargo (artículo 37 y 44
del texto de 1831) y no se hacía ninguna mención sobre la situación de la norma o el
acto que daba lugar al proceso o a los derechos afectados por aquél. 8
A tiempo de llamar la atención que la Constitución bolivariana omitía
toda referencia a una cláusula de supremacía similar a la norteamericana de 1787,
menos aún contemplaba potestad jurisdiccional alguna en orden a velar por la
constitucionalidad de las leyes, Fernández Segado sostenía que esta omisión chocaba
con el pensamiento de Bolívar, quien en el mensaje fechado en Lima el 25 de mayo
de 1826, haría alguna observación entorno a la necesidad de instaurar un sistema
de control de constitucionalidad de los actos del poder público. 9 El órgano político
encargado de velar por la salvaguarda de la Constitución, era la tercera cámara del
legislativo: la cámara de censores, que a juicio de Bolívar tenía alguna semejanza con
el Areópago de Atenas y los Censores de Roma.
El modelo político de control de la constitucionalidad esbozado en Francia,
estaba en buena medida presente en el pensamiento bolivariano y la Constitución
de 1826. Esta Constitución acogía un poder legislativo tricameral, una de cuyas
cámaras, la de censores, asumía la facultad de "velar si el gobierno cumple y hace
cumplir la Constitución, las leyes y los tratados públicos", acusando ante el senado
las infracciones que el ejecutivo hiciera de la Constitución, y las leyes.
Aunque la segunda Constitución boliviana de 1831 abre una nueva etapa en
la que el control se encomienda al consejo de Estado, continúa el control político,
por cuanto el consejo de Estado era un órgano compuesto de siete consejeros
nombrados por el congreso (uno por cada departamento de la nación), que estaba
8 ASBUN, Jorge, El control de constitucionaltdad en Bolivia: Evolución y perspectivas, Anuario Iberoamericano
de justicia constitucional, Centro de Estudios Políticos ' y Constitucionales, en https: / / recyt.fecyt.es/ index.
php/AIJC/ article/ view/ 50665.
9 FERNÁNDEZ SEGADO, Francisco, Antecedente.r hútóricos del constitucionalz:rmo boliviano, biblioteca
jurídica virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM (México), disponible en_https: //
archivos.juridicas.unam.mx/www/ bjv/libros/ l/180/ 3.pdf.

so
 El control de constitucionalidad

obligado a informar documentalmente al cuerpo legislativo sobre las infracciones

a la Constitución. Este modelo de control ya figuraba en la Constitución española
de Cádiz de 1812, que en sus artículos 372 y siguientes regulaba el control de
constitucionalidad por el legislativo, y el texto francés de 1799. Según Asbun,
atendiendo al carácter soberano del parlamento francés, le correspondía a éste el
control de constitucionalidad, donde cualquier miembro de la cámara podía plantear
una cuestión previa por inconstitucionalidad y luego del análisis, el presidente de la
asamblea podía pedir la reforma del proyecto o, en su caso, declarar que no abriría el
debate, dado que el proyecto o parte de él eran inconstitucionales.
La Constitución boliviana de 1839 no establecía ningún mecanismo de
autodefensa y la subsiguiente norma fundamental, del año 1843, restableció el
Consejo de Estado bajo la nueva denominación de Consejo Nacional, aunque con
una composición diferenciada (dos senadores, dos representantes, dos ministros
de Estado, dos ministros de la Corte Suprema de Justicia, un general del ejército,
un eclesiástico de dignidad y un jefe de alguna de las oficinas de hacienda),
encomendándole la función de velar sobre la observancia de la Constitución y
trasladando al poder ejecutivo los informes convenientes e n los casos de infracción.
Y concluye Fernández Segado que el control de constitucionalidad en esta
primera etapa del constitucionalismo boliviano aparece connotado por los rasgos
propios del control político, en aquellas constituciones que establecieron algún
tipo de mecanismo de auto tutela. Sin embargo, el control político no tuvo ningún
protagonismo y ha pasado a la historia sin pena ni gloria como tampoco se avanzó en
el constitucionalismo y la defensa de la Constitución boliviana, debido a la sistemática
inestabilidad política, permanentes golpe de Estado, cuartelazos militares, sediciones,
la inexistente institucionalidad estatal, la exclusión de las mayorías nacionales del
quehacer político, y el desarrollo de las comunicaciones y los medios de comunicación
prácticamente no existían, entre otros factores.
2.2. El control difuso o modelo norteamericano
El control difuso de constitucionalidad nació en los Estados Unidos, a través
de la jurisprudencia, porque no existía una disposición expresa en su Constitución
que reconozca a los jueces ese control que han practicado siempre. El antecedente
acerca del control difuso se encontrará en la doctrina, cuando en la obra "El Federa-
lista" se proclamará que ninguna Ley contraria a la Constitución puede ser válida.
Y recurriendo a la institución del mandato del derecho civil, sostenía que negar esto
sería como afirmar, que el mandatario es superior al mandante. Que los represen-
tantes del pueblo, son superiores al pueblo mismo y que los hombres que obran en

51
William Herrera Áñez

virtud de determinados poderes, pueden hacer no sólo lo que éstos no permiten sino
incluso lo que expresamente prohíben.
La doctrina coincide en que el famoso caso Marbury versus Madison fue
una verdadera confrontación jurídica entre los "padres" de los Estados Unidos, que
constituye un hito en el control difuso de constitucionalidad de las leyes. La demanda
de William Marbury no planteó una cuestión de inconstitucionalidad porque no
existía una disposición expresa, sino más bien una cuestión de supremacía de la
Constitución norteamericana, porque había sido nombrado juez por el presidente de
los EE.UU. y ratificado por el senado, pero no recibió su nombramiento y demandó
a James Madison en su condición de secretario de Estado y responsable de enviarle
su nombramiento. Carbonell recuerda que EE.UU a fines del XVIII y principios
de XIX estaba muy polarizado entre los partidos políticos, a partir de las distintas
visiones que tenían de lo que debería ser ese país. 10
En este contexto empieza a surgir el caso Marbury cuando el 27 de febrero
de 1801, faltando pocos días de la toma de posesión de Thomas Jefferson como
presidente y del cambio de poderes en el Congreso (que pasaría a estar bajo dominio
de los republicanos), fue aprobado por el presidenteJohn Adams el nombramiento
de 42 jueces de paz para servir por un periodo de cinco años en el distrito judicial
de Columbia y de Alexandria. El senado hizo las correspondientes ratificaciones el
3 de marzo, un día antes de la toma de posesión de Jefferson. John Marshall, quien
para ese entonces se desempeñaba como secretario de Estado, debía certificar los
nombramientos, extendiendo sobre los mismos un sello oficial, aunque no se dio
tiempo para sellarlos y enviarlos a sus titulares.
Y cuando toma posesión el nuevo secretario de Estado, James Madison,
protegido de Thomas Jefferson y eminente abogado, se niega a sellar y entregar
los nombramientos que faltaban. En 1802, sin que se hubiera resuelto la cuestión,
el senado decide modificar la ley sobre circuitos judiciales y elimina las plazas
(nombramientos) de los jueces designados por Adams. William Marbury fue uno de
los jueces que no recibió su nombramiento, y pedía una orden para que el gobierno
se viera obligado a hacerle llegar el nombramiento.
El24 de febrero de 1803 John Marshall daba a conocer el fallo de la Suprema
Corte, que se ha convertido en el caso más famoso del constitucionalismo moderno.
La sentencia se articula a través de tres diferentes preguntas que Marshall hábilmente
pone casi al inicio del texto, y eran: a) ¿Tiene el proponente derecho al nombramiento
que solicita?; b) Si tiene tal derecho y ese derecho le ha sido negado, ¿las leyes de

10 CARBONELL, Miguel, Notas sobre Marbury versus Madúon, Instituto de Investigaciones Jurídicas,
UNAM (México), 2005, pp. 3-5, disponible en http: / /biblio.juridicas.unam, mx/bjv

52
 El control de constitucionalidad

su país le ofrecen un remedio?; y e) Si le ofrecen tal remedio, ¿ese remedio es un

manda mus que expida esta Corte?
En la sentencia se establece que la designación presidencial terminaba cuando
se expedía el nombramiento escrito, esté o no entregado al interesado, y que ya no
puede ser revocado, con lo cual no solo reconocía la legalidad de la designación sino
también la legitimidad para demandar su cumplimiento. La firma es la orden expresa
para la fijación del gran sello al nombramiento escrito; y el gran sello sólo se le fija
a un documento que ya esté completo. Da fe, por un acto que se supone que es de
notoriedad pública, de la autenticidad de la firma presidencial. El gobierno violaba
derechos legales adquiridos, sostiene el pronunciamiento de la Corte, al no entregarle
a Marbury su nombramiento.
Y como Marshall reconoce la violación que alegaba el demandante, pasa a
la segunda pregunta: ¿hay algún remedio que le ofrezca el ordenamiento jurídico
a fin de combatir dicha violación? Hay dos afirmaciones en la sentencia sobre este
punto que cualquier juez debería tomar en cuenta; en la primera de ellas Marshall
sostiene que "La quintaesencia de la libertad civil de seguro consiste en el derecho de
todo individuo a reclamar la protección de las leyes siempre que recibe una injuria";
en su segunda afirmación sostiene que "al gobierno de los Estados Unidos se le ha
llamado enfáticamente, un gobierno de derecho y no un gobierno de hombres.
Indudablemente dejaría de merecer este alto calificativo si las leyes no otorgaran un
remedio contra la violación de todo derecho legal adquirido".
Con estos razonamientos, John Marshall pasa a analizar el fondo de la
demanda, y como la respuesta es afirmativa, formula la pregunta clave del juicio,
que a la postre dará lugar nada menos que al nacimiento de la institución de la
judicial review. La pregunta es si la ley que regula la competencia de la Corte para la
expedición de mandamus es conforme a la Constitución. En la sentencia se afirma:
" .. .la autorización que se le da a la Suprema Corte mediante la ley que establece los
tribunales judiciales de los Estados Unidos, para expedir manda mus a los funcionarios
públicos, aparentemente no está basada en la Constitución; y surge la pregunta de si
una jurisdicción conferida en tal forma puede ser ejercitada".
Poco a poco John Marshall se va a acercando a una puerta que una vez
abierta cambiaría por completo el significado de la Constitución en los estados
contemporáneos. El siguiente paso de su razonamiento se expresa en los siguientes
términos : "La cuestión de si una ley común que repugna a la Constitución, puede
llegar a ser una ley válida, interesa· profundamente a los Estados U nidos; pero
afortunadamente no es tan intrincada como interesante. Nos parece que sólo es
necesario tomar en cuenta ciertos principios ya por largo tiempo establecidos para
decidirla".

53
William Herrera Añez

Con esta premisa establecida, Marshall describe al gobierno de los Estados

Unidos como un gobierno limitado por mandato precisamente de la Constitución,
que impone límites a la actuación de los poderes públicos: "¿Con qué objeto se
consignan tales límites por escrito, si esos límites pudieran en cualquier tiempo
sobrepasarse por las personas a quienes se quiso restringir? La distinción entre
gobiernos de poderes limitados y los poderes ilimitados, queda abolida si los límites
no contienen a las personas a las cuales les han sido impuestos y si lo prohibido y lo
permitido se equipara. Este es un razonamiento demasiado obvio para dejar lugar a
dudas y lleva a la conclusión de que la Constitución controla cualquier acto legislativo
que le sea repugnante; pues de no ser así, el Legislativo podría alterar la Constitución
por medio de una ley común.
Los siguientes párrafos de la sentencia son los más citados y conocidos, pues en
ellos Marshall plantea la base conceptual sobre la que se asienta a partir de entonces la
"lógica de la judicial review" o control difuso de constitucionalidad.
Entre estas alternativas no hay término medio. O bien la Constitución es una
ley superior inmodificable por medios ordinarios, o bien queda al nivel de las
demás leyes del congreso y como tales, puede ser alterada según el legislativo
quiera alterarla.
Si el primer extremo de la alternativa es la verdad, entonces un acto legislativo
contrario ala Constitución, no es una ley; si el segundo extremo de la alternativa
es el verdadero, entonces las constituciones escritas son intentos absurdos
por parte del pueblo, para limitar un poder que por su propia naturaleza es
ilimitable. Ciertamente que todos aquellos que han elaborado constituciones
escritas las consideran como la ley fundamental y suprema de la nación y,
en consecuencia, la teoría de todo gobierno de esa naturaleza, tiene que ser
que una ley del congreso que repugnara a la Constitución, debe considerarse
inexistente. Esta teoría, por su esencia misma, tiene que considerarse como
uno de los principios fundamentales de nuestra sociedad ...
Si una ley del legislativo, contraria a la Constitución, es nula, a pesar de dicha
nulidad ¿puede obligar a los tribunales a obedecerla y a ponerla en vigor? O,
en otras palabras, a pesar de que no es ley ¿constituye una regla que tiene los
mismos efectos que si fuera ley? ...
Indudablemente, es de la competencia y del deber del poder judicial el declarar
cuál es la ley... Si una ley se opone a la Constitución; si tanto la ley como la
Constitución pueden aplicarse a determinado caso, en forma que el tribunal
tiene que decidir ese caso, ya sea conforme a la ley y sin tomar en cuenta la

54
 El control de constitucionalidad

Constitución, o conforme a la Constitución, haciendo a un lado la ley, el

tribunal tiene que determinar cuál de estas reglas en conflicto rige el caso. Esta
es la verdadera esencia del deber judicial.
.. .los tribunales deben tomar en cuenta la Constitución y la Constitución es
superior a toda ley ordinaria del Legislativo, (luego) entonces la Constitución
y no la tal ley ordinaria, tiene que regir en aquellos casos en que ambas serían
aplicables.
En estos párrafos se encuentra resumida buena parte de la filosofía de ese
primer momento fundacional del constitucionalismo moderno. La supremacía
constitucional, el deber judicial de proteger la Constitución, la normatividad y
rigidez de la misma, etcétera, son ideas que -con mayor o menor fortuna, eso es
irrelevante ahora- fueron precisadas por el juez Marshall. Sin embargo, en el derecho
norteamericano no existen procesos constitucionales específicos que tutelen los
derechos fundamentales enunciados por su Constitución. Por ello, la defensa de los
derechos en este sistema se hace difusamente a través de cualquier proceso judicial,
donde una vez detectada la afectación de algún derecho o, lo que es lo mismo, la
vulneración de algún precepto constitucional, los justiciables pueden acudir al
Tribunal Supremo con el fin de que éste revise la constitucionalidad de la Ley o acto
que ha dado lugar a la vulneración de la Constitución.
La supremacía de la Constitución se fundamenta, según García de Enterría, 11
en el hecho objetivo de que la Constitución es un norma jurídica, y no cualquiera,
sino la primera entre todas, lex superior, aquella que sienta los valores supremos de
un ordenamiento y que desde esa supremacía es capaz de exigir cuentas, de erigirse
en el parámetro de validez de todas las demás normas jurídicas del sistema. Se trata de
una acción de verificación de la compatibilidad y conformidad de las disposiciones
legales, los actos y resoluciones de los gobernantes con los valores supremos, los
derechos fundamentales y garantías de las personas consagrados por la Constitución.
En palabras de Nino/ 2 el fundamento más claro para justificar el control
judicial de constitucionalidad fue probablemente el propuesto al momento de su
invención por el Presidente de la Corte Suprema de los Estados Unidos,John Mar hall
en Marbury vs. Madison, cuya estructura lógica (y traducida) puede ser presentada
de la siguiente forma:
Premisa 1: El deber del Poder Judicial es aplicar la Ley.

11 GARCÍA DE ENTERRÍA, Eduardo, La Constitución como nonna y el tribunal constitucional, Navarra, Ed.
Aranzadi, 2006, p. 131.
12 NINO, Carlos Santiago: La Constitución de la democracia deliberativa , Barcelona, 2003, pp. 261-262.

SS
William Herrera Áñez

Premisa 2: Cuando hay dos leyes contradictorias, no hay más remedio que
aplicar una desechando la otra.
Premisa 3: La Constitución es la ley suprema y define qué otras normas son
ley.
Premisa 4: La supremacía de la Constitución implica que cuando entra en
conflicto con una norma dictada por el Congreso, ésta segunda deja
de ser una ley válida.
Premisa S: La negación de la premisa anterior supondría que el Congreso
puede modificar la Constitución dictando una ley ordinaria, por
lo que la Constitución no sería operativa para limitar el Congreso.
Premisa 6: El Congreso está limitado por la Constitución.
Premisa 7: Si una norma no es una ley válida carece de fuerza obligatoria.
Todas estas premisas llevan a la conclusión que una Ley contraria a la
Constitución no debe ser aplicada por el poder judicial y, en su caso, por el tribunal
constitucional. En tal sentido, no hay proposición que se apoye sobre principios más
claros que la que afirma que todo acto de una autoridad delegada, contrario a los
términos del mandato con arreglo al cual se ejerce, es nulo. Por lo tanto, ningún acto
legislativo contrario a la Constitución puede ser válido.
El control difuso de constitucionalidad en Bolivia fue reconocido en la
Constitución de 18S1, cuando estableció en su artículo 82 que el poder judicial
reside en la Corte Suprema, en las superiores y juzgados de la república. Y aclaraba
"a ellos pertenece privativamente la potestad de juzgar y aplicar esta Constitución
con preferencia a las demás (leyes), y las leyes con preferencia a otras resoluciones".
El decreto-Ley de 31 de diciembre de 18S7, relativo a la organización judicial,
incorporará una atribución que perfilaba a la Corte Suprema como contralora de la
constitucionalidad, ya que conocería las causas civiles de puro derecho, cualquiera que
fuere su cuantía, cuando su decisión dependiera únicamente de la constitucionalidad
de las leyes.
En la reforma de 1862, artículo 6S, se reconoció a la Corte Suprema la
atribución de "conocer de los negocios de puro derecho, cuya decisión dependa de
la constitucionalidad o inconstitucionalidad de las leyes, mientras que el artículo 86
repetía el contenido del texto de 18 S1, respecto al carácter superior de la Constitución:
Las autoridades y tribunales aplicarán esta Constitución con preferencia a las demás
leyes, y ésta con preferencia a otras resoluciones". Entre reforma y reforma se iba
perfilando en mejores condiciones este instituto, que en el fondo suponía modificar

56
 El control de constitucionalidad

el contenido vigente hasta entonces, sobre la infalibilidad de ley o del legislativo que
la crea.
En la Constitución de 1878 se otorgó un mayor alcance al recurso de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad, y que la Corte Suprema, en su artículo
111.2, tenía competencia para conocer "en única instancia los asuntos de puro
derecho, cuya decisión dependa de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de
las leyes, decretos y cualquier género de resoluciones. Y como sostiene Fernández
Segado, el control de constitucionalidad de la ley así fúe introducido en aquel
momento aunque ni se aceptó ni se comprendió tal instituto; no obstante, sería
mantenido incólume, con sus mismas características, hasta la Constitución de 1967. 13
En opinión de Asbun, el entonces presidente de la Corte Suprema, precisaba
los aspectos tanto materiales como procesales del recurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad, señalando que la Corte Suprema: "sólo conoce la ley cuando
hay un litigio particular y lo decide rehusando la aplicación de la ley impugnada, si
a su juicio es inconstitucional, pero no la deroga, ni la anula, la ley subsiste ... " 14 En
realidad la ley que era declarada inconstitucional, no era expulsada del ordenamiento
jurídico; la ley subsistía porque la decisión de la Corte no regía sino dentro de los
límites del proceso, de modo que para cada caso que ocurra, aunque sea idéntico, era
necesario un nuevo juicio y una nueva sentencia. Lo que se trataba de establecer aquí
era que la Corte Suprema solo juzgaba, no legislaba.
El año 1975 marcará un hito importante con la aprobación del Código
de procedimiento civil (decreto Ley No 12760 de 7 de agosto), ya que regulaba la
atribución constitucionalmente conferida a la Corte Suprema para controlar la
constitucionalidad de las leyes, y decretos junto a los recursos de habeas corpus y
amparo constitucional. Al tenor del artículo 754 del citado código, toda persona que
se creyera agraviada por los efectos de una ley, decreto o cualquier género de resolución,
podía recurrir ante la Corte Suprema demandando se declarara la inaplicabilidad
de aquellas disposiciones por inconstitucionales y exigir la restauración de sus
derechos. La demanda se dirigía contra la persona, natural o jurídica, que se amparare
o pretendiere ampararse o aprovecharse de la ley, decreto o resolución o contra la
autoridad que les hubiera dado cumplimento o pretendiera ejecutarlos. En todos
estos casos la sentencia que declaraba probada la demanda no podía anular, revocar
o modificar la disposición tachada de inconstitucional, concretándose tan solo al
13 FERNÁNDEZ SEGADO, Francisco, Antecedentes históricos del constituáonalúmo boliviano, Biblioteca
Jurídica virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM (México), disponible en_https://
archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/ 11 180/3.pdf
14 ASBUN , Jorge, El control de constituáonaltdad en Bolivia: Evolución y perspectivas, Anuario Iberoamericano
de justicia constitucional, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, en https://recyt.fecyt.es/index.
php/AIJC/article/view/50665.

57
William Herrera Áñez

tenor del parágrafo segundo del propio precepto, a declarar su inaplicabilidad al caso
particular y concreto debatido.
Compartimos con Fernández Segado, en el sentido de que la práctica judicial
revelaba una tímida aplicación de las normas constitucionales por parte de la Corte
Suprema, cuya primera jurisprudencia fue vacilante y contradictoria, como si no
entendiera el alcance de esta institución del control de la constitucionalidad de las
leyes. Tampoco tuvo la capacidad para generar una jurisprudencia uniforme, pues
en muchos casos lisa y llanamente sus resoluciones eran arbitrarias, guiadas en buen
número por el afecto o desafecto político al poder de turno. La Corte Suprema terminó
desacreditándose y perdiendo legitimidad por sí sola para asumir con un mínimo
de dignidad y decoro la trascendente función de controlar la constitucionalidad
de las leyes, así como las resoluciones de carácter general. Esta sistemática auto
deslegitimación fue uno de los argumentos centrales para la creación del tribunal
constitucional el año 1994.
2.3. El control concentrado o kelseniano
Este modelo concentrado de constitucionalidad nace en Bolivia, con la crea-
ción del tribunal constitucional en la reforma de la Ley Fundamental de 1994, y su
desarrollo normativo que ha tenido en la primera Ley No 1836 de 12 de abril de 1998,
la Ley Nº 027 de 6 de julio de 2010, y el código procesal constitucional (Ley 254 de
S de julio de 2012). Esta normativa permitió no sólo el control concentrado de cons-
titucionalidad, la defensa y supremacía de la Constitución, la tutela de los derechos
y garantías constitucionales y la consolidación del proceso y procedimientos consti-
tucionales sino además una verdadera revolución jurídico-procesal constitucional.
El tribunal constitucional no solo se ha encargado de constitucionalizar todo el
ordenamiento jurídico nacional, sino igualmente de racionalizar el poder del Estado.
El control de constitucionalidad será una de las funciones más relevantes del TC, y
como hay diferencia entre una ley constitucional y una ley ordinaria, debe existir un
tribunal capaz de resguardar los principios y valores constitucionales que el pueblo
ha estimado necesarios para la existencia del Estado Constitucional de Derecho.
La Constitución proclama que el tribunal constitucional (TC o TCP, en ade-
lante) vela por la supremacía de la Constitución, ejerce el control de constitucionali-
dad, y precautela el respeto y la vigencia de los derechos y las garantías constituciona-
les (art. 196.1). Este órgano debe reunir ciertas características como estar configurado
inmediatamente por la Constitución (sin él, el sistema constitucional sería significa-
tivamente diferente), participar en la dirección del Estado y debe ser independiente
jurídicamente del resto de órganos constitucionales, como se encuentra ahora el TC.

58
 El control de constitucionalidad

El TC nació concretamente con un objetivo definido: el control de constitu-

cionalidad de las leyes, y, por tanto, como un instrumento o técnica para hacer efecti-
va la defensa y supremacía normativa de la Constitución sobre la ley (supralegalidad
hasta entonces proclamada pero no garantizada en la práctica). Aunque el TC no
es el único intérprete de la Constitución, porque todos los órganos judiciales están
obligados a aplicarla llegado el caso, pero sí es el intérprete supremo; es el guardián de
la voluntad del poder constituyente frente a los poderes constituidos, el encargado de
hacer respetar el pacto o compromiso constitucional.
En sus primeros años de andadura, el TC tenía que realizar, y lo consiguió, una
doble tarea que sólo él podía desempeñar: hacer realidad las normas constituciona-
les y efectuar una labor educadora para nuestra cultura jurídica, huérfana de tradi-
ción jurídico-constitucional. Así fue fundamental el original programa de pedagogía
constitucional y los permanentes seminarios nacionales e internacionales que contri-
buyeron a la consolidación de la conciencia constitucional. Ahora podría decirse que
los bolivianos tienen derechos fundamentales no sólo porque la Constitución los
reconozca, sino, sobre todo, porque el TC los ha hecho realidad (por lo menos en el
primer quinquenio de funcionamiento).
En una primera etapa que se extendería hasta mediados del año 2004, el TC
centra sus mejores esfuerzos en asentar los principios y valores constitucionales, ha-
ciendo una interpretación expansiva en materia de derechos y libertades fundamen-
tales facilitando la plena operatividad de éstos en las diferentes esferas de la vida jurí-
dica, así como en el campo de la nueva organización de los poderes públicos. Y de la
misma forma, el TC se declarará competente para examinar y, llegado el caso expulsar
del ordenamiento jurídico, aquellas leyes que contienen enunciados contrarios a los
principios y normas constitucionales a través del recurso de inconstitucionalidad.
Otra novedad que ha introducido el TC viene a ser la fuerza vinculante y obli-
gatoria de su jurisprudencia tanto vertical (para los jueces y tribunales de jerarquía in-
ferior), como horizontal (para el propio TC o tribunales de igual jerarquía); además,
cierra el sistema judicial puesto que en contra de "las decisiones y sentencias del TC. ..
no cabe recurso ordinario ulterior alguno" (art. 203 CPE). En consecuencia la doc-
trina impartida por el TC deviene obligatoria y vinculante para los cuatro Órganos
del Estado (ejecutivo, legislativo, judicial y electoral). La creación y funcionamiento
del TC supuso, en realidad, una verdadera revolución jurídica que nos pone a tono
(en teoría) no solo con los grandes adelantos jurisdiccionales en materia constitu-
cional, sino también busca proteger la supremacía de la Constitución y los derechos
fundamentales, que constituyen la razón de ser de todo Estado que se precie de orga-
nizado y mínimamente moderno.

59
William Herrera Áñez

A partir de 1994, se puede afirmar que Bolivia se ha incorporado al conjunto

de países que cuentan con un modelo concentrado de control de constitucionalidad.
Y como la Constitución goza de la condición de norma jurídica en el sentido más
fuerte de la expresión, según Aguiar de Luque y Pérez Tremps, 15 era necesario ad-
vertir que los jueces y tribunales que integran la jurisdicción ordinaria se hallan tam-
bién convocados a interpretar y aplicar los principios constitucionales con ocasión
del ejercicio cotidiano de su labor jurisdiccional, tarea que desarrollan al promover
la cuestión de inconstitucionalidad, proteger los derechos subjetivos e interpretar y
aplicar las leyes y los reglamentos según los principios constitucionales.
En consecuencia, los jueces y tribunales no sólo operan como jueces de la le-
galidad, sino también actúan como jueces de la constitucionalidad y la convencio-
nalidad, lo que comporta que aunque el modelo de jurisdicción constitucional sea
concentrado, en cuanto la función más genuina y constitutiva de esta jurisdicción la
monopoliza el TC, es preciso llamar igualmente la atención acerca del papel "cola-
borador" que en este campo desempeña la jurisdicción ordinaria. El constituyente
ha recogido esta doctrina cuando prevé que los jueces en materia penal conocerán la
acción de libertad (art. 125).
La aplicación judicial de la Constitución la realiza tanto el TC como los jueces
y tribunales ordinarios, pues la Ley Fundamental es norma jurídica inmediatamente
aplicable, de la que emanan derechos y obligaciones judiciales exigibles. Lo único que
ocurre, y esa es la diferencia entre el sistema europeo y el norteamericano, es que en
el modelo europeo de justicia constitucional es el TC el único que puede invalidar la
ley inconstitucional en cuanto que se le atribuye el monopolio de rechazo de la Ley
contraria a la Constitución. En todo lo demás, la coincidencia material es clara: el TC
y los jueces y tribunales ordinarios pueden controlar actos de los particulares que le
permite dotar de eficacia horizontal a los derechos fundamentales en las relaciones
privadas, así como controlar los actos de los poderes públicos y reglamentarios.
En cambio la jurisdicción constitucional la ejerce únicamente el TC a través
de los procesos y procedimientos cuyo conocimiento tiene atribuido en exclusiva. La
distinción más amplia entre ambas jurisdicciones es procesal: hay determinados pro-
cesos atribuidos en exclusiva al TC, como conocer y resolver las acciones de incons-
titucionalidad directas o de carácter abstracto sobre leyes, estatutos autonómicos,
cartas orgánicas, decretos y todo género de ordenanzas y resoluciones no judiciales.
Sin embargo, la distinción material es menos amplia.
Tal como aclaraba Aragón Reyes, tanto por la norma que aplica (la Constitu-
ción, y también la ley) como por los actos que controla, la función del TC coincide

1S AGUIAR DE LUQUE, L. y PÉREZ TREMPS, P. Veinte años de jun:Sdicción constitucional en España ,

Valencia, Ed. Tirant Lo Blanch, pp. 16-17.

60
 El control de constitucionalidad

materialmente con la de los jueces y tribunales salvo en dos supuestos concretos: co-
rresponde al TC en exclusiva la declaración de la inconstitucionalidad de la Ley y
también la condición de ser el supremo intérprete de la Constitución. 1G En suma, si
un juez o tribunal considera que una Ley es contraria a la Constitución, si bien no
puede directamente inaplicada, pero sí puede plantear la cuestión de inconstitucio-
nalidad al TC y, al mismo tiempo, su doctrina vincula a la jurisdicción ordinaria.
Estas son las dos funciones materialmente exclusivas y excluyentes del TC. A partir
de estas premisas se puede entender por qué llevamos en Bolivia poco tiempo de
Constitución judicialmente aplicable. Es cierto que la jurisdicción ordinaria inició
esta tarea tímidamente pues nuestra cultura jurídica no estaba acostumbrada a ope-
rar por razones de constitucionalidad sino de legalidad. Es cierto también que fue
el propio TC el que contribuyó, desde su nacimiento, a que esa justicia fuera una
realidad declarando el carácter normativo, directamente vinculante, de los preceptos
constitucionales.
En la medida en que se desarrolla nuestra cultura jurídico-constitucional,
avanza el control de constitucionalidad y el reconocimiento del proceso y procedi-
mientos constitucionales y las acciones tutelares (acciones de amparo, de libertad, de
protección de privacidad, popular y de cumplimiento) y de los derechos subjetivos
reforzando así su eficacia, concretando su contenido esencial, y obligando a todos los
poderes públicos e incluso a los particulares a reconocerlos y respetarlos.
3. Controles del tribunal constitucional
Entre los controles constitucionales, que ejerce el tribunal constitucional, se
tienen los siguientes:
3.1 Control normativo
El control normativo, comprendería las siguientes acciones:
• Conocer y resolver las acciones de inconstitucionalidad directas o de carácter
abstracto sobre leyes, estatutos autonómicos, cartas orgánicas, decretos y todo
género de ordenanzas y resoluciones no judiciales;
• Conocer y resolver las acciones de inconstitucionalidad de carácter concreto
sobre la inconstitucionalidad de leyes, estatutos autonómicos, cartas orgánicas,
decretos y todo género de ordenanzas y resoluciones no judiciales;
• Conocer y resolver los recursos contra tributos, impuestos, tasas, patentes, de-
rechos o contribuciones creados, modificados o suprimidos en contravención
a lo dispuesto en la Constitución;
16 ARAGÓN REYES, M. 25 años dejustiáa Constüucional en España, en AAVV Derecho Constüucional para
el siglo XXI, T. II, Navarra, Ed. Aranzadi, 2006, pp. 3650-3665.

61
William Herrera Áñez

• Conocer y resolver el control previo de constitucionalidad en la ratificación de

los Tratados Internacionales;
• Conocer y resolver la constitucionalidad del procedimiento de reforma parcial
de la Constitución;
Entre los controles y procedimientos más relevantes del TC, figuran conocer
y resolver las acciones de inconstitucionalidad directas o de carácter abstracto sobre
leyes, estatutos autonómicos, cartas orgánicas, decretos y todo género de ordenanzas
y resoluciones no judiciales. Cabe destacar la amplitud de las normas objeto de con-
trol, que alcanzan a cualquier género de resoluciones no judiciales y la legitimación
igualmente amplia para interponer estas acciones: El presidente del Estado; senado-
res o diputados; legisladores departamentales; máximas autoridades ejecutivas de las
entidades territoriales autónomas; y, el defensor del pueblo. Aun cuando se ha am-
pliado la legitimación activa para interponer estas acciones, continúa monopolizada
por las referidas autoridades nacionales y departamentales; por tanto, se excluye a los
ciudadanos cuando debería permitirse sin condición alguna con la sola circunstancia
de que la Ley, decreto o resolución se considere inconstitucional con la perspectiva
de expulsarla del ordenamiento de comprobarse la inconstitucionalidad de la Ley.
En relación al alcance del control normativo posterior de constitucionalidad
que ejerce a través del recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad -
acción de inconstitucionalidad abstracta- y el recurso indirecto o incidental de
inconstitucionalidad -acción de inconstitucionalidad concreta-, el TC 17 señaló que
abarca los siguientes ámbitos:
a) La verificación de la compatibilidad o incompatibilidad de las disposiciones
legales impugnadas con las normas de la Constitución Política del Estado,
lo que incluye el sistema de valores supremos, principios fundamentales, así
como los derechos fundamentales consagrados en dicha Ley Fundamental;
b) La interpretación de las normas constitucionales así como de la disposición
legal sometida al control desde y conforme a la Constitución Política del
Estado;
e) El desarrollo de un juicio relacional para determinar si una norma legal es o
no conforme con las normas constitucionales; determinando previamente el
significado de la norma legal por vía de interpretación;
d) La determinación de mantener las normas de la disposición legal sometida al
control.

17 se 25/2010 de 20 de septiembre.

62
 El control de constitucionalidad

El control de constitucionalidad, que se pone de manifiesto en las referidas

acciones, se fundamenta, según García de Enterría/ 8 en el hecho objetivo de que la
Constitución es un norma jurídica, y no cualquiera, sino la primera entre todas, lex
superior, aquella que sienta los valores supremos de un ordenamiento y que desde esa
supremacía es capaz de exigir cuentas, de erigirse en el parámetro de validez de todas
las demás normas jurídicas del sistema. Se trata de una acción de verificación de la
compatibilidad y conformidad de las disposiciones legales, los actos y resoluciones de
los gobernantes con los valores supremos, los derechos fundamentales y garantías de
las personas consagrados por la Constitución.
En la misma línea, Rivera Santiváñez19 advierte que la adopción de un adecuado
sistema de control de constitucionalidad por parte de los Estados Latinoamericanos
es de vital importancia en este nuevo escenario mundial caracterizado por los procesos
de globalización y de integración regional, así como la imposición de la economía de
mercados, donde el ser humano está al servicio de la economía y el mercado, cuando
debiera ser a la inversa. También advierte que resulta extremadamente importante el
consolidar los sistemas constitucionales vigentes como una base esencial para lograr
la convivencia pacífica y la construcción de una sociedad democrática basada en los
valores supremos de la justicia, la libertad, la seguridad y el bien común, así como un
orden económico y social justo.
Con este propósito, debe fortalecerse el sistema de control de constitucionali-
dad y no olvidarse que una Jurisdicción Constitucional que cumpla su función con
idoneidad, celeridad y transparencia, al margen de preservar el sistema constitucional
y el orden democrático, se constituye en un poderoso factor de pacificación social, en
la medida en que protege a la ciudadanía en el ejercicio de sus derechos fundamenta-
les poniendo límites al ejercicio político del poder público y particular.
3.2. Protección de los derechos fundamentales
El tribunal constitucional ejerce la protección de los derechos fundamentales,
mediante: a) La revisión de las acciones de libertad, amparo constitucional, de pro-
tección de privacidad, cumplimiento; y, b) Los recursos contra resoluciones del ór-
gano legislativo, cuando sus resoluciones afecten a uno o más derechos, cualesquiera
sean las personas afectadas. El TC conoce todas estas acciones cuando sus resolucio-
nes afecten a uno o más derechos cualesquiera sean las personas afectadas. No sólo
estamos ante una regla generalizada en el derecho comparado, sino que entendemos
plenamente justificada esta competencia del TC por cuanto los derechos fundamen-
tales ocupan un lugar singular en el ordenamiento constitucional.

18 GARCÍA DE ENTERRÍA, E. La Constitución como norma ... Ob. Cit., p. 131.

19 RIVERA SANTIVÁÑEZ, ].A. Temas de Derecho Procesal Constitucional, Cochabamba, Ed. Kipus, 2007,
p. 111.

63
William Herrera Áñez

Bien puede decirse que los derechos y libertades constitucionales se sitúan en

un lugar preferente en el seno del ordenamiento, con lo que su vulneración implica
la propia constricción de la Ley Fundamental. De ahí que su salvaguarda no sólo
suponga la protección de un derecho subjetivo, sino también entrañe la defensa ob-
jetiva de la Constitución, sirviendo para ello los procesos, procedimientos y acciones
de defensa a un fin que transciende de lo estrictamente singular. Estas acciones com-
prenden a todos los derechos consagrados en la Constitución, así como a los dere-
chos humanos reconocidos por los tratados, convenciones y pactos internacionales.
La Ley fundamental proclama que las normas relativas a los derechos fundamentales
y a las libertades que la Constitución reconoce, se interpretarán de conformidad con
la declaración universal de derechos humanos y con los tratados y convenios interna-
cionales en estas materias ratificados por Bolivia ( 13.IV, 256 y 410.II).
Para García de Enterría,20 esto basta para justificar que la Constitución se haya
creído obligada a dispensar a los derechos fundamentales una superprotección, como
base que son del sistema entero, y a implicar en esa protección reforzada al propio TC
porque la eficacia de la Constitución ha pasado a ser en primer término la eficacia de
los derechos fundamentales.
En relación a los controles de las resoluciones del órgano legislativo, cuando
sus resoluciones afectan a uno o más derechos cualesquiera sean las personas afecta-
das, hay que entender su atribución al TC por razones bien semejantes a las inmedia-
tamente antes apuntadas. Pues bien, la acción de amparo constitucional tendrá lugar
contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores públicos, o de persona
individual o colectiva que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los
derechos y garantías reconocidos por la Constitución y la Ley (arts. 128-129 CPE).
Estos preceptos ponen de manifiesto que ningún órgano del Estado o servidor pú-
blico o persona particular, está exento del control de constitucionalidad y siempre
además se debe imponer la supremacía de la Constitución.
3.3. Los conflictos de competencias
Estos controles y procedimientos serían: a) conocer y resolver los conflictos
de competencias y atribuciones entre órganos del poder público; b) conocer y
resolver los conflictos de competencias entre el gobierno plurinacional, las entidades
territoriales autónomas y descentralizadas, y entre éstas; y, e) conocer y resolver los
conflictos de competencia entre la jurisdicción indígena originario campesina y la
jurisdicción ordinaria y agroambiental.
La Constitución prevé como atribuciones del TC conocer y resolver los referi-
dos conflictos de competencias cuando no haya sido posible resolverlos en el trámite

20 GARCÍA DE ENTERRÍA, E. La Constitución como norma ... Ob. Cit., p. 153.

64
 El control de constitucionalidad

administrativo previsto por Ley (art. 202.2.3). La justificación de esta competencia

del TC parece clara por cuanto todo conflicto entre órganos constitucionales es, por
sí mismo, un conflicto constitucional que pone en cuestión el sistema organizati-
vo que la Constitución, como una de sus funciones básicas, ha establecido. Además
como sostiene Rivera Santiváñez, 21 el TC es el principal y eficaz garante de la vigencia
plena de la Constitución, como norma básica de convivencia pacífica y construcción
democrática de la sociedad boliviana.
En palabras del TC, 22 el conflicto de competencia es un proceso constitucional
que tiene la finalidad de determinar el titular de una competencia asignada por la
Constitución Política del Estado o las leyes orgánicas, en aquellos casos en los que,
con motivo de emitir una disposición, resolución o adoptar un acto, se genera un
conflicto porque se entiende que uno de los titulares de un órgano público invade el
ámbito de competencia de otro.
Este proceso se configura cuando sobre la tramitación de un determinado
asunto existen dos autoridades que reivindican para sí la competencia, es decir, una
autoridad que tramita un asunto, sin tener, en apariencia, competencia para ello, y
una segunda autoridad que, en apariencia, sí tiene competencia para tramitar ese
asunto, en cuyo caso corresponde al tribunal constitucional dirimir el conflicto se-
ñalando cuál es la autoridad competente. De ahí que es necesaria la concurrencia de
dos autoridades que reivindiquen para sí una competencia asignada por la Constitu-
ción o la ley para conocer y resolver un determinado asunto, frente a cuya situación
interviene el tribunal constitucional dirimiendo el conflicto y determinando a cuál
de las autoridades le corresponde la competencia para resolver el caso que genera la
controversia.
Los conflictos se originan entre los órganos del poder público a nivel horizontal
(entre los órganos del poder central o los órganos del poder local y entre los órganos
de la administración departamental), o a nivel vertical o territorial (entre un órgano
del poder local o departamental con un órgano del poder central), por la invasión de
las competencias asignadas por la Constitución y las leyes orgánicas.
El "control del ejercicio del poder político" busca salvaguardar el principio
constitucional de la separación de funciones y controlar el ejercicio competencia)
de cada órgano del Estado, especialmente a partir del reconocimiento de las autono-
mías que supone una variedad de competencias estatales, conocidas como privativas,
indelegables, exclusivas, compartidas y concurrentes entre la administración central
y las delegadas a los Departamentos y demás entidades territoriales y locales. Todas
estas atribuciones tienen la finalidad de racionalizar el ejercicio del poder público
21 RIVERA SANTIVÁÑEZ,].A. El Tribunal Constitucional Defensor ... Oh. Cit., p. 20.
22 se 001/2007 de 10 de mayo, que a su vez se remite a la 0001/2004 de 16 de febrero.

65
William Herrera Áñez

que nunca está exento de tensiones y dificultades, pues con frecuencia se producen
bloqueos entre los órganos del gobierno nacional, así como invasiones de las compe-
tencias delimitadas por la Constitución.
El TC se constituye en un verdadero árbitro, altamente especializado y capaz
de conocer y resolver cualquier conflicto competencial entre los diferentes órgano
del Estado, los gobiernos departamentales autónomos, así como entre los órganos
territoriales, y los diferentes tribunales ordinario e indígena y agroambiental. Y será
el encargado de concretar la delimitación de competencias, distribuyendo razonable-
mente el sistema autonómico y el reparto territorial del poder público.
3.4 Órgano consultivo
El TC ejerce como Órgano consultivo en relación con el control de la consti-
tucionalidad, a cuyo efecto se le atribuye: a) Ejercer el control previo sobre la consti-
tucionalidad de estatutos autonómicos y cartas orgánicas aprobados por los órganos
deliberativos de las entidades territoriales; b) Conocer y resolver el control previo
sobre el texto de las preguntas de la convocatoria a referendo nacional, departamen-
tal y municipal; y, e) Conocer y resolver las consultas del presidente del Estado, de la
asamblea legislativa nacional, del tribunal supremo de justicia o del tribunal agroam-
biental, sobre la constitucionalidad de proyectos ley.
Las consultas sólo proceden en la medida en que haya duda fundada sobre la
constitucionalidad de los estatutos autonómicos y cartas orgánicas aprobadas por los
órganos deliberativos de las entidades territoriales, así como del texto de las preguntas
de la convocatoria a referendo nacional, departamental y municipal, entre otros. En
general, tienen legitimidad activa para formular las consultas: 1) El presidente del
Estado cuando se trate de proyectos de ley de iniciativa del órgano ejecutivo; 2) El
presidente de la asamblea legislativa nacional, tratándose de proyectos de ley, cuando
la consulta fuere aprobada por resolución del pleno de la asamblea legislativa nacio-
nal o por una de sus cámaras; y, 3) El presiden te del tribunal supremo de justicia o del
tribunal agroambiental, previa aprobación de sala plena, en caso de proyectos de ley
en materia judicial y reforma de los códigos.
También las autoridades indígena originario campesinas podrán consultar al
TC la aplicación de sus normas a un caso concreto, para que éste determine su com-
patibilidad con la Constitución, así como se le consultará la constitucionalidad de
las preguntas del referendo y los proyectos de estatuto o carta orgánica del órgano
deliberante de las entidades territoriales autónomas. Las consultas, que tendrán efec-
tos vinculantes para el órgano que promueve las mismas, tienen las siguientes conse-
cuencias: a) en contra del proyecto consultado ya no podrá interponerse otro recurso
posterior sobre las cuestiones consideradas y absueltas por el TC; o, b) la declaratoria

66
 El control de constitucionalidad

de inconstitucionalidad suspende definitivamente la tramitación y aprobación del

proyecto legislativo respectivo y no podrá plantearse otro recurso en los mismos tér-
mmos.

67
CAPÍTULO 111
LA JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL (1)
l. Concepto y estructura orgánica. 2. Naturaleza jurídica. 3. Estatuto
de los magistrados. 3.1 Elección. 3.2. Requisitos. 3.3 Prohibiciones e
incompatibilidades. 3.4 Posesión y cesación. 3.5 Status jurídico de los
suplentes. 4. Comisión de admisión. 4.1 El procedimiento. 4.2 Rechazo.
4.3 Recurso. S. La excusa. 5.1 El procedimiento solo permite la excusa.
5.2 Efectos. 6.Juicio político.

l. Concepto y estructura orgánica

El derecho procesal constitucional comprende y analiza no solo las normas jurídicas
nacionales e internacionales, reglas, valores y principios, que regulan el proceso y los
procedimientos constitucionales sino también se ocupa del estudio, la composición,
organización y atribuciones de la jurisdicción constitucional. El tribunal constitucio-
nal es el máximo guardián y supremo intérprete judicial de la Constitución, garante
de la supremacía de los valores y principios democráticos, encargado de ejercer el
control de constitucionalidad y precautelar el respeto y vigencia de los derechos y
garantías constitucionales (art. 196.1 CPE).
Para Nogueira Alcalá, la justicia constitucional es aquella desarrollada por los
diversos tribunales y jueces de todos los órdenes con competencia en materia cons-
titucional y de protección de los derechos fundamentales, mediante las acciones y
recursos previstos en la respectiva Constitución y leyes que aseguren la integridad de
la Constitución. 1 Así la jurisdicción constitucional tiene como meta la defensa de la

NOGUEIRA ALCALÁ, Humberto, La justicia y Los tn"bunales constitucionales de lndoiberoamérica del Sur

69
William Herrera Áñez

Constitución, por medio de un tribunal y de una técnica jurídica que desarrolla un

juicio lógico de conformidad y resuelve juridificando los conflictos. Por tratarse de
un control jurídico es siempre un control inter-órgano que hace efectiva la supralega-
lidad como garantía de la supremacía constitucional.
El tribunal ha constitucionalizado el ordenamiento jurídico nacional, y debe
racionalizar y limitar el poder del Estado. La Constitución proclama que los jueces
en materia penal y las salas constitucionales en los departamentos conocerán los pro-
cesos, procedimientos y acciones de libertad, amparo constitucional, protección de
privacidad, popular y de cumplimiento, y se pronunciarán conforme con la Consti-
tución y la Ley.
El TC desde un principio dejaba claramente establecido que ningún órgano
del Estado puede sustraerse al control de constitucionalidad, previsto en la Consti-
tución, y argumentaba que en un Estado Constitucional de Derecho, cuyo orden
jurídico y político se sustenta sobre la base del principio fundamental de la suprema-
cía constitucional, las decisiones y resoluciones de todos los órganos públicos están
subordinados a las normas previstas por la Constitución, por lo mismo ningún ór-
gano, entidad, autoridad o funcionario público puede sustraerse al control de cons-
titucionalidad.2
La jurisdicción constitucional está conformada por nueve magistradas y ma-
gistrados titulares y nueve suplentes: dos de estas autoridades serán del sistema in-
dígena originario campesino, por auto-identificación personal, y desempeñarán sus
funciones por un periodo personal de seis años, computables a partir de la fecha de
su posesión, no pudiendo ser reelegidos de manera continua; además, el ejercicio de
la magistratura constitucional será de dedicación exclusiva.
El TC actúa en pleno, presidido por una presidenta o un presidente y está divi-
dido en cuatro salas, compuestas por dos magistradas o magistrados, presididas cada
una por una presidenta o un presidente. La presidenta o el presidente del TC tendrá
las siguientes atribuciones: ejercer la representación del TC en todo el territorio na-
cional y ante la Comunidad Internacional; convocar y presidir las sesiones de sala
plena del TC; hacer cumplir las resoluciones del TC y la sala plena, tanto del ámbito
jurisdiccional como disciplinario; velar por la correcta y pronta administración de
justicia constitucional; conceder licencias a magistradas o magistrados conforme con
el reglamento; dirimir con su voto en caso de empate tanto de la sala plena, como de
las salas especializadas; ejercer las demás funciones que establezca el reglamento inter-
no del TC. La presidenta o el presidente del TC no forma parte de las salas.

en la alborada del siglo XXI, Cochabamba, 2006, pp. 30-31.

2 SC 633/2002-R de 29 de mayo.

70
 La jurisdicción constitucional (1)

En general, todas las salas del TC conocerán y resolverán las acciones de liber-
tad, amparo constitucional, protección de privacidad, popular y de cumplimiento;
además, habilitará a una de sus salas para conocer adicional y exclusivamente las con-
sultas de las autoridades indígena originario campesinas sobre la aplicación de sus
normas jurídicas a un caso concreto. La presidencia de las salas será ejercida por tur-
nos de un año entre las magistradas y los magistrados de la sala, y tendrá las siguientes
atribuciones: controlar el sorteo para la distribución de causas en la sala que preside
y supervisar el desempeño de funciones del personal de apoyo jurisdiccional y admi-
nistrativo en la sala que preside.
El TC tendrá una secretaria o secretario general, una directora o director admi-
nistrativo, cuerpo de asesores y demás funcionarios necesarios que serán designados
por el pleno; y puede contratar consultores para casos complejos y específicos. Y fijará
la forma y requisitos de designación estableciendo sus funciones, según reglamento.
El presupuesto del TC será aprobado en sala plena y ejecutado por la dirección ad-
ministrativa, que viene a ser la encargada de administrar sus recursos económicos, de
acuerdo con la Ley del sistema de control gubernamental y hacer cumplir las normas
relativas a la administración interna del TC y otras establecidas en el reglamento. El
constituyente del2009 aumentó el número de magistrados de cinco a nueve, y lo ha
dotado de una cierta independencia económica, una dirección administrativa y un
cuerpo de asesores y consultores de tal forma que la justicia constitucional sea eficien-
te, idónea, rápida y en condiciones de resolver la elevada carga procesal acumulada
(arts. 10-38 LTC).
En todo caso, el TCP tiene el desafío de prestar un buen servicio y resolver
cualquier deficiencia o limitaciones que pudieran existir. Según Fernández Segado, 3
la existencia de la jurisdicción constitucional se impone en la época actual, y viene
a equilibrar el considerable e inquietante crecimiento del legislativo y del ejecutivo,
fruto a su vez de la gradual transformación del Estado providencia en un Estado
administrativo, que deriva ineludiblemente de la expansión de las declaraciones de
derecho, que constituye el común denominador de la mayoría de los textos consti-
tucionales, y muy en especial de los que han sido concebidos como reacción contra
los abusos y perversiones de los regímenes dictatoriales que condujeron a la segunda
guerra mundial, y que además han dejado de ser proclamaciones meramente filosófi-
cas o retóricas desde el mismo momento en que su aplicación efectiva se confía a un
órgano jurisdiccional especializado.
El referido autor recordaba a Kelsen, cuando proponía que la organización de
la jurisdicción constitucional debería modelarse sobre las particularidades de cada
Constitución, y unas consideraciones de alcance y valor generales, a saber:
3 FERNÁNDEZ SEGADO, F. La}urisdim'ón Constitucional en la Refonna de la Consútua'ón de Bolivia de
1994, en AAVV La}un:rdim'ón Constitucional en Iberoamén'ca, Madrid, Ed. Dykinson, 1997, p.SO.

71
William Herrera Áñez

1) El número de miembros de estos tribunales no ha de ser muy elevado en cuan-

to deben cumplir una misión puramente jurídica de interpretación de la Cons-
titución;
2) Por lo que se refiere al sistema de reclutamiento de los magistrados constitucio-
nales, no se puede propugnar sin reservas ni la simple elección parlamentaria,
ni el nombramiento exclusivo por el Jefe del Estado o el gobierno;
3) Es de la mayor relevancia la cualificación técnica de los magistrados, que debe
conducir a otorgar un lugar adecuado en estos órganos a los juristas de profe-
sión. Es del mayor interés para un tribunal constitucional reforzar su autori-
dad mediante la incorporación al mismo de especialistas eminentes;
4) Exclusión del tribunal de miembros de instancias políticas;
S) Rechazo de todo influjo político en la jurisprudencia constitucional y, en su
caso, canalización del mismo.
Todas estas recomendaciones del mentor del TC cobran actualidad en Bolivia
ya que el constituyente, en contra de estas sugerencias, ha optado por un sistema
eleccionario y consiguiente politización de las designaciones de sus magistrados, con
lo cual corre el riesgo de perder el rumbo el tribunal especializado en materia consti-
tucional.
2. Naturaleza jurídica
El TC es independiente de los demás órganos constitucionales y está sometido
sólo a la Constitución y a su Ley orgánica (Ley Nº 027 de 6 de julio de 2010). En
verdad es un tribunal especializado e independiente que, en principio, ha sido objeto
de un título específico al margen del relativo al órgano judicial (arts. 196-204 CPE).
Y debe fortalecerse su papel de contralor y guardián de la Constitución y protector
de los derechos fundamentales y garantías constitucionales.
Esta independencia del TC, según Rivera Santiváñez, 4 significa que el órgano
contralor de la constitucionalidad debe ser distinto y separado de los órganos cuyos
actos, decisiones o resoluciones controla; así, esta labor no puede encomendarse
al mismo órgano del que emana la disposición legal o acto que debe ser sometido
al control; es decir, el parlamento que ha emitido la Ley es el menos idóneo para
convertirse en defensor de la Constitución. Esta garantía resulta de vital importancia
para el adecuado funcionamiento del sistema de control, toda vez que si existiese

4 RIVERA SANTIVÁÑEZ, ].A. Tribunal Comtitucional en el nuevo modelo de btado, en AAVV IX

Seminario Internacional,juJticia Comtitucional y Ertado de Derecho, Memoria N º 10, Sucre, publicación del
TC , 2006, p. 121.

72
 La jurisdicción constitucional (1)

una relación de dependencia entre el órgano contralor y el órgano cuyos actos se

somete al control, el primero vería obstaculizada su labor ya que toda relación de
dependencia genera subordinación.
En lo específico, la LTC (arts. 4-8) deja claramente establecido:
a) La Constitución es la norma suprema del ordenamiento jurídico boliviano y
goza de primacía frente a cualquier otra disposición normativa;
b) El bloque de constitucionalidad está integrado por los tratados y convenios
internacionales en materia de derechos humanos, y las normas de derecho
comunitario ratificados por el país;

e) El TC en su labor de guardián de la Constitución es el intérprete supremo

de la Ley fundamental, sin perjuicio de la facultad interpretativa que tiene la
asamblea legislativa como órgano depositario de la soberanía popular;
d) Cuando una norma jurídica acepte más de una interpretación, el TC bajo
el principio de conservación de la norma, adoptará la interpretación que
concuerde con el texto constitucional;
e) Las resoluciones del TC son de carácter vinculante y de cumplimiento
obligatorio, y contra ellas no cabe recurso ordinario ulterior alguno.

Al margen de la singular "reserva interpretativa" que se autoproclama la

asamblea legislativa, llamalaatenciónel mandato constitucional (art.196.II), repetido
en la Ley en el sentido de que "el tribunal constitucional plurinacional aplicará como
criterio de interpretación, con preferencia, la voluntad del constituyente, de acuerdo
con sus documentos, actas y resoluciones, así como el tenor literal del texto".
Este mandato constituye un verdadero despropósito jurídico porque puede
llegar a desnaturalizar la principal función del TC y, en su caso, desbordar sus
tareas si se toma en cuenta no sólo que los documentos, actas y resoluciones de la
asamblea constituyente, son insuficientes y casi inexistentes sino que además cuáles
actas se tomarán en cuenta las de la sede original de sus funciones en Sucre o, las
que se hicieron en Oruro donde huyeron los legisladores luego de los muertos de
la Calancha o, las actas del congreso nacional que también intervino haciendo de
partero de la Constitución de 2009.
Al margen de esta viveza criolla de buscar cómo degradar la independencia
del TC condicionando su labor interpretativa, hay que establecer con absoluta
rotundidad que toda la Constitución tiene valor normativo inmediato y directo,
según el artículo 108 cuando dispone que son deberes de las bolivianas y bolivianos:
1) Conocer, cumplir y hacer cumplir la Constitución y las Leyes; 2) Conocer, respetar

73
William Herrera Áñez

y promover los derechos reconocidos en la Constitución; 3) Promover y difundir la

práctica de los valores y principios que proclama la Constitución, entre otros.
Lo que el constituyente ha querido dejar establecido es que la Constitución
tiene valor específico no como una norma cualquiera, de cualquier contenido, sino
precisamente como portadora de unos determinados valores materiales que tienen
primacía en el ordenamiento jurídico, ya que es la "norma suprema del ordenamiento
jurídico boliviano y goza de primacía frente a cualquier otra disposición normativa",
y todas las personas, naturales y jurídicas, así como los órganos públicos se encuentran
sometidos a ella (art. 410 CPE).
Tal como sostenía García de Enterría, 5 la supremacía de la Constitución
sobre todas las normas y su carácter central en la construcción y en la validez del
ordenamiento en su conjunto, obligan a interpretar éste en cualquier momento de su
aplicación -por operadores públicos o por operadores privados, por tribunales o por
órganos legislativos o administrativos- en el sentido que resulta de los principios y
reglas constitucionales, tanto los generales como los específicos referentes a la materia
de que se trate. Este principio es una consecuencia derivada del carácter normativo de
la Constitución y de su rango supremo y está reconocido en los sistemas que hacen
de ese carácter un postulado básico.
Este autor aclaraba no obstante que el origen del principio de la supremacía
que impone la interpretación conforme a la Constitución de todo el ordenamiento
está en el proceso de constitucionalidad de las Leyes: antes de que una Ley sea
declarada inconstitucional, el juez que efectúe el examen tiene el deber de buscar en
vía interpretativa una concordancia de dicha Ley con la Constitución. En cualquier
caso, debe imponerse la prudencia porque la anulación de una Ley es un suceso
bastante más grave que la anulación de un acto de la Administración, ya que genera
por sí sola una gran inseguridad jurídica.
Con el propósito de evitar la referida inseguridad y confusión jurídica a los
ciudadanos ya todos los poderes públicos, la Ley( art. S) presume la "constitucionalidad
de toda ley, decreto, resolución y actos de los órganos del Estado en todos sus niveles,
hasta tanto el tribunal constitucional resuelva y declare su inconstitucionalidad".
Llegados a este punto y siguiendo a Fernández Segado 6 destacaremos del TC algunos
de sus rasgos más relevantes:
a) Consideración del tribunal como un órgano independiente de los demás
órganos del Estado y sometido tan sólo a la Constitución y la Ley Nº 027 de 6
de julio de 2010;
S GARCÍA DE ENTERRÍA, Eduardo, La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional, cuarta
edición, Navarra, Ed. Aranzadi, 2006, pp. 97 y ss.
6 FERNÁNDEZ SEGADO, F. Lajurúdicción Constitucional en la Reforma ... Oh. Cit., p. 364.

74
 La jurisdicción constitucional (I)

b) Atribución al tribunal de las funciones del control de la constitucionalidad y de

la supremacía de la Constitución e intérprete supremo de la Ley fundamental;
e) Conformación del tribunal integrado ahora por nueve magistrados titulares
y nueve magistrados suplentes, elegidos por voto popular, con título de
abogados, especializados en derecho constitucional, administrativo o derechos
humanos;
d) Atribución al tribunal de un amplísimo elenco de competencias, hasta doce
diferentes, extraídas en su mayor parte de las atribuidas a la ex Corte Suprema
de Justicia;
e) Otorgamiento de la legitimación para las acciones de inconstitucionalidad
abstracta contra toda Ley, estatuto autonómico, carta orgánica, decreto o
cualquier género de ordenanzas y resoluciones no judiciales, al presidente del
Estado, a cualquier diputado o senador o legislador de las entidades territoriales
autónomas, máximas autoridades ejecutivas de las entidades territoriales
autónomas, y al defensor del pueblo.
3. Estatuto de los magistrados
El TC está integrado por magistradas y magistrados, titulares y suplentes, que
serán elegidos según establece la Ley del régimen electoral y reglamenta el órgano
electoral ( art. 197 CPE, y art. 13 y s. LTC).
3.1. Elección
La novedad que ha introducido el constituyente de 2009 es que los magistrados
titulares y suplentes son elegidos por sufragio universal, según el siguiente
procedimiento:
a) La convocatoria del proceso de preselección de las magistradas y los
magistrados del TC, titulares y suplentes será emitida por la asamblea legislativa
plurinacional y precisará las condiciones de elegibilidad y las características del
procedimiento de preselección.
b) Faltando seis meses para la fecha en que concluirá el mandato de las magistradas
y los magistrados del TC, la asamblea legislativa emitirá la convocatoria
a preselección de las candidatas y los candidatos. Las elecciones deberán
realizarse cuando menos treinta días antes del fenecimiento del mandato de
las magistradas y los magistrados. En el proceso de postulación, preselección
y selección no sólo participará el control social de acuerdo con la ley, sino
también se garantizará la participación ciudadana, aunque no se dice cómo ni
en qué condiciones.

75
William Herrera Áñez

Entre las particularidades de este proceso eleccionario, la asamblea legislativa,

por voto de dos tercios de sus miembros presentes, realizará la preselección de
postulantes, de los cuales lamitadserán mujeres, y remitirá la nómina de precalificados
al órgano electoral. Asimismo, las candidatas y candidatos de manera directa o
a través de terceras personas, no podrán realizar campaña electoral en favor de sus
candidaturas, bajo sanción de inhabilitación. Ciertamente, el órgano electoral será
el único responsable de difundir los méritos de las candidatas y candidatos. Las y los
candidatos más votados serán las magistradas y los magistrados titulares del TC, y las
candidatas o candidatos siguientes en votación serán suplentes.
Tal como advierte Rivera Santiváñez, la elección directa por voto popular de las
principales autoridades del órgano judicial, no es el sistema más idóneo ni razonable,
ya que ese mecanismo menoscaba su independencia sometiéndolo a la voluntad
omnímoda y las presiones política de una mayoría circunstancial, sustrayéndolo de
su sometimiento a la Constitución, lo que disminuye su capacidad de defensa de la
democracia y la protección de los derechos fundamentales. 7
En la misma línea, López Guerra consideraba que "la elección no garantiza
en modo alguno la calidad técnica y el conocimiento del derecho; la dependencia
del beneplácito popular y partidista (sobre todo cuando los candidatos a jueces se
presentan expresamente como candidatos de un partido) puede conducir a una
aplicación del derecho excesivamente dependiente de las preferencias del momento
de grupos o entidades sociales que el juez estime poderosas o influyentes en la opinión
pública, en detrimento de la justicia o de la seguridad jurídica". 8
En realidad mientras continúe el copamiento partidario y, obviamente, no
haya la firme voluntad política de despolitizar al órgano judicial en su conjunto, se
atenta contra la independencia e imparcialidad de los jueces, tribunales y magistrados
tanto de la justicia ordinaria como del TC y por este camino no sólo continuará la
degradación de la justicia, sino que además se constituirá en el caldo de cultivo para
la corrupción interna y externa.
3.2 Requisitos
La Constitución (art. 199) y la Ley (art.17), prevén que para optar a la
magistratura del TC se exige contar con la nacionalidad boliviana; haber cumplido
con los deberes militares para los varones; haber cumplido treinta y cinco años; no
tener pliego de cargo ejecutoriado ni sentencia condenatoria ejecutoriada en materia
penal pendiente de cumplimiento; tener especialización o experiencia acreditada de
7 RIVERA SANTIVÁÑEZ,José Antonio, Legitimación Democrática de los jueces Constitucionales, en AAVV
Constitucionalúmo y Democracia en Iberoamérica, XI Seminario Internacional, Memoria N2 12, Sucre,
2008, pp. 181-182.
8 LÓPEZ GUERRA, Luis, El Poderjudicial en el Estado Constitucional, Lima, Palestra Editores, 2001, p. 67.

76
 La jurisdicción constitucional (1)

por lo menos ocho años en las disciplinas de derecho constitucional, administrativo o

derechos humanos; no estar comprendido en los casos de prohibición, inelegibilidad
ni incompatibilidad establecidos en la Constitución y la Ley; estar inscrita o inscrito
en el padrón electoral; hablar al menos dos idiomas oficiales del país; título de
abogada o abogado; no haber sido destituido por el consejo de la magistratura. Y para
la calificación de méritos se tomará en cuenta el haber ejercido la calidad de autoridad
originaria bajo su sistema de justicia; además, los candidatos podrán ser propuestos
por organizaciones de la sociedad civil y de las naciones y pueblos indígena originario
campesinos.
La persona que cumpla con los requisitos exigidos en la Constitución y la Ley
para ser elegida magistrada o magistrado del TC, podrá presentar su postulación ante
la Asamblea Legislativa. También podrán ser propuestas y propuestos no obstante
por organizaciones sociales de las naciones y pueblos indígena originario campesinos
y de la sociedad civil en general.
A diferencia de los primeros magistrados del TC que eran profesores
universitarios y especialistas en derecho público y además tenían credibilidad nacional
e internacional, la mayoría de los que fueron designados en las elecciones del16 de
octubre de 2011 y el 03 de diciembre de 2017 no sólo que no tenían ni de lejos el
perfil de los primeros sino que prácticamente fueron rechazados en las urnas pero
igual fueron posesionados y ejercieron como magistrados. Estos resultados pueden
incidir en el fortalecimiento, la credibilidad y la confianza institucional porque en
gran medida estas cualidades dependen del capital humano elegido y las condiciones
en las que tienen que cumplir su trabajo.
3.3 Prohibiciones e incompatibilidades
Las prohibiciones e incompatibilidades buscan garantizar la independencia
e imparcialidad del TC. La Constitución proclama en efecto que "la potestad
de impartir justicia emana del pueblo boliviano y se sustenta en los principios de
independencia, imparcialidad, seguridad jurídica, publicidad, probidad, celeridad,
gratuidad, pluralismo jurídico, interculturalidad, equidad, servicio a la sociedad,
participación ciudadana, armonía social y respeto a los derechos" (arts. 120.1-178).
Con la finalidad de concretar estas garantizar la misma Constitución ( art.
236), prohíbe desempeñar simultáneamente más de un cargo público remunerado
a tiempo completo; actuar cuando sus intereses entren en conflicto con los de la
entidad donde prestan sus servicios y celebrar contratos o realizar negocios con la
Administración Pública directa, indirectamente o en representación de tercera
persona; nombrar en la función pública a personas con las cuales tengan parentesco
hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad.

77
William Herrera Áñez

La Ley fundamental ( art. 238) aclara, igual m en te, que tampoco podrán acceder
a cargos públicos: 1) Quienes ocuparon u ocupen cargos directivos en empresas o
corporaciones que tengan contratos o convenios con el Estado, y no hayan renunciado
al menos tres meses antes al día de la elección; 2) Quienes hayan ocupado cargos
directivos en empresas extranjeras transnacionales que tengan contratos o convenios
con el Estado, y no hayan renunciado al menos cinco años antes al día de la elección;
3) Quienes ocupen cargos electivos, de designación o de libre nombramiento, que
no hayan renunciado a éste, al menos tres meses antes al día de la elección, excepto el
presidente y el vicepresidente de la república; 4) Los miembros de las fuerzas armadas
y de la policía boliviana en servicio activo que no hayan renunciado al menos tres
meses antes al día de la elección; S) Los ministros de cualquier culto religioso que no
hayan renunciado al menos tres meses antes al día de la elección.
Todas estas prohibiciones buscan, asimismo, la imparcialidad en el sentido de
que los magistrados se han erigido en los protagonistas del Estado Constitucional de
Derecho, por cuanto tienen que velar por la supremacía de la Constitución, ejercer
el control de constitucionalidad y precautelar el respeto y vigencia de los derechos y
garantías constitucionales. La necesidad de garantizar la imparcialidad judicial viene
impuesta también por los convenios y pactos internacionales; por ejemplo, la decla-
ración universal de los derechos humanos (art. 10) establece que "toda persona tiene
derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oída públicamente y con justicia
por un tribunal independiente e imparcial, para la determinación de sus derechos y
obligaciones o para el examen de cualquier acusación contra ella en materia penal".
La convención americana de derechos humanos (art. 8.1) prevé "toda persona
tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable,
por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con
anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación penal formulada
contra ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil,
laboral, fiscal o de cualquier otro carácter".
Con este reconocimiento internacional queda clara la idea de que existe un
derecho fundamental a la imparcialidad, comparable y capaz de ser protegido como
cualquier otro derecho fundamental. En consecuencia, el fundamento del Estado
Constitucional de Derecho descansa en la justicia imparcial y obviamente sin esa
confianza cualquier sistema se resquebraja tarde o temprano, porque a falta de ésta el
sistema sólo subsistiría por la fuerza coactiva del poder.
Todas estas prohibiciones se complementan con las incompatibilidades para
el ejercicio de la función judicial, que son: 1) Con el ejercicio de todo otro cargo
público remunerado, incluyendo a militares y policías en servicio activo, aun cuando
se den en comisión temporal; y cualquier aceptación significa renuncia tácita a la

78
 La jurisdicción constitucional (I)

función judicial y anula sus actos jurisdiccionales; 2) Tampoco podrán ejercer

ninguna actividad política o sindical bajo la misma sanción; 3) El ejercicio de la
abogacía; 4) El ejercicio de la función docente; y, S) Las funciones de las magistradas
o los magistrados, las o los vocales, juezas o jueces y servidoras o servidores de apoyo
judicial que tengan parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y de afinidad
hasta el segundo grado, con vínculos de adopción o espiritual provenientes del
matrimonio o bautismo, no podrán ejercer sus funciones en un mismo tribunal o en
dos tribunales o juzgados inmediatos en grado.
Entre estas prohibiciones figura que el magistrado no puede "ejercer ninguna
actividad política o sindical..." Sin embargo, el TC español aclaraba que la ideología
política es un problema privado, íntimo, respecto del que se reconoce la más
amplia libertad. 9 Mientras la ideología es propia y exclusiva del ámbito íntimo, el
compromiso militante se exterioriza y, por tanto, se prohíbe y constituye una causal
de excusa y recusación. El magistrado constitucional ha de ser un atento observador
y un conocedor de los acontecimientos socio-políticos de su tiempo, y de la sociedad
en la que vive y para la que trabaja. En realidad ha de percibir sus orientaciones y
sus intereses, y ha de tenerlos en cuenta a la hora de cumplir su función esencial:
garantizar la supremacía de la Constitución así como el respeto a los derechos
fundamentales de los ciudadanos.
3.4. Posesión y cesación
Antes de tomar posesión el magistrado debe cumplir una serie de formalidades
legales. La Constitución (art. 235.3) y la Ley Nº 1178 de 20 de julio de 1990, exigen
a todos los funcionarios públicos antes de tomar posesión de sus cargos, declarar
específicamente los bienes o rentas que tengan sujetos a verificación. La declaración
de bienes se realiza mediante formularios ante la contraloría general de la república,
formalidad que debe estar acompañada de toda la documentación que lo habilita al
postulante para ser magistrado.
El próximo paso será el acto formal y solemne de posesión y juramento de
los magistrados designados, donde los mismos jurarán cumplir y hacer cumplir la
Constitución y las Leyes, los derechos fundamentales de las personas y los principios
democráticos. A partir de la posesión y juramento formal a cargo del presidente del
Estado, el magistrado comienza a ejercer el cargo, y queda habilitado para desempeñar
las funciones previstas en la Constitución y la Ley. N o obstante, en contra de la sana
costumbre de que los magistrados eran posesionados por el órgano legislativo, ahora
las magistradas y los magistrados titulares y suplentes del TC serán posesionados por
la presidenta o presidente del Estado.

9 El TC español (auros de 4 de mayo y 20 de julio de 1983).

79
William Herrera Áñez

Por otra parte, la Ley (art. 22) reglamenta que las magistradas o los magistrados
cesarán en sus cargos por las siguientes causas: cumplimiento del periodo de funciones
o de su mandato; incapacidad absoluta y permanente declarada judicialmente;
renuncia; sentencia penal condenatoria ejecutoriada; pliego de cargo ejecutoriado;
incurrir en alguna prohibición o causa de incompatibilidad; otras establecidas por
ley. La normativa advierte que conocida y comprobada la concurrencia de la causal
de cesación, la sala plena del TC decretará la cesación y declarará la acefalía a los fines
de la convocatoria de la o el suplente.
3. 5. Status jurídico de los suplentes
Las magistradas y magistrados suplentes asum1ran funciones en caso de
ausencia del titular, o por otros motivos establecidos en la ley, y serán elegidos los
siguientes candidatos que hubieren participado en la elección por orden correlativo
de votación. La octava o el octavo en votación será suplente del primer votado y así
sucesivamente hasta el catorceavo en votación, que será suplente del séptimo votado,
y el Órgano Electoral entregará a la presidenta o el presidente del TC la lista de espera
con los habilitables. Y las siguientes candidatas y candidatos que no hubieren salido
electos titulares o suplentes, serán habilitados como suplentes, cuando éstos pasen a
ejercer la titularidad de manera permanente.
Los suplentes intervienen cuando no pueda constituir quórum la sala plena o
en las salas especializadas, por ausencia temporal o definitiva, recusación o excusa, de
una magistrada o un magistrado titular, la presidenta o el presidente o la decana o el
decano; o cuando por ausencia definitiva de un titular, la suplente o el suplente pase
a ejercer la titularidad, se convocará a los miembros de la lista de habilitables para que
uno de ellos actúe como suplente. En cualquier caso, los miembros de esta lista serán
convocados por orden correlativo, de acuerdo con el número de votos obtenidos
en el proceso electoral. Sin embargo las magistradas y los magistrados suplentes no
están sujetos a las causales de incompatibilidad de los titulares, mientras no ejerzan
la titularidad; además, tendrán la obligación de concurrir a las reuniones plenarias
del tribunal y de sus salas, a convocatoria expresa de la presidenta o presidente y
ejercerán sus funciones con las mismas competencias del titular, y percibirán una
remuneración equivalente a los días de haber de un titular, según corresponda.
4. Comisión de admisión
En la estructura organizativa del TC, figura la comision de admisión
conformada por tres magistrados que desempeñan sus funciones en forma rotativa
y obligatoria y debe pronunciarse (admitiendo, observando o rechazando) dentro
de los cinco días de recibido el proceso o procedimiento constitucional (arts. 34-35

80
 La jurisdicción constitucional (I)

LTC). Se trata de un gran filtro porque tiene la potestad de observar en el plazo de

cinco dlas de recibidos los antecedentes originales y, en su caso, exigir el cumplimiento
de los requisitos establecidos en el artículo 24 del código procesal, los cuales podrán
ser subsanados en el plazo de cinco días. En cambio si no subsanan las observaciones,
el proceso o procedimiento se tendrá por no presentado.
Los aludidos requisitos del artículo 24 son los siguientes: 1) Nombre, apellido
y generales de ley de quien interpone la acción, demanda, consulta o recurso, o de
su representante legal, acompañando en este último caso la documentación que
acredite su personería. Además debe indicarse la dirección de un correo electrónico
u otro medio alternativo de comunicación inmediata; 2) Nombre y domicilio
contra quien se dirige la acción o recurso, cuando así corresponda; 3) Exposición
de los hechos, cuando corresponda; 4) En las acciones de inconstitucionalidad, la
identificación de la disposición legal y las normas impugnadas, así como las normas
constitucionales que se consideren infringidas, formulando con claridad los motivos
por los que la norma impugnada es contraria a la Constitución Política del Estado;
S) Solicitud, en su caso, de medidas cautelares; G) Petitorio; y 7) En las acciones de
inconstitucionalidad, conflictos de competencias y atribuciones, consultas y recursos,
el patrocinio de abogada o abogado.
Todos estos requisitos, cuando hubieran sido observados, se pueden subsanar
en un término prudencial que lo puede establecer la justicia constitucional; sin
embargo, si no se subsanan en ese plazo, el juez, la sala constitucional, o TCP, tendrán
que dictar un auto constitucional declarando que el proceso o procedimiento
constitucional, se tendrá por no presentado. Pero como este rechazo no es definitivo,
ni causa estado el pronunciamiento de la autoridad constitucional, el interesado
puede volver a intentar su acción previo cumplimiento de todos los requisitos de
admisibilidad.
4.1. El procedimiento
La comisión ostenta la facultad de admitir, observar o rechazar los
procedimientos constitucionales en un plazo no mayor de cinco dlas. La admisión
inicia la sustanciación del proceso o procedimientos constitucionales, cuando se ha
verificado que el demandante, recurrente o consultante ha cumplido con todos los
requisitos y condiciones de admisibilidad.
Los magistrados de la comisión deben tener presente no obstante el principio
pro acúone que, según el TCP, debe aplicarse tanto respecto al cumplimiento de los
requisitos previstos en el art. 33 del CPCo, como a las causales de improcedencia
y constituye el elemento legitimador y directriz del ejercicio del control de

81
William Herrera Áñez

constitucionalidad. 10 Este princ1p10 busca hacer prevalecer, fundamentalmente,

la justicia material e impone que se repare un derecho manifiesta y groseramente
vulnerado, debiendo en todo caso la justicia formal ceder frente a la justicia material.
Y consolida un régimen constitucional axiomático, donde todos los actos de la vida
social se impregnan de contenido no solamente de normas positivas, sino también
de valores supremos y rectores del orden jurídico imperante como ser la justicia e
igualdad. En consecuencia, deben flexibilizarse los presupuestos procesales de
admisión y consideración de la acción tutelar para que en un análisis de fondo de
la denuncia pueda asegurarse una justicia material, cuyo sustento constitucional
se encuentra en los arts. 13.1 y 4, 256 de la CPE y 29 del convención americana
sobre derechos humanos, disposiciones que constituyen la fuente normativa para la
aplicación del principio pro-actione.
4.2. Rechazo
La comisión rechaza los procedimientos constitucionales en los siguientes
casos:
a) Cuando concurra cosa juzgada constitucional; b) Cuando sea presentado de
manera extemporánea en los casos que así corresponda; o, e) Cuando carezca
en absoluto de fundamentos jurídico constitucionales que justifiquen una de-
cisión de fondo.
a) La Comisión rechazará los procedimientos constitucionales cuando haya cosa
juzgada constitucional que, en palabras del extinto TC,u ésta despliega su efi-
cacia frente a los otros órganos judiciales o administrativos, que lleva un man-
dato implícito de no conocer lo ya resuelto, impidiendo con ello la apertura
de otros procesos nuevos sobre el mismo asunto (este efecto sólo la producen
las resoluciones firmes sobre el fondo); como único medio de alcanzar la paz
jurídica, evitando, de un lado, que la contienda se prolongue indefinidamente
y, de otro, que sobre la misma cuestión puedan recaer resoluciones contradic-
torias, lesionando la seguridad jurídica procesal.
b) También la comisión rechazará la acción cuando sea presentada de manera
extemporánea en los casos que así corresponda; por supuesto que los plazos
procesales son perentorios y fatales en materia constitucional y, como se tiene
10 El TCP (SCP 1414/2013 de 16 de agosto que, a su vez, consolida la doctrina establecida en la SC
0030/2013 de 4 de enero) advertía que en etapa de admisibilidad y en aplicación de los postulados del Estado
Constitucional de Derecho, deben flexibilizarse los presupuestos procesales para que en un análisis de fondo
de la denuncia, el control de constitucionalidad, mediante la metodología de la ponderación aplicable al caso
concreto pueda asegurarse la justicia material.
11 SSCC 29/2002 y la 385/2004-R de 17 de marzo , entre o tras.

82
 La jurisdicción constitucional (I)

establecido, en los procesos ante el TCP se contarán los días hábiles de lunes
a viernes y se computarán a partir del día siguiente de la notificación con la
resolución. Por ejemplo, la acción de amparo constitucional puede interpo-
nerse en el plazo máximo de seis meses, computable a partir de la comisión de la
vulneración alegada o de conocido el hecho, según lo establece la Constitución
(art. 129.II) y el CPCo (art. SS), y si se llegara a interponer esta acción fuera de
ese plazo perentorio, la sala constitucional, o la comisión simplemente previa
verificación de este extremo, rechazará la acción. 12
e) Asimismo rechazará la comisión cuando el proceso carezca en absoluto de fun-
damento jurídico constitucional que justifique una resolución de fondo, salvo
que se trate de una acción de libertad según el art. 12S de la Constitución.
En la referida jurisprudencia, el extinto TC dejaba establecido que una de las
condiciones de admisibilidad era que la pretensión planteada así como los fun-
damentos jurídicos expuestos en el proceso constitucional se encuadren en la
naturaleza jurídica, los objetivos y finalidades; por ello, el legislador, al desarro-
llar las normas previstas en la Constitución ha definido los términos de la pro-
cedencia de cada uno de los procesos y procedimientos constitucionales cuyo
conocimiento y resolución cabe a la competencia del tribunal constitucional.
En cualquier otro caso, se rechazará el proceso o procedimiento por falta de
fundamento jurídico-constitucional.
4.3. Recurso
El auto constitucional pronunciado por la comlSlon de admisión, será
impugnable mediante recurso de queja ante el pleno del tribunal constitucional en el
plazo de setenta y dos horas a partir de su notificación, mismo que será resuelto en el
plazo de cinco días. La disposición no establece cómo el TCP resolverá este recurso;
sin embargo, debe admitir el mismo y revocar la decisión de la comisión cuando no
tenga fundamento el rechazo. En cambio lo declarará infundado cuando carezca
de fundamento y en este caso confirmará el rechazo, adquiriendo esta resolución
automáticamente la calidad de cosa juzgada formal.
5. La excusa
La excusa se ha instituido para garantizar la imparcialidad del magistrado, y
tiene la particularidad que no afecta al órgano jurisdiccional sino a la persona que
tiene la autoridad judicial. El código procesal constitucional establece que serán
causas de excusa para los magistrados del tribunal constitucional, las siguientes:
12 El TCP (AC 0315/2010-CA de 9 de junio), igualmente rechazó un incidente de inconstitucionalidad por
haberse planteado en la etapa preparacoria, sin que sea necesario correr traslado ni elevar en consulta ame este
tribunal.

83
William Herrera Áñez

l. El parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o

el derivado de los vínculos de adopción con el accionante o las partes.
2. Tener relación de compadrazgo, padrino o ahijado, con alguna de las partes.
3. Tener proceso pendiente con alguna de las partes, siempre que éste no hubiere
sido provocado exprofeso por una de ellas para inhabilitado, o ser o haber sido
denunciante o acusador contra una de las partes para su enjuiciamiento penal,
o denunciado por alguna de ellas con el mismo objeto.
4. Haber sido abogado, mandatario, testigo, perito o tutor en el proceso que debe
conocer, o en cualquier función que comprometa su imparcialidad.
S. Haber manifestado su opinión sobre la pretensión litigada y que conste en
actuado judicial.
6. Tener amistad íntima, enemistad u odio con alguna de las partes, que se
manifieste por hechos notorios y re cien tes. En ningún caso procederá la excusa
por ataques u ofensas inferidas al Magistrado, Vocal o Juez después que hubiere
comenzado a conocer el asunto.
7. Ser acreedor, deudor o garante de alguna de las partes.
8. Ser o haber sido denunciante o querellante contra una de las partes, o
denunciado o querellado por cualquiera de éstas con anterioridad a la iniciación
de la causa (art. 20 CPCo).
La potestad jurisdiccional que ejercen magistradas y magistrados se caracteriza
por una serie de particularidades cuya finalidad es garantizar el ejercicio de esa
función y que vienen a ser la independencia, la inamovilidad, la imparcialidad y la
responsabilidad judicial. Mientras la independencia supone el sometimiento del
juzgador a la Constitución y a la Ley, la imparcialidad busca garantizar la confianza de
la ciudadanía en los tribunales. En particular la imparcialidad no puede representar
simplemente que el juez sea un tercero -porque eso hace a la esencia de la jurisdicción-
sino que tiene que significar algo más.
El legislador ha buscado la forma de garantizar al máximo no sólo la imparcia-
lidad en el ejercicio de la potestad jurisdiccional sino además restituir la confianza en
los magistrados. Según Pardo Iranzo, suele distinguirse entre imparcialidad subjetiva
y objetiva; la primera se refiere a la convicción personal del juez en cuestión; la se-
gunda incide sobre las garantías que el juez ha de reunir para actuar en el proceso en
concreto. 13 En todo caso, debe tenerse en cuenta que es muy difícil entrar en el ánimo
13 PARDO IRANZO, V. Comentarios a los arts. 11, 12, 13, 14, 27 y 28 LO], en AAVV Revúta Boliviana de
Derecho N 9 JO, Santa Cruz, Ed. El País, 2010, pp. 251-253.

84
 La jurisdicción constitucional (I)

del juzgador (imparcialidad subjetiva) y saber si ante un determinado supuesto va a

ser o no imparcial, por eso lo que hace la ley es objetivar una serie de causas que si se
dan hacen al juez sospechoso de parcialidad (es decir, no es que el juez sea realmente
parcial-puede serlo o no- pero es sospechoso de no ser imparcial) y, por tanto, con-
curriendo alguna de ellas ha de apartarse (excusarse) del conocimiento del asunto. La
excusa en efecto es el mecanismo arbitrado por la ley para apartar al magistrado del
conocimiento de un asunto cuando tiene relación con las partes del proceso o con
su objeto.
El artículo 20 CPCo recoge un catálogo cerrado de causas -numerus clausus-
que permiten detectar fácilmente los casos de supuesta falta de imparcialidad del ma-
gistrado pero tiene la desventaja de impedir la abstención o recusación por motivos
diferente a los expresamente señalados, siendo éste el principal beneficio que presen-
tan los sistemas sin lista tasada de motivos de parcialidad. En general todos los moti-
vos o causales se pueden agrupar en tres categorías: a) razones de parentesco hasta el
cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o el derivado de los vínculos de
adopción con el accionan te o las partes; b) motivos de amistado enemistad; y e) tener
interés en la causa por ejemplo ser acreedor, deudor o garante de alguna de las partes.
El parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o
el derivado de los vínculos de adopción con el accionante o las partes, así como tener
relación de compadrazgo, padrino o ahijado, con alguna de las partes, constituye una
causal para que se excuse el magistrado. El parentesco -civil, religioso o espiritual- es
un vínculo poderoso que puede afectar la imparcialidad del magistrado, de modo
que cuando concurra alguno de estos motivos, los jueces, vocales o magistrados de-
ben excusarse de oficio.
Lo mismo ocurre cuando el magistrado tenga proceso pendiente con alguna
de las partes, siempre que éste no hubiere sido provocado exprofeso por una de ellas
para inhabilitado, o ser o haber sido denunciante o acusador contra una de las partes
para su enjuiciamiento penal, o denunciado por alguna de ellas con el mismo objeto.
Un magistrado no pueda ser imparcial cuando existe un proceso pendiente con algu-
na de las partes; sin embargo, este proceso tiene que existir con anterioridad a tomar
conocimiento del caso que tenga que resolver, pues si fuera después lo más probable
es que se lo haga con la intención de inhabilitado y aquí ya se distorsiona el ordena-
miento jurídico.
También figura como una causal de excusa del magistrado haber sido abogado,
mandatario, testigo, perito o tutor en el proceso que conoce, o en cualquier función
que comprometa su imparcialidad. En cualquiera de estos supuestos, no está garan-
tizada la imparcialidad que es un derecho fundamental y corresponde su excusa de
oficio. Otra causal de excusa es que el magistrado haya manifestado su opinión sobre

85
William Herrera Áñez

la pretensión litigada y que conste en actuado judicial; es decir, tiene que producirse
esa opinión en actuaciones procesales y, por tanto, no constituye causa de excusa la
opinión manifestada extrajudicialmente (aunque conste en documento). Comparti-
mos con Pardo Iranzo 14 en el sentido de que es necesario precisar qué actuaciones del
juez en el proceso generan sospecha de parcialidad puesto que no cualquiera la pro-
duce. Es difícil concretar o enumerar todas ellas, si bien la regla es que debe tratarse
de una actuación en la que se manifieste la opinión; no infringe la imparcialidad, por
ejemplo, la adopción previa de medidas de ordenación del proceso.
Tener amistad íntima, enemistad u odio con alguna de las partes, que se ma-
nifieste por hechos notorios y recientes es otra causal para excusarse. No obstante, en
ningún caso procederá la excusa por ataques u ofensas inferidas al magistrado, vocal
o juez después que hubiere comenzado a conocer el asunto. Igual que el magistrado
haya sido o sea acreedor, deudor o garante de alguna de las partes. Esta causal está más
que justificada y pone en peligro la imparcialidad que debe caracterizar su función
dentro del TCP.
Y como otra causal figura el haber sido denunciante o querellante contra
una de las partes, o denunciado o querellado por cualquiera de éstas con anterio-
ridad a la iniciación de la causa. Consideramos que no es suficiente ser o haber sido
simplemente denunciante o querellante contra una de las partes, o denunciado o
querellado, sino haber ejercido la acción penal y que las actuaciones hayan tenido
alguna relevancia jurídica; además, que se hayan promovido con anterioridad al pro-
ceso constitucional pues en cualquier otro caso (al margen de que la acción haya sido
relevante) no parece justificarse satisfactoriamente que se aparte al magistrado o que
se haga cuestión la garantía de la imparcialidad.
El magistrado comprendido en cualquiera de estas causales, debe excusarse
en su primera actuación de oficio o a petición de parte y en cuanto se haya excusado
quedará separado definitivamente de conocer el procedimiento constitucional (art.
21 LTC). Aunque se refiere a materia penal, el TC 15 aclaraba que el juez comprendi-
do en alguna de las causas está en la obligación de excusarse mediante resolución fun-
damentada, apartándose de inmediato del conocimiento del proceso. Lo que implica
que toda autoridad judicial a tiempo de asumir el conocimiento de una causa debe
excusarse espontáneamente, siempre y cuando considere que se encuentra compren-
dida en uno de los motivos legales de excusa.
En todo caso la imparcialidad hace referencia a cada juez, vocal o magistrado
concreto y es precisamente ese carácter subjetivo, personal e individual de esta garan-
14 PARDO IRANZO, V. Comentarios a los arts. 11, 12, 13, 14, 27 y 28 LOj. ..Ob. Cit., p. 252.
15 En este sentido, la SC 70/2007-R de 9 de febrero que, a su vez, se remite a las SSCC 1339/2003-R de 15 de
septiembre, la 248/2004-R de 2 de febrero, la 1584/2005-R de diciembre, y la 247/2006-R de 15 de marzo,
entre otras.

86
 La jurisdicción constitucional (I)

tía judicial el que hace que sea imposible un planteamiento colectivo de la excusa, por
ejemplo, a todo un tribunal colegiado. Queda claro, por tanto, que no existe la falta
de imparcialidad de carácter colectivo sino varias parcialidades de carácter personal;
además, la imparcialidad del juez, la sala constitucional o TC, se da con relación a un
proceso concreto (a diferencia de la independencia que tiene carácter absoluto).
S. l. El procedimiento solo permite la excusa
Los jueces en materia penal, que conocen los procedimientos de acción de
libertad, deben excusarse de oficio o a pedido de parte en cuanto tomen conocimiento
del proceso y se encuentren comprendidos en alguna causal del artículo 20 CPCo.
Tienen la obligación de verificar -previo al análisis del caso concreto-, la existencia
o inexistencia de causal o causales de excusa que pudieran impedirles cumplir su
función con probidad (art. 35 LTC). 16 Sin embargo el código procesal constitucional,
no contempla la figura de la recusación y por tanto las partes no pueden pretender
hacer uso de las causales previstas en los códigos de procedimiento civil o penal. No
obstante los jueces ordinarios, al momento de conocer los procesos de acciones de
defensa, pasan a convertirse en jueces de garantías constitucionales, cuyo régimen está
previsto en la Constitución, la Ley del tribunal constitucional, y el código procesal.
La Constitución (art. ISG.II) es categórica en el sentido de que en ningún
caso podrá suspenderse la audz.encia, de modo que los jueces penales y vocales
constitucionales sólo pueden excusarse de oficio o a pedido de parte, pero los
accionantes no pueden recusar a ninguna autoridad judicial, que se haya convertido
en juez o vocal de garantías constitucionales, salvo que se busque no sólo echar por
la borda los valores, principios y derechos fundamentales sino también pervertir el
orden constitucional.
Tratándose de los vocales de las salas constitucionales la excusa se tramitará,
según la Ley 1104 de 27 de septiembre de 2018, de la siguiente manera:
a) La o el vocal de la sala constitucional que se excuse, pondrá en conocimiento
de ésta para que la resuelva en el día. Si todos los vocales constitucionales de la
sala se excusaren, se pondrá en conocimiento de la sala constitucional siguiente
para que se la resuelva en el mismo plazo. En ambos casos, sin perjuicio de
asumir conocimiento y proseguir con los actos de mero trámite.
b) Declarada ilegal la excusa, la o el vocal excusado seguirá con el conocimiento
de la acción, además de ser comunicada al consejo de la magistratura para fines
disciplinarios.

16 En este sentido, la SCP 2252/2012 de 8 de noviembre, a su vez, cita la 0475/2011-R de 18 de abril.

87
William Herrera Áñez

e) Declarada legal la excusa, será convocado la o el vocal de la siguiente sala cons-

titucional, por orden de precedencia.
d) En caso que no exista o haya impedimento legal de todas y todos los vocales de
las salas constitucionales, se convocará a la o el vocal de la sala departamental de
la jurisdicción ordinaria del mismo departamento en el siguiente orden: salas
penales, civiles y comercial, familia, niñez y adolescencia y violencia intrafami-
liar o doméstica y pública, trabajo y seguridad social, en cada caso según orden
de precedencia.
El magistrado debe excusarse de oficio al tomar conocimiento de la existencia
de alguna de las causales previstas en el artículo 20 CPCo; pero si la excusa es a pedi-
do de parte se presenta a la comisión de admisión, que la remitirá a la sala plena del
tribunal constitucional. El pleno del TCP resolverá la excusa, en un plazo de cuarenta
y ocho horas, mediante auto por mayoría de votos de los miembros presentes, sin
recurso ulterior.
La normativa solo permite la excusa, de oficio o a pedido de parte, según el
17
TCP. Todo ello tiene la finalidad de evitar dilaciones innecesarias en la celebración
de las audiencias de los procedimientos constitucionales; y aclaraba que la excusa es
la única figura dispuesta en el ordenamiento procesal constitucional para apartar a
jueces, vocales y magistradas y magistrados del tribunal constitucional, del conoci-
miento de las causas puestas a su consideración, ello a efectos de evitar dilaciones
innecesarias que precisamente pueden darse al planteamiento de una recusación, in-
observando el carácter sumario y especial que ostentan las acciones tutelares. Y la au-
toridad que se encuentre comprendida en una causal de excusa del art. 20 del CPCo,
tiene la obligación de pronunciarse sobre la misma a través de la excusa en el primer
actuado del proceso, como lo establece el art. 21 del mismo Código procesal.
5 .2. Efectos
La normativa advierte que será nulo todo acto o resolución que se pronuncie
después de la excusa, de modo que en cuanto se haya consumado la excusa, el juez,
vocal o magistrado, tiene que apartarse definitivamente de conocer el proceso cons-
titucional, bajo sanción de nulidad (art. 21 LTC). De esta forma el legislador consi-
dera que se garantiza la imparcialidad o derecho fundamental, que debe caracterizar
a todo juez, vocal o magistrado que ejerza la potestad jurisdiccional constitucional.
La necesidad de garantizar la imparcialidad de los órganos jurisdiccionales no
sólo se busca con la declaratoria de nulidad y la imposición en su caso de una sanción
por la comisión de faltas graves o gravísimas, sino que el juez, vocal o magistrado que

17 En este sentido, las SSCCPP 215/20 18-S 1 de 28 de mayo y la 4 7/20 19-S 1 de 3 de abril.

88
 La jurisdicción constitucional (I)

haya pronunciado alguna resolución después de haberse excusado, configura además

el delito de prevaricato, previsto y sancionado en el artículo 173 del Código penal.
En cambio si la excusa fuere declarada ilegal, la magistrada o magistrado reasumirá el
conocimiento de la causa. Y si la excusa fue declarada legal, se sustituirá a la magistra-
da o magistrado del conocimiento de la causa, cuya separación será definitiva, bajo
prevenciones de ser sancionado en la vía disciplinaria y penal.
6. Juicio político
Los magistrados constitucionales serán juzgados cuando cometan faltas en
el ejercicio de sus funciones por la asamblea legislativa nacional (arts. 159.11-160.6
CPE, la Ley N!! 044 de 8 de octubre de 2010 y su reforma Ley N!! 612 de 3 de diciem-
bre de 2014). Esta Ley aclara, sin embargo, que por la comisión de delitos comunes
en el ejercicio de sus funciones de estas autoridades, serán juzgadas por la justicia
ordinaria. El proceso terminará convertido igual en un típico juicio politico, que busca
la destitución del cargo y se impondrán las consignas políticas por encima del razona-
miento jurídico. 18 Aquí no interviene el órgano judicial ni el MP; además, al existir el
procedimiento en la ley especial, son pocas las posibilidades de recurrir a las normas
del proceso ordinario pese a proclamarse su aplicación supletoria.
La etapa preparatoria está a cargo de la Cámara de Dzputados que, a través del
comité de ministerio público y defensa legal del Estado, dependiente de la comisión
de justicia plural, ministerio público y defensa legal de Estado, se encarga de promo-
ver la acción penal y dirigir la investigación preparatoria. El control de las garantías
constitucionales en esta etapa, está a cargo de la comisión de constitución, legislación
y sistema electoral de la cámara de diputados (art. 27).
Este proceso comienza mediante una denuncia o de oficio por cualquier
miembro del comité del ministerio público y defensa legal del Estado. En este senti-
do, la persona que tenga conocimiento de la comisión de un ilícito en que hubieran
participado los miembros del tribunal constitucional, cometido en el ejercicio de sus
funciones, puede denunciar ante la presidenta o presidente de la cámara de diputa-
dos, quien remitirá ante la presidenta o presidente de la comisión de justicia plural,
ministerio público y defensa legal del Estado.

18 El componente eminentemente político de este tipo de proceso se puso de manifiesto, por ejemplo,
el 13 de junio de 1994, cuando aquellos miembros del senado convertidos en "Gran Jurado" juzgaron y
pronunciaron la histórica y controvertida sentencia contra el entonces presidente de la Corte Suprema de
Justicia y su decano, Edgar Oblitas Fernández y Ernesto Poppe Subiera, respectivamente, condenándolos a
sufrir la pena de destitución de sus cargos y privación de empleo e inhabilitación por diez ailos para obtener
cargo público alguno. En este caso -único en la historia republicana- fue tanto el abuso del poder político
que, posterio rmente, algun os representantes llegaron a reconocer la injusticia del caso en su conjunto y el
mismo senado a los años terminó rehabilitando a los condenados.

89
William Herrera Áñez

Aunque no han tipificado todavía las faltas que deberían determinarse en el

proceso disciplinario y sólo habla de hecho zlícito, sin duda que alude a los delitos
que se encuentran previstos y sancionados en la Ley Nº 004 de 31 de marzo de 2010
(refundida en el código penal), que incluye no sólo el típico delito de prevaricato, sino
cualquiera de los denominados delitos de corrupción habida cuenta su naturaleza de
funcionarios públicos.
El comité del ministerio público y defensa legal del Estado, dentro de los treinta
(30) días siguientes a la recepción de antecedentes, mediante informe preliminar
fundamentado recomendará a la comisión de justicia plural, ministerio público y
defensa legal del Estado de la cámara de diputados, alternativamente:
a) Formalizar la instrucción del sumario y continuar la investigación con sujeción
a las disposiciones relativas a la etapa preparatoria del juicio establecidas en
el Código de procedimiento penal, cuando el hecho esté comprendido en
el parágrafo I del artículo 22 de la Ley y existan suficientes indicios sobre su
existencia y la participación de la o el sumariado.
b) Rechazar la acción, cuando: 1) resulte que el hecho no existió, que no está
tipificado como delito o que el imputado no ha participado en él; 2) no se
haya podido individualizar al imputado; 3) la investigación no haya aportado
elementos suficientes para fundar la acusación; o; 4) exista algún obstáculo
legal para el desarrollo del proceso (art. 304 CPP).
e) Remitir la causa a la jurisdicción que corresponda cuando los hechos ilícitos
no constituyan delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones.
El artículo 32 prevé que cuando la decisión de la comisión sea formalizar la
instrucción del sumario, dispondrá que el comité de ministerio público y defensa le-
gal del Estado, realice los actos de investigación necesarios, los mismos que deberán
concluir en el plazo máximo de tres (3) meses, computables a partir de la resolución
de formalización de instrucción de sumario. Sin embargo, cuando la investigación
sea compleja, a pedido fundado del comité de ministerio público y defensa legal del
Estado, la comisión de Constitución, legislación y sistema electoral la cámara de di-
putados, podrá ampliar este plazo por un tiempo adicional de hasta treinta (30) días.
Mientras dure el sumario, el comité del ministerio público y defensa legal del
Estado realizará los actos de investigación necesarios, y el imputado su estrategia de-
fensiva. El Comité puede: a) recibir y sustanciar las diligencias que propongan las
partes; b) acumular los antecedentes referidos a los hechos denunciados; e) proponer
proyectos de resolución al término de los tres meses que dura la etapa preparatoria.
La etapa preparatoria concluye con el informe en conclusiones del comité del ministe-

90
 La jurisdicción constitucional (1)

río público y defensa legal del Estado, recomendando a la comisión de justicia plural,
ministerio público y defensa legal de la cámara de diputados, alternativamente:
i) Presentar proyecto de acusación al pleno de la cámara de diputados en contra
de la o del sumariado, cuando estime que la investigación proporciona
fundamento para su procesamiento.
ii) Decretar el sobreseimiento cuando resulte evidente que el hecho ilícito no
existió o que la o el sumariado no participó en el hecho, o cuando estime que
los elementos de prueba son insuficientes para fundamentar la acusación.
La cámara de diputados debe deliberar, según su reglamento, y cuando acusa
la cámara de senadores deberá continuar en sesión permanente hasta el pronuncia-
miento de la sentencia. Además los senadores tienen la obligación de asistir ininte-
rrumpidamente a la totalidad de la audiencia del juicio, incluida la deliberación y la
sentencia, y cualquier incumplimiento constituirá falta grave en el ejercicio de sus
funciones y será sancionado conforme a lo previsto en la Constitución y su regla-
mento.
Aunque se trata de un juicio político, en ningún caso debe prescindirse del de-
bate, ni de las garantías y formalidades que reconoce el ordenamiento jurídico de
modo que la cámara de senadores tiene que garantizar el debzdo proceso, que rige para
todo tipo de procesos. Los actos de prueba tendrán que formar la convicción del se-
nado acerca de la verdad o certeza de los hechos ilícitos afirmados por la acusación y,
consecuentemente, definir la situación jurídica del imputado (culpable o absuelto).
También se permite introducir, excepcionalmente, mediante su lectura, al juicio oral
y público, prueba documental y pericial, así como los informes, las actas de reco-
nocimiento, registro o inspección practicadas conforme a lo previsto en el Código
procesal (art. 333).
Terminada la recepción de la prueba ofrecida, la comisión de justicia plural,
ministerio público y defensa legal del Estado, a través del comité del ministerio públi-
co y defensa legal del Estado de la cámara de diputados, el querellante y el defensor
del imputado formularán sus conclusiones en forma oral (art. 356 CPP). A la con-
clusión del debate, el senado debe deliberar, debiendo el presidente del tribunal pre-
sentar el proyecto de sentencia, sin perjuicio de que los miembros del senado puedan
presentar proyectos alternativos.
Sin embargo el artículo 44 bis establece que si la alta autoridad hasta antes de
la emisión de la sentencia, renuncia irrevocablemente a su cargo, ante el tribunal su-
premo electoral, y pone en conocimiento su renuncia a la comisión de justicia plural,
ministerio público y defensa legal del Estado, del pleno de la cámara de diputados o
tribunal de sentencia según corresponda, la instancia correspondiente dispondrá el

91
William Herrera Áñez

archivo de obrados en cuanto al renunciante. La autoridad legislativa, no obstante,

podrá remitir antecedentes al MP para promover la acción penal respectiva. Por cier-
to que la mayoría de las autoridades judiciales que han sido sometidas a este tipo de
proceso especial, han terminado renunciando a sus cargos y así se han librado de ser
destituidas en muchos casos violando las garantías del debido proceso.
En cambio la sentencia que dicte el senado puede ser sancionatoria oabsolutoria,
debiendo contener en ambos supuestos los siguientes aspectos debidamente
fundamentados:
1) Los relativos a los incidentes que se hayan diferido para ese momento.
2) Los relativos a la existencia del hecho o los hechos acusados.
3) La calificación jurídica de los hechos tenidos por probados.
4) La sanción o absolución de la o del acusado; y,
S) En caso de sanción, la destitución definitiva del cargo.
En cualquier caso la sentencia será dictada por al menos dos tercios (2/3)
de votos de los miembros del tribunal y se notificará con su lectura íntegra y las
partes recibirán copia de ella. Se dictará sentencia sancionatoria cuando, a juicio de
dos tercios (2/3) de los miembros presentes, la prueba aportada sea suficiente para
generar la convicción sobre la responsabilida del ilícito de la acusada o el acusado.
Esta sentencia dispondrá la destitución definitiva de la autoridad judicial y la
remisión de los antecedentes al ministerio público para el ejercicio de la acción penal
correspondiente.
La Ley (art. 4S.III) prevé, en cambio, que se dictará sentencia absolutoria
cuando:
1) N o se haya probado la acusación.
2) La prueba aportada no sea suficiente para generar la convicción sobre la
responsabilidad del ilícito de la acusada o el acusado.
3) Se demuestre que el hecho ilícito no existió, o que la acusada o el acusado no
participó en él.
4) Exista cualquier causa eximente de responsabilidad penal.
S) No se hayan alcanzado los dos tercios (2/3) de votos para la sanción.
La sentencia absolutoria ordenará la restitución inmediata en el cargo de la alta
autoridad judicial suspendida, disponiendo el resarcimiento de daños y perjuicios.

92
CAPÍTULO IV
LA JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL (11)

l. Clases de resoluciones. 1.1 Sentencias. 1.1.1. Elementos esenciales de

las sentencias. 1.1.2 La ratio deczdendi. 1.1.3 El obiter dictum. 1.1.4 El
decisum. 1.2 Declaraciones. 1.3 Autos. 2. Resoluciones de sala plena.
3. Voto disidente. 4. Aclaración, enmienda y complementación. S.
Ejecución de sentencias. 6. Revisión de oficio. 7. Recurso de queja. 8. La
jurisprudencia constitucional.

l. Clases de resoluciones
El tribunal constitucional puede emmr las siguientes resoluciones: 1)
sentencias; 2) declaraciones; y 3) autos (art. 10).
1.1. Sentencias
La sentencia es la resolución pronunciada por la jurisdicción constitucional
que pone fin a un proceso o procedimiento constitucional, y cuando adquiere la
calidad de cosa juzgada material tiene efecto obligatorio y carácter vinculante. El ar-
tículo 10.1 es terminante en el sentido de que el TCP no puede pronunciar otro
tipo de resoluciones que no sea una sentencia cuando tenga que resolver las acciones,
demandas y recursos, así como en revisión las acciones de defensa.
En la interpretación del TCP, la sentencia es el acto jurisdiccional que sobre
la base de la normativa sustantiva vigente, en mérito a los hechos alegados, negados
y probados por las partes y luego de haber cumplido con las disposiciones adjetivas
vigentes, define situaciones jurídicas en conflicto, sometiendo a su decisión a los
justiciables y obligando al respeto de su contenido a la sociedad en su conjunto.

93
William Herrera Áñez

El máximo intérprete de la Constitución aclaraba que toda sentencia, para so-

meter a los justiciables y tener vigencia jurídica en una sociedad política y jurídica-
mente organizada, debe cumplir con requisitos de formación esenciales que le darán
validez legal y que la harán inmodificable e incuestionable, dando así seguridad jurí-
dica a las partes en litigio y consolidando la paz social. Esta formación es el proceso
lógico-racional-fáctico, en virtud del cual, luego de finalizadas las etapas procesales
previas y agotado el debate contradictorio, el magistrado toma la decisión en relación
al conflicto conocido.
La validez de la sentencia, hace que esa decisión final, surta todos sus efectos
y someta a su decisión a las partes procesales y terceros con absoluta legitimidad, en-
tonces, en tanto y cuanto se cumplan los requisitos de formación de la sentencia,
esta tendrá validez y alcanzará la autoridad de cosa juzgada material. Así el primer
requisito de formación de una sentencia, se refiere a la obligación del juez de verificar
el respeto al debido proceso y garantizar mediante criterios de interpretación de la
legalidad ordinaria el respeto a principios y garantías de rango constitucional; por
tanto, las sentencias que cumplan con estos presupuestos serán válidas plenamente y
en consecuencia, adquirirán la calidad de cosa juzgada material, aptitud que hace que
una decisión sea incuestionable e inmodificable.
Por su parte, el Diccionario de la Lengua Española define a la sentencia como
el "dictamen o parecer que alguien tiene o sigue; dicho grave y sucinto que encierra
doctrina o moralidad; declaración del juicio y resolución del juez; decisión de cual-
quier controversia o disputa extrajudicial que da la persona a quien se ha hecho ár-
bitro de ella para que la juzgue o componga; secuencia de expresiones que especifica
una o varias operaciones; oración gramatical". La sentencia declara el derecho al caso
sometido a la consideración de la jurisdicción constitucional. La palabra sentencia
proviene del verbo latino sentire, concretamente de la palabra sintiendo, porque el
juez declara lo que siente y valora respecto de la demanda, las excepciones y las pro-
banzas aportadas en juicio.
Para Cruz Quiroz, la sentencia constituye un silogismo compuesto por una
premisa mayor (ley), una premisa menor (el caso) y una conclusión o proposición
(aplicación de la norma al caso concreto); el silogismo es una argumentación deduc-
tiva, un raciocinio en el cual en supuestas proposiciones o premisas se llega a una
nueva proposición, calificándosele como la expresión perfecta del raciocinio perfec-
to, entonces, el acto procesal más importante de cualquier órgano jurisdiccional es la
sentencia, la cual constituye la resolución por antonomasia y, es a través de ellas que
se resuelve la litis sometida a la consideración del juez. 1

Para este autor la responsabilidad y actitud del juez son fundamentales, pues no basta que sea apto y que
tenga un respetable bagaje cultural, para que emita decisiones justas, sino que es indispensable que como ser

94
 La jurisdicción constitucional (II)

La sentencia tiene una naturaleza eminentemente creadora, supone una serie

de actividades interrelacionadas y simultáneas, para constatar el hecho jurídico rele-
vante y para determinar su calificación conforme a derecho. La referida creatividad se
pone de manifiesto cuanto estamos frente a casos complicados y difíciles, en relación
con los cuales no puede formularse en forma inmediata la resolución; bien porque
no sea sencilla la identificación de la norma considerada como aplicable al problema
específico, en razón de que en el mismo nivel de jerarquía formal no haya sólo una
norma, sino varias, cuya elección dependen del punto de vista que se adopte; bien
porque el sentido y alcance del precepto, que parezca el adecuado, no sea del todo
claro, o porque el caso no esté previsto expresamente por la Ley, supuestos en que
incuestionablemente la tarea del juzgador se traduce en creación de normas dotadas
de fuerza ejecutiva. Y además las resoluciones del TC tienen una incidencia directa en
el quehacer político nacional; es decir, muchas de estas sentencias son determinantes
en la distribución del poder en el país, así como en la consolidación o degradación del
sistema político. 2
A diferencia del Código procesal que guarda silencio del aspecto formal, la
Ley N!! 1836 ( art. 48) establecía que la sentencia se tenía por fallo y debía contener:
1) El encabezamiento, con expresión de los nombres de las partes contendientes y el
carácter con que litiguen, de los interesados y coadyuvantes, así como las calidades
de sus apoderados y el objeto del litigio; 2) La parte considerativa, en la que se con-
signaba en forma clara y concisa las pretensiones de las partes y coadyuvantes; 3) Las
conclusiones, en las que constaba una declaración concreta del hecho o hechos que el
Tribunal tenía como demostrados, citando el medio de prueba que le servía para tal
acreditación, así como los no demostrados; y un análisis de las cuestiones de derecho,
con influencia en lo planteado; 4) La parte resolutiva en la que se pronunciaba el fallo
sobre el fondo del recurso o demanda, en la forma prevista para cada caso, su dimen-
sionamiento en el tiempo y los efectos sobre lo resuelto, la condenatoria en costas si
procediere y las comunicaciones pertinentes para su ejecutoria.
Todos estos requisitos formales de la sentencia se pueden resumir básicamente
en cuatro partes, que se han mantenido desde un principio y son: a) el encabezamien-
to; b) la parte considerativa; e) los fundamentos; y e) la parte resolutiva.

humano extraiga sus mejores actitudes y cualidades morales, puesto que no debe olvidarse que la palabra
sentencia proviene de sentir-sentire. Vid. CRUZ QUIROZ, O.A. Los efectos generales de las sentencias
constitucionales, en AAVV La Ciencia del Derecho Procesal Constitucional, Estudios en homenaje a Héctor
Fix-Zamudio en sus cincuenta años como investigador del derecho, Coordinadores Ferrer Mac-Gregor, E.,
y Zaldívar Lelo de Larrea, A., Tomo V, México, 2013, pp. 260-261.
2 El TC (SCP 0003/2013 de 25 de abril, la 0048/2017 de 28 de noviembre, entre otras) buscaba autorizar
la reelección indefinida de Jos ex mandatarios Evo Morales y Álvaro García Linera, prohibida por la
Constitución y dos referéndum de 25 de febrero de 2009 y del 21 de febrero de 2016.

95
William Herrera Áñez

a) El encabezamiento identifica el tipo de resolución a dictarse, el lugar (Sucre,

sede del TCP), el magistrado relator, el tipo de proceso, el número del expe-
diente, las partes que intervienen y el departamento judicial u origen del pro-
ceso constitucional.
b) La parte considerativa se compone de los antecedentes con relevancia jurídica,
el contenido de la demanda, relata los hechos que han dado lugar a la acción,
el tratamiento procesal que tuvo en el tribunal de garantía constitucionales o
en el mismo TCP, la realización de la audiencia, el resumen de las exposiciones
orales, el informe de las autoridades demandadas, la resolución que le corres-
pondió; así como el trámite que le correspondió en el TCP, las conclusiones o
resumen de todo el proceso constitucional, etc.
e) Una tercera parte que no puede faltar en las resoluciones constitucionales son
las razones jurídicas de la decisión, que vienen a conformar los fundamentos
jurídicos, también conocida como radio decidendi y constituyen además la
jurisprudencia obligatoria y vinculante para las autoridades y particulares en
general.
d) La parte resolutiva o decúum, que en la estructura material de la sentencia se
identifica con el "Por tanto", donde finalmente el TCP concede o deniega la
acción interpuesta. Esta es la decisión del TCP que resuelve definitivamente la
acción interpuesta, debe ser expresa, clara y concreta que no haya lugar a dudas
y es vinculante en principio sólo para las partes.
1.1.1. Elementos esenciales de las sentencias
Las sentencias constitucionales son vinculantes y constituyen una fuente
directa del derecho constitucional en general, y del derecho procesal constitucional
en particular, de modo que es importante identificar con precisión los elementos
constitutivos de la parte de los fundamentos jurídicos (parte motiva de las sentencias
constitucionales), lo que exige diferenciar entre la ratio deadendi y el obiter dictum,
a fin de identificar claramente las partes en las que se consigna la jurisprudencia
constitucional con fuerza vinculante, la jurisprudencia indicativa o persuasiva para
aplicar la regla de la obligatoriedad, así como establecer qué partes o elementos de
la sentencia constitucional adquieren la calidad de cosa juzgada. Los elementos
esenciales de un sentencia son la ratio deadendi y el obiter dictum, y en la parte
determinativa, el decúum o la decisión adoptada por el TC.
1.1.2. La ratio decidendi
La razón de la decisión (ratio decidendi) constituye aquella parte de la senten-
cia constitucional, que consigna los fundamentos jurídicos que guarden un mismo

96
 La jurisdicción constitucional (11)

sentido con la parte resolutiva, de tal forma que no se pueda entender ésta, sin la refe-
rencia a aquélla, lo que en otras palabras significa que la ratio deadendi se liga inter-
namente a la parte resolutiva de la sentencia; por lo mismo, se constituye en la razón
de ser de la decisión (o el alma de la sentencia) sin cuya presencia no se sustentaría ni
tendría sentido alguno la parte resolutiva que contiene la decisión.
Para Rivera Santiváñez, en esta parte de la sentencia se consignan las
consideraciones normativas que resultan de la interpretación de la Constitución y de
las disposiciones legales ordinarias, interpretadas desde y conforme a la Constitución;
por lo tanto, es en esta parte que se consignan las normas adscritas que se obtienen
como resultado de la labor interpretativa, mediante la cual se interrelacionan o
integran las normas jurídicas aplicables a la resolución del caso concreto, y que
se constituirán en los precedentes constitucionales u obligatorios que deben ser
aplicados por los jueces y tribunales ordinarios en otras situaciones similares o casos
análogos. 3
Para identificar una ratio deadendi, es importante tener en cuenta la relación
entre un supuesto fáctico con la consecuencia jurídica, lo que exige identificar con
claridad la problemática planteada por él o los recurrentes o demandantes, que se
registra en la parte de la relación procesal de la sentencia (bajo el tí tul o de antecedentes
con relevancia constitucional), que también se consigna, en forma resumida, al
inicio de los fundamentos jurídicos de la sentencia. También es importante tener
presente la decisión del TC, pues tiene que existir una relación sistémica entre los
tres elementos: problemática -ratio deadendi- decisión, "de manera que al realizar la
labor de identificación deberá intentarse quitar la parte de los fundamentos jurídicos
a los que inicialmente se otorga la calificación de ratio decidendi y revisar si la decisión
se entendería quitando esa parte; si efectuada esa labor la decisión no se entiende sin la
parte que inicialmente se considera la razón de la decisión, entonces definitivamente
debe asignarse la calidad de ratio deadendi a esa parte de la sentencia".
Para Asbún Rojas, 4 en el análisis de la razón de la decisión es posible identificar
dos contenidos claramente diferenciables: uno que se denomina razón juridica, y el
otro, la razón fáctica los cuales generalmente están presentes en toda resolución, y
además tienen efectos jurídicos diferentes. Así, por ejemplo, respecto a la razónjurídica
para aplicar una determinada norma o instituto de la Constitución, el TCP debe
realizar una lectura comprensiva de la misma, armonizándola en todo su contenido,
para finalmente materializarlo en una regla también general que constituirá el núcleo

3 RIVERA SANTIVAÑEZ, José Antonio, La jurúprudencia Constitucional y su Fuerza Vinculante, en Temas de

Derecho Procesal Constitucional, p. 278.
4 AsBÚN, Jorge, Base Constitucional del efecto vinculante de las Resoluciones Constitucionales, en Estudios
Constitucionales. Santa Cruz- Bolivia, Ed. EL PAÍS, 2008. pp. 97-100.

97
William Herrera Áñez

del razonamiento jurídico de una determinada sentencia constitucional, sea que

ésta se origine en una acción de amparo constitucional, acción de libertad, acción de
protección de privacidad, o bien en la acción de inconstitucionalidad u otro proceso
similar.
La razón fáctica son unos determinados hechos, que en el entendimiento del
accionante, no se ajustan al orden constitucional y en consecuencia lo habilitarían
para recibir la protección o tutela respectivas. También en las acciones de inconsti-
tucionalidad, emergentes del ámbito de control normativo, existe una descripción
específica de algún contenido normativo de rango inferior (de una norma infracons-
titucional) que se considera como no ajustado al orden constitucional vigente.
En cualquier caso, el TCP debe analizar los hechos, esto es, identificar y
realizar el respectivo encuadramiento jurídico de los mismos en relación al orden
constitucional, de lo cual se infiere que la razón fáctica está directamente relacionada
con el análisis de los hechos o conflictos normativos expuestos y acreditados en el
proceso constitucional respectivo, pero ya concretizados e individualizados por
la resolución constitucional que se pronuncie al respecto, misma que deberá estar
enmarcada en el sistema constitucional vigente.
1.1.3. El obiter dictum
Se denomina así a rodas aquellas reflexiones o argumentos contenidos en
la parte de los fundamentos jurídicos de la sentencia, expuestos por el tribunal
constitucional, por una abundancia argumentativa propia de la naturaleza jurídica
del control de constitucionalidad; es decir, son aquellas reflexiones expuesta de
pasada o incidentalmente, sin que se constituyan en la razón central de la decisión, lo
que implica que son argumentos secundarios o complementarios, sin cuya presencia
igualmente puede entenderse plenamente, y de manera autónoma, la decisión
adoptada en la parte resolutiva de la sentencia.
En general son argumentos que no son imprescindibles para sostener la decisión
o el fallo. En esta parte se consignan conceptos o definiciones sobre las instituciones
jurídico-constitucionales relacionadas con la problemática que se resuelve; también
se consignan argumentos complementarios a los fundamentos centrales, es decir,
se expresan conceptos y consideraciones a mayor abundancia, para que la decisión
tenga el debido sustento y sea lo más clara y comprensible posible para las partes que
intervienen en el proceso constitucional. Al analizar una sentencia constitucional,
se podrá establecer que existe obiter dictum cuando los argumentos contenidos en
la sentencia, aunque sean explícitos, no forman parte del tema central o esencial del
estudio suscitado por los artículos objetos de análisis en la sentencia que decide sobre
su constitucionalidad, o cuando dichos argumentos no eran estrictamente necesarios

98
 La jurisdicción constitucional (II)

para decidir el caso, lo que significa que aun prescindiendo de ellos, igualmente se
pudo haber arribado a la misma conclusión y adoptado la misma decisión.
1.1.4. El decisum
Es la decisión propiamente dicha que adopta el tribunal constitucional, es decir,
la determinación específica respecto a la problemática sometida a su conocimiento;
por ejemplo, en materia tutelar concederd o denegara la tutela solicitada, o en materia
de control normativo declarará la constitucionaltdad o inconstitucionaltdad de la
disposición legal impugnada. Así lo decidido en el respectivo proceso constitucional
sometido a la jurisdicción del tribunal constitucional, se conoce como decisum. Lo
resuelto o decidido sólo afecta o vincula a las partes formalmente constituidas en el
proceso constitucional, de modo que la parte resolutiva o dispositiva de la sentencia
constitucional sólo tiene efectos inter partes, salvo que se trate de una sentencia
emitida en el ámbito de control normativo de constitucionalidad, declarando la
inconstitucionalidad de una disposición legal, en cuyo caso, la parte dispositiva tiene
efectos generales o erga omnes.
1.2. Declaraciones
Las declaraciones constitucionales son, igualmente, resoluciones que son
adoptadas en caso de control previo o consultas realizadas al TCP, formuladas
por la autoridad pública que tiene legitimación activa, generalmente sobre la
constitucionalidad o inconstitucionalidad de un proyecto de Ley, decreto o
resolución, o en su caso, sobre un tratado o convención internacional.
El TCP debe controlar la constitucionalidad de todas las disposiciones legales:
estatutos autonómicos, cartas orgánicas, decretos y todo género de resoluciones no
judiciales, declarando en cada caso su constitucionalidad o inconstitucionalidad con
carácter general o ''erga omnes" y en su caso el efecto derogatorio o abrogatorio de la
norma. A este efecto, el ordenamiento jurídico establece dos modalidades (en forma
previa y posterior) de control de constitucionalidad.
El control normativo preventivo se ejerce antes de la aprobación de la
respectiva disposición legal, en todos aquellos casos en los que exista una duda
fundada sobre su constitucionalidad. Aquí la legislación ha previsto las siguientes
acciones: i) las consultas del presidente del Estado, del presidente de la asamblea
legislativa plurinacional, del presidente del tribunal supremo de justicia o del tribunal
agroambiental sobre la constitucionalidad de proyectos de ley (art. 12 LTC); ii) las
consultas de las autoridades indígenas originarias campesinas sobre la aplicación de
sus normas jurídicas (consuetudinarias) a un caso concreto; y iii) el control previo de
constitucionalidad en la ratificación de los tratados internacionales.

99
William Herrera Áñez

Tómese en cuenta que la sala plena del tribunal constitucional ejerce el control
previo sobre la constitucionalidad de estatutos autonómicos y cartas orgánicas,
aprobados por los órganos deliberativos de las entidades territoriales autónomas;
y también le corresponde conocer y resolver el control previo sobre el texto de las
preguntas de la convocatoria a referencia nacional, departamental y municipal.
En rigor la declaración constitucional no constituye propiamente una
sentencia, dado que no pone fin a un litigio, sino que se limita a expresar el criterio
y la opinión del TCP, que como máximo guardián y supremo intérprete de la
Constitución, emite ante la consulta formulada por la parte que tenga legitimación
activa suficiente. Sin embargo a pesar de no tener la calidad de una sentencia, posee
efecto obligatorio y carácter vinculante para la autoridad que formule la consulta.
Asimismo, se debe aclarar que el TCP se encuentra habilitado para crear subreglas y
doctrina constitucional aplicable, en el contenido de la declaración constitucional, lo
que implica la creación de precedentes obligatorios de carácter vinculante.
1.3. Autos
Los autos constitucionales son emitidos generalmente para resolver la admi-
sión o rechazo y, en su caso, la subsanación de los defectos formales de los procedi-
mientos contra el auto de rechazo, para declarar la legalidad o ilegalidad de las excusas
formuladas por los magistrados, y para absolver la consulta elevada por los jueces,
tribunales o autoridades administrativas, de los autos o resoluciones que rechazan
la solicitud de promover el incidente de inconstitucionalidad (acción indirecta de
inconstitucionalidad).
La sala plena del TCP también puede emitir autos constitucionales cuando
tenga que atender las solicitudes de aclaración, enmienda y complementación,
así como para la calificación de daños y perjuicios. Al respecto, el artículo 13
CPCo establece que las partes, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a la
notificación de la resolución, podrán solicitar se precise conceptos obscuros, corrija
errores materiales o subsane omisiones, sin afectar el fondo del fallo emitido; además,
el TCP de oficio podrá aclarar, enmendar o complementarla en temas estrictamente
formales, sin afectar el fondo del fallo emitido.
De la misma forma, los autos constitucionales pueden ser emitidos en respuesta
a las solicitudes de retiro o desistimiento que presenten los accionantes, debiendo
entenderse la figura jurídica del desútimiento, como el acto voluntario y unilateral por
el que una persona, sin que medie presión alguna resuelve desistir de una pretensión
jurídica, lo que en el ámbito constitucional únicamente significa dejar en suspenso la
tutela de los derechos fundamentales y garantías constitucionales. 5

S El TC (SC 1229/2010-R de 13 de septiembre) aclaró que el retiro de la denunda es un derecho facultativo y

lOO
 La jurisdicción constitucional (11)

Para el TC, el desistimiento es una forma de conclusión o extinción

extraordinaria de un proceso o acción judicial, toda vez que constituye una renuncia
o abdicación expresa del accionante a las pretensiones jurídicas planteadas en la
demanda y los derechos perseguidos en ella. Sin embargo, el desistimiento es aplicable
en aquellas acciones tutelares que admiten dicha facultad procesal, tal es el caso de la
acción de cumplimiento, siempre y cuando sea expuesto en forma expresa antes del
pronunciamiento de la respectiva sentencia constitucional, y no existan razones de
orden público o relevancia social que impidan hacer efectiva la solicitud de retiro o
desistimiento de la acción. 6
2. Resoluciones de sala plena
La sala plena resolverá los procesos por mayoría absoluta de votos de sus
miembros presentes, y como en toda organización colegiada, las decisiones siempre
se deben adoptar por mayoría absoluta de votos de sus miembros presentes (art. 10.2
CPCo). El legislador ha retrocedido en este campo ya que podría darse el caso extre-
mo de que el pleno del TCP adopte decisiones con una minoría de sus miembros pre-
sentes y tendría tanto valor como si estuviera la mayoría absoluta de sus magistrados.
Aunque no le falten razones prácticas al legislador, lo cierto es que permitir que las
resoluciones se adopten por los votos sólo de los magistrados presente rompe con la
sana tradición de que las decisiones del pleno sean cualificadas, y por una verdadera
mayoría.
3. Voto disidente
Las magistradas y los magistrados podrán formular voto disidente o en su caso
aclaración de voto, debidamente fundamentado cuando sus criterios jurídicos no
sean coincidentes con los de la mayoría (art. lO.III). La disidencia o votos particulares
vienen a reflejar discrepancia con la decisión única de la sentencia. Aunque la reso-
lución de todo órgano jurisdiccional colegiado expresa la voluntad del órgano como
una voluntad única, dado que a la misma se llega por la conjunción de las voluntades
de sus miembros, queda abierta la posibilidad de que esas voluntades individuales

un acto unilateral de la parte accionante, donde no se hace abandono de ninguna clase de derecho y la acción
puede volver a ser intentada, pues es un acto de simples efectos temporales; entendimiento jurisprudencia!
aplicable también a la acción de cumplimiento dadas las características y el alcance de la figura del desistimiento
(AC 0107/2011-CA de 21 de noviembre).
6 El TC (SC 1846/2011-R de 7 de noviembre), aclara que tratándose del "desistimiento o retiro de la acción
de libertad procede únicamente hasta antes de la citación a la parte demandada con su admisión, la que una
vez efectuada impide la posibilidad de retirarla, ello en virtud a los derechos que se encuentran tutelados,
como son la libertad y vida, de modo que cuando la parte accionante desiste de la acción, después de su
diligenciamiento, el juez o tribunal de garantías debe rechazarlo y continuar el procedimiento hasta su
conclusión".

101
Wiiliam Herrera Áñez

discrepen y puedan hacerse pública. La disposición prevé, como un derecho de los

magistrados, formular voto disidente, pero están obligados a fundamentar sus crite-
rios jurídicos cuando sus puntos de vista no sean coincidentes con los de la mayoría.
Los votos disidentes igualmente pueden referirse tanto a la parte dispositiva
de la sentencia como a la fundamentación. En cualquier caso, existe la sana práctica
de publicar las discrepancias y así conocer cuál o cuáles son esas disidencias que
en muchos casos no sólo evidencian posiciones diferentes sobre un determinado
proceso, sino también constituye una señal positiva de que el caso ha sido sometido a
un debate democrático, propio de los órganos jurisdiccionales colegiados.
4. Aclaración, enmienda y complementación
En la misma audiencia se puede pedir aclaración, enmienda o complemen-
tación, tratándose de las acciones tutelares o dentro de las veinticuatro horas des-
de la notificación escrita (art. 39.9 CPCo). En todo caso, explicar, complementar y
enmendar, sólo busca clarificar algunos aspectos formales de la resolución, precisa-
mente para entender mejor su real sentido y estimarse que contenía algún concepto
dudoso u oscuro, pero sin alterar el contenido esencial de la misma. En general esta
figura busca suplir omisiones o corregir errores materiales o de hecho, pero no puede
modificar esencialmente la resolución de fondo.
Tal como recuerda el TCP/ la aclaración, enmienda y complementación, se
encuentra instituida como un medio por el que la parte accionante o la demandada,
pueden solicitar tanto al juez o salas constitucionales como al tribunal constitucional
se precise conceptos oscuros, corrija errores materiales o subsane alguna omisión de
la sentencia, sin afectar el fondo del fallo emitido.
5. Ejecución de sentencia
Las resoluciones de la jueza, juez o salas constitucionales, tratándose de las
acciones de defensa, serán ejecutadas inmediatamente, sin perjuicio de la revisión
ante el TCP. Con esta finalidad, la autoridad judicial adoptará las medidas que sean
necesarias, pudiendo requerir la intervención de la fuerza pública y la imposición
de multas progresivas a la autoridad o particular renuente (arts. 126-127 CPE y 40
CPCo ). No obstante los servidores públicos o personas particulares que resistan las
decisiones judiciales en los casos previstos por esta acción, serán remitidos por orden
de la autoridad que conoció de la acción ante el MP para su procesamiento penal por
atentado contra las garantías constitucionales. La autoridad judicial que no proceda
conforme con lo dispuesto por este artículo quedará sujeta a sanción, de acuerdo con
la Constitución y la ley.

7 AC 33/2013-ECA de 18 de septiembre.

102
 La jurisdicción constitucional (II)

Al margen de las multas progresivas que debe imponer el juez o salas

constitucionales, existe el tipo penal previsto y sancionado en el artículo 179 bis
del Código penal, cuando establece que "la servidora, servidor público o personas
particulares que no cumplan las resoluciones emitidas en acciones de defensa o
de inconstitucionalidad, serán sancionadas o sancionados con reclusión de dos a
seis años y con multa de cien a trescientos día. En todo caso la ejecución de una
resolución constitucional, con calidad de cosa juzgada material, corresponde al juez
o salas constitucionales. El reconocimiento del efecto de cosa juzgada es necesario,
aunque sin duda no es suficiente para conocer en toda su amplitud la eficacia de
las resoluciones constitucionales. En principio este efecto viene a ser el mismo que
existe en las otras materias y por tanto es necesario que concurra identidad de objeto,
sujeto y causa y se distinga el efecto de cosa juzgada formal y el efecto de cosa juzgada
material. 8
En realidad la diferencia entre la cosa juzgada formal y la cosa juzgada material
está en función del tipo de resolución en concreto y sus efectos. Según el TC, 9 la
cosa juzgada material despliega su eficacia fi:ente a los otros órganos judiciales o
administrativos, e impide volver a conocer lo ya resuelto evitando así, de un lado, que
la contienda se prolongue indefinidamente y de otro, que sobre la misma cuestión
puedan recaer resoluciones contradictorias, y en este supuesto se lesione la seguridad
jurídica.
En la primera categoría (cosa juzgada formal) estarían por ejemplo las
resoluciones de la Comisión de admisión del TCP, aceptar el desistimiento u otras, que
se emitan en el desarrollo del proceso. En la segunda categoría (cosa juzgada material)
se encontrarían las sentencias y declaraciones constitucionales, independientemente
de que la Constitución establece que estas resoluciones son de cumplimiento
inmediato, sin perjuicio -en el caso de las acciones de defensa- de la revisión ante el
TCP. Estas resoluciones constitucionales, una vez hayan pasado por la revisión del
TCP,gozan de todos sus efectos materiales tanto positivos como negativos y devienen
inimpugnable y se pueden ejecutar por el juez o sala constitucional de origen.
6. Revisión de oficio
La resolución que emiten los jueces y salas constitucionales tratándose de
las acciones tutelares, se elevará en revisión de oficio ante el TCP dentro del plazo
8 El TC (SC 1087/2006-R de 30 de octubre), dejaba establecido que cuando no ingresaba a analizar y resolver
el fondo de una problemática determinada, no se configura la identidad de sujeto, objeto y causa, y el recurrente
puede presentar un nuevo recurso, previo cumplimiento de los requisitos de contenido; es decir, no puede
haber cosa juzgada cuando no se ha resuelto el fondo de la acción interpuesta y, por tanto, en este supuesto
de que el TC haya conocido un recurso y lo hubiera denegado por cuestiones formales, se puede volver a
intentar.
9 SC 385/2004-R de 17 de marzo.

103
William Herrera Áñez

de veinticuatro horas a su emisión (arts. 126.IV-202.6 CPE y 38 CPCo). Empero,

si se planteó aclaración, enmienda o complementación, este plazo corre desde
la notificación con el auto que resuelva esta impugnación. Esta revisión oficiosa
forma parte de nuestra tradición jurídica desde la Constitución de 1967, pues con
anterioridad había el recurso de nulidad ante la ex Corte Suprema de Justicia.
La revisión oficiosa ha cumplido su ciclo y se justificaba cuando comenzó
en nuestro país el sistema concentrado de constitucionalidad y daba sus primeros
pasos el TC, por cuanto había un alto déficit de conciencia jurídica y la necesidad
de revalorizar los derechos y garantías fundamentales y, por tanto, exigía que el TC
tome conocimiento de las resoluciones inferiores con la finalidad de revisar y, en su
caso, modificar o dejar sin efecto legal alguno las resoluciones de los jueces y salas
constitucionales.
Sin embargo, aunque no se ha eliminado el referido déficit constitucional,
consideramos que la revisión no sólo que ya no es necesaria sino que se ha convertido
en un cuello de botella y contribuye a la retardación de la justicia constitucional. En
este sentido, se tiene que cambiar la revisión oficiosa por la impugnación de la parte
que se considere afectada con la resolución inferior, máxime cuando esta consulta
demanda un alto porcentaje del trabajo del TCP. La pregunta sigue siendo la misma
¿tiene sentido la revisión de oficio de una resolución, cuando ambas partes están
conforme o han consentido con esa sentencia del juez o salas constitucionales?
En todo caso comparto el modelo colombiano, donde su corte constitucional
ostenta la potestad de elegir la revisión eventual de las resoluciones de tutela, debiendo
seguir al menos los siguientes pasos:
l. Todas las tutelas del país, hayan sido concedidas o negadas, deben ser remitidas
a la Corte Constitucional para que se estudie su posible selección y eventual
revisión.
2. Una vez llegan las tutelas a la corte constitucional, se les asigna un número
interno que permite su reparto al azar para estudio y preselección.
3. Cualquier ciudadano puede y tiene derecho a solicitar directamente a la corte
el estudio de una tutela y para ello no tiene que acudir a intermediarios.
4. La designación de la sala de selección se realiza mediante sorteo, una semana
antes de que inicie su labor, de tal forma que nadie sabe quiénes serán los
magistrados encargados de ello. Los sorteos los hace la sala plena, en presencia
de todos los magistrados y de la secretaria general.
S. La sala de selección estudia las tutelas preseleccionadas, las peticiones escritas
que haga cualquier ciudadano, y las insistencias de tutelas no seleccionadas

104
 La jurisdicción constitucional (II)

el mes anterior. Para que una tutela sea seleccionada se requiere que los dos
magistrados que componen la sala voten a favor de su escogencia.
6. Si una tutela no es seleccionada, existe un plazo de 15 días calendario para
insistir en su revisión, contados a partir de la notificación del auto mediante el
cual se informa que la tutela no fue seleccionada. Si no se insiste en ese plazo,
la tutela queda excluida de manera definitiva. Si hay insistencia, el estudio de la
misma corresponde a otra sala de selección el mes siguiente, la cual también es
sorteada al azar.
7. La insistencia sólo la pueden presentar los magistrados de la corte
constitucional, el procurador general de la nación o el defensor del pueblo, por
escrito y exponiendo los motivos por los cuales la tutela en cuestión debería ser
reconsiderada para su eventual selección.
8. La sala de selección es autónoma para decidir si acoge o no los argumentos
presentados por quienes insisten.
7. Recurso de queja
El TCP conoce y resuelve las quejas por demora o incumplimiento en la eje-
cución de las resoluciones que emiten los jueces y salas constitucionales, así como la
ejecución en los procesos que directamente se presenten ante el mismo tribunal (art.
16.II). Aunque la ejecución de una resolución constitucional corresponde en exclu-
siva al juez o sala constitucional de origen, en la eventualidad de que éste tribunal no
ejecute e incumpla, demore o sea negligente con esa obligación, el interesado debe
interponer la queja ante el TCP y pedir que resuelva cualquier entorpecimiento en
la ejecución, sin perjuicio de pasar antecedentes al tribunal disciplinario o ministerio
público, dependiendo de la gravedad y los daños causados con el incumplimiento o
demoras.
A tiempo de recordar que el artículo 203 CPE prevé que "las decisiones y
sentencias del tribunal constitucional plurinacional son de carácter vinculante y de
cumplimiento obligatorio, y contra ellas no cabe recurso ordinario ulterior alguno",
el TCP ha establecido que frente a un eventual incumplimiento o demora en la eje-
cución de una resolución constitucional, el legislador ha dispuesto para la etapa de
ejecución de fallos, un mecanismo procesal idóneo como la queja por incumplimien-
to de decisiones emergentes de acciones tutelares, destinado a consolidar una real ma-
terialización y por ende un efectivo cumplimiento a las sentencias constitucionales
con calidad de cosa juzgada. 10

10 El TCP (SCP 0008/2017-0 de 24 de febrero, la 0015/2014-0 de S de mayo, entre otras) establece que la
parte dispositiva de toda decisión constitucional con calidad de cosa juzgada es de cumplimiento obligatorio

lOS
William Herrera Áñez

A la luz de una interpretación "de y conforme a la Constitución", el TCP ha

determinado las reglas de un debido proceso aplicables a la etapa de ejecución de fallos
por denuncias referentes a quejas por demora o incumplimiento en la ejecución de
sentencias emanadas de acciones tutelares. Aquí el juez o sala constitucional puede
conocer la queja por demora o incumplimiento en la ejecución de su sentencia,
quién dentro del plazo de veinticuatro horas, solicitará informe y demás medidas o
documentación pertinente a la autoridad o particular obligado a cumplir su decisión,
la misma deberá remitirle lo solicitado en un plazo no mayor a tres dz'as, para que
el juez o sala constitucional, determine si se incumplió la ejecución y, en su caso,
disponga el estricto cumplimiento de la sentencia constitucional.
El juez o sala constitucional en el plazo máximo de cuarenta y ocho horas,
mediante auto expreso, rechazará la queja o la concederá, asumiendo en este
último supuesto las medidas necesarias para el cumplimiento de estas resoluciones,
entre las cuales puede requerir la intervención de la fuerza pública, la remisión
de antecedentes al MP o la imposición de multas progresivas, entre otras. Con la
resolución pronunciada por el juez o sala constitucional, se notificará a las partes
procesales, y si el demandante de la queja considera dilación o incumplimiento de la
resolución emergente de una acción tutelar, activará el procedimiento ante el TCP,
en los términos establecidos por el art. 16.II del CPCo. En este supuesto, el juez o sala
constitucional, en el plazo de veinticuatro horas, debe remitir todos los antecedentes
relevantes a la queja ante el tribunal constitucional.
En conocimiento de la impugnación, el TCP, mediante la sala que emitió la
sentencia con calidad de cosa juzgada, debe resolver mediante auto constitucional
la queja interpuesta por demora o incumplimiento a la resolución constitucional
con calidad de cosa juzgada, debiendo confirmar total o parcialmente o, en su caso,
revocar la decisión del juez o sala constitucional que conoció inicialmente la queja
por mora o incumplimiento a decisiones constitucionales con calidad de cosa juzgada
constitucional, decisión que debe ser cumplida de manera inmediata.
La queja por incumplimiento de resoluciones constitucionales, exige no solo la
determinación precisa de los sujetos, el objeto, la causa, la razón jurídica y el alcance
de la parte dispositiva de una resolución constitucional, sino también un análisis de
los elementos sobrevinientes que siendo imputables a las partes o al cambio de las
circunstancias en las que hubiere sido emitida la resolución hayan reconfigurado
como consecuencia la problemática jurídica en su momento resuelta, y que después
suelen afectar su ejecución.

para las partes procesales; constituyendo la razón jurídica de los fallos el precedente jurisprudencia! vinculante
a ser aplicado en casos futuros con identidad fáctica.

106
 La jurisdicción constitucional (II)

Aun cuando el artículo 16.II CPCo es clarísimo en sentido de que corresponde

al TCP "conocer y resolver las quejas por demora o incumplimiento en la ejecución ... "
en algunos casos desafortunadamente el mismo tribunal ha derivado que la queja sea
presentada ante el mismo juez o sala constitucional de origen, autoridad renuente
o incapaz de hacer cumplir su propia resolución, con lo cual se estaría sentando
un funesto procedente para proteger los derechos fundamentales y los procesos
constitucionales.
El proceso de queja viene como consecuencia de que el juez o sala constitucio-
nal no ha tenido la capacidad de hacer cumplir su propia resolución y por lo general
muy poco puede hacer cuando se activa el recurso ante la misma autoridad que emi-
tió la resolución; por tanto, el recurso de queja debe interponerse, conocer y resolver
directamente el TCP, en los términos previstos por la segunda parte del artículo 16
CPCo.
Sin embargo, ante el sistemático incumplimiento de la resolución, debe acti-
varse no sólo la acción tutelar que corresponda en función de la nueva realidad pro-
cesal, sino también la responsabilidad civil y, en su caso, penal del funcionario, juez,
o vocal estimando el monto a indemnizar por daños y perjuicios y, en simultáneo
remitir antecedentes al MP y a la procuraduría general del Estado cuando correspon-
da. Y cuando la responsabilidad fuera atribuible a una servidora o servidor público,
la jueza, juez o sala constitucional que concedió la tutela, ordenará la remisión de
una copia de la resolución a la máxima autoridad administrativa de la entidad donde
preste sus servicios, para el inicio, si corresponde, del proceso disciplinario y por esta
vía lograr el cumplimiento de la resolución constitucional.
8. La jurisprudencia constitucional
La creación del TC en la reforma de la Ley Fundamental de 1994 y la
promulgación de la Ley Nº 1836 de 1o de abril de 1998, la Ley Nº 027 del 6 de julio
de 2010, y la Ley Nº 254 de S de julio de 2012 (código procesal constitucional),
significó en lo formal, un cambio en la estructura orgánica del sistema de fuentes y, en
lo sustancial, la consolidación de la supremacía constitucional, garantizando con ello,
su función directriz, en la creación, aplicación e interpretación del ordenamiento
jurídico boliviano.
Esta nueva configuración del sistema de fuentes se debe a que "las decisiones
y sentencias del tribunal constitucional plurinacional son de carácter vinculante
y de cumplimiento obligatorio, y contra ellas no cabe recurso ordinario ulterior
alguno" (art. 203 CPE). Y como la misma Constitución le encarga al TC velar por
su supremacía, ejercer el control de constitucionalidad, y precautelar el respeto y la
vigencia de los derechos y las garantías constitucionales, la doctrina impartida por el

107
William Herrera Áñez

TC deviene obligatoria y vinculante para los cuatro órganos del Estado (ejecutivo,
legislativo, judicial y electoral), y demás autoridades y particulares.
El CPCo aclara que "las razones jurídicas de la decisión, en las resoluciones
emitidas por el tribunal constitucional plurinacional constituyen jurisprudencia y
tienen carácter vinculante para los órganos del poder público, legisladores, autorida-
des, tribunales y particulares" (art. 1S.II). La Constitución española reconoce inclu-
so a las sentencias del TC el valor de cosa juzgada, dado que cierran el sistema judicial
(art. 164.1).
Toda esta normativa, según el TCP, regula el valor de la jurisprudencia como
fuente directa del derecho; asimismo, la diferencia entre vinculatoriedad y los efectos
de la parte resolutiva, para precisar qué parte de las resoluciones emitidas por el TCP,
tienen carácter vinculante para los órganos del poder público, legisladores, autorida-
des tribunales y particularesY El derecho jurisprudencia! positivado en la Constitu-
ción (art. 203), la LTCP (art. 8) y el CPCo (art. 15), debe ser complementado con los
precedentes constitucionales que emitió y emitirá el TC (el primero, el transitorio y
el plurinacional) a través de su labor hermenéutica cotidiana, debido a que el derecho
jurisprudencia! no se agota en las normas constitucionales ni legales señaladas. Y si
realizamos un recorrido por la jurisprudencia constitucional, podríamos concluir en
las siguientes subreglas:
a) La jurisprudencia constitucional tiene valor de fuente directa del derecho, de
ahí que se reconoce su carácter vinculante para los órganos del poder público y
particulares.
b) El respeto y aplicación del precedente constitucional está vinculado al respeto
del derecho a la igualdad en la aplicación de la ley (arts. 8.II y 14.III CPE) y la
garantía de seguridad jurídica (art. 178.1 CPE).
e) La importancia del precedente vinculante es que da coherencia y unidad al
sistema jurídico.
d) El respeto a los precedentes constitucionales, no implica que el TCP petrifique
su jurisprudencia, impidiendo el replanteamiento de problemas jurídicos
aparentemente ya resueltos; por el contrario, puede cambiarla, mutarla,

11 A tiempo de pasar revista a la jurisprudencia constitucional boliviana, el TCP (SCP 0846/2012 de 20 de

agosto) proclama que la C onstitución es una norma jurídica que obliga a todos a someterse a sus principios,
valores, derechos y garantías constitucionales (normas constitucionales-principios), en especial a los jueces
dada su labor preponderante a partir de la configuración del Estado C onstituci onal de Derecho y debido a
que en sus manos están la pluralidad de fuentes del derecho, el desarrollo jurisprudencia! también debe ser
coherente con la compatibilización y conciliación que declara la Constitución respecto a la igualdad en su
múltiple dimensión valor-principio-derecho y en sus dos vertientes: la igualdad formal y la igualdad material.

108
 La jurisdicción constitucional (11)

siempre que sea con motivación suficiente. Y uno de los criterios para cambiar
la jurisprudencia constitucional será que los precedentes sean más acordes
con los principios, valores, derechos fundamentales, garantías constitucionales
de la Constitución y del bloque de constitucionalidad. En todo caso, con la
finalidad de saber en qué consiste el principio de vinculatoriedad hay que saber
diferenciar clara y objetivamente entre la parte resolutiva o "decúum", que
consigna a su vez dos elementos conocidos como la" radio deadendi" (o razón
de la decisión) y los "obiterdicta" (dichos de pasada).
8.1 Efectos de la parte resol u ti va
Los efectos de una resolución constitucional son dos: 1) "ínter partes", que
implica la obligatoriedad para las partes intervinientes, es decir, solo afecta a ellas,
como ocurre en las sentencias de acciones de defensa (acción de libertad, acción de
amparo constitucional, acción de protección a la privacidad, acción popular y acción
de cumplimiento), declaraciones y autos del tribunal constitucional plurinacional;
y, 2) "erga omnes", que implica la obligatoriedad para todos, es decir, tiene efecto
general como ocurre en el caso de las acciones de inconstitucionalidad y el recurso
contra tributos.
El primer TC dejó establecido que todos sus fallos en recursos de amparo cons-
titucional y hábeas corpus, tienen efectos inter partes (sólo afectan a las partes), los
fundamentos determinantes del fallo o rationes deadendi, son vinculantes y, por tan-
to, de obligatoria aplicación para los poderes del Estado, legisladores, autoridades,
tribunales y jueces (en todos sus niveles jerárquicos)Y
8.2 Carácter vinculante de las resoluciones constitucionales
La Constitución y el código procesal establecen claramente la vinculatoriedad
de las resoluciones del tribunal constitucional, que alcanza a los órganos del Estado
y a toda la administración pública en general (arts. 203 CPE y 1S.II CPCo). Lo más
relevante para la aplicación de los precedentes es contrastar los criterios jurídicos que
fueron empleados al resolver el caso anterior en el que se generó la jurisprudencia,
lo que supone no sólo comparar la similitud del caso a solucionar con el ya resuelto,
sino también las razones aducidas para justificar la decisión anterior y sobre todo
aquellas otras, desde las históricas hasta las filosóficas, pasando por las económicas,
sociales y jurídicas, que no fueron tenidas en cuenta, o al menos, expresadas en la
decisión precedente.
En todo caso compartimos con Asbun, en el sentido de que la vinculatoriedad
de las sentencias del TCP no depende únicamente de dos preceptos aislados (arts.

12 SC 1310/2002-Rde28deocrubre.

109
William Herrera Áñez

203 CPE y 15 CPCo ), sino fundamentalmente del valor normativo de la Constitu-

ción (norma fundamental y fundamentadora de todo orden jurídico) que reconoce
el carácter superior y prevalente a los valores, principios, derechos y garantía conte-
nidos en la Constitución, tales como la igualdad, seguridad jurídica, debido proceso
y primacía que la misma pregona, dado que la Constitución es mucho más que una
regla de creación del derecho; contiene el objetivo o la finalidad que persigue una
determinada comunidad. 13 El carácter vinculante recae entonces sobre las razones
jurídicas de la decisión o ratio deczdendi; sin embargo, debe realizarse la siguiente
precisión que distingue entre el precedente constitucional y la ratio deczdendi.
8.3. Distinción entre precedente constitucional y la ratio decidendi
Pero ¿qué parte de las resoluciones constitucionales son vinculantes?, obvio
que no podríamos concluir simple y llanamente que es la ratio decidendi, debido a
que todas las resoluciones tienen una o varias razones jurídicas de la decisión; empero,
no todas crean derecho de origen jurisprudencia!, a través de la interpretación, inte-
gración e interrelación de las normas. Por ello, existe diferencia entre ratio deczdendi y
precedente constitucional. En este plano, se puede llamar precedente constitucional
vinculante cuando éste es el fruto, el resultado de la interpretación y argumentación
jurídica realizada por el TCP. 14 Por lo que, el precedente constitucional es una parte
de toda la sentencia emitida por el tribunal o Corte Constitucional, donde se concre-
ta el alcance de una disposición constitucional, es decir, en donde se explicita qué es
aquello que la Constitución prohíbe, permite, ordena o habilita para un tipo concre-
to de supuesto de hecho, a partir de una de sus indeterminadas y generales cláusulas.
Es vinculante el precedente constitucional contenido en la ratio deczdendi. Sin
embargo, el precedente constitucional será vinculante siempre que exista un supues-
to fáctico análogo. Y se pregunta el TCP ¿qué es el precedente constitucional vincu-
lante? Para responder -dice- es preciso redundar en que: No es el texto íntegro de
la sentencia, no es sólo la parte resolutiva de la sentencia ( decisum), no es el obiter
dictum, no es toda la ratio deddendi. Y aclaraba que los precedentes constituciona-
les están sólo en las sentencias relevantes. Se identifican a las sentencias relevantes
porque son sentencias fundadoras, moduladoras, que reconducen o cambian una
línea jurisprudencia! expresamente o tácitamente. En el precedente constitucional
se consignan: "las subreglas de derecho", "normas adscritas" o "concreta norma de la
13 ASBUN R., Jorge, Base constitucional del efecto vinculante de Las resoluciones constitucionales, estudios
constitucionales, Santa Cruz - Bolivia, Ed. El País, 2008, p. 95.
14 El TCP (SCP 0846/2012 de 20 de agosto) cita como ejemplos las siguientes resoluciones: La interpretación
de una norma jurídica declaración constitucional 003/2005-R de 8 de junio, (interpretación del art. 118.5
CPE); SC 0101/2004- R de 14 de septiembre donde interpretó el art. 133 y de la disposición transitoria tercera
del código de procedimiento penal. La integración SC 1351/2003-R de 16 de septiembre, e interrelación, SC
0421/2007-R de 22 de mayo, de las normas jurídicas.

110
 La jurisdicción constitucional (II)

sentencia", resultantes de la interpretación, interrelación o integración de las normas

de la Constitución o de las disposiciones legales. Estas tienen más jerarquía y fuerza
jurídica que las propias leyes, porque el tribunal constitucional es el último aplicador
del derecho. El profesor Cifuentes, señaló que la sub-regla, "Es el corazón de la deci-
sión, de la cosa decidida".
El original TC, 15 ya había establecido que el efecto vinculante de la jurispru-
dencia constitucional significaba que la doctrina constitucional creada, así como las
sub-reglas extraídas de las normas implícitas de la Constitución y consignadas en la
ratio decidendi de la sentencia constitucional, tienen que ser aplicadas obligatoria-
mente por este Tribunal y por el resto de los órganos del poder público, por lo mis-
mo, por los jueces y tribunales que forman parte del Órgano] udicial, en la resolución
de todos los casos que presenten supuestos facticos análogos.
En consecuencia, la aplicación del principio de vinculatoriedad de la jurispru-
dencia constitucional está sujeta a la regla de la analogía, vale decir que los supuestos
fácticos de la problemática resuelta mediante la sentencia constitucional en la que
se crea la jurisprudencia sean análogos a los supuestos facticos de la problemática a
resolverse mediante la sentencia en la que se aplicará la jurisprudencia o el precedente
obligatorio, desde otra perspectiva, cuando no existe la concurrencia de la analogía
entre los supuestos facticos no puede exigirse la aplicación de la jurisprudencia o el
precedente obligatorio.
En la interpretación del TC, 16 desde un principio estableció que la jurispru-
dencia con efectos vinculantes es la que contiene la ratio deczdendi o fundamentos
jurídicos que guarden una unidad de sentido con la parte resolutiva, de tal forma que
no se pueda entender ésta sin la alusión a aquélla, es la parte en la que se consigna la
doctrina y las subreglas que se constituyen en precedentes obligatorios; en cambio,
el obiter dictum no tiene efecto vinculantes, de manera que para exigir la aplicación
obligatoria de un precedente debe tenerse el cuidado de identificar que se trate de la
ratio deczdendi.
Para Rivera Santiváñez/ 7 la "radio deczdendi" es la formulación general, más
allá de las particularidades irrelevantes del caso, del principio, regla o razón general
que constituye la base de la decisión judicial especifica. En cambio constituye un
mero obiter dictum, toda reflexión realizada por el TC o cualquier juez al motivar
su fallo, pero que no es necesaria a la decisión, por lo cual son opiniones más o
menos incidentales en la argumentación de la autoridad judicial. Y concluye que el

1S SC 186/2005-R de 7 de marzo.
16 AC 004/2005-ECA de 16 de febrero.
17 RIVERA SANTIVÁÑEZ, José Antonio, Sistematización de la jurisprudencia comútucional_y precedentes
obligatonos en Derecho Procesal Penal, Tomos 1, Sucre, Ed. T upac Katari, 2008, p. 26.

111
William Herrera Áñez

precedente vinculante es la radio deczdendi del caso, ya que ese principio abstracto
que fue la base necesaria de la decisión, es el que debe ser aplicado por los jueces en
otras situaciones análogas.
El mismo tribunaP 8 aclaraba que la aplicación obligatoria de la jurisprudencia
constitucional está sujeta a la regla de la analogía, vale decir que los supuestos
Hcticos de la problemática resuelta mediante la sentencia constitucional en la que
se crea la jurisprudencia sean análogos a los supuestos fácticos de la problemática a
resolverse mediante la sentencia en la que se aplicará la jurisprudencia o el precedente
obligatorio; desde otra perspectiva, se puede señalar que cuando no existe la
concurrencia de la analogía entre los supuestos fácticos no puede exigirse la aplicación
de la jurisprudencia o el precedente obligatorio.
La jurisprudencia vinculante es la que contiene, en efecto, la ratio deczdendi de
la sentencia constitucional y se consigna en los fundamentos jurklicos, que guarden
una unidad de sentido con la parte resolutiva, de tal forma que no se pueda entender
ésta sin la alusión a aquella, es la parte en la que se consigna la doctrina y las sub reglas
que se constituyen en precedente obligatorio; más el obiter dictum no tienen efecto
vinculante, de manera que para exigir la aplicación obligatoria de un precedente debe
tenerse el cuidado de identificar que se trate de la ratio deczdendi.
8.4. Las líneas jurisprudenciales
No es suficiente la identificación del precedente constitucional, sino que se debe
analizar la jurisprudencia constitucional a través de un estudio dinámico e integral,
es decir, se debe apreciar de manera sistemática el desarrollo de la jurisprudencia para
ubicar el precedente constitucional en vigor en la línea jurisprudencia!. En palabras
del TCP, las líneas jurisprudencia) es son la técnica para hacer el análisis dinámico de la
jurisprudencia constitucional. Son las respuestas o soluciones que la jurisprudencia
ha dado a determinado problema jurídico, está conformada por un conjunto de
sentencias que abordaron determinada temática.
La jurisprudencia constitucional al ser en esencia evolutiva, se va modulando,
ya sea extendiendo, o en su caso, restringiendo sus alcances, de ahí que es preciso
hacer un recorrido entre las sentencias básicas o creadoras de líneas, sentencias
moduladoras de líneas, sentencias confirmadoras o reiteradoras de línea, sentencias
mutadoras o cambiadoras de línea y sentencias reconductoras de línea, porque sólo
con este análisis dinámico de las sentencias que conforman la línea jurisprudencia! se
identifica el precendente constitucional en vigor.

18 SC 186/2005-R de 7 de marzo.

112
 La jurisdicción constitucional (11)

S.S. La jurisprudencia constitucional en el tiempo

Al igual que la Ley, la jurisprudencia tiene sus particularidades en relación con
su v¡genCJa.
i) Jurisprudencia constitucional retrospectiva
Un precedente constitucional, al constituirse en un medio por el cual la
Constitución desplaza su eficacia general, tiene validez plena en el tiempo y, por
ende, no está regido por el principio de irretroactividad, lo que significa que puede
ser aplicado a hechos pasados en forma retrospectiva, sin importar que los hechos
a los que ha de aplicarse el entendimiento jurisprudencia) hubieren acaecido con
anterioridad al precedente constitucional.
Sin embargo de ello, la aplicación retrospectiva tiene límites, que son: 1) La
cosa juzgada, en la medida en que los nuevos entendimientos jurisprudenciales no
pueden afectar los asuntos ya resueltos y que se encuentran firmes o inimpugnables,
esto es, que tenga la calidad de cosa juzgada formal y material, por lo mismo sólo
puede aplicarse retrospectivamente a procesos en curso; y, 2) La jurisprudencia que
perjudica al imputado en materia de derecho penal sustantivo, lo que implica que
en este último caso, no se pueden aplicar en forma retrospectiva los entendimientos
jurisprudenciales que afecten o desmejoren las esferas de libertad del imputado o
condenado. 19 Se puede aplicar retrospectivamente un precedente constitucional
a procesos en curso, únicamente cuando no perjudique o restrinja derechos
consolidados por un anterior entendimiento jurisprudencia).
Ahora bien, a dichos límites, se añade la prohibición de aplicar retroactivamen te
un precedente que podría restringir el derecho de acceso a la justicia constitucional,
ya sea porque con dicha jurisprudencia se imponen o se endurecen los requisitos
para la presentación de las acciones constitucionales, o se generan nuevas causales de
improcedencia o, en su caso, el nuevo precedente, pese a efectuar una interpretación
favorable del derecho -por ejemplo derecho a recurrir- podría dar lugar a que en su
aplicación resulte desfavorable para el acceso a la justicia constitucional.
ii) Jurisprudencia constitucional prospectiva
El tribunal constitucional en una acción de libertad aplicó el overruling
prospectivo, es decir a futuro, en un caso en el que interpretó las reglas de competencia
material para conocer acciones de libertad. 20 Y señaló que la eficacia prospectiva de

19 El TeP pone como ejemplo la se 0076/2005-R de 13 de octubre, la se 0494/2007-R de 13 de junio, la se

1426/2005-R de 8 de noviembre, sobre el tema del garante hipotecario, donde se aplicó la se 0136/2003-R,
cuando el proceso había adc¡uirido la calidad de cosa juzgada.
20 En este sentido, la seP 0032/2012 de 16 de marzo.

113
William Herrera Áñez

la jurisprudencia, conocida como prospective overruling, referida al cambio de un

precedente vinculante o la sustitución por otro que a partir de la introducción de un
nuevo razonamiento, adquiere carácter vinculante en casos posteriores; dicho de otro
modo, el cambio o reemplazo del precedente vinculante, es aplicable en lo sucesivo
y conforme a los criterios asumidos en el nuevo fallo. La sentencia constitucional
tendrá carácter vinculante por mandato del art. 203 de la norma fundamental y del
art. 8 de la LTCP, de modo que resulta aplicable a todos los casos posteriores.
8.6. Reglas básicas para la aplicación del precedente constitucional
Del análisis, estático y dinámico de la jurisprudencia constitucional, es posible
concluir que la aplicación o invocación del precedente constitucional tiene reglas
básicas que debe seguir el justiciable a tiempo de invocar un precedente, como el juez
o cualesquier autoridad pública o particular a tiempo de aplicarlo, y son:
i) Lo que se debe hacer a tiempo de aplicar o invocar un precedente
constitucional
Cita del precedente que tenga analogía en los supuestos fácticos.
Cita del precedente identificando previamente el precedente constitucional
en vigor, debiendo compararse el precedente constitucional a aplicarse con la
línea jurisprudencia!.
ii) Lo que no se debe hacer a tiempo de aplicar o invocar un precedente
constitucional
Cita de un precedente constitucional sin que exista analogía en los supuestos
fácticos.
Cita del obiter dictum (cuestiones incidentales, referencias doctrinales, citas
de derecho comparado, mención a disposiciones jurídicas aplicables al asunto
pero no decisivas de la resolución) como si fuera el precedente.
Cita de fundamentos jurídicos conclusivos o relacionales.
Cita de la sentencia constitucional confirmadora/reiteradora de línea sin hacer
mención a la sentencia constitucional fundadora, moduladora o reconductora
de línea.
Cita incompleta del precedente y solo de la parte que nos favorece para el caso.
Cita del precedente que no está en vigor sin haber realizado previamente
análisis de la línea jurisprudencia!.
El uso incorrecto de la aplicación de la jurisprudencia en el tiempo.

114
CAPÍTULO V
Los PRINCIPIOS RECTORES

l. La Constitución princtptsta o axiomauca. 2. La supremacía

constitucional. 3. El principio de jerarquía normativa. 4. Los principios
ético-morales. S. El pluralismo y las cosmovisiones. 6. Prevalencia del
derecho material. 7. El informalismo. 8. El principio pro actione. 9. El
principio iuria novit curia. 10. La verdad material. 11. No reconoce
fueros ni privilegios. 12. Economía y celeridad.

l. La Constitución principista o axiomática

La Constitución boliviana busca caracterizarse, fundamentalmente, por el conte-
nido de sus valores, y principios y su amplio catálogo de derechos y garantías, que
sintetizan la integridad y totalidad del sistema jurídico-constitucional. Las normas
constitucionales-principios son las que influirán en el significado jurídico de las nor-
mas constitucionales-reglas y normas legales-reglas (contenidas en las leyes en sentido
general sustantivas o procesales) y no viceversa, o lo que es lo mismo, la segundas y
terceras deben adaptarse a las primeras para que exista coherencia del sistema en ra-
zón a que sólo los principios desempeñan un papel propiamente "constitutivo" del
sistema jurídico. 1 Y para el tribunal constitucional, se requiere más ponderación que
subsunción, de modo que se transformen las promesas constitucionales en realidades
constitucionales.
La obligatoriedad de las normas constitucionales-principios, claramente se
visualiza en el artículo 9.4 de la Constitución, cuando prevé que son fines y funciones

SSCCPP 0258/2011 de 16 de marzo, la 0084/2017 de 28 de noviembre, entre otras.

115
William Herrera Áñez

esenciales del Estado, garantizar el cumplimiento de los principios, valores, derechos

y deberes reconocidos y consagrados en la Constitución, norma concordante con el
artículo 108.3, que exige promover y difundir la práctica de los valores y principios
que proclama la Constitución. Las normas constitucionales-principios buscan su
irradiación y transversalidad en el resto de las normas constitucionales y todo el
ordenamiento jurídico.
En el derecho español los principios y el carácter normativo de la Constitución,
según Fernández Segado, 2 supone lo siguiente:
1) La Constitución se nos presenta como la expresión de los valores de un
orden, de tal modo que en la medida en que el ordenamiento constitucional
entraña verdaderamente la supremacía de unos valores, es verdadero orden
fundamental.
2) La Constitución aparece como la estructura esencial del orden, y ello en cuanto
que contiene el mínimo de elementos necesarios para que ese orden jurídico
pueda existir, imprimiéndole a la par una forma específica.
3) La Constitución es, por último, un orden fundamental por cuanto se nos
presenta como la base misma, el punto de apoyo sobre el que descansa el resto
del ordenamiento jurídico.
La Constitución es, en efecto, un código normativo que a todos vincula y que
consagra un sistema de valores materiales que sirven de base a toda la organización
estatal; por ello mismo, presenta un carácter fundamental. El tribunal constitucional
español sostenía que la Constitución es una norma; pero una norma cualitativamente
distinta de las demás, por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que ha
de constituir el orden de convivencia política y de informar todo el ordenamiento
jurídico. Es así la norma fundamental y fundamentadora de todo el orden jurídico, y
de ello derivan distintas consecuencias:
a) Una de ellas es la idea de permanencia, característica estrechamente vinculada
de siempre a la Constitución, de modo que la estabilidad se ha considerado
como un atributo necesario de la Constitución. Si ésta es el fundamento de la
organización estatal y del ordenamiento jurídico, necesita tener permanencia
pues de otro modo sería incapaz de cumplir su misión fundamentadora.
Sin embargo, junto a la idea de permanencia hemos de situar la de dinamicidad,
y vivacidad constitucional, ya que la Constitución es un organismo vivo,
siempre en movimiento como la vida misma, y está sometida a la dinámica
2 FERNÁNDEZ SEGADO, Francisco: EL Sútema Constitucional Español, Madrid, Ed. Dykinson, 1992, pp.
65-69.

116
 Los principios rectores

de la realidad, que jamás puede ser captada a través de fórmulas fijas. No

debe extrañarnos por ello que constituciones formalmente rígidas, que han
perdurado, o perduran, durante un dilatadísimo período de tiempo, hayan
estado sujetas, y sigan estándolo, a constantes mutaciones en su contenido,
por más que permanezca inalterable el texto constitucional, siendo de reseñar
al efecto la extraordinaria importancia de la labor diseñada por los jueces en
orden a la interpretación de la Constitución.
b) Otra importante consecuencia es el control de constitucionalidad del
ordenamiento jurídico ordinario, con el que se pretende evitar la vulneración
de la Constitución por una norma de rango inferior. Si la Constitución es la
norma fundamental, la norma primaria, por cuanto es la única que emana de
modo inmediato del poder constituyente, y en ella encuentran su validez las
restantes normas jurídica del ordenamiento, esto es, las normas secundarias,
y además de todo ello da su unidad del ordenamiento, al enunciar el orden
material de valores del mismo, resulta perfectamente comprensible que para
las normas secundarias sean intangibles las normas constitucionales. Del
carácter fundamental de la Constitución derivan, pues una serie de límites
de muy diversa naturaleza para los poderes públicos, unos son formales,
otros materiales, y otros, finalmente, se desprenden de los propios valores
constitucionalmente proclamados.
La Constitución reconoce valores universalmente aceptados y compatibles
con todas las concepciones del mundo no totalitarias, pero tampoco la "lex superior"
es axiológicamente neutral, sino que impone el respeto a esos valores universales
y, de ello, pueden derivarse una serie de limitaciones. El carácter normativo de
la Constitución, unánimemente aceptado, quiere significar que no estamos en
presencia de un mero catálogo de principios, sino de una norma con contenido
material a todos (ciudadanos y poderes públicos), que vincula de modo inmediato,
siendo por lo demás sus preceptos, como regla general, alegables ante los tribunales y
debiendo considerarse su infracción antijurídica. 3
En la perspectiva del TC, los valores superiores poseen una triple dimensión:
a) fundamentadora del conjunto de disposiciones e instituciones constitucionales,
así como del ordenamiento jurídico en su conjunto, al que se proyectan sus normas,
principios y valores, lo que determina que tengan una significación de núcleo básico
e informador de todo el sistema jurídico político; b) orientadora del orden jurídico
hacia fines predeterminados, que hacen ilegítimas las normas que persiguen fines dis-

3 SCP 0084/2017 de 28 de noviembre.

117
William Herrera Áñez

tintos o que obstaculicen la consecución de los valores que enuncia la Constitución;

e) crítica, pues sirve de parámetro para la valoración de conductas, posibilitando el
control jurisdiccional de las restantes normas del ordenamiento jurídico para deter-
minar si están conformes o infringen los valores constitucionales. 4
Estos valores superiores están dirigidos, primero, al legislador, para que sean
tomados en cuenta en la elaboración de las leyes y, segundo, al poder ejecutivo y ju-
dicial, para que sean considerados en la aplicación e interpretación de esas normas,
optando siempre por aquella aplicación e interpretación que más favorable resulte a
la efectiva concreción de esos valores.
Entre los valores superiores proclamados por la Constitución, la justicia no
sólo es un valor en sí, sino que es una medida de los demás valores jurídicos. La justi-
cia se ha identificado con la igualdad, por ejemplo, al entender que una norma es jus-
ta cuando su contenido y aplicación a supuestos de hecho similares es igualitaria; con
el principio de legalidad, al deducir que una norma, resolución o acción es justa si se
adecua a las normas que le son aplicables; con la seguridad jurídica, en cuanto ésta re-
presenta la garantía de la aplicación objetiva del ordenamiento jurídico a los supues-
tos prácticos planteados; con el contenido de los derechos humanos, al entender que
es justo un ordenamiento jurídico cuando los reconoce y establece el procedimiento
eficaz para su protección; con la libertad, en tanto sólo pueden ser consideradas justas
las normas que respeten la libertad de los individuos y establecen los mecanismos
para que éstos actúen autónomamente y participen en la organización del poder; con
el principio de razonabilidad, en la medida en que las autoridades judiciales corrigen
el rigorismo del principio de legalidad en la aplicación de las normas, otorgando así
un tratamiento más justo a las personas.
La justicia se encuentra íntimamente vinculada a la dignidad de la persona,
en cuanto ésta tiene un fin propio que cumplir, que es intransferible y privativo y
que implica el desarrollo de las diferentes potencialidades (psíquicas, morales, cul-
turales, económicas y sociales). Al margen de la interpretación basada en la unidad,
la Constitución tiene valor específico no como una norma cualquiera, de cualquier
contenido, sino precisamente como portadora de unos determinados valores mate-
riales que tienen primacía en el ordenamiento jurídico, ya que es la "norma suprema
del ordenamiento jurídico boliviano y goza de primacía frente a cualquier otra dis-
posición normativa", y todas las personas, naturales y jurídicas, así como los órganos
públicos se encuentran sometidos a ella (art. 410 CPE).

4 El TC (SC 28212005-R de 4 de abril) aclaraba desde un prinapio que a la jurúdicción comtitucional no le

compete analizar la interpretación de la legalidad ordinaria ~fectuada por losjueces _y tribunales ordinarios, salvo
que en esa interpretación se hubieren lesionado princzpios, valores, derechos _y garantlas comtitucionales.

118
 Los principios rectores

2. La supremacía constitucional
La Constitución es la norma suprema del ordenamiento jurídico boliviano
y goza de primacía frente a cualquier otra disposición normativa (art. 410.II).
El principio de supremacía constitucional erige a la Constitución como norma
fundamental, y fuente de validez de todo el ordenamiento jurídico; encontrándose
el fundamento del control de constitucionalidad, en la necesidad de verificar que
ese orden normativo, no contradiga los principios, valores ni fines instituidos en la
norma suprema.•
En palabras de García de Enterría, la supremacía de la Constitución sobre todas
las normas y su carácter central en la construcción y en la validez del ordenamiento
en su conjunto, obligan a interpretar éste en cualquier momento de su aplicación
-por operadores públicos o por operadores privados, por tribunales o por órganos
legislativos o administrativos- en el sentido que resulta de los principios y reglas
constitucionales, tanto los generales como los específicos referentes a la materia de
que se trate. 5 Este principio es una consecuencia derivada del carácter normativo de
la Constitución y de su rango supremo y está reconocido en los sistemas que hacen
de ese carácter un postulado básico.
Y como norma suprema regula sistemáticamente las funciones fundamentales
del Estado, las competencias de los poderes públicos, y las relaciones entre éstos y
los ciudadanos. Y no vale cualquier complejo normativo que organice el poder del
Estado, sino la Constitución del Estado Constitucional de Derecho, que está al
servicio de la libertad individual y tiene, según Bilbao, Rey y Vida!, 6 las siguientes
características:
a) La génesis de la Constitución se halla en el consentimiento de los ciudadanos.
Aquí la Constitución sería la expresión por antonomasia de política de los
ciudadanos (los cuales disponen de su libertad originaria, aceptando limitarla
en alguna medida para protegerla mejor). Al proceso que conduce a la
aprobación de esta norma tan singular se le conoce como poder constituyente
(porque se "constituye" -o reconstituye- el Estado: donde se aprecia con
mayor claridad es en EE.UU., porque allí nace el Estado, y lo hace como Estado
Constitucional y a partir de una Constitución normativa). Y a la decisión del

5 Este autor además aclara que la sentencia del TC resuelve definitivamente el conflicto que conoce, de modo
que todos los poderes del Estado deben acatamiento as u decisión, mientras que las resoluciones de los órganos
jurisdiccionales ordinarios surten solamente sus efectos en el caso concreto y entre las partes implicadas en
tal caso concreto. Vid. GARCÍA DE ENTERRÍA, Eduardo, La Constitución como norma y el Tribunal
Constitucional, cuarta edición, Navarra, Ed. Aranzadi, 2006, pp. 97 y ss.
6 BILBAO, Juan María, REY, Fernando y VIDAL,j osé Miguel: Lecciones de Derecho Constitucional!, 3o edición,
Pamplona, Ed. Thomson Reuters, 2014, pp. 35-38.

119
William Herrera Áñez

pueblo de imponer la Constitución como norma jurídica se conoce como

poder constituyente. Un poder singular, excepcional, que sólo surge cuando
una determinada sociedad decide establecer (o modificar) las normas básicas
de la convivencia.
b) El contenido de la Constitución refleja el objetivo fundamental de garantizar
jurídicamente la libertad. Por eso, el artículo 16 de la declaración de derechos
del hombre y del ciudadano declara que "toda sociedad en la cual la garantía
de los derechos no esté asegurada, ni la separación de poderes establecida,
no tiene Constitución". Éste sería el contenido mínimo indispensable de la
Constitución: el catálogo de derechos (parte dogmática) y la organización
del poder (de los poderes constituidos) con arreglo al principio de división
de poderes (parte orgánica). Conviene advertir también que a medida que el
Estado Constitucional evoluciona y descubre nuevos instrumentos en favor de
la libertad, la Constitución les dará entidad jurídica: la Constitución normativa
de hoy día es la Constitución del Estado Constitucional de Derecho.
La supremacía constitucional tiene un valor político superior al resto de las
normas del ordenamiento en la medida en que traduce la voluntad del pueblo de fijar
las reglas básicas de la convivencia. Y como no tendría sentido que los poderes que la
Constitución crea y organiza (los poderes constituidos), no estén sujetos ni obligados
a respetarla, esa supremacía política aspira a convertirse en supremacía jurídica: el
esfuerzo de racionalización del poder conduce a la afirmación de la superioridad
jurídica de la norma en la que se funda su legitimidad y las condiciones de su ejercicio.
¿Cómo se garantiza la supremacía constitucional? La supremacía constitucio-
nal se garantiza de dos modos.
i) En primer lugar, impidiendo que la Constitución pueda ser modificada (soca-
vada progresivamente) a través de los procedimientos legislativos ordinarios.
Son Constituciones rígidas las que sólo pueden modificarse por los procedi-
mientos en ellas previstos, que son normalmente más complejos que los que
sigue el poder legislativo para elaborar o modificar las leyes ordinarias (hay
que reproducir, de algún modo, el consenso constituyente). Son constitucio-
nes flexibles las que no indican nada sobre su reforma, lo que en la práctica
se traduce (o se ha traducido, atendiendo a la experiencia histórica) en su dis-
ponibilidad por el legislador ordinario. La rigidez es consustancial a la Cons-
titución normativa, porque sin ella no es posible singularizar formalmente a
la Constitución como norma jurídica distinta y superior a todas las demás (es
como si la Constitución se cerrase sobre si misma). La Constitución expresa

120
 Los principios rectores

el compromiso de la sociedad de conferir estabilidad al "pacto constituyente"

pero sin impedir que las futuras generaciones revisen algunos elementos de ese
pacto (una Constitución irreformable condenaría a las nuevas generaciones a
su ruptura, salvo las llamadas "cláusulas pétreas").
ii) En segundo lugar, la rigidez, siendo necesaria, no es suficiente para garantizar la
supremacía normativa de la Constitución. Aunque la Constitución establezca
un procedimiento especial para su reforma, siempre existe la posibilidad de que
el legislador apruebe (deliberadamente o no) leyes que entren en conflicto con
lo previsto en aquella. Si esas leyes entran en vigor y se aplican normalmente
será, en la práctica, como si se hubiera modificado la Constitución pero
por una mayoría legislativa ordinaria, esto es, sin seguir el procedimiento
constitucionalmente establecido. La Constitución habrá resultado infringida.
Por lo tanto, hace falta encomendar a alguien la misión de impedir que puedan
surtir efectos jurídicos las decisiones de los poderes constituidos (en particular, las
leyes) que vulneren la Constitución. Esta garantía de la supremacía normativa de
la Constitución se completa con el "control de constitucionalidad", que no deja de
plantear también sus problemas como instrumento de control político.
3. El principio de jerarquía normativa
La Constitución establece que la aplicación de las normas jurídicas se regirá
por la siguiente jerarquía, de acuerdo a las competencias de las entidades territoriales:
1) Constitución Política del Estado; 2) Los tratados internacionales; 3) Las leyes
nacionales, los estatutos autonómicos, las cartas orgánicas y el resto de legislación
departamental, municipal e indígena; 4) Los decretos, reglamentos y demás
resoluciones emanadas de los órganos ejecutivos correspondientes (art. 410.II).
En la interpretación del TCP, este principio supone una gradación de normas
que tienen en la cúspide a la Constitución Política del Estado y a las normas del
bloque de constitucionalidad. 7 Antes de hacer referencia a la gradación jerárquica,
establece de manera expresa que el bloque de constitucionalidad, está integrado
por los tratados y convenios internacionales en materia de derechos humanos y las
normas de derecho comunitario, ratificadas por el país; por ende, se entiende que
estas normas quedan fuera de la genérica alusión de "tratados internacionales"
prevista en la misma norma constitucional.
El principio de jerarquía normativa supone la existencia de una diversidad de
normas entre las que se determina una jerarquización; por la cual, una norma situada

7 SSCCPP 0005/2019 de 11 de febrero que, a su vez, se remire a la 0680/2012 de 2 de agosto, la 0591/2012 de

20 de julio.

121
William Herrera Áñez

en un rango inferior no puede oponerse a otra de superior categoría, lo que implica,

que el ordenamiento jurídico adopte una estructura jerarquizada; en cuya cúspide,
se sitúa la norma suprema. Y establece el orden de prelación o subordinación en el
que se encuentran cada una de las normas jurídicas; así, la Constitución Política del
Estado es la primera y más importante, debiendo subordinarse a ella cada una de
las demás; luego, se ubican los tratados internacionales, inmediatamente por debajo
las leyes nacionales, estatutos autonómicos, cartas orgánicas y el resto de la legisla-
ción departamental, municipal e indígena; finalmente, por debajo se encuentran los
decretos, reglamentos y demás resoluciones emanadas de los órganos ejecutivos del
gobierno central y de las entidades territoriales autónomas.
Es evidente que a partir de nuestro modelo de Estado, el principio de jerarquía
normativa adquiere un nuevo contenido; puesto que, por una parte, la Constitución
Política del Estado y el bloque de constitucionalidad se encuentran en la cúspide; por
otra, las leyes nacionales, departamentales, municipales e indígenas tienen igual nivel,
en el marco de la distribución competencia! efectuada por nuestra norma suprema.
Este principio opera cuando dos normas pueden versar sobre una misma materia,
obligando a preferir a la de nivel superior; pero cuando la relación entre ellas está
estructurada sobre el presupuesto de que cada una es competente en un respectivo
y bien delimitado ámbito de materias, esa colisión jerárquica no debe existir. Igual-
mente debe tomarse en cuenta la norma competente o especializada, de modo que
cuando dos normas tienen bien delimitados sus respectivos ámbitos materiales, se
establece entre ellas una relación horizontal que hace legítima la acción de cada una
en su correspondiente espacio, obligando a preferir siempre, en caso de colisión, la
procedente de quien tenga la competencia sobre la materia de que se trate.
Y aunque con las entidades territoriales autónomas se ha creado un nuevo blo-
que normativo, el principio de jerarquía sigue siendo eficaz para dar cuenta de la
ordenación de fuentes "dentro" de cada bloque, pero ha dejado de ser efectivo para
explicar las relaciones "entre" tales bloques o subsistemas, tarea para la cual ha pasa-
do a ser preciso recurrir a la convergente utilización del principio de competencia.
Como sostiene Garrorena Morales, 8 este principio de jerarquía es la distinta fuerza
(vis) que ostenta cada norma, lo que se traduce en que cada una de ellas posee: a) una
"vis positiva" que le permite actuar sobre las normas inferiores, a las que tiene a su
merced y puede modificarlas o derogadas; y b) una "vis negativa" que, en cambio, la
hace resistente a ella (efecto impenetrabilidad) a la acción de tales normas inferiores.

8 GARRORENA MORALES, Ángel: Derecho Constitucional, Teon'a de la Constitución y sistema de fuentes ,

publicación del Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, Madrid, 2011, p. 178.

122
 Los principios rectores

4. Los principios ético-morales

El constituyente del2009 ha reconocido un elenco de principios ético-morales,
que deben convertirse en auténticos mandatos jurídicos y carácter normativo porque
fundamentan todo el sistema jurídico-constitucional (art. S.I). Los principios tienen
por objeto determinar los rasgos esenciaies del sistema político, la titularidad del po-
der, la modalidad de su ejercicio, así como su finalidad.
La Constitución incorporó ocho principios rectores e imperativos que son:
Ama qhilla, (no seas flojo); ama 11 ulla, (no seas m en ti roso); ama su wa (no seas la-
drón), se debe entender estos tres axiomas, como una unidad inseparable; toda vez
que, la misma constituye una filosofía ancestral fundada en el "tricálogo comple-
mentario", cuya comprensión sería inútil al disgregarse; tampoco se debe olvidar de
los otros principios como el: suma qamaña( vivir bien), ñandereko (vida armoniosa),
teko kavi (vida buena), ivi maraei (tierra sin mal), qhapaj ñan (camino o vida noble),
que son principios de aplicación obligatoria, para alcanzar el valor máximo que tam-
bién es el vivir bien, o suma qamaña "vida en plenitud" en aymara, equilibrio mate-
rial y espiritual del individuo, saber vivir y la relación armoniosa del mismo con todas
las formas de existencia, "convivir".
El tribunal constitucional boliviano asume y comparte del historiador perua-
no Antonio Guevara, que pocos pueblos de la tierra han logrado el considerable ade-
lanto moral que alcanzaron los hombres del antiguo Perú, en cuya sociedad estaban
ausentes : el robo, los crímenes, la mentira, la ociosidad, la pobreza y la mendicidad;
se distinguió por el espíritu laborioso de sus componentes, el respeto mutuo y el
bienestar común. 9 Este extraordinario encumbramiento espiritual fue el resultado,
de sabias enseñanzas morales, de consejos y normas de conducta que el Estado había
convertido en leyes. El código moral de los Incas estuvo formado por dichas normas,
especie de preceptos o mandatos divinos, cuyo cumplimiento era obligatorio para
todos los habitantes del Imperio. Y entre tales preceptos morales figuraban los si-
guientes: Ama Llulla (No seas mentiroso); Ama Suwa (No seas ladrón) y Ama Quilla
(No seas haragán).
En la perspectiva del supremo intérprete constitucional, esta trilogía es un
constructo filosófico de los antepasados, bajo el siguiente razonamiento: Ama Qhi-
lla, no seas flojo, si eres haragán necesitarás robar para alimentarte (Ama Suwa), para
justificar el robo de tus alimentos, necesitaras mentir, (Ama Llulla); no obstante, a
modo de adelantar su comprensión, describimos el pilar del Ama Suwa, cuyo alcan-
ce, no solamente hace referencia al robo patrimonial, como establece la norma ordi-
naria, el robo también en la cultura ancestral, tiene su alcance al aspecto inmaterial,

9 SCP 951/2012 de 22 de agosto.

123
William Herrera Añez

por ejemplo, "el robo del tiempo", cuando el interlocutor sin que exista un motivo
fundado, causa perjuicio al otro laborioso, ha incurrido en el robo de su tiempo desti-
nado a realizar una actividad específica, a igual tiempo, no sólo le ha robado tiempo al
otro, también se ha robado a sí mismo, al haber desgastado su tiempo en actividades
fútiles en horas de producción, entonces el Ama Suwa se debe comprender en un
espectro amplio y no limitan te; del mismo modo, Ama Llulla, no sea mentiroso, no
mientas a los otros sobre tu realidad ni te mientas a ti mismo sobre tu propia realidad;
en otras palabras no se debe fingir estar bien, cuando lo correcto es decir la verdad
sobre la realidad de otros y la tuya, que también es de todos. Finalmente, el Ama Qhi-
lla, la flojera, considerada como una enfermedad, no es natural que un hombre sano,
tenga flojera, el ser humano por naturaleza es dinámico, realiza actividades desde que
se despierta hasta que se duerme; consecuentemente, el no realizar una actividad pro-
ductiva perjudica a su vida y a la vida de los demás, la responsabilidad tiene mayor
trascendencia, cuando se trata de un servidor público, quien no solamente perjudica
con su proceder ocioso, a su propio lugar de trabajo, sino también perjudica a los
justiciables.
Las Naciones Unidas (ONU) aprobaron los principios ancestrales Ama Sua
(No seas ladrón), Ama Llulla (No seas mentiroso) y Ama Quella (No seas flojo),
como una norma para una gestión pública eficiente, honesta, transparente y
preventiva de la corrupción. Estos principios, transmitidos oralmente durante siglos
por las comunidades andinas, simbolizan un paradigma para el mundo moderno.
El reconocimiento internacional es un hecho auspicioso para la cultura de los
pueblos andinos, por cuanto supone la perpetuación de estos principios y exige no
sólo incorporarlos como nuevos paradigmas universales sino también asumirlos,
difundirlos y ponerlos en práctica en los Estados miembros de la ONU.
5. El pluralismo y las cosmovisiones
La Constitución boliviana reconoce la diversidad socio-cultural y el plura-
lismo jurídico, así como la coexistencia de diversos sistemas jurídicos, en igualdad
jerárquica, según interpretación constitucional. 10 El pluralismo se fundamenta en
los tratados internacionales, la Constitución, la legislación nacional e indígena, que
se constituyen en un conjunto de normas que permiten determinar la competencia
de la jurisdicción indígena, a través del autoreconocimiento de los pueblos indígena
originario campesinos, y la potestad de impartir justicia; con ello se brinda una inte-
gralidad básica para no quebrar el ordenamiento jurídico, velando por el respeto y
protección de los derechos colectivos de los pueblos indígenas así como también la

10 SCP 0018/2018-SlS de 1 de marzo.

124
 Los principios rectores

protección de los derechos individuales de los miembros de una comunidad indíge-

na.
El conjunto de usos, valores y principios, que configuran el derecho indígena,
se encuentran reconocidos por la Constitución (arts. 191-192) y los Convenios Inter-
nacionales. La LOJ (art. 159.1) prevé que las naciones y pueblos indígena originario
campesinos ejercerán sus funciones jurisdiccionales y de competencia a través de sus
autoridades, y aplicarán sus principios, valores culturales, normas y procedimientos
propios y se fundamenta en el carácter plurinacional del Estado, y en el derecho a su
libre determinación, autonomía y autogobierno.
La Ley Fundamental (art. 30.1) define como nación y pueblo indígena origina-
rio campesino a "toda la colectividad humana que comparta identidad cultural, idio-
ma, tradición histórica, instituciones, territorialidad y cosmovisión, cuya existencia
es anterior a la invasión colonial española". Esta jurisdicción se fundamenta en un
vínculo particular de las personas que son miembros de la respectiva nación o pue-
blo indígena, debiendo el Estado promover y fortalecer la justicia indígena originaria
campesina. El TC 11 consideraba además que en un país con diversas etnias y culturas
como Bolivia, las comunidades campesinas y pueblos indígenas mantienen con mu-
cha fuerza instituciones y prácticas de trabajo, de relaciones humanas, intrafamilia-
res, de repartición de la tierra y de resolución de conflictos conocidos como "derecho
consuetudinario" o "justicia comunitaria".
El derecho indígena, que está diseminado en 36 comunidades en todo el terri-
torio nacional, tiene la particularidad de imponer sus propias normas, usos y costum-
bre para resolver sus conflictos jurídicos. Esta pluralidad de normas, usos y costum-
bre que caracterizan al derecho consuetudinario no siempre es uniforme; se pueden
presentar algunas diferencias entre una y otra comunidad como por ejemplo el grado
de autonomía en la función jurisdiccional, su legitimidad, tipos de sanciones, etc.
1a.l como aclaraba Orellana Halkyer, 12 la riqueza del derecho indígena-campe-
sino y de sus formas de administración de justicia estriba en su gran dinamismo, en
su capacidad para mutar, reinventarse y someterse con cierta flexibilidad a dinámi-
cas retóricas desarrolladas por diferentes agentes en los eventos judiciales comunales.
Estas dinámicas convierten a los conflictos en arenas de intensa deliberación argu-
mentativa en la que circulan discursos que reconfiguran el derecho, usando incluso
materiales valóricos, argumentos formales y principios normativos del propio Estado
o de lo que la gente percibe como estatal. En general es una justicia administrada en

11 SC 295/2003-R de 11 de marzo.
12 O RELLANA HALKYER, R. Prdcúcasjudü:iales en Comumdades /ndigenas Quechuas, en AAVV }ustida
Comunitaria en los pueblos originarios de Bolivia, Poder Judicial, Instituto de laJ udicatura de Bolivia, Sucre,
Ed. T upac Katari, 2003, pp.12 y ss.

125
William Herrera Áñez

su idioma materno, "por sus pares o iguales", y responde a su cosmovisión o valores

de la comunidad, y tiene sus autoridades naturales, y legítimas que son elegidas según
la tradición, costumbres y prácticas culturales.
Los pueblos indígenas, originarios y comunidades campesinas tienen su propio
derecho, que en su conjunto configuran un auténtico derecho consuetudinario,
porque son: a) normas de comportamiento público; b) mantienen el orden interno,
e) definen los derechos y obligaciones de los miembros; d) la distribución de los
recursos naturales, e) transmisión e intercambio de bienes y servicios, f) definición
de los hechos que puedan ser considerados como delitos, faltas, que afecten a los
individuos o bien a la comunidad, con la respectiva sanción; g) manejo y control de
la forma de solución de conflictos; y, h) definición de los cargos y las funciones de la
autoridad indígena.
Este sistema jurídico está garantizado por la Constitución (art. 192. I)
cuando establece que toda autoridad pública o persona acatará las decisiones de la
jurisdicción indígena originaria campesina, y para el cumplimiento de sus decisiones,
sus autoridades podrán solicitar el apoyo de los órganos competentes del Estado. Sin
embargo y a diferencia de la justicia ordinaria, en la milenaria justicia indígena la
costumbre, creencias, valores, cosmovisiones, etc., constituyen su Ley Fundamental,
habida cuenta que es oral y se trasmite de generación en generación y se ha mantenido
en el tiempo sin necesidad de escritura ni documento alguno para que sea aceptada y
reconocida por los pueblos originarios y el Estado. En fin, los usos y costumbres como
principios de los pueblos indígenas, se han revalorizados a partir del reconocimiento
internacional como un verdadero siStema jurídico, que se produce y reproduce
oralmente hace más de 500 años en relación estrecha con las fuerzas de la naturaleza.
6. Prevalencia del derecho material
La Constitución consagra un elenco de principios generales -sustantivos
y procesales- como la gratuidad, publicidad, transparencia, oralidad, celeridad,
probidad, honestidad, legalidad, eficacia, eficiencia, accesibilidad, inmediatez,
verdad material, debido proceso e igualdad de las partes ante el juez, que son
aplicables a la jurisdicción constitucional (art. 180.1). Sin embargo, los procesos y
procedimientos constitucionales tienen sus propios principios rectores como la
prevalencia del derecho sustancial respecto del formal, la sumariedad, la simplicidad,
la celeridad, la generalidad porque no reconoce ningún tipo de privilegio, inmunidad
o prerrogativa, la inmediación, entre otros. 13 La Constitución boliviana reconoce

13 El TCP (SCP 591/3013 de 21 de mayo) reitera que d principio de prevalencia del derecho sustancial respecto
al formal, conforme lo entendió la SC 0897/2011-R de 6 de junio, " ...es uno de los pilares fundamentales del
Estado Consótucional de Derecho, que se encuentra consagrado por el an. 8.II CPE.

126
 Los principios rectores

criterios hermenéuticos para la concreción material de los derechos humanos, como

la independencia, imparcialidad, seguridad jurídica, publicidad, probidad, celeridad,
gratuidad, pluralismo jurídico, interculturalidad, equidad, servicio a la sociedad,
participación ciudadana, armonía social y respeto a los derechos (art. 125, 178, 180
CPE).
En realidad la jurisdicción constitucional proclama el respeto a los derechos,
que se constituyen en la base de la administración de justicia y guarda armonía con la
preeminencia que en nuestro sistema constitucional tienen los derechos fundamen-
tales y garantías jurisdiccionales, que si bien tienen como garantes a las autoridades
en general, encuentran en la justicia constitucional, su máximo resguardo, protec-
ción y órgano de interpretación. El CPCo (art. 3) reconoce, como principios par-
ticulares, el impulso de oficio por el que las actuaciones procesales deben efectuarse
sin necesidad de petición de las partes; celeridad, que obliga a resolver los procesos
evitando dilaciones en su tramitación; concentración, por el que debe reunirse lama-
yor actividad procesal en el menor número de actos posibles y, fundamentalmente,
el no formalismo debiendo exigirse las formalidades estrictamente necesarias para la
consecución de los fines del proceso.
El TCP aclaraba que la jurisdicción constitucional "se encuentra impregna-
da de los principios informadores de la teoría de los derechos fundamentales, lo que
implica, entre otros, aplicar los principios de prevalencia del derecho material o sus-
tantivo sobre las formalidades, así como los de lndublo pro homlne, favorabilidad y
pro actlone; en virtud de los cuales, en casos de dudas respecto a la aplicación de una
norma restrictiva de la acción tutelar, no se la debe obviar, dando preeminencia en to-
dos los casos, al derecho sustantivo, es decir, a la acción y a la vigencia de los derechos
fundamentales de las personas". 14
La justicia constitucional debe tomar en cuenta además la aplicación del
estándar más alto de la jurisprudencia constitucional, que viene a ser aquélla o
aquéllas decisiones del TCP que hubieran resuelto un problema jurídico recurrente
y uniforme, pero de manera progresiva a través de una interpretación que tiende a
efectivizar y materializar de mejor manera los derechos fundamentales y garantías
constitucionales previstas en la Constitución y en los tratados internacionales de
derechos humanos que forman parte del bloque de constitucionalidad.
El método de identificación del estándar más alto en la jurisprudencia
constitucional, es a través de un examen o análisis integral de la línea jurisprudencia!,
14 El TCP (SSCCPP 1977/2013 de 4 de noviembre, la 0450/2012 de 29 de junio, entre otras), aclara que la
garantía del debido proceso, con la que especialmente se vincula el derecho formal, no ha sido instituida para
salvaguardar un ritualismo procesal estéril que no es un fin en sí mismo, sino esencialmente para salvaguardar
un orden justo que no es posible cuando, pese a la evidente lesión de derechos, prima la fi>rma al fondo, pues
a través del procedimiento se pretende lograr una finalidad más alta cual es la tutela efectiva de los derechos.

127
William Herrera Áñez

de tal forma que el precedente constitucional en vigor se constituirá en aquél que

resulte de dicha comparación; es decir, se debe apreciar de manera sistemática el
desarrollo de la jurisprudencia para ubicar el precedente constitucional en vigor en la
línea jurisprudenciai.l 5 De ahí que es preciso hacer un recorrido entre las sentencias
básicas o creadoras de líneas, moduladoras, confirmadoras o reiteradoras, mutadoras
o cambiadoras y sentencias reconductoras de línea, porque sólo con este análisis
dinámico de las sentencias que conforman la línea jurisprudencia se identifica el
precedente constitucional en vigor.
También debe tomarse en cuenta el uso del estándar más alto del a jurisprudencia
constitucional que, al menos tiene dos consecuencias prácticas: i) Provoca que un juez
o tribunal en caso de contar con dos sentencias constitucionales contradictorias elija
de acuerdo a las particularidades de cada caso el entendimiento que tutele de manera
más adecuada los derechos fundamentales que llega a ser el estándar más alto; ii) Y de
existir diversos entendimientos jurisprudenciales no antagónicos sino progresivos los
mismos deben armonizarse para la resolución más adecuada del caso en atención a los
derechos fundamentales obteniéndose, vía integración de jurisprudencia, el estándar
más alto.
7. El informalismo
El in formalismo viene a ser el principio rector de los procesos constitucionales,
especialmente en el proceso de acción de libertad. La Constitución prevé que toda
persona podrá acudir, de manera oral o escrita, por sí o por cualquiera a su nombre
y sin ninguna formalzdad procesal, mandato que informa todo su desarrollo, y en
virtud del cual deben ser interpretadas las normas del procedimiento de esta garantía
constitucional (art. 125). Este principio es compatible con la naturaleza de los dere-
chos fundamentales que tutela, como la vida, la salud, la dignidad, la libertad, el debi-
do proceso, que exigen una protección inmediata y la concreción del valor justicia y la
efectiva vigencia de los derechos y garantías constitucionales como valores objetivos
que sustentan el orden constitucional.
En la interpretación del TCP, el carácter informal de la acción de libertad per-
mite que la justicia constitucional pueda proteger de manera eficaz los derechos de
los justiciables, concediendo la tutela frente a actos ilegales denunciados expresamen-
te o, aun no siéndolo, tengan vinculación con el acto que motivó la presentación de
la acción de libertad. 16 Aquí la jurisdicción constitucional no sólo tiene que limitarse
15 El TCP (SCP 2233/2013 de 16 de diciembre que, a su vez, cita a la 0846/2012 de 20 de agosto) aclaraba que
las líneas jurisprudenciales, son la técnica para hacer el análisis dinámico de la jurisprudencia constitucional.
Son las respuestas o soluciones que la jurisprudencia ha dado a determinado problema jurídico, está
conformada por un conjunto de sentencias que abordaron determinada temática.
16 El TCP (SCP 1204/2003-R de 25 de agosto, la 0591/2013 de 21 de mayo, la 1977/2013 de 4 de noviembre,

128
 Los principios rectores

a compulsar los actos y las normas denunciadas como vulneradas sino también debe
incluir otros hechos conexos, lo que bajo ningún motivo puede interpretarse como
que el juez está resolviendo en base a presupuestos distintos a los que hubiera referido
el recurrente.
En general la forma es la condición necesaria para la certeza y la seguridad no
sólo de los mismos actos o procedimientos, sino también de las resoluciones judicia-
les. Lo contrario de la forma es el formalismo, que significa incerteza e inseguridad
y degradación de los actos procesales y en definitiva de cómo obtener justicia. En
definitiva, la forma sólo puede entenderse cuando se concibe como modo para ase-
gurar el acierto de la decisión judicial, no como obstáculo que ha de ser superado
para alcanzar esa decisión y para que la misma se acomode a la norma material. La
informalidad busca que los procesos constitucionales, estén exentos de formalismos
innecesarios, como el cumplimiento de requisitos que no tienen relación directa con
la pretensión; en particular el habeas corpus debe interponerse en forma oral o escri-
ta, a cualesquier hora y día y sin llenar ningún formalismo jurídico.
En realidad cuando el artículo 125 CPE sostiene que la acción de libertad debe
ser tramitada "sin ninguna formalidad procesal", no hace más que reconocer su na-
turaleza jurídica y las características esenciales de esta acción tutelar en función a los
derechos primarios que protege, lo que justifica plenamente la flexibilización que
debe existir en todo el desarrollo de la acción, garantizando la protección inmediata y
eficaz de los derechos a la vida, a la integridad física, a la libertad física y a la libertad
de locomoción, etc. Y en el supuesto de que se advierta alguna deficiencia, la jurisdic-
ción constitucional igualmente debe resolver el fondo, incluso tiene la potestad de
analizar hechos conexos al acto demandado como ilegal.
Al estar este proceso exento de formalismos se puede presentar y formalizar
a nombre de otra u otras personas y sin necesidad de mandato o poder alguno. Por
ejemplo, en plena dictadura militar de Hugo Banzer Suárez (1971-1977), el ex diri-
gente político y abogado Reynaldo Peter interpuso este recurso nada menos que en
papel higiénico, cuya osadía le mereció varios reconocimientos nacionales e interna-
cionales. En aquel entonces no sólo se perseguía, torturaba y asesinaba sino que las
fuerzas de seguridad del Estado, hacían desaparecer a las personas y cuando eran dete-
nidas, negaban el lugar de su detención. Este fue el caso de Reynaldo Peter, detenido
en su bufete a pocas cuadras de la Plaza Murillo de la ciudad de La Paz, y nadie sabía

entre otras), ha establecido gue el principio de aplicación directa y eficaz de los derechos fundamentales,
constituye un postulado gue consolida el valor normativo de la Constitución, por el cual, los derechos
fundamentales tienen una efectividad plena más allá de un reconocimiento legislativo o de formalismos
extremos gue puedan obstaculizar su plena vigencia, aspecto gue caracteriza la "última generación del
Constitucionalismo", en el cual el fenómeno de constitucionalización del ordenamiento jurídico, se consagra
y alcanza su esplendor a través del principio de aplicación directa de los derechos fundamentales.

129
William Herrera Áñez

dónde había sido conducido, hasta que Rosario Sánchez Becerra, después de algu-
nas semanas, ubicó el lugar y en cuanto los agentes policiales permitieron entregarle
ropa, el hábeas corpus salió camuflado en medio de unos calcetines bastante usados. 17
En poco tiempo tal pieza jurídica se convirtió en una bomba política porque, aunque
la justicia declaraba improcedente el recurso, permitió la libertad de unos 200 presos
políticos de la dictadura banzerista.
8. El principio pro actione
Este principio busca terminar con los formalismos y ritualismo que son nega-
torios de los derechos fundamentales y garantizar una correcta justicia constitucio-
nal, y consolidación de la justicia material. El principio pro actione exige a los jueces
y tribunales interpretar las normas procesales en el sentido más favorable a la admi-
sibilidad de la acción, facilitando así el acceso a los jueces y tribunales y brindar una
justicia pronta, oportuna y sin dilaciones, según interpretación constitucionai.l 8 Y se
configura como una pauta esencial no solo para la interpretación de derechos fun-
damentales, sino también como una directriz esencial para el ejercicio del órgano de
control de constitucional; además, asegura el cumplimiento de los principios, valo-
res, derechos y deberes reconocidos y consagrados en la Constitución (arts. 8.1 y 9).
En general el principio pro actione se fundamenta en la Constitución, que
introduce dos principios que guían la interpretación de los derechos fundamentales:
La interpretación pro persona (pro homine) y la interpretación conforme a los pactos
internacionales sobre derechos humanos (arts. 13 y 256). En virtud a la primera, los
jueces, tribunales y autoridades administrativas, tienen el deber de aplicar aquella
norma que sea más favorable para la protección del derecho en cuestión -ya sea que
esté contenida en la Constitución o en las normas del bloque de constitucionalidad- y
de adoptar la interpretación que sea más favorable y extensiva al derecho en cuestión.
Y en virtud a la segunda (interpretación conforme a los pactos internacionales
sobre derechos humanos), los jueces tienen el deber de -ejerciendo el control de
convencionalidad- interpretar el derecho de acuerdo a las normas contenidas en
tratados e instrumentos internacionales en materia de derechos humanos ratificados
o a los que se hubiere adherido el Estado, siempre y cuando reconozcan derechos más
favorables a los contenidos en la Constitución; obligación que se extiende, además al
contraste del derecho con la interpretación que de él ha dado la Corte IDH. 19
17 En este sentido, véase el libro "Homenaje a Reynaldo Peters, autor del Monumento Jurídico Hábeas Corpus
en papel higiénico, Tomos I y II, Impreso en Creativa, primera edición, agosto de 2012.
18 SSCCPP 0501/2011-R de 25 de abril, la 2271/2012-R de 9 de noviembre y la 0139/2012 de 4 de mayo.
19 La corte Interamericana ha definido que el control de convencionalidad debe realizarse aun de oficio, ya que
cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la convención americana, sus jueces también
están sometidos a ella, lo que les obliga a velar porque el efecto úttl de la convención no se vea mermado o

130
 Los principios rectores

Los derechos fundamentales previstos en el art. 109 de la Constitución son

directamente aplicables y gozan de iguales garantías para su protección, como
otra de las características fundamentales del Estado Constitucional de Derecho.
La aplicación directa de los derechos supone consolidar el valor normativo de la
Constitución, y asegurar la máxima eficacia de los derechos fundamentales, y exige
la superación de una concepción ius-positivúta y formalista del sistema jurídico, e
implica la adopción de postulados jurídicos enmarcados en cánones constitucionales
no solamente destinados a limitar el poder, sino fundamentalmente direccionados a
consagrar y consolidar la vigencia material de los derechos fundamentales. 20
A tiempo de sostener que no pueden consentirse actos que impliquen una
manifiesta y "grosera" violación a los derechos fundamentales, el TCP exige que debe
aplicarse el principio pro actione, tanto respecto al cumplimiento de los requisitos
previstos en el art. 33 del CPCo, como a las causales de improcedencia y por tanto
este principio constituye el elemento legitimador y directriz del ejercicio del control
de constitucionalidad. 21 Este principio busca hacer prevalecer, fundamentalmente,
la justicia material sobre la formal. De la misma forma consolida un régimen
constitucional axiomático, donde todos los actos de la vida social se impregnan de
contenido no solamente de normas positivas, sino también de valores supremos y
rectores del orden jurídico imperante como ser la justicia e igualdad.
Los requisitos formales del artículo 33 CPCo, tienen por única finalidad dotar
al juez constitucional de elementos veraces, objetivos y suficientes para garantizar un
fallo justo e imparcial, permitiendo que el juzgador compulse correctamente los ante-
cedentes de la problemática planteada, para luego conceder o denegar la tutela impe-
trada; sin embargo, en ningún caso puede impedir la tutela ante una evidente lesión
de derechos y garantías constitucionales. Muy por el contrario la justicia constitucio-
nal no estaría cumpliendo los fines que le asigna la Constitución, y se convertiría en
una institución reproductora de formalismos y ritualismos, actuando en contra del
mandato constitucional y de los principios que inspiran a la justicia constitucional.

anulado por la aplicación de leyes contrarias a sus disposiciones, objeto y fin. Vid. Sentencia caso Trabajadores
cesados del Congreso (Aguado Al faro y otros) vs Perú, sentencia de 24 de noviembre de 2006.
20 El TCP (SCP 0121/2012 de 2 de mayo), ha venido reiterando que el principio de aplicación directa y eficaz
de los derechos fundamentales, constituye un postulado que consolida el valor normativo de la Constitución,
por el cual, los derechos fundamentales tienen una efectividad plena más allá de un reconocimiento legislativo
o de formalismos extremos que puedan obstaculizar su plena vigencia, aspecto que caracteriza la "última
generación del Constitucionalismo", en el cual, el fenómeno de constitucionalización del ordenamiento
jurídico, se consagra y alcanza su esplendor a través del principio de aplicación directa de los derechos
fundamentales, el cual se materializa a través del nuevo rol de las autoridades jurisdiccionales en su labor de
interpretación constitucional acompañada de una coherente teoría de argumentación jurídica.
21 SCP 1414/2013 de 16 de agosto que, a su vez, consolida la doctrina establecida en la SC 0030/2013 de 4 de
enero.

131
William Herrera Áñez

El principio de pro actione constituye, en efecto, un elemento del derecho a la

tutela judicial efectiva, tendiente a la interpretación de las disposiciones procesales
en el sentido más amplio con la finalidad de evitar que eventuales irregularidades
procesales se conviertan en un obstáculo que impidan la prosecución del proceso
y la consecuente obtención de una resolución del fondo; debiéndose de acuerdo
a la proporcionalidad imponer un tratamiento distinto a los diversos grados de
defectuosidad de los actos o vicios en los que pudieran incurrir las partes en su
pretensión, que deben ser considerados a partir de las circunstancias concurrentes
y propias de cada una, la trascendencia práctica y la voluntad o motivación del
sujeto activo, con la finalidad de preservar el derecho al acceso a la justicia a partir
de la aplicación de este postulado, siendo la única limitante no vulnerar las garantías
procesales de la parte adversaP
En consecuencia, deben flexibilizarse los presupuestos procesales de admisión
de los procesos y procedimientos constitucionales para que en un análisis de fon-
do, el juez o vocal constitucional, mediante el control de constitucionalidad, pueda
asegurar una justicia material, cuyo sustento constitucional se encuentra en los artí-
culos 13.1-4, y 256 CPE y 29 de la convención americana sobre derechos humanos.
En cualquier caso corresponde al juez o vocal constitucional hacer una compulsa de
fondo de la problemática planteada siempre que los antecedentes permitan tener una
comprensión cabal de cómo pudo haberse materializado el acto ilegal, prescindien-
do inclusive de los requisitos establecidos en el código procesal constitucional, por
cuanto la protección de los derechos fundamentales y garantías constitucionales, no
puede estar supeditada al riguroso cumplimiento de requisitos de orden estrictamen-
te formal.
9. El principio iuria novit curia
Este principio consiste en la facultad que ostenta la justicia constitucional de
hacer su propia determinación de los derechos fundamentales considerados vulnera-
dos, aunque no hayan sido alegados por las partes. En realidad este es un principio
rector para todas las acciones de defensa, especialmente para el proceso de acción de
libertad, por cuanto puede interponerse en forma oral y sin necesidad de patrocinio
de abogado, de modo que Hcilmente puede obviarse o equivocarse la fundamen-
tación constitucional pero igual el juez, vocal constitucional o TCP debe suplir o
subsanar cualquier deficiencia que hubiese en la cita normativa.
El TCP precisó que la normativa procesal no puede ser interpretada restric-
tivamente hasta la exigencia al accionante de invocar el artículo de la Constitución
en el que se encuentra consagrado el derecho fundamental o garantía constitucional
que se alega vulnerado; dicho razonamiento implica un excesivo formalismo a mo-
22 SCP 0018/2018-S1 de 1 de marzo.

132
 Los principios rectores

mento de considerar el contenido de un escrito de acción tutelar, ello considerando

que mientras se expliquen los hechos y en qué consisten los derechos considerados
lesionados, la jurisdicción constitucional no debe desconocer la fundamentación por
falta de cita de la normativa en la cual se encuentran consagrados los derechos funda-
mentales o garantías constitucionales supuestamente vulnerados. 23
En todo caso, en resguardo del derecho a la tutela judicial efectiva en ningún
caso podrá rechazarse la acción presentada (tratándose de la acción de libertad),
aunque por error u omisión no se haya mencionado o precisado adecuadamente los
derechos vulnerados, ya que "el juez conoce el derecho" y tiene el deber de analizar la
demanda, informe de los demandados y la participación de las partes en la audiencia
de garantías, para verificar si se lesionaron los derechos invocados y si correspondiera,
conceder la tutela con base en las disposiciones jurídicas pertinentes.
La Corte IDH aclaraba que tiene la facultad de analizar la posible violación de
artículos de la Convención no incluidos en los escritos de demanda y su contestación,
así como en el escrito de solicitudes y argumentos de los representantes, con base
en el principio iura novit curia, sólidamente respaldado en la jurisprudencia
internacional, "en el sentido de que el juzgador posee la facultad e inclusive el deber
de aplicar las disposiciones jurídicas pertinentes en una causa, aun cuando las partes
no las invoquen expresamente, en el entendido de que se le dará siempre a las partes
la posibilidad de presentar los argumentos y pruebas que estimen pertinentes para
apoyar su posición frente a todas las disposiciones jurídicas que se examinan". 24
La corte constitucional de Colombia, 25 en el mismo sentido, consideraba que
este principio iura novit curia significa que "el juez conoce el derecho", y constituye
la columna vertebral de las acciones de tutela. En la medida que la tutela es un recurso
judicial informal que puede ser interpuesto por personas que desconocen el derecho,
es deber del juez de tutela, en principio, analizar el caso más allá de lo alegado por
el accionante. La manera como se ha entendido y reiterado este principio en la
jurisprudencia interamericana de derechos humanos, es que en virtud de éste, "el
juzgador posee la facultad e inclusive el deber de aplicar las disposiciones jurídicas
pertinentes en una causa, aun cuando las partes no las invoquen expresamente". El
tribunal colombiano razonaba que la jurisprudencia constitucional ha sido sensible
en la aplicación de este principio a las condiciones materiales del caso. Así, por
ejemplo, se asume y demanda del juez una actitud más oficiosa y activa en aquellos
casos en los que la tutela la invoca un sujeto de especial protección constitucional

23 SSCCPP 0016/2015-52 de 16 de enero que, a su vez, cita a la 0793/2012 de 20 de agosto, la 0304/2013-L de

13 de mayo, entre otras.
24 Caso "Masacre de Mapiripdn " vs. Colombia , sentencia de 7 de marzo de 2005.
25 Sentencia T-146/1 Ode 4 de marzo.

133
William Herrera Áñez

o una persona que, por sus particulares circunstancias, ve limitado sus derechos de
defensa.
Queda claro entonces que no podrá rechazarse un proceso o procedimiento
constitucional por falta de fundamentación jurídico-constitucional, más aún cuan-
do las sentencias emitidas por la Corte IDH, forman parte del bloque de constitu-
cionalidad de Bolivia. En consecuencia la exigencia de que todo proceso debe tener
contenido jurídico-constitucional, prevista en la normativa procesal, debe relativizar-
se en función de la justicia material y el principio iura novit curia.
10. La verdad material
El principio de la verdad material debe impregnar todo proceso y
procedimiento constitucional. Este principio proclama no sólo que la justicia
constitucional debe observar los hechos tal como se presentaron y analizarlos dentro
de los acontecimientos en los cuales encuentran explicación sino también condena
los ritualismos que impiden el acceso a la justicia, dado que todo ciudadano tiene
derecho a una justicia material, por lo que debe garantizarse que las decisiones de
las autoridades jurisdiccionales, sean producto de apreciaciones jurídicas objetiva,
procurando la resolución de fondo de las problemáticas sometidas a su jurisdicción
y competencia.
En la interpretación del TCP, la verdad material obliga al juzgador al momento
de emitir sus resoluciones observar los hechos tal como se presentaron y analizarlos
dentro de los acontecimientos en los cuales encuentran explicación o que los
generaron; de ello se infiere que en cumplimiento de este principio se debe anteponer
la verdad de los hechos, aunque, obviamente, sin eliminar aquellas formas procesales
que tienen por finalidad resguardar derechos y garantías constitucionales. 26
En tal sentido la verdad material busca la primacía de la realidad de los
hechos sobre la aparente verdad que pueda emerger de los documentos; aplicando
este principio debe prevalecer la verificación y el conocimiento de éstos, sobre el
conocimiento de las formas. En todo caso, los jueces están obligados a defender,
promover y vivificar la Constitución y los derechos fundamentales de las personas en
cada si tu ación material que conocen; y ante cualquier deficiencia formal o material, la
jurisdicción constitucional debe procurar por todos los medios a su alcance conocer
la verdad material.
Sin embargo el garante de la Constitución ha terminado confundiendo la
verdad material con la justicia material, donde deberá prevalecer el derecho material,

26 El TCP (SCP 2621/2012 de 21 de diciembre) aclaraba que el valor justicia no sólo es un valor en sí sino que
es una medida de los demás valores jurídicos.

134
 Los principios rectores

de fondo o sustantivo frente al derecho formal, ritual o adjetivo. 27 Y recuerda que el

derecho material consagra en abstracto los derechos; el segundo o formal, establece
la forma y se traduce en un medio que tienen los integrantes de una determinada
sociedad para lograr la efectiva tutela de sus derechos. Así, el derecho formal tiene
una naturaleza instrumental y adjetiva frente al derecho sustancial o de fondo.
La verdad material exige además a los litigantes y a los abogados lealtad procesal e
idoneidad profesional, donde precisamente las actuaciones y pretensiones deben
encontrar pleno respaldo en la realidad fáctica. Este principio rechaza asimismo las
formalidades y obliga a las autoridades judiciales a buscar la solución de los conflictos
conforme al derecho sustancial o justicia material.
La aplicación directa de la Ley Fundamental está íntimamente ligada con el
valor axiomático de la Constitución, que pretende irradiar su contenido a todo el
orden jurídico y social, como ser los valores de justicia e igualdad e imparcialidad del
juez. En el Estado Constitucional de Derecho, no deben prevalecer los ritualismos
procedimentales (como mera constatación de cumplimiento de las formas procesales),
sino que el órgano jurisdiccional debe asegurar la plena eficacia material de los
derechos fundamentales procesales y sustantivos (justicia material, debido proceso
y sus derechos fundamentales constitutivos y sustantivos). El objetivo final es que el
derecho sustancial prevalezca sobre cualquier regla procesal que no sea estrictamente
indispensable para resolver el fondo del caso sometido a conocimiento del juez. En
síntesis, la justicia material es la cúspide de la justicia donde encuentra realización
el contenido axiológico de la justicia; por ello está encargada a todos los órganos de
administración de justicia.
11. No reconoce fu eros ni privilegios
Los procesos y procedimientos constitucionales no reconocen fueros ni privi-
legios procesales, de modo que se puede demandar a cualquier autoridad, funciona-
rio público o persona particular. Se trata de procesos y procedimientos que se carac-
terizan por ser extraordinarios, tener una tramitación especial, sumarísima, reforzada
por la inmediatez, sumariedad, informalismo, generalidad e inmediación. A tiempo
de revocar una resolución que negaba un recurso alegando que no se podía ciernan-

27 El TCP (SSCCPP 713/2010 de 26 de julio, la 0144/2012 de 14 de mayo, la 0140/2012 de 9 de mayo, la

1783/2014 de 15 de septiembre, la 0153/2016-52 de 29 de febrero, entre otras), aclaraba que la estructura
del sistema de administración de justicia boliviano, no puede concebirse como un fin en sí mismo, sino como
un medio para obtener el logro y realización de los valores constitucionales que deben ser considerados como
mandatos dirigidos, primero, al legislador para que sean tomados en cuenta en la elaboración de las leyes
y, segundo, al Poder Ejecutivo y Judicial, para que sean considerados en la aplicación e interpretación de
esas normas, optando siempre por aquella aplicación e interpretación que sea más favorable a la efectiva
concreción de esos valores.

135
William Herrera Áñez

dar a los ministros de la ex corte suprema de justicia, el TC aclaraba que el habeas

corpus debía interponerse ante la corte superior de distrito de Chuquisaca, ya que la
Constitución no excluía a ningún poder u órgano del Estado para ser demandado. 28
Y advertía que la Constitución es la norma suprema del ordenamiento jurídico na-
cional y, por tanto, sus preceptos deben ser aplicados con preferencia a cualquier otra
norma de menor jerarquía.
Este reconocimiento de la supremacía de la Constitución boliviana y el valor
normativo del bloque de constitucionalidad comenzó a imponerse desde el inicio
de la justicia constitucional. En efecto la convención americana sobre derechos hu-
manos ( art. 25.1 ), proclama que "toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y
rápido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes,
que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por ·
la Constitución, la ley o la presente convención, aun cuando tal violación sea come-
tida por personas que actúen en ejercicio de sus funciones oficiales".
En esta línea, la declaración y programa de acción de Viena, aprobada el 25 de
julio de 1993 en la conferencia mundial de los derechos humanos, reafirma que "el
respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales sin distinción alguna
es una regla fundamental de las normas internacionales de derechos humanos", y se
extrapolan perfectamente dado su carácter universal, indivisible, interdependiente e
interrelacionado de los derechos humanos, de modo que los Estados se comprome-
ten a promover y proteger todos estos derechos sean cuales fueren sus sistemas políti-
cos, económicos y culturales. Esta declaración exhorta a la comunidad internacional
a tratar los derechos humanos en forma global y de manera justa y equitativa, en pie
de igualdad y dándoles a todos el mismo peso, sin desconocer las particularidades
nacionales y regionales, así como de los diversos patrimonios históricos, culturales y
religiosos.
Con base en esta vigorosa doctrina, el constituyente de 2009 (art. 13) reconoce
que los derechos fundamentales no sólo son inviolables, universales, interdependien-
tes, indivisibles y progresivos, que no están separados los unos de los otros y que
la restricción a un derecho puede afectar negativamente a los demás, sino también
obligó al TCP a tener que ampliar la cobertura o protección de la acción de libertad
a otros derechos conexos como por ejemplo a la dignidad, a la salud, a los usos y cos-
tumbres, entre otros, que no figuran precisamente en el catálogo del artículo 125 de
la Ley Fundamental.

28 El TC (SC 486/2000-R de 22 de mayo) aclaraba que el art. 18-Il de la Constitución Política del Estado
de 1967, señalaba con precisión cuáles eran las autoridades competentes para conocer el recurso de hábeas
corpus; estableciendo al efecto, que en las capitales de departamento, eran las Cortes superiores de distrito o
los jueces de partido, a elección del afectado.

136
 Los principios rectores

Toda esta doctrina expansiva de los derechos humanos ha revolucionado el

proceso constitucional y, por tanto, ha echado por la borda el histórico reconoci-
miento de fueros y privilegios del que gozaban las autoridades que encabezan el Ór-
gano judicial, legislativo, ejecutivo y electoral, de modo que ahora se puede deman-
dar a toda autoridad o servidor público, incluyendo al Presidente del Estado y a los
particulares.
12. Economía y celeridad
Los principios de economía procesal y celeridad se encuentran íntimamente
relacionados, pues a través del primero se busca la celeridad en la solución de los
litigios para impartir pronta y cumplida justicia. En la interpretación del TCP, 29 el
principio de economía procesal que tiene como objeto evitar que el trabajo del juez se
vea duplicado y que el proceso sea más rápido, consiste, principalmente, en conseguir
el mayor resultado con el mínimo de actividad de la administración de justicia. Con
la aplicación de este principio, se busca la celeridad en la solución de los litigios, es
decir, que se imparta pronta y cumplida justicia.
La Constitución en su art. 178. I establece que la potestad de impartir justicia
se sustenta en los principios de independencia, imparcialidad, seguridad jurídica, pu-
blicidad, probidad, celeridad, gratuidad, pluralismo jurídico, interculturalidad, equi-
dad, servicio a la sociedad, participación ciudadana, armonía social y respeto a los
derechos. El mandato es contundente: la administración de justicia, en las diferentes
jurisdicciones y en la justicia constitucional, debe ser oportuna y sin dilaciones, bus-
cando efectivizar los derechos y las garantías constitucionales.
La eficacia supone el cumplimiento de las disposiciones legales y que los proce-
dimientos deben lograr su finalidad, removiendo, de oficio, los obstáculos puramen-
te formales; este principio está íntimamente vinculado con la prevalencia del derecho
sustancial respecto al formal y el principio de verdad material. Y la eficiencia persigue
acortar el tiempo de duración de los procesos y obtener una mayor certeza en las reso-
luciones, de manera que las personas puedan obtener un oportuno reconocimiento
de sus derechos.
El tribunal constitucional ha reiterado que las solicitudes vinculadas con el
derecho a la libertad personal y de locomoción, debe regirse al principio de celeridad,
en resguardo al derecho primario protegido, como es la libertad, habida cuenta que
el mismo ocupa un lugar importante junto con la dignidad humana en el catálogo de
derechos civiles, como parte integrante a su vez de los derechos fundamentales. 30 La

29 SSCC 0400/2005-R de 19 de abril , 0010/201 0-R de Gde abril y 0178/2011 -Rde 11 de marzo.
30 SSCCPP 0799/2012 de 20 de agosto, la 0078/201 0-R de 3 de mayo, la 0384/2011-R de 7 de abril, entre
otras.

137
William Herrera Áñez

Constitución (art. 22) prevé no sólo que la dignidad y la libertad de la persona son
inviolables, sino que respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado.
La detención preventiva no tiene por finalidad la condena prematura, y si
bien no existe una norma procesal legal que expresamente disponga un plazo máxi-
mo en el cual debe realizarse la audiencia de consideración, corresponde aplicar los
valores y principios constitucionales, previstos en los artículos 8.II -180-1 CPE, que
establecen que la jurisdicción ordinaria se fundamenta en el principio procesal de
celeridad entre otros; motivo por el cual toda autoridad jurisdiccional que conozca
una solicitud de un detenido o privado de libertad, debe tramitar la misma, con la
mayor celeridad posible, y dentro de los plazos legales si están fijados, y en un plazo
razonable, si no está establecido por ley. De no ser así, tal actuación procesal provo-
caría efectos dilatorios sobre los derechos del detenido y en consecuencia repercute o
afecta a su libertad que de hecho ya está disminuida por la sola privación de libertad
en que se encuentra, sin que este razonamiento implique que necesariamente se deba
deferir a su petición, sino, se refiere a que sea escuchado oportunamente a fin de que
obtenga una respuesta positiva o negativa.
Las autoridades que conozcan las solicitudes de cesación de la detención
preventiva, tienen la obligación de imprimirles la mayor celeridad posible, y resolver en
un plazo razonable, y brevísimo de tres días hábiles como máximo. Este plazo incluye
las notificaciones pertinentes, lo contrario vulnera los derechos fundamentales de las
personas privadas de libertad (art. 73 CPE), y aunque exista "sobrecarga procesal"
evidencia una negligencia e incumplimiento de un deber de servicio a la sociedad.

138
CAPÍTULO VI
LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL (1)
l. Concepto y problemas interpretativos. 2. Características y objetivos
de la interpretación. 3. Los métodos interpretativos. 3.1 La voluntad
del constituyente. 3.2. Interpretación sistemática. 3.3 Los principios
constitucionales. 3.4 La unidad de la Constitución. 3.5 El bloque de
constitucionalidad. 3.6 El control de convencionalidad.

l. Concepto y problemas interpretativos

l. La interpretación constitucional, en sentido amplio, consiste en buscar el sen-
tido o sentidos que tiene la Constitución para poder aplicarla a un caso con-
creto, actividad que monopoliza el tribunal constitucional desde el1 de junio
de 1999. Tal como grafica Sagüés, la importancia de la interpretación constitu-
cional parece obvia: el valor de cada precepto de la Constitución depende, en
definitiva, del significado que le den sus intérpretes-operadores. 1 La letra po-
drá decir claramente una cosa, la intención del constituyente podrá haber sido
bien definida... , pero en última instancia la cláusula constitucional regirá del
modo con que sea interpretada y aplicada. De ahí la trascendencia que tiene la
interpretación en la realidad del derecho: la suerte de la Constitución depende,
en mucho, de su interpretación.
La Constitución, como toda norma, tiene un texto con imprecisiones, omi-
siones o lagunas, situaciones ante las que se activa la labor interpretativa para esta-

SAGÜÉS, Néstor Pedro, La interpretación judicial de la Constitución, Buenos Aires, Ediciones Depalma,
1998, p. l.

139
William Herrera Áñez

blecer el sentido de la norma aplicable al caso particular. Según Rivera Santiváñez, el

máximo intérprete constitucional tiene que extraer, a partir de los valores supremos
y principios fundamentales proclamados en la Constitución, innumerables normas
implícitas, no expresas, idóneas para regular cualquier aspecto de la vida social y polí-
tica, de manera tal que tiene que darle vida a la Constitución, y concreción normativa
a sus cláusulas abstractas. 2
En realidad el intérprete, más que buscar una verdad o voluntad del legislador,
debe buscar asignar un sentido a la norma o conjunto de normas, valores y princi-
pios, para lo cual debe hacer una búsqueda en forma escalonada: en primer lugar,
tratar de conocer y entender la norma que quiere interpretar; luego, conectar el sen-
tido de esa norma con el resto del cuerpo de leyes o sistema normativo, para evitar
caer en unilateralismos o en interpretaciones que incurran en contradicción. Luego
se indagará al legislador histórico para averiguar qué es lo que pensó en su momento,
aunque la voluntad del legislador histórico ya no sea tan determinante, sino tan sólo
como uno de los medios para llegar a nuestro objetivo. También debe buscarse los fi-
nes que persigue la norma, el instituto o el ordenamiento jurídico, lo que indudable-
mente implica una decisión valorativa, que debe calzar con el resto del ordenamiento;
es decir, debe aplicarse al resultado las más elementales reglas de la lógica para ver si es
coherente consigo mismo.
Y como aclaraba García Belaunde, se trata de un método integral, que puede
calificarse, provisionalmente, como dialéctico-comprensivo; entendiendo esto como
una contrastación de diversos enfoques que surgen desde diversas perspectivas, y que
son resueltas finalmente por una comprensión, que debe arribar a conclusiones ló-
gicas.3 Sin embargo, esto no significa que tengamos que llegar necesariamente a una
conclusión acertada, única y perfecta, pues la fijación de un significado dependerá
de elementos muy diversos y esto nos remonta a los problemas propios que tiene la
interpretación, que pueden ser:
i) Un primer problema es saber si la interpretación llega a descubrir o crear, es
decir, si tiene que indagar por lo que existe escondido detrás de la norma o sí,
por el contrario, crea derecho al estilo del juez norteamericano. El papel del
juez ya no se concibe como repetitivo, mecánico, sin iniciativas, sino más bien
se reconoce que la función judicial es innovadora, y el juez un descubridor

2 RIVERA SANTIVÁÑEZ, José Antonio, Fundamentos sobre el carácter vinculante de las resoluciones del
tribunal constitucional, Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional, número 9, Madrid, 2005, pp.
343 y S.
3 GARCÍA BELAUNDE, Domingo, La interpretación constitucional como problema, Ponencia presentada al
"Simposio Internacional sobre Derecho del Estado", organizado por la Universidad Externado de Colombia
(Santa Fe de Bogotá, 4-5 de mayo de 1993), pp. 25 y s.

140
 La interpretación constitucional (1)

de algo preexistente; es decir, asigna un significado a la norma, lo cual lo hará

como consecuencia de un proceso interpretativo y con las limitaciones que
éste conlleva.
ii) Otro problema es darle sentido a la "voluntad", pero ¿voluntad del legislador
o voluntad de la ley? Con excepción del modelo anglosajón donde tiene un
fuerte predicamento el legislador histórico, en nuestro entorno tiene poca
relevancia sobre todo cuando se extiende el tiempo entre la sanción de la
norma y el momento en que se interpreta (los intérpretes actuales del código
de Napoleón tendrán muy poco en cuenta lo que pensaron los redactores
originales del código). También muchos hablan de la voluntad de la ley, como
si la norma tuviera un pensamiento oculto o vida propia. Aquí cabe hacer
dos distingos: por un lado, lo que realmente dijo el legislador en su momento
(legislador histórico), y por otro, lo que nosotros pensamos que hubiera dicho
en las actuales circunstancias (legislador presunto), con lo cual estamos en el
fondo frente a una verdadera creación.
iii) En la literatura jurídica especializada se distingue la interpretación doctrinaria,
judicial y auténtica, dependiendo de quién sea el intérprete. La doctrinaria la
realizan los tratadistas del derecho; la judicial los jueces y la auténtica es la que
realiza el legislador.
La interpretación en general cumple un papel relevante porque permite des-
entrañar el sentido del texto normativo conforme a un proceso lógico-jurídico. Sin
embargo, no se trata de convertir al juzgador en legislador, sino de obtener lo que
éste efectivamente ha expresado en la norma. Tal como ha sostenido el TC, la labor
interpretativa debe sujetarse a las reglas admitidas por el derecho, y debe realizarse
partiendo de una "interpretación al tenor de la norma (interpretación gramatical),
con base en el contexto (interpretación sistemática), en su finalidad (interpretación
teleológica) y los estudios preparatorios de la ley y la historia de formación de la ley
(interpretación histórica)". 4 Estas reglas de interpretación operan como barreras de
contención o controles, destinadas a precautelar que a través de una interpretación
defectuosa o arbitraria, se quebranten los principios y valores constitucionales.
Las referidas reglas generales funcionaron cuando, no obstante, el derecho es-
taba todo en la ley, y el jurista debía reducir su búsqueda de respuestas a lo establecido
en la misma, pero cuando el derecho es más que la ley, se abre un campo más variado
y rico para el trabajo jurídico. La búsqueda del sentido de la norma cambió con la
transformación del Estado de Derecho (donde prevalecía la Ley) al Estado Constitu-
cional de Derecho (donde prevalecerá la Constitución axiomática).

4 SC 0282/2005-R de 4 de abril.

141
William Herrera Áñez

En el Estado de Derecho el trabajo del jurista se denominó, según Vigo,

"interpretación" jurídica, pues cuando decidía un problema, evacuaba una duda o
brindaba una respuesta autoritativa era a través de la interpretación de la ley (la ley
era todo). 5 La materia sobre la cual operaba el intérprete jurídico en el Estado de
Derecho era la ley, dado que era ella la fuente de las fuentes del derecho, a punto
que si se llegaba a reconocer alguna otra fuente lo era como subordinada a la que
ostentaba la máxima jerarquía. La posibilidad de apelar a los "principios generales
del derecho" era remota, pues solo en caso de lagunas de la ley, y aquellos valían en
tanto habían sido puestos implícitamente por el legislador o codificador, de ese modo
era inconcebible la alternativa de descalificar una respuesta legal por contradecir
"principios generales". El trabajo del jurista consistía en esa búsqueda de respuestas
que estaban en la ley (más específicamente: en el código), bajo la amenaza que si se
apartaba del "sentido de la ley" cometía el delito de prevaricato.
El autor consideraba que el trabajo del jurista ahora tendríamos que llamarlo
de otro modo, dado que la "interpretación" ha quedado asociada a aquel Estado que
se forjó a partir de la revolución francesa e imperó pacíficamente hasta después de la
segunda guerra mundial. En la cultura jurídica generada en respaldo de aquel Estado
de Derecho, se entendía y se enseñaba que la interpretación identificaba el trabajo del
jurista, en tanto consistía en aplicar la ley luego de haberla interpretado y descubierto
en ella "la" respuesta buscada. Pero hoy los juristas somos conscientes de que frente
a la pregunta del usuario vamos al derecho vigente (no solo a la ley) y es casi seguro,
si estamos ante un auténtico "caso", que encontraremos más de una respuesta,
por eso debemos escoger una de ellas, y luego viene la delicada, específica y central
tarea de argumentar a favor de la que pretendemos que prospere o se consienta. Esa
posibilidad de encontrar más de una respuesta en buena medida está ligada a que la
Constitución se ha reconocido como fuente del derecho y en ella hay básicamente
principios, valores o derechos humanos que tienen esa capacidad potencial de generar
respuestas en manos de juristas preparados para ello.
El cambio de denominación de la tarea del jurista de algún modo coincide
con el cambio del paradigma de Estado, dado que fue en la década de los cincuenta
cuando se vuelve hablar de argumentar. En definitiva -decía Vigo-, pensamos que la
argumentación es el nuevo nombre de la interpretación, y es "nuevo" porque esta era
funcional al Estado de Derecho, mientras que aquella remite al modo de operar los
juristas en tiempos del Estado Constitucional de Derecho.

5 VIGO, Rodolfo Luís, De La interpretación de La Ley a La argumentación desde La Constitución: realidad,

teorlas y valoración, Universidad de La Sabana, Colombia, 2012, p. 1~3.

142
 La interpretación constitucional (1)

2. Características y objetivos de la interpretación

La interpretación constitucional tiene aspectos muy concretos, y específicos
que consiste en buscar y encontrar el sentido o sentidos que tenga o pueda tener la
Constitución y su textura abierta. Para García Balaunde, la interpretación tiene que
partir de un texto, en este caso de la norma constitucional, que decididamente no es
la misma que la norma civil y, por tanto, hay que precisarla, pues el tipo de norma
condiciona la interpretación, y la norma constitucional tiene, sin lugar dudas, un
lenguaje especial, distinto a los otros lenguajes o expresiones jurídicas, que tiene sus
propias características: 6
a) La primero que debe tenerse en cuenta es que se trata de interpretar la
Constitución, la norma suprema y no existiendo ninguna que esté por encima
de ella, se desprende que ni en jerarquía ni en alcances tiene igualdad con el
resto de normas que componen el ordenamiento jurídico, de modo que su
tratamiento necesariamente debe ser distinto, pues es una norma o conjunto de
normas, que es tanto norma como las demás, pero con superior jerarquía. En
palabras del TC español, es una norma cualitativamente distinta de las demás,
por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que ha de constituir el
orden de convivencia política y de informar todo el ordenamiento jurídico. 7
b) Es una norma cuyo procedimiento de elaboración es distinto a todas las
demás normas porque obedece a una lógica propia. Las normas, sean civiles o
penales, son hechas por un legislador, que a su vez las ha recibido, en proyecto,
de comisiones o asesorías técnicas. La Constitución, en cambio, es hecha
mediante una asamblea constituyente, independiente del orden constituido,
cuya "función autónoma" no encuentra fundamento en la Constitución que
pretende cambiar, ya que su único cause jurídico es la voluntad democrática
popular en virtud de la cual, para el establecimiento del nuevo orden
constitucional le da a esta función un carácter extraordinario, que se extingue
en el momento de la entrada en vigor de la Constitución que abroga el orden
anterior. 8
e) La Constitución se denomina como política, pues es una norma que tiene
un primordial fin político, ya que se dirige a disciplinar, ordenar y regular el
ejercicio del poder. A su vez, trata de fijar los límites que tienen los destinatarios
del poder y, en consecuencia, poner barreras que los ciudadanos o gobernados

6 GARCÍA BELAUNDE, Domingo, La interpretación constitucional como problema ... Ob. CiL, pp. 25 y s.
7 STC 22/1984.
8 HERRERA ÁÑEZ, William, D erecho Constitucional Boliviano, Cochabamba, Ed. Kipus, 2019, p. 74.

143
William Herrera Áñez

pueden oponer a los gobernantes. La Constitución tiene un valor político

superior al resto de las normas del ordenamiento en la medida en que traduce
la voluntad del pueblo de fijar las reglas básicas de la convivencia. Y como no
tendría sentido que los poderes que la Constitución crea y organiza (los poderes
constituidos), no estén sujetos ni obligados a respetarla, esa supremacía política
aspira a convertirse en supremacía jurídica: el esfuerzo de racionalización del
poder conduce a la afirmación de la superioridad jurídica de la norma en la que
se funda su legitimidad y las condiciones de su ejercicio.
d) La Constitución tiene unas determinadas opciones valorativas o axiológicas,
como preferencias que las personas adoptan, en relación a la manera de
ordenarse y alcanzar sus fines. Esta presencia valorativa, a su vez, determinará
la presencia de valores derivados en el resto del ordenamiento jurídico. La
norma suprema constituye un marco de coincidencias suficientemente amplio
como para que dentro de él quepan opciones políticas y económicas de muy
diferente signo.
e) La ley fundamental es una especie de eje central que ordena o pretende ordenar
al resto del ordenamiento jurídico, al cual se concibe como una unidad. A
diferencia del derecho civil y del derecho penal, que son conjuntos normativos
específicos cerrados en sí mismos, con poca o ninguna relación con el resto de
áreas del derecho, la norma constitucional tiene como obligación fundamental
ser el eje propulsor y unitario de todo el mundo jurídico. La Constitución
sintetiza el sistema jurídico-constitucional.
f) Las normas constitucionales son normas incompletas que, en principio, son
desiguales entre sí. Y desde el punto de vista de su eficacia, las normas pueden
ser consideradas como programáticas y operativas. Sin embargo, es claro
que en los textos constitucionales existe gran cantidad de disposiciones que
quedan sujetas a una reglamentación posterior, que muchas veces no se da por
inercia legislativa. Por tanto, el carácter incompleto, esquemático, impreciso,
de la norma constitucional, así como su no aplicabilidad inmediata, origina
gran parte de los problemas que afronta la Constitución en su desarrollo, a
diferencia de otras parcelas normativas, que son más exigibles, si bien es cierto
que los problemas de interpretación se dan en todas las áreas.
A estas características hay que agregar los objetivos de la interpretación
constitucional. Para García Belaunde, el primer objetivo que tiene toda
Constitución es durar en el tiempo. 9 Una Constitución, que articula el resto del
conjunto normativo y que fija las grandes pautas para la legislación y la vida de una
9 GARCÍA BELAUNDE, Domingo, La interpretación constitucional como problema .. .Ob. Cit., pp. 25 y s.

144
 La interpretación constitucional (I)

comunidad, no puede cambiarse todos los días ni durar lo que dura un calendario. La
interpretación constitucional tiene como objetivo fundamental que la Constitución
dure, y por añadidura, que sea respetada. En segundo lugar, la Constitución debe ser
interpretada de la manera que más la favorezca para su conformidad con ella misma
y la realización de sus fines, lo que conlleva la necesidad de una interpretación acorde
con la Constitución. En tercer lugar, la interpretación de la Constitución debe
adaptarse a los nuevos tiempos, de manera tal que ella sirva a la comunidad a la que
está destinada, por todo el tiempo que sea posible, sin llegar a la desnaturalización
o quebrantamiento de la Constitución vía interpretación, pero permitiendo
mutaciones que habiliten su supervivencia en el tiempo.
De los fines u objetivos de la interpretación se desprenden los criterios que
deben orientarla, los cuales han ido surgiendo paulatinamente en el tiempo y
pueden clasificarse en dos grande familias: a) las de carácter general, que conciernen
a todo régimen constitucional en cuanto tal y de los cuales puede decirse que son
consustanciales con toda Constitución; y b) las de carácter particular, propias de una
determinada Constitución, que corresponden a un país o a un grupo determinado de
países, y que, por tanto, sólo pueden apreciarse dentro de un determinado complejo
normativo y están vinculados a su entorno geográfico, histórico, cultural, etc. Así,
por ejemplo, los problemas de la monarquía en Inglaterra tienen una peculiaridad
que no se presenta en otros países europeos que no son monarquía, sino repúblicas.
El sistema presidencial de EE.UU. tiene sus propios problemas, que no lo tienen
otros países de su entorno y que adoptaron el presidencialismo.
La interpretación constitucional sin embargo parece haberse facilitado a
partir de la creación del TC, porque tiene la última palabra en la interpretación
de la Constitución y, por tanto, sus decisiones y sentencias son vinculantes y de
cumplimiento obligatorio ya que no admiten ningún recurso ulterior (art. 203
CPE). En un primer momento, el TC había establecido las siguientes sub-reglas
interpretativas generales: 10
a) Los jueces y tribunales judiciales, al conocer y resolver los procesos sometidos
a su conocimiento, deben desarrollar la labor de interpretación de la norma
aplicable al caso concreto desde y conforme a la Constitución.
b) La interpretación debe desarrollarse tomando en cuenta los valores supremos
y los principios fundamentales, los cuales determinan el sentido y finalidad

10 El TC (SSCC 501/2002-R de 30 de abril y la 1110/2002-R de 16 de septiembre, entre otras) ha definido

que los valores supremos son los parámetros y el límite para la interpretación de las leyes desde y conforme a
la Constitución; además, el Estado Constitucional de Derecho está "sustentado en los valores supremos de
la igualdad, la libertad, la justicia, la dignidad humana", luego ha concluido afirmando que "tanto el orden
político, como el jurídico del Estado se estructuran sobre la base de dichos valores y principios.

145
William Herrera Áñez

de las demás normas y disposiciones legales que conforman el ordenamiento

jurídico del Estado.
e) El límite a la discrecionalidad de los jueces y tribunales, en la labor de
interpretación de las leyes, se encuentra en los valores supremos.
3. Los métodos interpretativos
La interpretación constitucional consiste en averiguar o desentrañar el
verdadero sentido y los alcances de las normas constitucionales, las cuales pueden
adoptar o dar lugar a diversas interpretaciones. El TCP sostiene que la interpretación
de la Constitución adquiere trascendental relevancia, ya que ella se encuentra en la
cúspide del ordenamiento jurídico, y dada la vigencia del principio de supremacía
constitucional y el control de constitucionalidad, la interpretación que realice
el órgano legitimado para el efecto puede determinar en su caso, la vigencia o
no del resto de las normas infra-constitucionales o la forma en que éstas deben
ser entendidas y aplicadas, para el respeto y vigencia de los derechos y garantías
constitucionales. 11 Y reivindicaba su condición de máximo guardián y supremo
intérprete de la Constitución, cuyas decisiones y sentencias son de carácter vinculante
y cumplimiento obligatorio (art. 203 CPE).
Es evidente que a partir de Savigny y, aunque trataba de otras ramas del
derecho, se desarrollaron los clásicos métodos de interpretación de la norma, como
ser el gramatical, histórico, sistemático o de contexto y teleologías; asimismo, se
tienen los principios de interpretación constitucional, entre los cuales los de unidad
de la Constitución, concordancia práctica, eficacia integradora, de interpretación
conforme a la Constitución, que para el caso no resulta necesario analizar.
El tribunal constitucional aplicará e interpretará, con preferencia, la voluntad
del constituyente, de acuerdo con sus actas y resoluciones, así como el tenor literal
del texto de la Constitución. También aplicará: 1) La interpretación sistemática de
la Constitución, y la interpretación según los fines establecidos en los principios
constitucionales; 2) Los derechos reconocidos en la Constitución, de acuerdo con
los tratados y convenios internacionales de derechos humanos ratificados por el país,
cuando éstos prevean normas más favorables. En caso de que esos tratados declaren
derechos no contemplados en la Constitución se considerarán como parte del
ordenamiento constitucional (ans. 196.II CPE, y 2 CPCo).
El TC debe averiguar la voluntad del constituyente, y el texto literal así como
otros métodos interpretativos, puesto que si bien el constituyente ha establecido
dos métodos expresos de interpretación, no ha prohibido la utilización de otros

11 SCP 0084/2017 de 28 de noviembre.

146
 La interpretación constitucional (1)

métodos. 12 La Constitución, el código procesal y la jurisprudencia constitucional

establecen (sin ser exhaustivos), los siguientes métodos interpretativos:
3.1. La voluntad del constituyente
El constituyente ha buscado imponer su "voluntad" en la labor interpretativa
de la jurisdicción constitucional, como si estuviésemos en pleno siglo XIX, de modo
que el TC debe aplicar -en principio-la voluntad del constituyente, de acuerdo con
sus actas y resoluciones, así como el tenor literal de la Constitución. La voluntad del
constituyente debe entenderse como la interpretación teleológica y finalista que pre-
tende orientarse en función de lo que realmente busca la Constitución; es decir, debe
ser interpretada de acuerdo a su finalidad. La referida búsqueda debe ser trazada, en
primer término, a través de las actas que exteriorizaron todas las discusiones y debates
en el momento de la elaboración de la norma suprema; de todos los acuerdos y des-
acuerdos que fueron plasmados en actas y resoluciones (art. 2.! CPCo).
El tenor literal de la norma juega un rol determinante en la metodología ju-
rídica de la interpretación, puesto que realiza tres importantes funciones, según el
TCP: a) Es el punto de partida de la interpretación de las leyes; b) Posee una enorme
repercusión en el cumplimiento del principio de sujeción de la ley por parte de los
órganos judiciales; y, e) Fija el límite entre la interpretación y la creación judicial del
derecho. 13 Bajo la observación de estas funciones, y de su cumplimiento dependerá la
legitimidad y la objetividad de las decisiones judiciales.
También se debe considerar la posibilidad creadora de los tribunales consti-
tucionales, en función de buscar la finalidad de la misma norma; sin embargo, esta
actividad está regulada por el propio derecho, en específico, por una de las funciones
del criterio de la interpretación literal de la norma, que establece la línea divisoria
entre interpretación y creación judicial del derecho.
La delimitación entre las ya referidas interpretación y creación, es indepen-
diente de la validez de la prohibición de analogía -esta prohibición hace referencia a
la aplicación del principio de legalidad contenida en el texto constitucional-, siendo
así que la admisibilidad de la creación judicial del derecho requiere de manera nor-
mativa una fundamentación mucho más profunda que la interpretación, puesto que
para que opere la admisibilidad de la misma, depende, de manera prescriptiva, que
el tribunal pueda demostrar la existencia de un vacío no planeado en la norma y la
similitud del caso e intereses involucrados. El criterio de la interpretación a través
del tenor literal de la norma, traza no solo un límite extensivo, sino también uno
restrictivo a la aplicación del derecho, al establecer, de manera normativa, que debe

12 SCP 0850/ 2013 de 17 de junio.

13 DCP 0001/2020 de 1S de enero.

147
William Herrera Áñez

constar una demostración argumentativa de la existencia de algún vacío normativo,

axiológico, técnico o institucional.
La intención del constituyente de buscar condicionar la labor interpretativa
del TC, contrasta con el principio normativo que tiene la Constitución, cuando
dispone que son deberes de los bolivianos: 1) Conocer, cumplir y hacer cumplir la
Constitución y las Leyes; 2) Conocer, respetar y promover los derechos reconocidos
en la Constitución; 3) Promover y difundir la práctica de los valores y principios
que proclama la Constitución, entre otros (art. 108). Sin embargo, la especificación
no conlleva límite en cuanto a la posibilidad de que los jueces, en la aplicación de
la Constitución, utilicen los mismos criterios, siempre a expensas finalmente de la
decisión particular, en los casos que la haya, del tribunal constitucional.
Y como sostiene Martínez Dalmau, hay que hacer notar que los criterios
establecidosson los defendidos como necesarios en la interpretación de la Constitución
democrática: el método originario (voluntad del constituyente expresada en sus
documentos, actas y resoluciones, lo que busca eliminar el carácterextrasubjetivo de
otras fuentes, como las orales) y el tenor Ji teral del texto que, necesariamente, debe
entenderse en el contexto (en cuanto a que el texto no es sólo el texto de la norma
correspondiente, sino de la Constitución). 14 En realidad no existe prelación entre
las diferentes técnicas hermenéuticas, sino que la interpretación tendrá lugar "con
preferencia" (y no exclusivamente) teniendo en cuenta la voluntad del constituyente
"así como" el tener literal de las normas constitucionales. La decisión, finalmente,
corresponde al intérprete, que deberá realizar un ejercicio de equilibrio y combinación
de técnicas para dotar de sentido al resultado de la función interpretadora.
En la perspectiva de Andaluz, con preferencia significa que los criterios
proporcionados por la cláusula tienen para el intérprete preeminencia sobre
otros criterios de interpretación. 15 Y aclaraba que "con preferencia" tiene de suyo
un claro sentido normativo: autoriza al intérprete a servirse de otros criterios, en
relación a los cuales dará preferencia a los mencionados en la cláusula. Por tanto, la
cláusula no puede prohibir valerse de los resultados interpretativos obtenidos por
criterios autorizados pero no enunciados expresamente. Tampoco puede acudirse
a la "voluntad del constituyente" cuando sus "documentos, actas y resoluciones"
simplemente no se pronuncian sobre la disposición en análisis; ni acudirse al "tenor
literal del texto" cuando el texto lleve al mismo tipo de resultados (o ninguno o varios
posibles).

14 MARTÍNEZ DALMAU, Rubén, La interpretación de la Constitución democrática, en https:/ /halshs.

archives-ouvertes.fr/halshs-00874669/document
15 ANDALUZ, Horacio, Aplicación judicial de la Constitución, Santa Cruz de la Sierra, Ed. El País, 2010, pp.
174-175.

148
 La interpretación constitucional (I)

3.2. Interpretación sistemática

La interpretación sistemática busca analizar la norma en relación con las
demás normas; es decir, trata de interpretar la norma a partir de su ubicación en
la ley o en el ordenamiento jurídico en general. En verdad atiende a la estructura y
posición de un instituto jurídico o de un precepto jurídico en el complejo global del
ordenamiento. Para el primer TC/ 6 la interpretación sistemática o contextualizada
puede extenderse, según los casos, al artículo del cual forma parte el párrafo o inciso
analizado; al capítulo o título al que pertenece; al sector del ordenamiento con el que
se vincula o pertenece; o al ordenamiento en su conjunto; y finalmente, de manera
inexcusable, con las normas, principios y valores de la Constitución, dado que de
todas las interpretaciones posibles que admita una norma, debe prevalecer siempre
aquella que mejor concuerde con la Constitución.
Para el TCP, la interpretación sistemática debe obedecer a una cuestión
teleológica de algo en específico, que son los principios constitucionales; en tal
sentido, existen etapas a cumplir dentro de una tesis interpretativa que tenga en el
centro de su atención a los principios. 17 U na de las primera etapas viene determinada
por la etapa "pre interpretativa" que es la que va a establecer la identidad del objeto
interpretado; la segunda etapa, es la propiamente "interpretativa", que es aquella
donde se trata de averiguar cuál es el "sentido" de la práctica social; en el caso del
derecho, este "sentido" viene configurado en esencia por los principios que permiten
ver a la práctica como una unidad que sirve a ciertos valores y propósitos; en el
tema de la interpretación constitucional, corresponderá señalar que tales principios
constitucionales servirán para los valores y propósitos o fines constitucionales; por
lo que, se mantiene una perspectiva teleológica respecto a una de las principales
características de la interpretación constitucional.
A partir de esta segunda etapa, ya se consolida la práctica integradora del
derech0, en el sentido que todos los materiales jurídicos deben verse como una
unidad, que viene conformada por el conjunto de principios constitucionales por
el que haya optado cada interpretación, conforme el artículo 2 CPCo; es decir,
aplicar de manera concreta una interpretación sistemática que permita observar a los
materiales jurídicos como un conjunto, a partir de los principios, valores y fines del
Estado.
En general, el método sútemdtico consiste en desarrollar la labor de la interpre-
tación constitucional tomando en cuenta que la Constitución es un cuerpo norma-
tivo orgánico y sistemático, que consagra un sistema de valores supremos, principios
fundamentales, derechos fundamentales y garantías constitucionales, e incluye su
16 SC 282/2005-R de 4 de abril.
17 DCP 0001/2020 de 15 de enero.

149
William Herrera Áñez

estructura social, económica, política y cultural, lo que implica la existencia de un

lazo íntimo que une las instituciones y las reglas normativas de la Constitución, en
una sola unidad; por lo tanto, la interpretación de una norma, debe ser realizada de
manera sistemática en el marco de los principios de unzdad y concordancia práctica
de la Constitución.
Tal como aclaraba Andaluz, 18 hay interpretación sistemática si el significado
atribuido a una disposición normativa se justifica en la coherencia formal y mate-
rial del sistema jurídico. Esto implica tener en cuenta la estructura del sistema y la
posición de la disposición interpretada dentro de él (jerarquía y competencia); y, los
criterios de relacionamiento entre las fuentes del derecho y la disposición en análisis.
Estos son los mismos criterios que operan como mecanismos para la eliminación de
antinomias (jerarquías, competencia, especialidad y temporalidad). Y como el conte-
nido formal del sistema antecede a su conocimiento material, los datos obtenidos sir-
ven para justificar el contenido material que se atribuya a la disposición interpretada.
3.3. Los principios constitucionales
La interpretación constitucional debe hacerse conforme con los principios
constitucionales. Y como ya hemos establecido en otra publicación, la Constitución
al ser una norma jurídica con características muy peculiares, requiere además de los
métodos de la interpretación utilizados para la interpretación de la legalidad ordina-
ria, la utilización de principios propios de la interpretación constitucional. 19
La Constitución de 2009 (art. 8.!) reconoce, por primera vez, los principios
ético-morales: ama qhilla, ama llulla, ama suwa (no seas flojo, no seas mentiroso ni
seas ladrón), suma qamaña (vivir bien), ñandereko (vida armoniosa), teko ka vi (vida
buena), ivi maraei (tierra sin mal) y whapaj ñan (camino o vida noble). Todos estos
principios constituyen verdaderos mandatos jurídicos y tienen carácter normativo
porque fundamentan todo el sistema constitucional y constituyen además un límite
material al poder del Estado. 20 Y como sostenía Durán Ribera, comparten con los
principios generales la característica de ser informadores del ordenamiento jurídico,
pues no sólo que deben servir de base al legislador para la creación de las normas,
sino también deben cumplir su función interpretativa en su aplicación, ya sea por la
autoridad judicial o administrativaY

18 ANDALUZ, Horacio, Aplicación judicial de la Constitución ...Ob. Cit., p. 160.

19 HERRERA ÁÑEZ, William, y VARGAS LIMA, AJan, Título Prim ero: dúposiciones generales, en AAVV
Código Procesal Constitucional de Bolivia ... Ob. Cit., pp. 21-22.
20 El TC (SC 773/2005-R de 7 de julio) considera que los principios hacen referencia a las normas que
fundamentan todo el sistema constitucional y tienen por objeto determinar los rasgos esenciales del sistema
político, la titularidad del poder, la modalidad de su ejercicio, así como su finalidad.
21 Este autor considera además que la inclusión de los principios en un título del texto constitucional

150
 La interpretación constitucional (I)

El Constituyente (art. 8.II), también, ha reconocido como valores supremos,

que constituyen la base del sistema constitucional, los siguientes: la unidad; la igual-
dad; la inclusión; la dignidad; la libertad; la solidaridad; la reciprocidad; el respeto; la
complementariedad; la armonía; la transparencia, el equilibrio; la igualdad de opor-
tunidades; la equidad social y de género en la participación; el bienestar común; la
responsabilidad; la justicia social; la distribución y redistribución de productos y bie-
nes.
Compartimos con Rivera Santiváñez, en el sentido de que existen otros prin-
cipios fundamentales sobre los que se configura el sistema constitucional, como ser:
la soberanía popular (art. 7); la separación de funciones (art. 12); la supremacía de
la Constitución (art. 410); la jerarquía normativa (art. 410); la irrerroactividad de
las leyes (art. 123); la reserva de Ley (art. 109.II); la responsabilidad del Estado (art.
113.!); la imprescriptibilidad de los delitos de lesa humanidad, como traición a la
patria, genocidio, crímenes de guerra y delitos contra el medio ambiente (art. 111). 22
En este plano cuando el TC tenga que interpretar una disposición legal deberá tener
en cuenta la unidad de la Constitución, pues contiene un conjunto de normas corre-
lacionadas y coordinadas entre sí que forman una totalidad, de manera que la inter-
pretación de una norma constitucional deberá efectuarse tomando en consideración
las demás normas contenidas en la Constitución.
En esta línea, el Tribunal Constitucional del Perú aclaraba que los métodos de
interpretación constitucionales no se agotan en aquellos criterios clásicos de inter-
pretación normativa (literal, teleológico, sistemático e histórico), sino que abarquen,
entre otros elementos, una serie de principios que informan la labor hermenéutica
del juez constitucional, que son: 23
a) El principio de unidad de la Constitución: Conforme al cual la interpreta-
ción de la Constitución debe estar orientada a considerarla como un "todo"
armónico y sistemático, a partir del cual se organiza el sistema jurídico en su
conjunto;
b) El principio de concordancia práctica: En virtud del cual toda aparente ten-
sión entre las propias disposiciones constitucionales debe ser resuelta "opti-
contribuye a dar mayor claridad a esta importantísima parcela de la Constitución, dado que si bien los
mismos nunca se agotarán en el catálogo de que ella consigne, determinarán que cualesquier otro principio
no descrito tenga que conformarse en congruencia con aquellos, es decir, deberán guardar coherencia con los
principios expresados en el texto de la Constitución. Vid. DURAN RIBERA, Willman, Principios, Derechos
y Garantías Constitucionales, Santa Cruz de la Sierra, Ed. El País, 2005, pp. 39 y 43.
22 RIVERA SANTIVÁÑEZ,José Antonio, El Nuevo Súterna Constitucional del Estado Boliviano, en AAVV
Estudios sobre la Constitución, aprobada en enero del2009, Cochabamba, Ed. Kipus, pp. 17-18.
23 EX P. N• 5854-2005-PA/TC. Sentencia del Tribunal Constitucional del Perú, disponible en: http:l/www.
tc.gob.pe/jurisprudencia

151
William Herrera Áñez

mizando" su interpretación, es decir, sin "sacrificar" ninguno de los valores,

derechos o principios concernidos, y teniendo presente que, en última instan-
cia, todo precepto constitucional, incluso aquellos pertenecientes a la denomi-
nada "Constitución orgánica" se encuentran reconducidos a la protección de
los derechos fundamentales, como manifestaciones del principio-derecho de
dignidad humana, cuya defensa y respeto es el fin supremo de la sociedad y el
Estado;
e) El principio de corrección funcional: Este principio exige al juez constitucio-
nal que, al realizar su labor de interpretación, no desvirtúe las funciones y com-
petencias que el Constituyente ha asignado a cada uno de los órganos consti-
tucionales, de modo tal que el equilibrio inherente al Estado Constitucional,
como presupuesto del respeto de los derechos fundamentales, se encuentre
plenamente garantizado;
d) El principio de función integradora: El "producto" de la interpretación sólo
podrá ser considerado como válido en la medida que contribuya a integrar,
pacificar y ordenar las relaciones de los poderes públicos entre sí y las de éstos
con la sociedad;
e) El principio de fuerza normativa de la Constitución: La interpretación cons-
titucional debe encontrarse orientada a relevar y respetar la naturaleza de la
Constitución como norma jurídica, vinculante in tato y no sólo parcialmente.
Esta vinculación alcanza a todo poder público y a la sociedad en su conjunto.
3.4. La unidad de la Constitución
La unidad de la Constitución es el principio hermenéutico de mayor relevan-
cia, ya que una disposición constitucional no puede ser considerada de forma aislada
ni puede ser interpretada exclusivamente a partir de sí misma. La unidad significa
que la Constitución es un todo, que sintetiza la totalidad del sistema jurídico-cons-
titucional, que las normas jurídicas son expresión de su voluntad, y tienen que ser
interpretadas a la luz de esa pretensión unitaria. El texto constitucional se halla en
una conexión de sentido con los restantes preceptos constitucionales, pues la Cons-
titución representa una unidad interna.
En la perspectiva del TCP, la interpretación de la Constitución no puede
realizarse en forma aislada, ya que contiene un conjunto de normas que se
encuentran correlacionadas entre sí formando una totalidad; por tanto, las normas
constitucionales ingresan en un proceso de conexión e interrelación entre la parte
dogmático axiológica de la norma suprema -que contiene las bases principistas- con
la parte orgánica a efectos de su armonización para lograr el carácter de unidad de

152
 La interpretación constitucional (1)

la Constitución". 24 También existe el principio de corrección funcional, en virtud

del cual la interpretación que se realice de la Ley Fundamental no debe interferir el
ámbito de las funciones asignadas por la Constitución a los diferentes órganos de
poder, lo que implica que el intérprete debe respetar el marco de distribución de
funciones estatales consagradas por la norma suprema.
A tiempo de recordar que una de las primeras sentencias del tribunal
constitucional alemán reconocía la relevancia de este principio, ya que la esencia
de la Constitución consiste en ser un orden unitario de la vida política y social
de la comunidad estatal, Fernández Segado aclaraba que la idea de la unidad de
la Constitución parte de que la Constitución no es un conglomerado de normas
jurídicas yuxtapuestas las unas a las otras, sino que está sostenida por una concepción,
por una idea, que intenta ser un orden cerrado del orden de vida de una comunidad
y del propio Estado. 25
Para Durán Ribera, la Constitución como unidad no puede ser parcelada
en la labor interpretativa; el principio de concordancia práctica exige que los bienes
jurídicos protegidos implicados en la interpretación deben ser compatibilizados, y en
caso de que no sea posible encontrar una solución por esta vía, se debe recurrir a la
ponderación de los bienes jurídicos en juego; el principio de eficacia integradora, que
enseña que si la norma promueve la formación y mantenimiento de una determinada
unidad política, la interpretación debe dirigirse a potenciar las soluciones que
refuercen dicha unidad, tomando en cuenta la realización de los fines del Estado
y la conservación del sistema.26 Finalmente, el principio de eficacia o ~fectividad,
que obliga al intérprete a optimizar y maximizar las normas constitucionales, sin
distorsionar su contenido, actualizándolas ante los cambios del mundo externo.
Este principio es utilizado frecuentemente en la interpretación de los derechos
fundamentales, conocido con el nombre de principio de favorabilidad o in dubio pro
liberta te.
En esta línea, nace la necesidad de que el contraste o test de compatibilidad
no se reduzca sólo a preceptos aislados, sino a la interpretación de la Constitución
como unidad; por tanto, tal análisis debe extenderse, según el caso, al artículo del que
forma parte el párrafo o inciso en estudio; al capítulo o título con el que se vincula;

24 OC 0001/2020 de 15 de enero que, a su vez, se remite a las SSCCPP 1714/2012de 1 de octubre, 0680/2012
de 2 de agosto.
25 FERNÁNDEZ SEGADO, Francisco, Reflexiones en torno a la interpretación de la Constitución , en AAVV
Interpretación Constitucional, Sucre, Tribunal Constitucional de Bolivia, Konrad Adenauer-Stiftuna, 1999,
pp. 18-19.
26 DuRÁN RIBERA, Willman , La Constitución vigente y sus Leyes de desarrollo ¿guardan compatibilidad con la
zdea Estado de Derecho? En REVI STA BouviANA DE DERECHO, N2 11, Santa Cruz- Bolivia: Ed . EL PAÍS,
enero de 2011, pp . 6-23.

153
William Herrera Áñez

en síntesis, con la Constitución, o lo que es lo mismo, con sus normas, principios y

valores, así como el sistema internacional de protección de los derechos humanos,
dada la prevalencia de estos en el orden interno.
Por su parte, Rivera Santiváñez27 consideraba que el principio de unidad sig-
nifica que el intérprete no debe limitarse en su labor interpretativa al análisis y cotejo
de uno o varios artículos de la Constitución, sino que debe basar sus decisiones te-
niendo en cuenta la concordancia o armonización con todas aquellas normas que
tengan relación con el caso o asunto a resolver. La unidad no obstante no está exenta
de fisuras e incluso contradicciones o tensiones. Sin embargo para salvar todas estas
situaciones problemáticas, el principio de la unidad proclama que las disposiciones
constitucionales deben ser interpretadas en su integridad y al contrario resulta inad-
misible la aplicación parcial de un precepto para hacer valer algunos de sus princi-
pios, dejando otros sin aplicarlos.
3.5. El bloque de constitucionalidad
La Constitución proclama que los derechos fundamentales, se interpretarán
de conformidad con la declaración universal de derechos humanos y los tratados y
convenios internacionales ratificados por Bolivia (13.1V-256 y 410.II). El TC ha re-
conocido el bloque de constitucionalidad, que está conformado por los tratados y
otros instrumentos internacionales con rango sub-constitucional y supra-legal; em-
pero, a partir del principio de favorabtlidad y pro persona, la propia Ley fundamental
prevé la posible supra-constitucionalidad de algunos instrumentos del derecho inter-
nacional de los derechos humanos, cuando sus normas sean más favorables para el
ser humano. 28 Esta protección y tutela tiene la finalidad de resguardar y garantizar el
pleno ejercicio de los derechos fundamentales y garantías constitucionales, función
que ejerce el TC, y la tramitación directa del recurso contra resoluciones del órgano
legislativo. Ello implica, forzosamente, una posición dominante y de supremacía de
los derechos fundamentales en la interpretación de todas las demás normas consti-
tucionales.
Tal como aclara el TCP, el bloque de constitucionalidad está compuesto por
los siguientes compartimentos: 1) La Constitución como norma positiva; 2) Los tra-

27 RIVERA SANTIVÁÑEZ, José Antonio,}unsdicción Constitucional, Procesos Constitucionales en Bolivia,

Cochabamba, Ed. Kipus, 2011, p. 101.
28 SSCCPP0110/ 2010-R de 10 de mayo, la2074 / 2010-Rde 10 de noviembre, la 0446/ 2011-R de 18 de abril,
la 1888/ 2011-R de 7 de noviembre, la DCP 0003/ 2013 de 25 de abril, entre otras. En la SC 1662/ 2003-R de
17 de noviembre, el primer TC reconocía que, realizando la interpretación constitucional integradora, en el
marco de la cláusula abierta prevista por el art. 35 de la Constitución abrogada, los tratados, las declaraciones
y convenciones internacionales en materia de derechos humanos, forman parte del orden jurídico del sistema
constitucional boliviano como parte del bloque de constitucionalidad.

154
 La interpretación constitucional (I)

tados internacionales referentes a derechos humanos; y 3) Las Normas Comunita-

rias; sin embargo, en el marco de una interpretación progresiva, acorde al principio
de unidad constitucional y enmarcada en las directrices principistas de Bolivia, debe
establecerse además que los valores plurales supremos como el vivir bien, la solidari-
dad, la justicia, la igualdad material, entre otros, forman parte del bloque de constitu-
cionalidad en un componente adicional, el cual se encuentra amparado también por
el principio de supremacía constitucional. 29
Y como la interpretación del bloque de constitucionalidad, en una concep-
ción extensiva y en armonía con los mandatos constitucionales establecidos en el art.
13.IV y 256 de la CPE, en tópicos vinculados a derechos humanos, comprende ade-
más la pauta de interpretación "desde y conforme al bloque de convencionalidad",
razón por la cual en mérito a una interpretación progresiva, están integrados por los
expresamente disciplinados en el texto constitucional y todos aquellos reconocidos
por el bloque de convencionalidad, en el ámbito de una aplicación siempre guiada
a la luz del principio de favorabilidad. La jurisprudencia constitucional, en este as-
pecto, ha revalorizado el bloque de constitucionalidad y el Estado Constitucional de
Derecho, habida cuenta del reconocimiento de los valores plurales y los principios
rectores del orden constitucional que suponen la constitucionalización del ordena-
miento jurídico.
El sistema interamericano de protección de derechos humanos es un conjunto
de herramientas normativas y jurisdiccionales, cuyo diseño cohesiona armoniosa-
mente con instituciones cuya activación garantizan el respeto efectivo de estos de-
rechos. Y su sistematicidad hace que el contenido de sus herramientas normativas y
las decisiones emanadas de sus mecanismos institucionales, se enraícen de tal manera
en el orden interno de los países miembros, y se constituyen en informadores del
régimen interno, armonizándose de esta manera el orden nacional con el orden su-
pranacional de los derechos humanos, siendo por tanto esta "sistematicidad" el fun-
damento y la razón de ser de esta ingeniería supranacional destinada a la protección
real y efectiva de derechos humanos. Y como ha advertido el TCP, la protección de
los derechos fundamentales solamente está garantizada en tanto y cuanto el orden in-
terno asuma en lo referente a su contenido los alcances y efectos de estas normas y de-
cisiones emergentes del sistema interamericano de protección de derechos humanos.
La doctrina del bloque de constitucionalidad, reconocida por el artículo 410
CPE, contempla como parte del mismo a los tratados internacionales referentes a
derechos humanos, entre los cuales inequívocamente se encuentra el pacto de San
José de Costa Rica, norma que por su esencia y temática se encuentra amparada por
el principio de supremacía constitucional, eje estructural de la jerarquía normativa
29 ser 1227/2012 de 7 de septiembre.

155
William Herrera Áñez

imperante en el Estado boliviano. Este pacto está constituido por tres partes esen-
ciales, estrictamente vinculadas entre sí: la primera, conformada por el preámbulo,
la segunda denominada dogmática y la tercera referente a la parte orgánica. Precisa-
mente, el capítulo VIII de este instrumento regula a la Corte IDH; en consecuencia,
siguiendo un criterio de interpretación constitucional "sistémico", debe establecerse
que este órgano y por ende las decisiones que de él emanan, forman parte también de
este bloque de constitucionalidad.
3.6. El control de convencionalidad
El control de convencionalidad, que nace en Bolivia con la ratificación de la
convención americana sobre derechos humanos, mediante la Ley No 1430 de 11
de febrero de 1993, se ha convertido en una herramienta imprescindible para la
interpretación constitucional. A partir de esta homologación, el Estado boliviano
asume el compromiso internacional de respetar los derechos y libertades reconocidos
en la convención a toda persona que esté sujeta a su jurisdicción, sin discriminación
alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones políticas o de
cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o
cualquier otra condición social.
En la interpretación del TCP, el sistema interamericano de derechos humanos
es un conjunto de herramientas normativas y jurisdiccionales cuyo diseño cohesiona
armoniosamente la dogmática y esencia de derechos considerados inherentes al
ser humano por su naturaleza óptica, con instituciones cuya activación garantizan
un respeto efectivo de estos derechos. 30 De ahí que su sistematicidad hace que
el contenido de sus herramientas normativas y las decisiones emanadas de sus
mecanismos institucionales, se enraícen de tal manera en el orden interno de los
países miembros, que sus postulados no solamente forman parte de este precepto,
sino que se constituyen en informadores del régimen interno, el cual, se sujeta y
subordina en cuanto a su contenido a éste, armonizándose de esta manera el orden
nacional con el orden supranacional de los derechos humanos, siendo por tanto esta
"sistematicidad" el fundamento y la razón de ser de esta ingeniería supranacional
destinada a la protección real y efectiva de derechos humanos.
Los elementos normativos y las decisiones jurisdiccionales que emanen de
este sistema no son aislados e independientes del sistema legal interno, sino que
su efectividad en cuanto a la protección de los derechos fundamentales, solamente
estará garantizada en tanto y cuanto el orden interno asuma en lo referente a su
contenido los alcances y efectos de estas normas y decisiones emergentes del sistema
interamericano de protección de derechos humanos.

30 SCP 0024/2018 de 27 de junio.

156
 La interpretación constitucional (I)

Y como la Corte IDH es el último y máximo garante en el plano supranacional

del respeto a los derechos humanos, el objeto de su competencia y las decisiones que en
ejercicio de ella emanan, constituyen piedras angulares para garantizar efectivamente
la vigencia del "Estado Constitucional de Derecho", cuyos ejes principales entre
otros, son precisamente la vigencia de los derechos humanos y la existencia de
mecanismos eficaces que los hagan valer, por eso es que las sentencias emanadas
de este órgano forman parte del bloque de constitucionalidad y fundamentan no
solamente la actuación de los agentes públicos, sino también subordinan en cuanto a
su contenido a toda la normativa infra-constitucional vigente.
En la perspectiva del derecho internacional de los derechos humanos, el
cumplimiento de estas obligaciones internacionales, responde a un principio esencial
que sustenta el propio sistema interamericano de protección de derechos humanos,
que es el de "buena fe", llamado también "pacta sunt servanda", en virtud del cual
los Estados deben honrar sus obligaciones pactadas para evitarse responsabilidades
internacionales.
En el marco del panorama descrito, se colige que inequívocamente las sentencias
emanadas de la Corte IDH, por su naturaleza y efectos, no se encuentran por debajo
ni de la Constitución tampoco de las normas jurídicas infra-constitucionales, sino
por el contrario, forman parte del bloque de constitucionalidad y a partir del alcance
del principio de supremacía constitucional que alcanza a las normas que integran
este bloque, son fundamentadoras e informadoras de todo el orden jurídico interno,
debiendo el mismo adecuarse plenamente a su contenido para consagrar así la
vigencia plena del "Estado Constitucional" enmarcado en la operatividad del sistema
interamericano de protección a derechos humanos.
El bloque de constitucionalidad exige que para efectuar el test de
constitucionalidad existen los criterios de interpretación contenidos en los arts.
13.IV y 256 de la CPE que introducen dos principios que guían la interpretación
de los derechos fundamentales: la interpretación pro persona (pro homine) y la
interpretación conforme a los pactos internacionales sobre derechos humanos. En
virtud al primero, los jueces y tribunales tienen el deber de aplicar aquella norma
que sea más favorable para la protección del derecho en cuestión -ya sea que esté
contenida en la Constitución o en las normas del bloque de constitucionalidad- y de
adoptar la interpretación que sea más favorable y extensiva y, en virtud a la segunda
(interpretación conforme a los pactos internacionales sobre derechos humanos),
tienen el deber de -ejerciendo el control de convencionalidad- interpretar el derecho
de acuerdo a las normas contenidas en tratados e instrumentos internacionales en
materia de derechos humanos ratificados o a los que se hubiere adherido el Estado,

157
William Herrera Áñez

siempre y cuando, claro está, declaren derechos más favorables a los contenidos en la
Constitución.
El razonamiento del TCP responde al desarrollo del derecho internacional de
los derechos humanos que promovió la recomposición del ordenamiento jurídico
interno y con ello de los tratados y convenios en materia de derechos humanos como
normas de rango constitucional y de aplicación preferente -inclusive sobre la norma
suprema- cuando garanticen de mejor manera la vigencia de los derechos humanos,
y constituyen una pauta de interpretación cuando prevean normas más favorables
que las dispuestas en la Constitución (arts. 13.IV y 256).
De ahí que todos los órganos del poder público, particularmente las autori-
dades que imparten justicia, tienen el mandato imperativo de proteger los derechos
fundamentales a través del control de constitucionalidad y convencionalidad; con
mayor razón los jueces constitucionales y en especial los magistrados del TCP, que se
encuentran obligados a realizar el control de convencionalidad en las causas someti-
das a su conocimiento; inclusive frente a antinomias o colisión entre preceptos cons-
titucionales, emergentes de simples redacciones discordantes en las que pudo haber
incurrido el constituyente o bien, el desfase en el tiempo de algunas normas constitu-
cionales, correspondiendo en ese caso, que el Órgano Contralor de Constitucionali-
dad, efectúe el control de constitucionalidad de las propias normas constitucionales.
En consecuencia, el texto constitucional adopta una simbiosis con el orden
jurídico convencional. De hecho, se sostiene que, en virtud del control de convencio-
nalidad, la norma suprema adquiere la dimensión de una "constitución convencio-
nalizada", y sus operadores jurídicos, en particular el órgano máximo de jurisdicción
constitucional, se ve constreñido a argumentar los casos en base a las fuentes consti-
tucionales y convencionales. De la línea jurisprudencia! precedentemente citada, se
asume que las sentencias de las cortes supranacionales se suman a la naturaleza res
iudicata o cosa juzgada, con efectos ínter partes, cuya interpretación tiene efectos
"erga omnes", es decir, que resulta obligatoria y aplicable para los Estados.
De ahí que los órganos estatales y en especial las autoridades que administran
justicia se vinculan a la obligación general de dar ejecución a las decisiones de las
cortes supranacionales, interpretando la normativa en materia de derechos humanos
del modo convencionalmente correcto, como una actividad hermenéutica dentro
del control de legalidad y convencionalidad, puesto que conforme se señaló por el
tribunal, las sentencias emergentes de la jurisdicción supranacional, definen al inte-
rior de los Estados el contenido legal de los derechos y de las garantías tuteladas por
el ordenamiento jurídico, por lo tanto, configuran un instrumento de actualización
del significado de los derechos en el orden internacional y armonizan los métodos y
criterios interpretativos a ser asumidos por los Estados a momento de interpretar los
derechos y garantías que tutelan.

158
CAPÍTULO VII
LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL (11)

l. La dignidad y los derechos implícitos. 2. Interpretación más favorable

y la no retroactividad de la ley. 3. El pluralismo jurídico. 4. La perspectiva
de género.

l. La dignidad y los derechos implícitos

La interpretación constitucional ha permitido no sólo elevar la dignidad de la persona

a la categoría de núcleo axiológico fundamental y fundamentadora de los derechos y
de las garantías básicas sino además desentrañar y exteriorizar los derechos implícitos.
La dignidad entraña ineludiblemente la libre autodeterminación de toda persona
para actuar en el mundo que lo rodea. Es una cualidad intrínseca, irrenunciable e
inalienable de todo ser humano, que está asegurada, respetada, garantizada por el
orden jurídico nacional e internacional, y no desaparece por más bajo y vil que sea la
conducta y sus actos de la persona.
Como sostiene Fernández Segado/ los errores de la segunda guerra mundial
impactarían de tal forma sobre el conjunto de la humanidad que por doquier se iba
a generalizar un sentimiento de rechazo, primero, y de radical rectificación después,
que había que conducir en una dirección que entendemos sinteriza con meridiana
claridad el primer párrafo del preámbulo de la declaración universal de derechos
humanos de 10 de diciembre de 1948, en que puede leerse lo que sigue:

1 FERNÁNDEZ SEGADO, Francisco, La digmdad de la persona como valor supremo del ordenamiento
jundit:o, disponible en hnps:/ /dialner.unirioja.es/descarga/aniculo/5085303.pdf

159
William Herrera Áñez

"Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por

base el reconocimiento de la dignidad intrínseca y de los derechos iguales e
inalienables de todos los miembros de la familia humana".
Esta declaración (art. 1), comienza señalando que "todos los seres humanos
nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como están de razón y
conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros". Y el Estado
tiene que garantizar y promover la dignidad, por cuanto constituye la esencia y
fundamento de los derechos humanos, que proclama el Estado Constitucional de
Derecho.
En el mismo sentido, el pacto internacional de derechos civiles y políticos de
19 de diciembre de 1966, en su preámbulo afirma que "la libertad, la justicia y la paz
en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad inherente a todos los
miembros de la familia humana y de sus derechos iguales e inalienables". Igual la
convención de Naciones U ni das contra la Tortura, de 1984, comienza reconociendo
que los "derechos derivan de la dignidad inherente a los hombres" y define por
"tortura" todo acto por el cual se inflija intencionadamente a una persona dolores o
sufrimientos graves, ya sean físicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un
tercero información o una confesión, de castigarla por un acto que haya cometido, o
se sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por
cualquier razón basada en cualquier tipo de discriminación, cuando dichos dolores o
sufdmientos sean infligidos por un funcionario público u otra persona en el ejercicio
de funciones públicas, a instigación suya, o con su consentimiento o aquiescencia. 2
En el mismo sentido se expresa la convención sobre derechos del niño de 1989, la que
explicita la "dignidad inherente a todos los miembros de la comunidad humana".
Lo evidente es que el constitucionalismo occidental europeo ha venido a con-
sagrar, primero y el latinoamericano después, que la dignidad de todo ser humano
constituye un valor material central de la Ley Fundamental, derivando del mismo
un amplísimo reconocimiento de los derechos de la persona y una multiplicidad de
mecanismos de garantía. Por ejemplo, la Ley fundamental de Alemania de 1949 va a
dar pasos muy importantes en esta dirección, cuando proclama que el pueblo alemán
reconoce los inviolables e inalienables derechos del hombre como fundamento de
toda comunidad humana, de la paz y de la justicia en el mundo.
A tiempo de recordar que la dignidad humana es un derecho que engloba a
todos los demás y constituye por tanto el fundamento de los derechos humanos,
2 La ONU, mediante resolución Nº 39/46 de 10 de diciembre de 1984, aprobó la Convención contra la
Tortura, y otros Tratos o Penas, Crueles, Inhumanos o Degradantes, resolución que marca un hito en defensa
de la dignidad de la persona y ha tenido reconocimiento universal. Sin embargo, no se considerarán torturas
los dolores o sufrimientos que sean consecuencia únicamente de sanciones legítimas, o que sean inherentes o
incidentales a éstas.

160
 La interpretación constitucional (11)

Sagüés aclaraba que resultaría un valor absoluto, incluso superior al valor vida, ya
que éste puede ceder en aras, por ejemplo, de la defensa de la patria o cuando se hace
uso de la legítima defensa, mientras que la dignidad debería actuar siempre -aún
el condenado a muerte, v. gr., tiene el derecho a ser ajusticiado con dignidad de
trato-. 3 Configuraría entonces un derecho irrestringible. Pero también hay posturas
reduccionistas, en el sentido, por ejemplo, que de la idea de dignidad humana se
desprenden ciertos derechos, y no la totalidad. Así, comprendería los derechos de
libre conciencia, intimidad, honor, propia imagen, y simultáneamente, mandatos
negativos, como la prohibición de mutilaciones, maltrato en las prisiones, torturas o
experiencias médicas contra la voluntad del sujeto, empleo del detector de mentiras
o de drogas para hablar, y hasta evitaría la imposición de la prisión perpetua o la de
muerte, ambas condenables por impedir la reinserción del delincuente en la sociedad.
Y concluye que la dignidad autoriza tanto a ampliar el radio de posibilidades de
los procesos constitucionales -amparo y habeas corpus-, como a ampliar también
el listado de los derechos personales, al descubrir nuevas situaciones de "dignidad
humana" que merecen protección constitucional.
En la misma línea compartimos con Nogueira Alcalá, en el sentido de que la
dignidad de la persona se constituye en el valor supremo y en el principio jurídico
que constituye la columna vertebral básica de todo el ordenamiento constitucional y
es fuente de todos los derechos fundamentales, irradiando todo el sistema jurídico el
que debe interpretarse y aplicarse conforme a las condiciones en que dicha dignidad
se realice de mejor forma. 4
Tal como hemos sostenido en otra publicación, la dignidad de la persona
tiene primacía sobre los derechos fundamentales, ya que estos tienen su fuente y
fundamento en la primera, debiendo rechazarse el ejercicio de cualquier derecho que
suponga un atentado a ella. 5 De ahí porqué la dignidad de la persona constituye una
barrera insuperable en el ejercicio de los derechos fundamentales; además, es un dique
a toda reforma constitucional que pretenda desconocerla, suprimirla, degradarla o
desnaturalizada.
3 El autor no obstante prefiere ubicar al derecho a la dignidad humana como una manifestación más -pero
harto significativa, por supuesto- del derecho a la condición humana que comprende, a más del derecho a la
dignidad de trato, los derechos a la vida, salud, personalidad, nombre, etc. Vid. SAGÚÉS, Néstor Pedro, La
Constitución bajo tensión ... Ob. Cit., pp. 339-355.
4 Para este autor, el artículo 1°, inciso 1o de la Constitución chilena, constituye una norma directriz a través
de la cual debe iluminarse e interpretarse todo el resto del texto constitucional y del ordenamiento jurídico
nacional, constituye una pauta interpretativa que debe ser seguida por todos los operadores jurídicos,
en cuanto norma rectora suprema de nuestro ordenamiento jurídico. Vid. NOGUEIRA ALCALÁ,
Humberto, La dignidad de La persona, derechosfundamentales, bloque constitucional de derechos _y control de
convencionalidad, disponible en http: / / www.crdc. unige.it/docs/ articles/ Dignidad.pdf
5 HERRERA ÁÑEZ, William, Del hábeas corpus a La acción de Libertad en Bolivia , Cochabamba, Ed. Kipus,
2017, pp. 41-54.

161
William Herrera Añez

La dignidad del ser humano es el mínimum invulnerable que todo ordena-

miento y operador jurídico debe asegurar y garantizar, sin que nunca pueda legiti-
marse un menosprecio del ser humano como persona digna. De la dignidad del ser
humano emana la libertad y la igualdad como principios básicos que, a su vez, con-
cretan los derechos humanos. La afirmación constitucional de la dignidad humana
constituye un enunciado constitucional de eficacia directa y de aplicabilidad inme-
diata, teniendo un efecto anulatorio o invalidatorio de toda norma que contravenga
o ignore dicha dignidad. El valor y principio jurídico de la dignidad humana gene-
ra un efecto de irradiación que se difunde sobre los otros principios e instituciones
constitucionales.
Nogueira Alcalá consideraba que los derechos fundamentales pueden ser
conceptualizados como el conjunto de facultades e instituciones que, concretan las
exigencias de la dignidad, la libertad, la igualdad y la seguridad humanas en cuanto
expresión de la dignidad de los seres humanos -considerados tanto en su aspecto
individual como comunitario-, en un contexto histórico determinado, las cuales
deben ser aseguradas, respetadas, promovidas y garantizadas por los ordenamientos
jurídicos a nivel nacional, supranacional e internacional, formando un verdadero
subsistema dentro de estos.
El derecho internacional de los derechos humanos, en este sentido, es fuente
del derecho interno cuando agregan un ''plus" al contenido normativo de los dere-
chos delimitados y configurados en el derecho interno y viceversa. En el sistema ju-
rídico nacional debe buscarse siempre la integralidad maximizadora del sistema de
derechos esenciales o humanos, conforme con el artículo 29 de la convención ameri-
cana de derechos humanos y el artículo so del pacto internacional de derechos civiles
y políticos de Naciones Unidas.
En tal virtud, las reglas del derecho internacional generalmente aceptadas se
entienden automática y globalmente incorporadas en el derecho interno, y deben ser
aplicadas e interpretadas inexcusablemente por los tribunales nacionales. 6 El intér-
prete constitucional debe entender que existe una retroalimentación recíproca entre
fuente interna e internacional en materia de derechos fundamentales. Es decir, debe
existir una retroalimentación entre el intérprete final del derecho interno y el intér-
prete final del derecho regional o internacional de derechos humanos, porque está de
por medio la fe del Estado boliviano y se tiene un compromiso en ese sentido ante la
comunidad internacional.
La Constitución boliviana proclama que la dignidad y la libertad son
inviolables, respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado (art. 22). La
dignidad humana es un derecho básico que tiene toda persona por su sola condición
6 En este sentido, Almonacid Arel! ano y otros vs. Chile, sentencia de 26 de septiembre de 2006.

162
 La interpretación constitucional (II)

de "humano", y busca que se la respete y reconozca como un ser dotado de un fin

propio, y no como un medio para la consecución de fines extraños, o ajenos a su
realización personal.
En este plano, el TCP ha interpretado por ejemplo que la dignidad humana
designa un conjunto de creencias, valores, normas e ideales que, de una manera u
otra, asumen como postulado que hay un valor intrínseco o una condición especial
de lo humano. 7 El respeto de todo ser humano, como un fin en sí, empieza por el
respeto a la vida y al reconocimiento de los múltiples derechos en los que se desplie-
ga la dignidad. Corresponde aclarar -decía el tribunal- que existe el principio de la
interdependencia de los derechos, según el artículo 13.1 CPE, de modo que todos
los derechos son indivisibles, interrelacionados e interdependientes, que no se cons-
tituyen en estancos separados los unos de otros sino necesarios en su globalidad para
alcanzar un bienestar común y el vivir bien, esto implica que la restricción al núcleo
esencial de un derecho puede afectar negativamente a los demás.
La dignidad de la persona tiene también el carácter de contenido integrador
del vacío que puede llegar a producir la falta de reconocimiento o la omisión de un
derecho indispensable o esencial a la preservación de la persona humana. En cual-
quier caso, la Constitución boliviana prevé que "los derechos que proclama esta
Constitución no serán entendidos como negación de otros derechos no enunciados"
(art 13.II).
La Constitución en realidad alude a los denominados derechos implícitos que
pueden deducirse de valores, principios, fines y razones históricas que alimentan el
derecho positivo constitucional e internacional. El sistema de derechos humanos ple-
no tiene carencias normativas e implicitudes que es necesario extraer de los valores y
principios, pudiendo faltar normas de reconocimiento. El constitucionalismo demo-
crático americano y la jurisprudencia de los tribunales constitucionales lo reconocen.
Así, por ejemplo, la corte de constitucionalidad de Guatemala, 8 reconoce como dere-
cho fundamental implícito el derecho a morir con dignidad:
"Por otra parte, el inciso 2 del artículo Sdel pacto de SanJ osé protege la integridad
moral de la persona y en el inciso 3 ibídem proclama que "la pena no puede
trascender de la persona del delincuente", porque, para el caso, la publicidad
fotográfica o videográfica del suceso profundamente íntimo de la muerte de
un individuo puede ser aflictivo a su familia. Siendo un valor fundamental la

7 Para el TCP (SCP 0096/2016-53 de 14 de enero, la 0176/2012 de 14 de mayo), el haber dispuesto y

ejecutado la orden de ingreso al domicilio primero, y luego al dormitorio del accionante para la instalación
de los equipos de videoconferencia (Skype), y seguir el juicio en esas condiciones, vulneraba su dignidad e
intimidad del actor.
8 En este sentido, véase el expediente 248-98.

163
William Herrera Áñez

estimativa de la persona humana, y aun cuando no esté constitucionalizado

expresamente el derecho a morir con dignidad, éste corresponde a la categoría
de los derechos implícitos a que se refiere el primer párrafo del artículo 44 de
la Constitución, y, por ello, aunque de la ley objetada deban eliminarse las
palabras indicadas en este apartado -lo que se hace por razones de forma- deben
quedar preservados los derechos del ejecutable en cuanto a que la ejecución de
la sentencia se haga con absoluto respeto a su derecho a la intimidad, de la que
la sentencia condenatoria no le ha privado, y por ello, de pretenderse vulnerar
ese deseo, estarán a salvo los medios de protección directa y concreta de los
derechos e intereses que la Constitución y las leyes preservan.
De la misma forma, el tribunal constitucional peruano reconocía el derecho a
la verdad y precisaba:
"Así, el derecho a la verdad, aunque no tiene un reconocimiento expreso en
nuestro texto constitucional, es un derecho plenamente protegido, derivado
en primer lugar de la obligación estatal de proteger los derechos fundamentales
y de la tutela jurisdiccional. Sin embargo, el tribunal constitucional considera
que, en una medida razonablemente posible y en casos especiales y novísimos,
deben desarrollarse los derechos constitucionales implícitos, permitiendo así
una mejor garantía y respeto a los derechos del hombre, pues ello contribuirá
a fortalecer la democracia y el estado, tal como lo ordena la Constitución vi-
gente."9
El tribunal constitucional peruano consideraba que si bien detrás del derecho
a la verdad se encuentran comprometidos otros derechos fundamentales, como la
vida, la libertad o la seguridad personal, entre otros, éste tiene una configuración au-
tónoma, una textura propia, que lo distingue de los otros derechos fundamentales a
los cuales se encuentra vinculado, debido tanto al objeto protegido, como al telas que
con su reconocimiento se persigue alcanzar. Sin perjuicio del contenido constitucio-
nalmente protegido del derecho a la verdad, éste también ostenta rango constitucio-
nal, pues es una expresión concreta de los principios constitucionales de la dignidad
humana, del Estado democrático y social de derecho y de la forma republicana de
gobierno.
En esta línea, el TCP boliviano ha reconocido, vía interpretación, que la obje-
ción de conciencia es un derecho fundamental, aunque no figure en el catálogo de los
derechos fundamentales previstos en la Constitución. 10 El constituyente boliviano
consagró el derecho a la libertad de pensamiento, e ingresa dentro de este ámbito el
9 Expediente No 2488-2002-HC/TC.
10 SCP 0265/2016-S2 de 23 de marzo.

164
 La interpretación constitucional (JI)

derecho a la libertad de conciencia, las que en su concepción última se encuentran

íntimamente ligadas; bajo ese razonamiento entonces la objeción de conciencia como
derecho que deviene del derecho a la libertad de conciencia, puede ser invocada y
tutelada por el Estado Boliviano.
Con base en los artículos 13.11 y 410 de la CPE, el TCP ha realizado una inter-
pretación integradora y progresiva de los derechos enunciados en la cláusula abierta,
en el sentido de que "los derechos que proclama esta Constitución no serán enten-
didos como negación de otros derechos no enunciados" y, por tanto, los tratados,
declaraciones y convenios internacionales en materia de derechos humanos forman
parte del sistema constitucional boliviano.
Asimismo, el artículo 29.b.c de la convención americana sobre derechos hu-
manos, ha señalado que no se puede limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho
o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes de cualquier Estado
Parte o de acuerdo con otra convención en que sea parte uno de dichos Estados, y
excluir otros derechos y garantías que son inherentes al ser humano o que se derivan
de la forma democrática representativa de gobierno. De la misma forma el art. 5.2 del
PIDCP, señala que no podrá admitirse restricción o menoscabo de ninguno de los
derechos humanos fundamentales reconocidos o vigentes en un Estado Parte en vir-
tud de leyes, convenciones, reglamentos o costumbres, so pretexto de que el presente
pacto no los reconoce o los reconoce en menor grado.
Los jueces bolivianos sin embargo no han venido acompañando en su integri-
dad toda esta afortunada evolución normativa, ya que en muchos casos se limitan a
negar la tutela pese a demostrarse la vulneración grosera de los derechos fundamenta-
les. Al desconocimiento del nuevo orden jurídico nacional e internacional por parte
de los jueces y magistrados, hay que agregar los elevados índices de corrupción, retar-
dación de justicia y el virtual colapso del órgano judicial y del tribunal constitucional.
Lo evidente es que los jueces, siempre hay excepciones, siguen anclados en el derecho
del siglo XIX y en su mayoría no han podido saltar del Estado de Derecho (donde
reinaba el culto a la ley, así estuviera en contra de la Constitución) al Estado Consti-
tucional de Derecho, donde prevalecerá la Constitución como parámetro normativo
superior que decide la validez de las demás normas jurídicas. De ahí que sus valores
y principios, constituyen el marco general básico del que deriva y se fundamenta el
resto del ordenamiento jurídico.
En este sentido el tribunal constitucional proclama la vocación axiológica y
finalista de la Constitución de 2009, y sostiene que su labor será vivificadora de los
valores, y principios éticos morales. Y recordaba la obligación que tienen las autori-
dades judiciales de asumir una actitud comprometida con la vigencia real de la Cons-
titución, y les exige eliminar los formalismos procesales o requisitos intrascendentes,

165
William Herrera Áñez

injustificados e innecesarios, que terminan obligando a renunciar a sus pretensiones

a quienes han llegado al Órgano Judicial en busca del restablecimientos de sus dere-
chos.
La jurisdicción constitucional tiene el propósito inaplazable e imperioso
de garantizar el ejercicio legítimo de los derechos humanos, que son la base de
toda comunidad organizada que busca la paz, la convivencia pacífica y la justicia.
La necesidad de promocionar los derechos fundamentales exige del tribunal
constitucional no sólo impulsar, y desarrollar iniciativas que permitan incrementar
la vigencia material de esos derechos mediante acciones positivas, sino también una
actividad militante en la defensa real del orden constitucional, que debe prevalecer en
todo Estado Constitucional de Derecho.
2. Interpretación más favorable y la no retroactividad de la Ley
La Constitución establece que la ley sólo dispone para lo venidero y no tendrá
efecto retroactivo, excepto en materia laboral, cuando lo determine expresamente a
favor de las trabajadoras y de los trabajadores; en materia penal, cuando beneficie
a la imputada o al imputado; en materia de corrupción, para investigar, procesar
y sancionar los delitos cometidos por servidores públicos contra los intereses del
Estado; y en el resto de los casos señalados por la Constitución (art. 123).
i) El principio de legalidad
El tribunal constitucional debe interpretar y garantizar que cualquier sanción
penal debe fundarse en una ley anterior al hecho punible (art. 116.II CPE). El código
penal (art. 70) establece que nadie será condenado a sanción alguna, sin haber sido
oído y juzgado conforme al código de procedimiento penal. En consecuencia, no
puede ejecutarse ninguna sanción sino en virtud de sentencia emanada de autoridad
judicial competente y en cumplimiento de una ley, ni ejecutarse de distinta manera
que la establecida en aquella. No hay que confundir la legalidad procesal con la le-
galidad material o sustantiva, única fuente creadora de delitos y penas. El principio
de legalidad o legalidad sustantiva, según Rodríguez Devesa, 11 "tiene su origen en el
anhelo de seguridad que ha llevado a los pueblos a una lucha multisecular con los
detentadores del poder para excluir la arbitrariedad en el derecho punitivo, que toca
a los bienes más preciados de los hombres: la libertad personal, el patrimonio y, allí
donde se reconoce la pena capital, la propia vida".
Este principio supone las siguientes consecuencias implícitas: 1) No hay delito
sin ley (nullum crimen sine lege): garantía criminal que supone, a su vez: a) No hay

11 RODRIGUEZ DEVESA, ].M. Derecho Penal Español, Parte General, Décima Edición, Madrid, Ed.,
Dykinson, 1986, p. 173.

166
, La interpretación constitucional (11)

delito sin que la ley especifique (tipifique) en qué consiste la conducta delictiva. Una
ley que declarase ser delito lo que un magistrado tuviera a bien considerar como tal
en cada caso, constituiría la más sangrienta burla del principio de legalidad; b) No
hay delicta iurú naturales. Para el derecho punitivo no hay más delito que los que
consagra la ley, por muy inmoral y perversa que sea una conducta; e) Los tribunales
carecen de facultades para considerar como delitos hechos distintos a los que se con-
signan en la ley. El juez que olvida esta regla invade la competencia del legislativo; 2)
No hay pena sin ley (nulla poena sine lege): garantía penal.
Las derivaciones son también aquí importantes: a) La ley tiene que determinar
claramente la clase de pena que debe imponer a cada delito. Una ley que dispusiera
que un delito haya de ser castigado con pena arbitraria, quebrantaría este principio;
b) No pueden imponerse penas absolutamente indeterminadas en su duración,
porque supondrían un retorno a las penas arbitrarias; e) Los tribunales no tienen
facultades para imponer penas distintas de las que señala la ley; d) No pueden variarse
las circunstancias de ejecución de las penas: garantía en la ejecución o administrativa;
3) No hay pena sin juicio legal (nulla poena sine legali iudido): garantía judicial. El
autoradvierteademásqueel poder"corrompe" y que la autolimitación del Estado por
sus propias leyes precisa del complemento indispensable del control jurisdiccional.
En general, el principio de legalidad se constituye en un límite penal para que
nadie pueda ser condenado por la perpetración de un hecho, si éste no se encuentra
descrito como figura delictiva con el establecimiento de su correspondiente
consecuencia jurídica por una ley anterior a su comisión. En la interpretación de la
extinta Corte Suprema de Justicia/ 2 el principio de legalidad se constituye en una
garantía constitucional del individuo, que limita la actuación punitiva del Estado,
y aclaraba que este principio no se agota en la clásica formulación elaborada por
Feuerbach: 'Nullum crimen, nulla poena sine previa lege, sino que actualmente se
presentan otros requisitos que completan la formulación del principio, dotándoles
de mayor exigencia y contenido, como son los principios de taxatividad, ttpiadad,
lex escrtpta y especificzdad.
El principio de legalidad se encuentra conformado a la vez por varios sub prin-
cipios, entre ellos, el de taxatividad, referido precisamente -valga la redundancia- a la
taxatividad de la norma penal, e implica la suficiente predeterminación normativa de
los ilícitos y sus consecuencias jurídicas; pues la indeterminación supone una deslega-
lización material encubierta; por otra parte se encuentra el principio de tipicidad que
desarrolla el principio fundamental nullum crimen, nulla poena sine lege; se entiende
como la obligación de que los jueces y tribunales apliquen la ley sustantiva debida-
mente enmarcando la conducta del imputado exactamente en el marco descriptivo
12 AS NQ 21 de 26 de enero de 2007.

167
William Herrera Áñez

de la ley penal a efectos de no incurrir en calificación errónea que afecte al debido

proceso y devenga en defecto absoluto insubsanable; otro importante principio es el
de fovorabtltdad que denota la aplicación de la norma más favorable al imputado en
caso de duda y cuyo techo constitucional se encuentra en el art. 116.1. CPE vigente
que establece: durante el proceso, en caso de duda sobre la norma aplicable, regirá la
más favorable al imputado o procesado.
En consecuencia, el Estado no puede castigar una conducta que no esté des-
crita ni penada por la ley, cimentándose una doble garantía: por una parte, todas las
personas conocen el ámbito de lo permitido y prohibido y, por la otra, el delincuente
no puede ser castigado más que por las acciones legalmente descritas y sólo con la
pena correspondiente.
ii) El principio de irretroactividad de la ley
La Constitución reconoce este principio cuando establece que la ley sólo dis-
pone para lo venidero y no tendrá efecto retroactivo, excepto en materia penal y labo-
ral. Este principio se fundamenta, según el TC, en la necesidad de dar estabilidad al
ordenamiento jurídico, porque sin el mencionado principio se presentan confusio-
nes sobre la oportunidad de regulación, de suerte que en muchas ocasiones con una
conveniencia presente se regulaba una situación pasada, que resultaba exorbitante al
sentido de la justicia, por falta de adecuación entre el supuesto de hecho y la conse-
cuencia jurídica. 13
Las personas tienen confianza en la ley vigente, y conforme a ella celebran sus
transacciones y cumplen sus deberes jurídicos, pues dar efecto retroactivo a una ley
equivale a destruir la confianza y seguridad que se tiene en las normas jurídicas. La
naturaleza jurídica del principio de irretroactividad es la premisa según la cual, en la
generalidad de las circunstancias se prohíbe, con base en la preservación del orden
público y con la finalidad de plasmar la seguridad y estabilidad jurídica, que una ley
tenga efectos con anterioridad a su vigencia, salvo circunstancias especiales que fa-
vorezcan, tanto al destinatario de la norma como a la consecución del bien común,
de manera concurrente. Ente principio se encuentra consagrado en el código penal
(art. 4) cuando establece que si la ley vigente en el momento de cometerse el delito
fuere distinta de la que existe al dictarse el fallo, se aplicará siempre la más favorable;
además, si durante el cumplimiento de la condena se dictare una ley más benigna,
será ésta la que se aplique.
13 El TCP (SCP 0770/2012 de 13 de agosto) dejaba establecido que bajo los argumentos expuestos y de una
interpretación "de la Constitución" del art. 123 de la CPE y "desde la Constitución" de la disposición
final primera de la Ley 004, corresponde declarar su constitucionalidad únicamente respecto al cargo de
inconstitucionalidad referido a que permite la aplicación retroactiva del derecho penal sustantivo contenido
en la Ley 004, siempre y cuando su aplicación por los jueces o tribunales sea en el marco del principio de
favorabilidad.

168
 La interpretación constitucional (II)

Con estos argumentos el TCP sostenía que los delitos permanentes de corrup-
ción y vinculados a ésta, establecidos en el artículo 25.2.3 de la Ley Nº 004 del31 de
marzo de 2010, deben ser investigados y sancionados por las autoridades competen-
tes en el marco del artículo 123 de la Constitución Política del Estado. Y enmendaba
el despropósito jurídico previsto en la referida Ley Nº 004, que intentaba cargarse
uno de los principios fundamentales del derecho penal como es la irretroactividad
de la Ley penal. Y concluía que de una interpretación sistemática, teleológica y literal
la norma contenida en el art. 123 CPE, no debe ser entendida en sentido que sea
posible sancionar retroactivamente conductas que no estuvieron previamente esta-
blecidas en una ley, pues este mandato se encuentra en el título IV, capítulo primero
relativo a las garantías jurisdiccionales, por lo que debe entenderse como una garantía
de seguridad del Estado a favor de los ciudadanos, y nunca a favor del propio poder
público. En ningún caso una garantía de los procesados se puede aplicar retroactiva-
mente y en sentido desfavorable.
También recordaba que la aplicación del derecho penal sustantivo de forma
retroactiva está vedada por los pactos y convenios internacionales sobre derechos
humanos. Así, por ejemplo, la declaración universal de los derechos humanos que
en su art. 11.2, establece que nadie será condenado por actos u omisiones que en el
momento de cometerse no fueron delictivos según el derecho nacional o interna-
cional. Tampoco se impondrá pena más grave que la aplicable en el momento de la
comisión del delito. La convención americana sobre derechos humanos en su art 9,
reproduce el mismo concepto. El pacto internacional de derechos civiles y políticos,
igualmente, consagra en su art. 15.1 que nadie será condenado por actos u omisiones
que en el momento de cometerse no fueran delictivos según el derecho nacional o
internacional.
La Constitución establece que no solo que "los tratados e instrumentos inter-
nacionales en materia de derechos humanos que hayan sido firmados, ratificados o
a los que se hubiera adherido el Estado, que declaren derechos más favorables a los
contenidos en la Constitución, se aplicarán de manera preferente sobre ésta", sino
que "los derechos y deberes consagrados en esta Constitución se interpretarán de
conformidad con los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por
Bolivia" (arts. 13.IV-256.I).
Por su parte, la convención interamericana Contra la corrupción (art. XIX),
fuente directa de la Ley anticorrupción, aclara que la presente disposición "en nin-
gún caso afectará el principio de la irretroactividad de la ley penal ni su aplicación
interrumpirá los plazos de prescripción en curso relativos a los delitos anteriores a la
fecha de la entrada en vigor de esta convención".

169
William Herrera Áñez

iii) El principio de favorabilidad en materia laboral

Las normas laborales se interpretarán y aplicarán bajo los prine1p10s de
protección de las trabajadoras y de los trabajadores como principal fuerza productiva
de la sociedad; de primacía de la relación laboral; de continuidad y estabilidad
laboral; de no discriminación y de inversión de la prueba a favor de la trabajadora y
del trabajador (arts. 48, 49, 51 y 123 CPE). Los derechos y beneficios reconocidos
en favor de las trabajadoras y los trabajadores no pueden renunciarse, y son nulas
las convenciones contrarias o que tiendan a burlar sus efectos. Los salarios o sueldos
devengados, derechos laborales, beneficios sociales y aportes a la seguridad social
no pagados tienen privilegio y preferencia sobre cualquier otra acreencia, y son
inembargables e imprescriptibles.
La Ley Fundamental proclama, en efecto, que las mujeres no podrán ser
discriminadas o despedidas por su estado civil, situación de embarazo, edad, rasgos
físicos o número de hijas o hijos. Se garantiza la inamovilidad laboral de las mujeres
en estado de embarazo, y de los progenitores hasta que el hijo cumpla un año de edad.
El Estado protegerá la estabilidad laboral, y se prohíbe el despido injustificado y toda
forma de acoso laboral.
En relación al principio del in dubio pro operario, el TCP subraya su importancia
en el sentido de que su aplicación permite hacer más eficaz la intervención del Estado
en las relaciones de trabajo y ofrecerles a los administradores de justicia laboral
directrices que inspiran el significado de las normas laborales con arreglo a criterios
distintos de los que pueden darse en otras ramas del derecho e inspiran directa o
indirectamente una serie de soluciones por lo que puede servir para promover y
encausar la aprobación de nuevas normas, orientar la interpretación de las existentes
y resolver los casos no previstos. 14
En relación a este principio de favorabilidad resume: 1) El principio protectivo
con sus tres reglas o criterios son: a) El in dubio pro operario se aplica en el sentido
de que cuando una norma se presta a más de una interpretación, debe aplicarse
la interpretación que resulte más favorable al trabajador; b) La regla de la norma
más favorable, según la cual si aparecieran dos o más normas aplicables a la misma
situación jurídica, se aplicará la que resulte más favorable al trabajador; y, e) La regla
de la condición más beneficiosa, según la cual ninguna norma debe aplicarse si esta
tiende a desmejorar las condiciones en que se encuentra el trabajador, pues la idea es
de que en materia laboral las nuevas normas o reformas, deben tender a mejorar las
condiciones de trabajo y no a la inversa.
El mismo TC dejaba aclarado que la jurisdicción constitucional sólo puede
analizar la interpretación efectuada por los jueces y tribunales ordinarios cuando
14 SSCC0863/2010-Rdel0deagosto,yla 0085/2006-R de 25 de enero, entre otras.

170
 La interpretación constitucional (II)

se impugna tal labor como irrazonable, y en este supuesto es necesario además que
el accionante, a tiempo de cuestionar la interpretación de la legalidad ordinaria:
1) Explique porqué la labor interpretativa impugnada resulta insuficientemente
motivada, arbitraria, incongruente, absurda o ilógica o con error evidente,
identificando, en su caso, las reglas de interpretación que fueron omitidas por el
órgano judicial o administrativo; y 2) Precise los derechos o garantías constitucionales
que fueron lesionados por el intérprete, estableciendo el nexo de causalidad entre
éstos y la interpretación impugnada; dado que sólo de esta manera la problemática
planteada por el accionante tendrá relevancia constitucional.
3. El pi uralismo jurídico
En su labor interpretativa el tribunal constitucional debe tomar en cuenta
que, con la Constitución de 2009, Bolivia ha pasado en lo formal del monismo
al pluralismo jurídico, que supone la coexistencia de una pluralidad de sistemas
jurídicos de naturaleza diferente. Aunque el conquistador impuso su derecho a
los pueblos indígenas -contenido principalmente en las Leyes de Indias-, también
reconoció parcialmente a sus autoridades, normas y procedimientos para resolver los
conflictos al interior de sus comunidades; en consecuencia, siempre han convivido
en el territorio boliviano más de un sistema jurídico, aunque haya prevalecido el
ordenamiento colonial sobre el indígena y con ello, se haya tenido un pluralismo
jurídico "subordinado". A partir de la configuración del Estado republicano -bajo
el principio de igualdad jurídica "todos son iguales ante la ley" y el paradigma del
"Estado-Nación"- se trató de asimilar a los indígenas dentro de un único Estado,
una sola cultura y un solo derecho nacional (monismo jurídico), y así de hecho se
desconocía las diferencias étnicas y culturales y los sistemas jurídicos de los pueblos
indígenas.
La Organización de Naciones Unidas (ONU), no obstante, ya había
reconocido un conjunto de derechos a los miembros individuales de los pueblos
indígenas, dentro del marco general de los derechos humanos. Tal como aclara
Terceros Cuéllar, se reconoció el derecho a la igualdad y a la no discriminación;
prohibición del etnocidio; el derecho de las minorías étnicas a su vida cultural, a
profesar y practicar su propia religión y a emplear su propio idioma; la garantía del
ejercicio de los derechos humanos sin discriminación por motivos de raza, color, sexo,
lengua, religión, origen social o nacional, propiedad o el nacimiento; la condena a la
discriminación y la búsqueda de su eliminación; el derecho a participar efectivamente
en las decisiones nacionales o regionales en aspectos que le afecten como minoría. 15

15 TERCEROS CUÉLLAR, E., El Derecho Indig ena en La Leg isLación positiva, en AAVV Sistemajurz'dico
Indigena, Centro de Estudios Jurídicos e Investigación Social ( CEJIS), Santa Cruz, Ed. El País, 2003, p. 51.

171
William Herrera Áñez

También se aprobó el histórico convenio 169 de la Organización Internacional

del Trabajo (OIT), con una nueva concepción de respeto a su calidad de pueblos
indígenas y sus derechos colectivos. El artículo 8 prevé: 1) Al aplicar la legislación
nacional a los pueblos interesados deberán tomarse debidamente en consideración
sus costumbres o su derecho consuetudinario. 2) Dichos pueblos deberán tener el
derecho de conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre que éstas no
sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurídico
nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos.
El convenio pone el acento en la necesidad de que los Estados deben respetar
el sistema jurídico indígena y proclama su igualdad con el sistema escrito; además,
aclara que este derecho se fundamenta en la "costumbre o derecho consuetudinario".
De la misma forma pone de manifiesto que los delitos que cometan los miembros
de estos pueblos, serán sancionados conforme al derecho indígena. En particular el
artículo 9, establece: "En la medida en que ello sea compatible con el sistema jurídico
nacional y con los derechos humanos internacionalmente reconocidos, deberán res-
petarse los métodos a los que los pueblos interesados recurren tradicionalmente para
la represión de los delitos cometidos por sus miembros". Esta normativa advierte a
las autoridades y tribunales que cuando tengan que pronunciarse sobre cuestiones
penales deberán tener en cuenta las costumbres de dichos pueblos en la materia, y
se dará preferencia a sanciones distintas del simple encarcelamiento; es decir, busca
evitar las penas privativas de libertad.
En la misma línea, el13 de septiembre de 2007 se aprobó la "declaración de las
Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indígenas", homologada median-
te Ley Nº 3760, de 7 de noviembre de 2007, que comienza reconociendo (art. 1) que
"los indígenas tienen derecho, como pueblos o como personas, al disfrute pleno de
todos los derechos humanos y las libertades fundamentales reconocidos por la carta
de las naciones unidas, la declaración universal de derechos humano y la normativa
internacional de los derechos humanos". También tienen derecho a la libre determi-
nación y así establecer su condición política y buscar libremente su desarrollo econó-
mico, social y cultural.
En general el artículo 34 de esta declaración, prevé que "los pueblos indíge-
nas tienen derecho a promover, desarrollar y mantener sus estructuras instituciona-
les y sus propias costumbres, espiritualidad, tradiciones, procedimientos, prácticas
y, cuando existan, costumbres o sistemas jurídicos, de conformidad con las normas
internacionales de derechos humanos". En materia penal, proclama que los pueblos
indígenas tienen derecho a determinar las responsabilidades de los individuos para
con sus comunidades.

172
 La interpretación constitucional (11)

A la luz de los referidos instrumentos internacionales y la presión política -

traducida desde 1989, en las diferentes marchas por el "territorio, la dignidad y la
vida"- protagonizada por los pueblos indígenas de tierras bajas de Bolivia, el año
1994 se reforma la Constitución boliviana y se reconoce el carácter "multiétnico y
pluricultural" del Estado boliviano, así como el sistema jurídico de las comunidades
indígenas y campesinas. Con todos estos antecedentes, el constituyente de 2009 reco-
noció y consolidó formalmente el derecho indígena, inaugurando así la primavera de
/ajusticia comunitaria que no obstante, como todo proceso histórico, tendrá sus lu-
ces y sombras que en una primera aproximación se constata dos aspectos: a) El reco-
nocimiento constitucional formal de este derecho constituye un hito trascendental,
que cambiará el rumbo de los pueblos originarios; b) Llama la atención sin embargo
que la Constitución haya mezclado y fusionado (peligrosamente) a las agrupaciones
campesinas con las comunidades indígenas originarias y viceversa.
La Constitución (art. 30.1) reconoce como "pueblos originarios" a toda colec-
tividad humana anterior a la colonización española, cualidad que no comparten las
agrupaciones campesinas por ser posteriores a este hecho histórico. Al respecto, exis-
ten conflictos entre "pueblos originarios" y las agrupaciones campesinas que, para
el constituyente serían una sola comunidad, que se han puesto de manifiesto con
algunos asentamientos campesinos en territorios indígenas. Con el reconocimiento
del principio de "libre determinación" plasmado en el art. 2 del texto constitucional,
se consolida, bajo criterios de interculuralidad y complementariedad, el pluralismo
como el eje esencial de la reforma constitucional. Aquí el preámbulo de la Constitu-
ción señala que la construcción del nuevo Estado, está basada en el respeto e igualdad
entre todos, dentro de los alcances de los principios de complementariedad, solida-
ridad, armonía y equidad en la distribución y redistribución del producto social,
donde predomine la búsqueda del vivir bien, con respeto a la pluralidad económica,
social, jurídica, política y cultural de los habitantes de esta tierra y en convivencia
colectiva con acceso al agua, trabajo, educación, salud y vivienda para todos.
En la medida en que el modelo de Estado, se estructura sobre la base de dere-
chos individuales y colectivos pero además la concepción del pluralismo y la intercul-
turalidad, configuran un diseño de valores rectores en mérito de los cuales se concibe
una Constitución axiomática. Y el valor axiomático de la Constitución, adquiere un
matiz particular, ya que las directrices principistas y los valores plurales supremos
en Bolivia, irradiarán de contenido a todos los actos infra-constitucionales; además,
en virtud al principio de complementariedad que postula la interculturalidad, estos
valores supremos se integrarán armoniosamente para solidificar las bases sociológicas
de una sociedad plural, consolidando así una verdadera cohesión y armonía social.

173
William Herrera Áñez

Entre los valores plurales supremos se encuentran la igualdad, la complemen-

tariedad, la solidaridad, reciprocidad, armonía, la inclusión, transparencia, igualdad
de condiciones, bienestar común, responsabilidad entre otros, los cuales, a su vez,
en el marco de la interculturalidad, se complementan con los valores ético-morales
plasmados en el art. 8.1 de la Constitución, como ser el suma qamaña (vivir bien),
el ñandereko (vida armoniosa), teko kavi (vida buena), ivi maraei (tierra sin mal) y
qhapaj ñan (camino o vida noble) entre otros, los cuales, al encontrarse insertos en
la parte dogmática de la Constitución, irradiarán de contenido a la parte orgánica
de la norma suprema y también al orden infra-constitucional y a los actos de la vida
social, para consolidar así el valor esencial y fin primordial del Estado Plurinacional
de Bolivia, que es el "vivir bien".
La Constitución tiene dos partes esenciales: 1) La parte dogmática; y, 2) La
parte orgánica de la Constitución. La parte dogmática plasma los valores supremos;
principios rectores; derechos fundamentales y garantías normativas, jurisdiccionales
y de defensa. 16 La parte orgánica estructura la ingeniería institucional del Estado,
y debe responder al pluralismo, la interculturalidad y a los postulados propios del
Estado Constitucional de Derecho. En cambio la parte dogmática de la Constitución,
se caracteriza por su directa aplicación, es decir, que su materialización y por ende el
fenómeno de constitucionalización en el ordenamiento jurídico no necesita ley de
desarrollo previa; por el contrario, a la luz del principio de legalidad, que constituye
uno de los pilares para el ejercicio de la función pública y merced al principio de
seguridad y certeza jurídica, como ejes esenciales del Estado Constitucional de
Derecho, la parte orgánica de la Constitución, para su aplicación necesita leyes
orgánicas de desarrollo, las cuales, para asegurar la garantía de "reserva de ley", deben
ser emanadas de la Asamblea Legislativa Plurinacional, por cuanto, la parte orgánica
-a diferencia de la dogmática-, una vez en vigencia de la normativa orgánica de
desarrollo, podrá ser aplicada.
En la lógica del TCP, debe realizarse un redimensionamiento y una
interpretación extensiva del bloque de constitucionalidad previsto por el art. 410.
II de la Constitución, conformado por los siguientes compartimentos: i) Por la
Constitución como texto escrito; ii) Los tratados internacionales vinculados a
derechos humanos; iii) las normas de derecho comunitario ratificadas por el país; y,
iv) En una interpretación sistémica, extensiva y acorde con el valor axiomático de la
Constitución, este bloque de constitucionalidad deberá estar conformado además
por un compartimento adicional: los principios y valores plurales supremos inferidos
del carácter intercultural y del pluralismo axiomático contemplado en el orden
constitucional imperante.
16 SCP 1227/2012 de 7 de septiembre.

174
 La interpretación constitucional (11)

El bloque de constitucionalidad se aplica directamente a la parte dogmática

de la Constitución, los derechos humanos insertos en tratados internacionales y los
principios plurales supremos; sin embargo, la parte orgánica de la Constitución no es
directamente aplicable, por cuanto necesita leyes orgánicas de desarrollo. El mismo
tribunal considera que en el marco del artículo 178 y ss. CPE, la administración plural
de justicia es única en Bolivia y ha sido encomendada al órgano judicial, quien en el
marco del principio de unidad jurisdiccional, es ejercida por la jurisdicción ordinaria,
la jurisdicción agroambiental, la jurisdicción indígena originaria y campesina y las
jurisdicciones especializadas.
En consecuencia, el pluralismo jurídico implica la superación del Estado
monista, cuyo orden jurídico imperante en Bolivia está conformado por dos
elementos esenciales: a) La Constitución como primera fuente directa de derecho;
y, b) Las normas y procedimientos de las naciones y pueblos indígena originario
campesinos, también como fuente directa de derecho. De ahí porqué el sistema
jurídico imperante está compuesto por normas de carácter positivo y también por
normas no positivizadas, las cuales merced a la Constitución axiomática, configuran
lo que en teoría constitucional contemporánea se conoce como inter-legalidad,
concepto en virtud del cual, se entiende que las fuentes jurídicas plurales son
autónomas pero interdependientes axiomáticamente en aplicación al principio de
complementariedad, el cual a su vez encuentra razón de ser en la interculturalidad y
el pluralismo como elementos fundantes del Estado.
4. La perspectiva de género
La interpretación constitucional desde la perspectiva de género busca erradicar
la violencia contra las mujeres y pone de manifiesto la discriminación estructural,
resultante de categorías, roles y diferencias culturales y sociales, donde predominó y
continúa predominando una visión patriarcal; es decir, la posición subordinada de la
mujer respecto del varón, se origina en una estructura social construida sobre la base
de un modelo de masculinidad hegemónica. Sin embargo, la construcción cultural y
social vista desde una visión patriarcal, es la que tiende a situarla en un escenario de
desigualdad. La violencia en el seno familiar, no es un problema que deba resolverse
entre particulares, sino que involucra directamente al Estado porque constituye una
amenaza para la familia bolivianaY
La declaración sobre la eliminación de la violencia contra la mujer, reconoce
que la violencia contra la mujer constituye una violación de los derechos humanos y
las libertades fundamentales e impide total o parcialmente a la mujer gozar de dichos
derechos, y constituye una manifestación de relaciones de poder históricamente des-

17 SCP0017/2019de 13de marzo.

175
William Herrera Áñez

iguales entre el hombre y la mujer, que han conducido a la dominación de la mujer y

a la discriminación en su contra por parte del hombre e impedido el adelanto pleno
de la mujer y que la violencia contra la mujer es uno de los mecanismos sociales fun-
damentales por los que se fuerza a la mujer a una situación de subordinación respecto
de hombre. Y entiende por violencia contra la mujer, a todo acto de violencia basado
en la pertenencia al sexo femenino, que tenga o pueda tener como resultado un daño
o sufrimiento físico, sexual o psicológico para la mujer, así como las amenazas de tales
actos, la coacción o la privación arbitraria de la libertad, tanto si se producen en la
vida pública como en la privada.
La Constitución proclama, en efecto, que toda persona tiene derecho a la vida
y a la integridad física, psicológica y sexual; en particular las mujeres, tienen derecho
a no sufrir violencia física, sexual o psicológica, tanto en la familia como en la socie-
dad; y el Estado adoptará las medidas necesarias para prevenir, eliminar y sancionar la
violencia de género y generacional tanto en el ámbito público como privado. Todos
estos derechos no podrían adquirir efectividad en un escenario de violencia; razón
por la que, se requiere del Estado, acciones positivas -medidas legislativas, adminis-
trativas, entre otras-, que atenúen esta situación, a fin de garantizar el ejercicio efec-
tivo de los mismos. Entre los estándares más importantes, aplicables al caso, sobre el
derecho de las mujeres a una vida libre de violencia y las obligaciones que genera para
el Estado, se tienen los siguientes:
i) Debzda diligencia: El Comité para la eliminación de la discriminación contra
la mujer (CEDAW por sus siglas en inglés), supervisa el cumplimiento de las
normas contenidas en la convención sobre la eliminación de todas las formas
de discriminación contra la mujer; la cual, se constituye en el instrumento ju-
rídico internacional del sistema universal de protección de los derechos huma-
nos, que significó un importante avance en el reconocimiento de la igualdad de
los derechos entre hombres y mujeres.
El CEDAW emitió la recomendación general 19 de 29 de enero de 1992, la
cual afirma que la violencia contra la mujer es una forma de discriminación,
que impide gravemente que ésta, goce de derechos y libertades en pie de
igualdad con el hombre; y que dicha violencia, conlleva responsabilidad estatal,
no solamente por actos violentos cometidos por agentes estatales, sino por
particulares, cuando el Estado no implementa los mecanismos necesarios para
proteger a las mujeres, y cuando no adopta medidas con la diligencia debida,
para impedir la lesión de los derechos o para investigar y castigar los actos de
violencia e indemnizar a las víctimas.

176
 La interpretación constitucional (II)

El mismo CEDAW, en la recomendación general 33 de 3 de agosto de 2015,

exigió a los Estados la debida diligencia para prevenir, investigar, castigar y ofre-
cer la reparación, por los delitos cometidos contra mujeres, ya sea, perpetrados
por agentes estatales o no estatales; garantizando que la prescripción se ajuste a
los intereses de las víctimas, tomando medidas apropiadas para crear un entor-
no de apoyo, que las aliente a reclamar sus derechos, denunciar delitos cometi-
dos en su contra y participar activamente en los procesos; revisando las normas
sobre pruebas y su aplicación específicamente en casos de violencia contra la
mujer, mejorando la respuesta de la justicia penal a la violencia en el hogar.
Por su parte, la convención interamericana para prevenir, sancionar y erradicar
la violencia contra la mujer (convención de Belém doPará), en su art. 7, esta-
blece, entre otras, las obligaciones de los Estados de: b) actuar con la debida
diligencia para prevenir, investigar y sancionar la violencia contra la mujer; e
e) incluir en su legislación interna normas penales, civiles y administrativas,
así como las de otra naturaleza que sean necesarias para prevenir, sancionar y
erradicar la violencia contra la mujer.
Y como el Estado boliviano ha ratificado la convención de Belém do Pará, me-
diante Ley 1599 de 18 de octubre de 1994, reconoce que la violencia hacia la
mujer es un asunto que compromete y responsabiliza al mismo, que está obli-
gado a realizar acciones -legislativas, administrativas y judiciales- para preve-
nir, intervenir, erradicar y sancionar los diferentes tipos de violencia ejercidos
contra la mujer, entre ellos, la violencia en la familia. Para ello dejó atrás todas
las cuestiones relativas a que la familia formaba parte de la esfera privada de sus
integrantes y no permitía alguna intromisión estatal. La Ley 1674 de 1 S de di-
ciembre de 1995, que fue sustituida por la Ley 348 de 9 de marzo de 2013 (Ley
integral para garantizar a las mujeres una vida libre de violencia), ha buscado la
prevención de estos delitos, y el Estado asume como prioridad, la erradicación
de la violencia hacia las mujeres, por ser una de las formas más extremas de
discriminación en razón de género.
La declaratoria de prioridad nacional, implica que todas las instituciones pú-
blicas deben adoptar las medidas y políticas necesarias para erradicar la vio-
lencia contra las mujeres, asignando los recursos económicos y humanos su-
ficientes con carácter obligatorio. Y la Ley 348 que acoge el contenido de las
disposiciones internacionales, define como tareas específicas coordinar y arti-
cular la realización de instrumentos, servicios, acciones y políticas integrales de
prevención, atención, sanción y erradicación de la violencia hacia las mujeres,
tanto en el nivel central como con las entidades territoriales autónomas (ETA).

177
William Herrera Áñez

ii) Protección a las víctimas: El CEDAW recuerda que los Estados Partes, entre
otras medidas, deben velar porque las leyes contra la violencia y los malos
tratos en la familia, la violación, los ataques sexuales y otro tipo de agresión
contra la mujer, protejan de manera adecuada a todas las mujeres, respetando
su integridad y su dignidad; proporcionando protección y apoyo a las víctimas;
capacitando a los funcionarios judiciales, a los agentes del orden público
y a otros funcionarios públicos, para que apliquen la convención sobre la
eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer.
La convención de Belém do Pará, en el art. 7.d. y f. establece en efecto que los
Estados tienen el deber de adoptar medidas jurídicas para conminar al agresor
a abstenerse de hostigar, intimidar, amenazar, dañar o poner en peligro la vida
de la mujer de cualquier forma que atente contra su integridad o perjudique
su propiedad; y establecer procedimientos legales justos y eficaces para la mujer
que haya sido sometida a violencia, que incluyan, entre otros, medidas de
protección, un juicio oportuno y el acceso efectivo a tales procedimientos.
iii) Sensibilidad de la justicia por temas de género -perspectiva de género-: El
mencionado CEDAW denuncia que existen obstáculos y restricciones que
impiden el acceso irrestricto de la mujer a la justicia, y recomienda que se
debe mejorar la sensibilidad del sistema de justicia a las cuestiones de género,
empoderando a las mujeres para lograr la igualdad de jure y de facto -de
derecho y hecho-; asegurando que los profesionales de los sistemas de justicia,
tramiten los casos, teniendo en cuenta las cuestiones de género; y, revisando las
normas sobre la carga de la prueba, para asegurar la igualdad entre las partes, en
todos los campos, en aquellas relaciones de poder que priven a las mujeres a la
oportunidad de un tratamiento equitativo de su caso.
La convención de Belém do Pará, en su art. 8, establece que los Estados Partes
deben adoptar, entre otras, medidas específicas para modificar los patrones
socioculturales de conducta de hombres y mujeres, para contrarrestar
prejuicios, costumbres y todo tipo de prácticas, que se basen en la premisa
de la inferioridad o superioridad de cualquiera de los géneros o en los papeles
estereotipados para el hombre y la mujer, que legitimizan o exacerban la
violencia contra la misma; así, como para fomentar la educación y capacitación
del personal en la administración de justicia, policial y demás funcionarios
encargados de la aplicación de la ley, así como del personal, a cuyo cargo esté la
concreción de las políticas de prevención, sanción y eliminación de la violencia
contra la mujer.

178
 La interpretación constitucional (II)

La Corte IDH estableció que debían removerse todos los obstáculos de jure o
de facto que impidan la debida investigación de los hechos y el desarrollo de
los respectivos procesos judiciales; además, debía incluirse una perspectiva de
género en la investigación. 18 En los procesos penales, la perspectiva de género
debe ser adoptada desde el inicio de la etapa preparatoria, tanto en el control
jurisdiccional como en la fase de la investigación. Y estableció que la convención
Belém do Pará obliga a los Estados Partes a utilizar la debida diligencia para
prevenir, sancionar y erradicar la violencia en contra de la mujer. También
deben adoptar medidas integrales para cumplir con la debida diligencia en
casos de este tipo. Y que los Estados tienen además de las obligaciones genéricas
contenidas en la convención americana, una obligación reformada a partir de
la convención Belém do Pará, con el fin de asegurar el efectivo ejercicio y goce
de este tipo de derechos.
En la misma línea, el sistema interamericano ha establecido que los niños y niñas
tienen derechos especiales a los que corresponden deberes específicos por parte
de la familia, la sociedad y el Estado. 19 Aquí su condición exige una protección
especial que debe ser entendida como un derecho adicional y complementario a
los demás derechos que la Convención Americana reconoce a toda persona. La
prevalencia del interés superior del niño debe ser entendida como la necesidad
de satisfacción de todos los derechos de la infancia y la adolescencia, que obliga
al Estado e irradia efectos en la interpretación de todos los demás derechos del
Pacto de San José cuando el caso se refiera a menores de edad.
En esta perspectiva de género deben incluirse, igualmente, a los grupos
minoritarios como el LGBT (lesbianas, gais, bisexuales y transgénero). Aquí
se agrupa a las personas con las orientaciones sexuales e identidades de género
relativas a esas cuatro palabras, así como las comunidades formadas por
ellas. Con la opinión consultiva sobre "identidad de género, e igualdad y no
discriminación a parejas del mismo sexo", la Corte IDH ha revolucionado
no sólo los registros civiles que tienen un impacto directo en la vida de las
personas sino también ha reconocido el matrimonio entre personas del mismo
sexo, entre otros derechos. 20

18 Caso Gonzáles_y Otras (Campo algodonero) vs. M éxico, sentencia de 16 de noviembre de 2009, párr. 253.
19 Opinión Consultiva OC 21/2014 de 19 de agosto.
20 Opinión Consultiva OC-24/2017 de 24 de noviembre.

179
CAPÍTULO VIII
EL PROCESO DE LIBERTAD (1)
l. Del habeas corpus a la acción de libertad. 2. Evolución y configuración.
3. Naturaleza jurídica. 4. Principios rectores. 4.1 El informalismo. 4.2 El
principio pro actione.4.3 El principio iuria novit curia. 4.4 La verdad
material.

l. Del habeas corpus a la acción de libertad 1

El histórico habeas corpus -denominado ahora acc10n de libertad en
Bolivia- siempre ha buscado, fundamentalmente, garantizar la libertad individual,
y se configura como un procedimiento especial, preferente y sumario con el que
se pretende la inmediata puesta a disposición de la autoridad judicial competente,
para que determine su situación jurídica, de cualquier persona que esté amenazada,
privada de su libertad o procesada ilegalmente.
En general se considera vulnerada la libertad individual cuando se la restringe
por una autoridad, funcionario público o particular, sin que concurran los supuestos
legales o sin haberse cumplido las formalidades exigidas por las leyes; las personas
que estén ilícitamente internadas en cualquier establecimiento o lugar; las que lo
estuvieran por plazo superior al señalado en las leyes, si transcurrido el mismo no
fueran puestas en libertad o entregadas al juez más próximo al lugar de detención; las
privadas de libertad, a quienes no les sean respetados los derechos que la Constitución
y las leyes procesales garantizan a toda persona detenida.

1 Buena parte de estos dos capítulos constituye un transvase del libro del autor: HERRERA ÁÑEZ, William,
del habeas c01pus a la acción de libertad en Bolivia , Cochabamba, Ed. Kipus, 2017.

181
William Herrera Añez

La mayoría de los autores coinciden en que el antiguo hábeas corpus, adquiere

reconocimiento constitucional en la Carta Magna Inglesa de 1S de junio de 121 S,
y de ahí se extrapolará a las colonias que se asentaron en Norteamérica, y después
traspasará las fronteras vertiginosamente con la finalidad de garantizar el derecho a
la libertad. 2 Se trata de un instituto propio del derecho anglosajón, donde cuenta
con una antiquísima tradición y se ha evidenciado como un sistema particularmente
idóneo para resguardar la libertad personal frente a las arbitrariedades de los agentes
del poder público.
En palabras de García Belaunde, esta garantía nació a mediados del siglo XIII,
y de Inglaterra pasó a Estados U nidos de América manteniéndose en sus diversas
modalidades, pero en la actualidad lo que más se emplea en ambos países es el
técnicamente llamado habeas corpus ad subjudiciendum. 3 La Constitución de los
Estados U nidos de América en el artículo 1o, sección 9, establece que no se suspenderá
el privilegio del auto de habeas corpus, salvo cuando en casos de rebelión o invasión la
seguridad pública así lo exija; además, no se aprobará ningún proyecto para condenar
sin celebración de juicio ni ninguna ley ex post facto.
Esta garantía se extrapola a Latinoamérica y tiene como referente, la declaración
de los derechos del hombre y del ciudadano de 26 de agosto de 1789, cuyo artículo
7, establece:
Ningún hombre puede ser acusado, arrestado ni detenido sino en los casos
determinados por la ley, y según las formas en ella prescritas. Aquellos que
soliciten, expidan, ejecuten o hagan ejecutar órdenes arbitrarias deben ser
sancionados; sin embargo, todo ciudadano llamado o aprehendido en virtud
de la ley debe obedecer inmediatamente: su resistencia lo hace culpable.

2 Sin embargo, hay otros autores como Ortecho Villena que sostienen que en la antigua Roma, y en el año
533 d.c. por primera vez y de una manera formal y expresa se establecía un medio de defensa de la libertad
personal, denominado interdicto De Homine Libero Exhibiendo, que formó parte del derecho romano -
como una clara y precisa protección jurídica de la libertad-. Tal interdicto consistía en exhibir al hombre
libre, por parte de la autoridad y que había sido retenido con "dolo malo", y así se buscaba arrancar a la
persona del poder de quien lo retenía no sólo en forma indebida sino maliciosamente. Y aclaraba que si bien
se estableció, de esta manera, la libertad personal, corporal o física, no se reconoció un medio procesal o de
defensa expreso para defenderla. Vid. ORTECHO VILLENA, Víctor Julio, La acción de habeas corpus en
el Perú, AAVV Treinta años de jurisdicción Constitucional en el Perú, Centro de Estudios Constitucionales,
Lima, 2014, p. 769.
3 Este autor considera que el derecho a la libertad individual aparece en casi todos los textos constitucionales,
y en muchos de ellos existe incluso la referencia a un trámite sumario y desprovisto de formalidades ante
el juez, para recuperar la libertad, privada arbitrariamente a los ciudadanos. Vid. GARCÍA BELAUNDE,
Domingo, EL Habeas Corpus Latinoamericano, Boletín Mexicano de Derecho Comparado 104, mayo-agosto
2002, PP· 378 y SS.

182
 El proceso de libertad (1)

Como sostienen Páramo Argüelles y Ansuátegui Roig, el acta de habeas corpus

ocupa un lugar muy importante en la historia de los derechos y más en concreto
en el proceso de humanización del derecho penal y procesal, y sienta el principio
según el cual las detenciones sin causa legal son contrarias a la libertad personal. 4
Aquí aparecerán principios e instituciones básicas para el derecho penal y procesal
moderno:
1) En primer lugar, el obligatorio sometimiento de los funcionarios a los
mandamientos de habeas corpus; sometimiento que se especifica también en
la previsión de unos plazos pasados en los que en todo caso se debe llevar a
cabo la notificación de las causas de la detención y en el establecimiento de un
sistema de sanciones aplicables en los casos de infracción de los mandamientos
judiciales;
2) En segundo lugar, observamos en la cláusula quinta el principio según el cual
nadie puede ser detenido dos veces por los mismo hechos: "y para prevenir
la injusta vejación de ser detenido varias veces por el mismo hecho, quede
decretado por la antedicha autoridad que nadie que haya sido puesto en
libertad en virtud de un habeas corpus podrá ser detenido otra vez, en ningún
momento, por el mismo delito, por persona alguna, a no ser por orden del
tribunal donde deba comparecer u otro tribunal competente ... ";
3) La eficacia del procedimiento de habeas corpus se refuerza por la prohibición
de que los detenidos sean trasladados de cárcel; tales traslados son considerados
como detenciones ilegales ante los cuales los encarcelados y traslados
pueden entablar acciones contra las personas que hayan procedido a dicho
encarcelamiento o traslado;
4) Por último, el procedimiento de habeas corpus es válido en cualquier lugar del
país y no cabe supeditarlo a otras leyes o costumbres.
Según Gonzáles Malabia, por primera vez se positiviza el derecho a la no
detención arbitraria de los súbditos ingleses al mismo tiempo que elimina los
obstáculos existentes para el disfrute de tal derecho introduciendo una serie de
adelantos consistentes en la articulación de plazos concretos para la entrega del
detenido al juez, la regulación de condiciones óptimas de lugar y tiempo para el

4 Tres son los principales textos mediante los que se articula el desarrollo constitucional en Inglaterra y que a
su vez constituyen los pilares del modelo inglés de los derechos : a) La Carta Magna de 1215, b) La petición
de derechos de 1628; y e) La declaración de derechos de 1689; además, aclaran que en su contenido la
Carta Magna refleja libertades y privilegios, y no derechos. Vid. PÁRAMO ARGÜELLES,Juan Ramón,
y ANSUÁTEGUI ROIG, Francisco Javier, Los Derechos en la Revolución inglesa , en AAVV Hútoria de los
Derechos Funda mentales, Madrid, Ed. Dykinson, 2003, pp. 749 y ss.

183
William Herrera Áñez

ejercicio del hábeas corpus y la exigencia de responsabilidades de los funcionarios

que atentaran contra el derecho a la libertad personal. 5
Para este autor se configura así el hábeas corpus como el instrumento de mayor
trascendencia en la evolución de esta institución al quedar plenamente regulada la
misma y pasar de la mera formalidad a la eficacia de su ejecución, gozando de una
decidida vocación de regular con eficacia y establecer procedimientos de protección
de esta garantía de los ciudadanos ingleses, sin que ni tan siquiera el texto de las
libertades inglesas más importantes del siglo XVII, la declaración de derechos Bill
o Rights de 1689, hiciera referencia al hábeas corpus, en clara muestra de que dicha
institución ya se encontraba suficientemente regulada y consolidada.
Con estos precedentes se puede sostener que el hábeas corpus estuvo
implícitamente reconocido en la primera Constitución boliviana del25 de noviembre
de 1826 (art. 122), al proclamar que" ningún boliviano puede ser preso, sin precedente
información del hecho, por el que merezca pena corporal, y un mandamiento escrito
del juez ante quien ha de ser presentado ... " El siguiente artículo aclaraba que, en
ningún caso, una persona podía estar detenida más de cuarenta y ocho horas, con lo
cual el legislador constitucional ponía de manifiesto que en aquél entonces la libertad
individual era el principal derecho fundamental que debía protegerse. La Ley
Fundamental (art. 84) establecía además no sólo que el Presidente no podrá privar
de su libertad a ningún boliviano, ni imponerle por sí pena alguna, sino también
cuando la seguridad de la República exija el arresto de uno o más ciudadanos, no
podrá pasar de cuarenta y ochos horas, sin poner al acusado a disposición del tribunal
o juez competente.
Sin embargo como sostiene Roca Aguilera, la reforma constitucional de 1851
fue la que estableció las bases jurídicas de esta institución, aunque todavía no se crea
de modo expreso el habeas corpus. 6 Las reformas de la Constitución de 1878 y 1880,
contienen en forma completa y definitiva, las previsiones relativas a la seguridad
personal. La Constitución del año 1880 mantiene el título de los derechos y garantías
e impone la norma liberal con precisión rigiendo esta reforma constitucional con
algunas modificaciones por 58 años. El referido autor aclaraba que la junta militar de
1930, que sustituyó al régimen presidido por el Dr. Hernando Siles Reyes, no sigue
la trayectoria política establecida por los gobiernos de factos a lo largo de la historia
de Bolivia. El gobernante de turno esta vez, no convoca a una asamblea constituyente
S GONZÁLES MALABIA, Sergio, La institución de Hdbeas Corpus, en el ordenamiento juridico boliviano,
Santa Cruz de la Sierra, Ed. El País, 2002, pp. 40-41.
6 El autor consideraba que el constitucionalismo en Bolivia desde 1825 garantizó la libertad civil, la seguridad
individual, la propiedad e igualdad ante la ley. Vid. ROCA AGUILERA, Rolando, El habeas corpus en La
Constitución boliviana, en AAVV justicia Constitucional en Bolivia, JO años, Tomo II, 1999-2009, 2009, pp.
613-614.

184
 El proceso de libertad (I)

para elegir nuevos mandatarios o reformar la Constitución sino a un referéndum,

forma de democracia en que el pueblo tiene el derecho a participar en la actividad
legislativa, mecanismo que da vitalidad a la participación ciudadana en la decisión de
reforma constitucional.
La referida junta militar de 1930, mediante D L de 27 de noviembre del mismo
años, reiteró sus propósitos de someter aquellas reformas al referéndum en varios
documentos que fueron recibidos con apoyo de la opinión nacional siendo ésta la
llamada a pronunciarse sobre el fondo mismo de esas reformas, mediante el voto,
aceptando o rechazando todas o algunas de ellas con lo cual la voluntad decidirá la
conveniencia o inconveniencia del referéndum.
En lo específico el recurso de habeas corpus fue introducido en Bolivia
mediante el referéndum del 11 de enero de 1931 con el siguiente texto:
"Todo individuo que se creyere indebidamente detenido, procesado o preso,
podrá ocurrir por sí o por cualquiera a su nombre, con poder notariado o sin
él, ante la corte superior del distrito o ante el juez de partido, a elección suya,
en demanda de que se guarden las formalidades legales. La autoridad judicial
decretará inmediatamente que el individuo sea conducido a su presencia y su
decreto será obedecido sin ninguna observación ni excusa por los encargados de
las cárceles o lugares de detención. Instruida de los antecedentes, la autoridad
judicial decretará la libertad, hará que se reparen los defectos legales o pondrá
al individuo a disposición del juez competente, procediendo en todo breve y
sumariamente y corrigiendo esos defectos. La decisión que se pronuncie dará
lugar al recurso de nulidad ante la corte suprema que no suspenderá la ejecución
del fallo. Los funcionarios públicos o individuos que resistan a las decisiones
judiciales en los casos previstos por este artículo, serán reos de atentado contra
las garantías constitucionales en cualquier tiempo y no les servirá de excusa el
haber cumplido órdenes superiores".
Oblitas Poblete consideraba que la conquista del habeas corpus, como ins-
trumento de garantía del derecho de locomoción, no fue cosa de inspiración de un
momento sino consecuencia de un largo proceso de reclamos de los hombres de de-
recho, y recordaba que nuestro país ha sido a lo largo de su historia terreno frágil a
los abusos y atentados contra la dignidad humana. 7 El autor aludía al jurisconsulto
boliviano, Pantaleón Dalence, entonces presidente de la Corte Suprema de Justicia,
quien proclamaba: Toda injusticia, todo atentado y arbitrariedad de donde quiera

7 El autor recordaba que los legisladores de la época se contentaban con enumerar los derechos sin idear un
instrumento legal que garantice la plena vigencia de estos derechos. Vid. OBLITAS POBLETE, Enrique,
Recurso de Amparo Constüucümal, La Paz, 1979, p. 36.

185
William Herrera Áñez

que procedan, pueden repararse por los tribunales. Ningún acto jurídico o particular
se sustrae de su conocimiento, porque es imposible que las autoridades o los indivi-
duos provoquen colisiones de derecho o de intereses, cuyo debate no sea capaz de
resolver en un modo u otro en un proceso judicial.
Los mismos hombres de derecho en cuanto se ha implantado el habeas cor-
pus han buscado que esta institución se realice plenamente no solo garantizando el
derecho de locomoción sino todos los derechos proclamados por la Constitución.
Oblitas Poblete recordaba igualmente que el entonces presidente de la corte suprema
de justicia, Juan de la Cruz Delgado, al inaugurar el año judicial de 1933 decía: El
habeas corpus adoptado ya en la legislación de todos los pueblos civilizados, viene
ampliando su campo de acción a las diferentes situaciones de la vida humana. No
solo sirve de garantía a la libertad, sino también para todos los casos en que se trate de
privar al ciudadano el libre ejercicio de sus derechos.
La autoridad aclaraba que no es siempre necesario que un individuo se en-
cuentre privado de su libertad para que pueda acudir ante el juez en uso del habeas
corpus. Es suficiente que se ejerza sobre él alguna coacción o influencia moral, capaz
de impedirle el ejercicio de un acto lícito para activar esa garantía. En fin, si un indi-
viduo necesita trasladarse de un lugar a otro, transitar la calle, acudir al taller o a su
oficina, emitir su pensamiento, ejercer el culto, emprender algún negocio o trabajo y
en cualquier de estos casos se les impide realizar estos actos legítimos, tiene expedida
esta acción para pedir el ejercicio de sus derechos libremente.
El ex presidente de la corte suprema de justicia concluía su informe, aclarando
que siendo tan amplio el campo de acción donde puede hacerse valer el habeas cor-
pus, en todos los casos en que se sientan afectados la libertad y los derechos funda-
mentales del hombre, mayor es la necesidad, en un país organizado, de sancionar una
legislación apropiada, que contemple todos los casos en que pueda hacerse uso del
habeas corpus. Lo evidente es que desde el referéndum de 1931, el habeas corpus fue
concebido como una garantía para proteger todos los derechos fundamentales; sin
embargo, en la práctica esta amplitud con la que nació esta garantía fundamental fue
desconocida por la misma ex corte suprema de justicia porque, cuando conocía en
revisión este recurso, lo terminaba circunscribiendo a la libertad de locomoción. Aun
cuando no era explícito en su planteamiento de crear un tribunal constitucional,
Oblitas Poblete 8 denunciaba en aquellos años la falta de un tribunal encargado de
garantizar y materializar los derechos fundamentales; es decir, el autor era consciente
que la justicia ordinaria no garantizaba en su integridad el habeas corpus.
El texto aprobado en el referéndum de 1931 fue introducido no obstante en
la reforma constitucional de 1938, en la sección de los derechos y garantías, y así se
8 OBLITAS POBLETE, Enrique, Recurso de Amparo Constitucional ... Ob. Cit., pp. 38-39.

186
 El proceso de libertad (1)

mantendrá casi un siglo. El artículo 8 proclamaba, en efecto, que "toda persona que
creyere estar indebidamente detenida, procesada o presa, podrá ocurrir por sí o por
cualesquiera a su nombre, con poder notariado o sin él, ante la corte superior del
distrito o ante el juez de partido, a elección suya, en demanda de que se guarden las
formalidades legales ... "
En lo formal, aclaraba que la autoridad judicial decretará inmediatamente
que el individuo sea conducido a su presencia y su decreto será obedecido, sin
observación ni excusa, por los encargados de las cárceles o lugares de detención. En
la misma audiencia la autoridad judicial decretará la libertad, hará que se reparen los
defectos legales o pondrá al individuo a disposición del juez competente dentro de
las 24 horas. El mandato advertía que si bien permitía el recurso de nulidad ante la
corte suprema de justicia, éste recurso no suspendía la ejecución del fallo; además, los
funcionarios o personas particulares que se resistan a las decisiones judiciales, serán
reos de atentado contra las garantías constitucionales, y no les servirá de excusa el
haber cumplido órdenes superiores. 9
Sin embargo, antes de que se reconozca este instituto en la Constitución de
1938 ya se había interpuesto el primer habeas corpus demandando tutela a nombre de
unos "soldados conscriptos", que se encontraban sometidos a juzgamiento militar y
con mandamiento de detención formal. Según Montenegro Caballero, esta denuncia
fue resuelta mediante Auto de 17 de septiembre de 1931, y conocido por la entonces
corte suprema, vía recurso de nulidad, que finalmente fue declarado infundado. 10
En todo caso el legislador constitucional siempre quiso que el denominado
recurso de habeas corpus tuviera por finalidad esencial garantizar la libertad personal
y de locomoción, y establecía que esta garantía procede cuando una persona creyere
encontrarse indebida e ilegalmente perseguida, procesada o presa, siendo necesario
aclarar que cualquiera de estas situaciones deben estar estrechamente vinculadas con
el derecho a la libertad individual, y que la protección que brinda en cuanto al debido
proceso se refiere, no abarca a todas las formas en que el mismo puede ser infringido,
sino sólo en aquellos casos en los que el debido proceso está directamente vinculado
con la privación de libertad.
El habeas corpus no sufrirá ninguna modificación en las reformas
constitucionales de 1945, 1947 y 1961. Sin embargo en la reforma de 1967 se
9 No obsrante la contundencia del referido mandato constitucional de 1938, recién en la reforma del Código
Penal de 1997(art. 179 bis)se reconoce e incorpora esta figura: "El funcionario o particular que no diere exacto
cumplimiento a las resolucionesjudiciales,emitidasen procesos de habeas corpus o amparo constitucionales,
será sancionado con reclusión de dos a seis años y con multa de cien a trescientos días".
10 La autora sostiene que a este primer habeas corpus se sumaron otros por cuanto el presidente de la corre
suprema de justicia reconoció que se habían presentado ya varias demandas de esta clase, en diferentes distritos
de la república y habían sido resueltas por los respectivos jueces. Vid. MONTENEGRO CABALLERO,
Dora, El habeas corpus en Bolivia, Santa Cruz de la Sierra, Ed. El País, 2006, p. 28.

187
William Herrera Áñez

introducen formalmente los siguientes cambios: a) El recurso de habeas corpus se

puede interponer ante el juez instructor, en los lugares en que no hubiere juez de
partido; b) La audiencia en ningún caso podía suspenderse; e) En caso de inasistencia
del demandado, la audiencia debía llevarse a cabo en su rebeldía; d) La resolución
pronunciada debía ser elevada en revisión, de oficio, ante la corte suprema de justicia;
e) Se estableció la sanción a la autoridad judicial que incumpliera lo determinado en
el procedimiento constitucional. En la reforma constitucional de 1994, se mantuvo
la configuración del denominado recurso de habeas corpus, salvo que la revisión
de la sentencia que emitía el juez o tribunal, pasó a ser competencia del tribunal
constitucional.
El constituyente de 2009 trae algunas novedades, comenzando por la
denominación que ya no será habeas corpus, sino acción de libertad, y no sólo se
limitará a proteger el derecho a la libertad personal, como fue históricamente, sino
que comienza protegiendo la vida y por extensión todos los derechos implícitos
derivados de la dignidad como la salud, los usos y costumbres, entre otros. Esta
reforma constitucional impuso la sanción y promulgación de la Ley No 254 de S de
julio de 2012 (código procesal constitucional), y así comenzará un nuevo capítulo
del habeas corpus en la historia constitucional boliviana. Aquí el legislador ha
incorporado importante avances e innovaciones procesales, que venía exigiendo la
doctrina y ponía de manifiesto la jurisprudencia del tribunal constitucional.
2. Evolución y configuración
El original proceso de habeas corpus fue concebido para garantizar la libertad
de locomoción de las personas. En realidad desde la primera Constitución boliviana
se aludía al habeas corpus como un arma procesal frente a las injustas, ilegales y
abusivas agresiones que sufría la libertad del individuo, regulación a la que, si bien
le son recriminables ciertos defectos también le son atribuibles ciertas virtudes. En
efecto compartimos con Gonzáles Malabia, 11 en el sentido que esta figura ha tenido
tres grandes virtudes:
a) La primera viene integrada por la enorme legitimación activa prevista para
demandar que se guarden las formalidades legales, es decir, para solicitar
la iniciación del procedimiento de habeas corpus, puesto que se permite
esta acción a toda persona que creyere estar indebidamente o ilegalmente
perseguida, detenida, procesada, presa o perseguida, de modo que cualquier
persona puede interponer esta acción sin necesidad de poder, lo que supone
que tanto el privado de libertad como cualquier otra persona puede activar
esta acción.
11 GONZÁLES MALABIA, Sergio, La Institución de Hábeas Coryus ...Ob. Cit., pp. 7 y ss.

188
 El proceso de libertad (I)

b) La segunda de las virtudes que recoge la Constitución a la hora de regular el

habeas corpus consiste en que se puede introducir en este proceso los casos
de privación de libertad en internamientos no estrictamente penitenciarios o
realizados por personas que no sean, precisamente, autoridades o funcionarios
al servicio de los poderes públicos del Estado.
e) La tercera se centra en que el ordenamiento jurídico se ha encargado de esta-
blecer un plazo máximo de duración del proceso de veinticuatro horas a contar
desde que se admite la acción, plazo que delimita el inicio y fin del mismo con
la finalidad de agilizar el proceso, más aún si tenemos en cuenta que durante el
tiempo que dure la tramitación, la persona que ha instado, se encuentra per-
seguida, detenida, procesada o presa y presuntamente, tal circunstancia viene
caracterizada por las notas de indebida o ilegal.
No obstante su reconocimiento histórico del habeas corpus, con honrosas ex-
cepciones, no ha tenido en Bolivia el impacto ni la relevancia jurídica diseñada por
el legislador constitucional. La falta de protagonismo se debe, entre otras cosas, a
nuestra sistemática inestabilidad institucional y a las largas dictaduras militares, que
ni bien trepaban al gobiernos lo primero que hacían era declarar vigente la Constitu-
ción, mediante los famosos decretos leyes, en todo aquello que no afecte ni limite el
ejercicio del poder usurpado, imponiéndose así la voluntad del gobernante de turno.
Con el restablecimiento de la democracia en octubre de 1982, por un lado, y la
creación del tribunal constitucional en 1999, por otro, cambió sin embargo el curso
de la historia del entonces denominado recurso de habeas corpus. Como sostenemos
en otra publicación, el tribunal constitucional centra sus mejores esfuerzos en asen-
tar los principios y valores constitucionales, haciendo una interpretación expansiva
en materia de derechos y libertades fundamentales facilitando la plena operatividad
de éstos en las diferentes esferas de la vida jurídica. 12
Con la creación y funcionamiento del TC adquiere fuerza vinculante y obli-
gatoria la jurisprudencia constitucional tanto vertical (para los jueces y tribunales
de jerarquía inferior), como horizontal (para el propio TC o tribunales de igual je-
rarquía); además, cierra el sistema judicial puesto que en contra de "las decisiones y
sentencias del TC ... no cabe recurso ordinario ulterior alguno" (art. 203 CPE). En
12 Todo este reconocimiento se debe no sólo a la bondad de la institución, aunque ello contribuyó mucho, sino,
sobre todo, a la personalidad de los primeros diez magistrados del TC que fueron designados por consenso
de entre juristas de auténtico prestigio y experiencia en el mundo del derecho, con fuerte predominio de
profesores universitarios. Entre los diez primero magistrados (cinco titulares y cinco suplentes), figuraban
Pablo Dermisaky Peredo, Hugo de la Rocha Navarro, René Baldivieso Guzmán, Willman Durán Ribera,
Elizabeth Iníguez de Salinas, José Antonio Rivera Santiváflez, Felipe Tredinnich Abasto, Rolando Roca
Aguilera, Pastor Ortíz Matos y Alcides Al varado Daza. Los dos últimos sin embargo renunciaron al cargo.
Vid. HERRERA ÁÑEZ, William, del habeas corpus a la acción de libertad ... Ob. Cit., pp. 31 y s.

189
William Herrera Áñez

consecuencia, la doctrina impartida por el TC deviene obligatoria y vinculante para

los cuatro órganos del Estado (ejecutivo, legislativo, judicial y electoral).
La jurisprudencia del TC supuso, en realidad, una verdadera revolución jurídi-
ca, ya que buscaba garantizar no sólo la supremacía de la Constitución, los principios
y valores sino también de los derechos fundamentales, que constituyen la razón de
ser de todo Estado que se precie de organizado y mínimamente moderno. El legisla-
dor constituyente de 2009 ha tenido que tomar en cuenta la jurisprudencia generada
por el TC -con sus luces y sombras especialmente a partir del segundo quinque-
nio de funcionamiento-, y se decantó por establecer en la Constitución vigente (art.
125) lo siguiente:
"Toda persona que considere que su vida está en peligro, que es ilegalmente
perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal,
podrá interponer acción de libertad y acudir, de manera oral o escrita, por sí o
por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier
juez o tribunal competente en materia penal, y solicitará que se guarde tutela a
su vida, cese la persecución indebida, se restablezcan las formalidades legales o
se restituya su derecho a la libertad".
Por su parte, los artículos 46-47 del código procesal constitucional, reglamen-
taron:
"La acción de libertad tiene por objeto garantizar, proteger o tutelar los
derechos a la vida, integridad física, libertad personal y libertad de circulación,
de toda persona que crea estar indebida o ilegalmente perseguida, detenida,
procesada, presa o que considere que su vida o integridad física está en peligro."
La nueva configuración del histórico recurso de habeas corpus -tanto en su
desarrollo jurisprudencia! como en la Constitución del 2009 y el Código procesal-,
ha supuesto una auténtica revalorización de esta figura, por cuanto ya no se limitará
a garantizar sólo la libertad y resguardar las formalidades legales en el desarrollo del
proceso penal, sino que se ha expandido y ahora protege el derecho a la vida, a la
salud, a la dignidad, los usos y costumbres, entre otros. Se trata, por tanto, de una
acción tutelar de trascendental relevancia para la protección inmediata y efectiva de
los derechos fundamentales y las garantías reconocidas en la Constitución boliviana
y los convenios y pactos internacionales.
El proceso de la libertad -antes recurso o acción de habeas corpus- busca ga-
rantizar, proteger o tutelar los derechos a la vida, integridad física, libertad personal
y de locomoción, así como el debido proceso de toda persona que crea estar indebida
o ilegalmente perseguida, detenida, procesada, presa o que considere que su vida o

190
 El proceso de libertad (I)

integridad física se encuentran en peligro. Este proceso se caracterizará por tener una
tramitación especial, sumarísima, reforzada por la inmediatez, sumariedad, in forma-
lismo, generalidad e inmediación, y procede contra cualquier servidor público o per-
sona partícular, que conoce y resuelve el juez o tribunal en materia penal debido al
principio de especialidad reconocido en la Ley Fundamental (art. 125).
En la interpretación del TCP, este proceso tiene como objetivo principal pro-
teger y restablecer los referidos derechos fundamentales y las garantías del debido
proceso cuando éstas se encuentren directamente vinculadas con la libertad perso-
nal.13 Tiene sus propias especificidades que lo diferencian no sólo de los procesos
ordinarios, sino también de las acciones y procesos que conoce la misma jurisdicción
constitucional. Así, por ejemplo, si el accionante estuviera detenido debe comparecer
en persona ante el juez, la informalidad, la sencillez, el plazo de 24 horas para conocer
y resolver la petición, la especialidad del tribunal que conoce la acción, que son los
jueces en materia penal, entre otros.
La Constitución y el código procesal constitucional, lo consagran como un
mecanismo de defensa oportuno y eficaz para la tutela de los derechos a la vida, a la
integridad física, a la libertad personal y a la circulación de toda persona, que crea
estar indebida o ilegalmente perseguida, detenida, procesada, presa o que considere
que su vida o integridad física está en peligro (arts. 125 y 46).
En palabras TCP este proceso es un mecanismo de defensa constitucional
extraordinario de carácter preventivo, correctivo y reparador, instituido para la
protección inmediata y efectiva de los derechos fundamentales a la vida, la libertad
física o de locomoción en casos de detenciones, persecuciones, apresamientos o
procesamientos ilegales o indebidos por parte de servidores públicos o de personas
particulares. 14 La expansión de esta garantía posibilita al juez constitucional ejercer
un control tutelar más amplio e integral de los derechos a la vida e integridad física,
restablecer las formalidades legales, ordenar el cese de la persecución indebida o la
restitución del derecho a la libertad física, el derecho a la libertad de locomoción y el
debido proceso.
En verdad este proceso constitucional si bien comparte los grandes lineamien-
tos del proceso común, tiene sus peculiaridades y sus propios fines, que no son otros

13 El TCP (SCP 0054/ 2017-52 de 6 de febrero, que a su vez cita a la 0856/2012 de 20 de agosto) establece
que esta garantía tiene el objeto de garantizar el ejercicio pleno de los derechos fundamentales y garantías
constitucionales y concluye que la activación directa de la protección que brinda la acción de libertad
para reparar de manera inmediata y eficaz los derechos que resguarda la Constitución y el código procesal
constitucional (CPCo).
14 El TCP (SCP 0038/2012 de 26 de marzo) aclara además que una vez interpuesta la acción de libertad, no
puede activarse ulteriormente este mismo mecanismo, porque de lo contrario se generaría una disfunción
procesal contraria a la seguridad y certeza jurídica.

191
William Herrera Áñez

que la defensa de los derechos fundamentales y las garantías constitucionales. Tal

como aclaraba García Belaunde, lo más significativo de los procesos constitucionales
es su inmediatez, la premura que se busca en resolverlo y el carácter fulminante de
lo que dicho proceso decida para conjurar la irregularidad denunciada eri el habeas
corpus Y
El antiguo habeas corpus, según García Belaunde y Gonzáles Malabia, se
configuraba en realidad como un proceso penal especial por razón de la materia a través
del cual se produce la revisión judicial de una detención ilegal, encontrándonos así
ante un proceso de "cognición limitada en la medida en que a través de él se pretende
sólo la inmediata puesta a disposición judicial de toda persona detenida ilegalmente" .16
Es cierto que el órgano judicial tan solo juzga la legitimidad de la situación de
privación de libertad a la que se trataba de poner fin o modificar, pero sin extraer
más consecuencias que la necesaria finalización o modificación de esa situación de
privación de libertad. Y concluían que el habeas corpus es un proceso penal especial
y preferente por el que se solicita del juez la satisfacción de una pretensión de amparo
nacida con ocasión de la comisión de una detención ilegal, integrando al objeto de
este procedimiento una pretensión de carácter constitucional.
3. Naturaleza jurídica
El proceso de libertad conserva en general la naturaleza jurídica y las
características procesales esenciales con las que nació el habeas corpus para garantizar
la libertad personal. Sin embargo esta garantía comenzó a expandirse con la reforma
constitucional de 2004 y la primera de la Ley del tribunal constitucional (art. 89),
cuando señalaba que cualquier persona podrá interponer el recurso de hábeas
corpus cuando creyere estar arbitraria, indebida o ilegalmente perseguida, detenida,
procesada o presa, o alegare otras violaciones que tengan relación con la libertad en
cualquiera de sus formas, y los hechos fueren conexos con el acto motivante del recurso
(lo subrayado es nuestro).
La Constitución de 2009 y el código procesal constitucional establecen que
toda persona que considere que su vida está en peligro, que es ilegalmente persegui-
da, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podrá interpo-
ner acción de libertad y acudir, de manera oral o escrita, por sí o por cualquiera a su

15 GARCÍA BELAUNDE, Domingo, El HabeaJ CorpuJ Latinoamericano ... Ob. cir., p. 402.
16 A tiempo de sostener que el habeas corpus no era un recurso, ni un proceso sumario, como históricamente
se conoció, el amor aclara que este instituto se configura como un mecanismo para supuestos de detención
ilegal que no tienen su origen en una resolución judicial, puesto que los supuestos de detención en general
y de privación de liberta en panicular, con origen en una resolución judicial, disponen de cauces procesales
distintos como el recurso de amparo. Vid. GONZÁLES MALABIA, Sergio, La Imtitución de HábeaJ
CorpuJ ... Ob. cir., pp. 52-SS.

192
 El proceso de libertad (1)

nombre y sin ninguna formalidad procesal ante cualquier juez o tribunal competente
en materia penal, y solicitará que se guarde tutela a su vida, cese la persecución in-
debida, se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad
(arts. 125 CPE y 46-47 CPCo).
Este reconocimiento constitucional y legal se fundamenta en la declaración
universal de los derechos humanos, que comienza proclamando precisamente que
la "libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la
dignidad intrínseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros
de la familia humana". Y en el artículo 3 proclama igualmente que "todo individuo
tiene derecho a la vida, a la libertad y la seguridad de su persona"
Por su parte, la corte interamericana de derechos humanos (Corte IDH)
ya había establecido que el habeas corpus tiene por finalidad inmediata poner a
disposición de los jueces la persona del detenido, lo que le permite a aquél asegurar si
éste está vivo y no se encuentra padeciendo torturas o apremios físicos o sicológicos,
lo cual es importante de subrayar, toda vez que el derecho a la integridad personal
que reconoce el artículo S de la convención americana sobre derechos humanos es
de aquellos derechos que bajo circunstancia alguna pueden suspenderse. 17 No cabe
duda entonces que el hábeas corpus, en su sentido clásico, tutela de manera directa
la libertad personal o física contra detenciones arbitrarias, debiendo el detenido ser
presentado ante la autoridad judicial a efectos de "controlar el respeto a la vida e
integridad de la persona, para impedir su desaparición o la indeterminación de su
lugar de detención, así como para protegerla contra la tortura u otros tratos o penas
crueles, inhumanos o degradantes".
La Corte IDH recuerda la experiencia sufrida por desapariciones, torturas y
asesinatos cometidos o tolerados por algunos gobiernos de América Latina. Y al estar
íntimamente vinculados los derechos a la vida y la integridad personal con el derecho
a la libertad personal en todos estos casos, tales derechos encuentran protección a
través de la garantía del hábeas corpus y, en consecuencia, su ejercicio pleno y efectivo
no puede ser suspendido en los estados de excepción. 18

17 La Corte IDH, mediante la opinión consultiva OC-8/87 del 30 de enero de 1987, resolvió por unanimidad
que los procedimientos jurídicos consagrados en los artículos 25.1 y 7.6 de la convención americana sobre
derechos humanos, que incluyen el habeas corpus, no pueden ser suspendidos conforme al artículo 27.2 de la
misma normativa, porque constituyen garantías judiciales indispensables para proteger derechos y libertades
que tampoco pueden suspenderse ni en los estados de excepción política.
18 Esta interpretación de la corte interamericana respecto a la protección de los derechos a la vida e integridad
física o personal fue reiterada en numerosas sentencias. Así, por ejemplo, en el caso Castillo Páez vs.
Perú, Sentencia de 3 de noviembre de 1997, la Corte sostuvo que "El hábeas corpus tiene como finalidad
"no solamente garantizar la libertad y la integridad personal, sino también prevenir la desaparición o
indeterminación del lugar de detención y, en última instancia, asegurar el derecho a la vida".

193
William Herrera Áñez

En particular la norma que ha venido a revolucionar el histórico habeas

corpus, ahora acción de libertad, ha sido el artículo 27.2 CADH cuando aclara que
en ningún caso pueden suspenderse ni durante los estados de excepción, el derecho
al reconocimiento de la personalidad jurídica, el derecho a la vzda, el derecho a la
integridad personal, la prohibición de la esclavitud y servidumbre, el principio de
legalidad y de retroactividad, la libertad de conciencia y religión, protección a la
familia, el derecho al nombre, los derechos del niño, el derecho a la nacionalidad y los
derechos políticos, añadiendo en la última parte que tampoco podrán suspenderse
las garantías judiciales indispensables para la protección de tales derechos.
En ningún caso, entonces, esta garantía constitucional puede suspenderse ya
que tiene por finalidad inmediata poner a disposición de los jueces y tribunales a la
persona detenida o privada de su libertad, de modo que las autoridades judiciales
puedan verificar y asegurarse de que el accionante está vivo y no se encuentra
padeciendo torturas o apremios físicos o sicológicos ilegales, y en caso de ser ciertos
los extremos denunciados ordenar el restablecimiento de sus derechos humanos
vulnerados. La necesidad de promocionar los derechos fundamentales exige del
TCP no sólo impulsar, y desarrollar iniciativas que permitan incrementar la vigencia
material de esos derechos mediante acciones positivas, sino también una actividad
militante en la defensa real del orden constitucional, que debe prevalecer en todo
Estado Constitucional de Derecho.
Y como una prueba de la evolución de su naturaleza jurídica, el TCP establecía
que en caso de violencia contra la mujer que ponga en peligro el derecho a la vida,
bajo ningún argumento podía aplicarse la excepción de subsidiariedad de la presente
garantía jurisdiccional, de modo que la jurisdicción constitucional tenía que
efectuar el respectivo trámite, dejando de lado cualquier otro mecanismo ordinario
de protección existente para ello. 19 Y que el derecho a la vida implica la creación de
condiciones de vida por parte del Estado, el cual no debe escatimar esfuerzos en todos
sus niveles para garantizar en la medida de lo posible, la subsistencia con dignidad
de todas las personas, aspirando a consolidar el vivir bien, utilizando todos los
mecanismos de los que dispone.
En consecuencia, garantizar el derecho a la vida no implica so lamen te el prohibir
su privación, sino que conlleva que la persona involucrada acceda a condiciones que
le permitan el ejercicio de otros derechos y de todos los componentes imprescindibles
para garantizar el goce efectivo de una vida con dignidad. Aquí el Estado asume un
doble rol: primero, garantizar que las personas no sean privadas de ese derecho; y
segundo, implementar simultáneamente políticas para garantizar una vida digna.

19 SSCCPP 0019/2018-52 de 28 de febrero que, a su vez, se remite a la 0033/2013 de 4 de enero, entre otras.

194
 El proceso de libertad (1)

El TCP reconocía que un elemento nocivo al ejercicio de una vida digna, es la

desigualdad material a la que se enfrentan las mujeres, debido a que históricamente
sobre la diferencia de sexo, se construyeron roles, estereotipos e instituciones desde
una visión patriarcal, que ha dado lugar a la discriminación en el ejercicio de los
derechos de las mujeres. Frente a ello, el Estado y la sociedad buscan erradicar la
discriminación y violencia que aqueja a este sector de la población. Por lo que, ante
la igualdad formal que reconoce el constituyente -artículo 13.III CPE-, el problema
latente sigue presentándose respecto a una igualdad material o de hecho, que supone
reconocer un derecho subjetivo fundamental a recibir un trato jurídico desigual
y favorable para conseguir la igualdad en las condiciones reales de la existencia, lo
cual se extrae a partir de una interpretación sistemática del texto constitucional. Y
concluía que al tratarse de aquellos casos en los que se hallen involucradas mujeres
en situación de violencia, que ponga en riesgo su derecho a la vida, es posible acudir
directamente a la jurisdicción constitucional en busca de tutela inmediata mediante
el proceso de libertad.
4. Principios rectores
Este proceso tiene sus propios principios rectores, que marcan la diferencia
con los otros procesos tutelares, consagrados constitucionalmente, a saber:
4.1. El informalismo
El informalismo viene a ser el principio rector del proceso de la libertad y se
encuentra consagrado en la Constitución cuando prevé que toda persona puede
acudir, de manera oral o escrita, por sí o por cualquiera a su nombre y sin ninguna
formalidad procesal, mandato que informa todo su desarrollo, y en virtud del cual
deben ser interpretadas las normas del procedimiento de esta garantía constitucional.
Este principio es compatible con la naturaleza de los derechos fundamentales que
tutela, como la vida, la salud, la dignidad, la libertad, el debido proceso, que exigen
una protección inmediata y la concreción del valor justicia y la efectiva vigencia de los
derechos y garantías constitucionales como valores objetivos que sustentan el orden
constitucional.
En realidad cuando el artículo 125 CPE sostiene que la acción de libertad
debe ser tramitada "sin ninguna formalidad procesal", no hace más que reconocer su
naturaleza jurídica y las características esenciales de esta acción tutelar en función a
los derechos primarios que protege, lo que justifica plenamente la flexibilización que
debe existir en todo el desarrollo de la acción, garantizando la protección inmediata y
eficaz de los derechos a la vida, a la integridad física, a la libertad física y a la libertad
de locomoción, etc.

195
William Herrera Áñez

Al estar esta acción exenta de formalismos se puede presentar y formalizar

a nombre de otra u otras personas y sin necesidad de mandato o poder alguno. Y
como ya sabemos, Reynaldo Peter interpuso este recurso nada menos que en un
papel higiénico, cuya osadía le ha merecido varios reconocimientos nacionales e
internacionales. 20 Y en el supuesto de que se advierta alguna deficiencia, la jurisdicción
constitucional igualmente debe resolver el fondo, incluso tiene la potestad de analizar
hechos conexos al acto demandado como ilegal.
4.2. El principio pro actione
El principio pro actione exige a los jueces y tribunales interpretar las normas
procesales en el sentido más favorable a la admisibilidad de la acción, facilitando así el
acceso a los jueces y tribunales y brindar una justicia pronta, oportuna y sin dilacio-
nesY Este principio se configura como una pauta esencial no solo para la interpre-
tación de derechos fundamentales, sino también como una directriz esencial para el
ejercicio del órgano de control de constitucional; además, asegura el cumplimiento
de los principios, valores, derechos y deberes reconocidos y consagrados en la Cons-
titución (arts. 8.1 y 9).
En general el principio pro actz"one se fundamenta en la Constitución (arts.
13 y 256), que introduce dos principios que guían la interpretación de los derechos
fundamentales: La interpretación pro persona (pro homine) y la interpretación con-
forme a los pactos internacionales sobre derechos humanos. En virtud a la primera,
los jueces, tribunales y autoridades administrativas, tienen el deber de aplicar aque-
lla norma que sea más favorable para la protección del derecho en cuestión -ya sea
que esté contenida en la Constitución o en las normas del bloque de constituciona-
lidad- y de adoptar la interpretación que sea más favorable y extensiva al derecho en
cuestión. Y en virtud a la segunda (interpretación conforme a los pactos internacio-
nales sobre derechos humanos), los jueces tienen el deber de -ejerciendo el control
de convencionalidad- interpretar el derecho de acuerdo a las normas contenidas en
tratados e instrumentos internacionales en materia de derechos humanos ratificados
o a los que se hubiere adherido el Estado, siempre y cuando reconozcan derechos más
favorables a los contenidos en la Constitución; obligación que se extiende, además al

20 El abogado cayó preso por oponerse al régimen dictatorial de Hugo Banzer Suárez, e interpuso el histórico
habeas corpus que fue admitido por la corte superior del distrito de La Paz, aunque luego fue declarado
improcedente y cuando fue en revisión la ex corte suprema de justicia finalmente aprobó el rechazo. En este
sentido, véase el libro "Homenaje a Reynaldo Peters, autor del Monumento Jurídico HábeaJ CorpuJ en papel
higiénico, Tomos 1 y 11, Impreso en Creativa, primera edición, agosto de 2012 y en http://www.paginasiete.
bo/cultura/20 15/7/ 22/declaran -memoria -j uridica-habeas-corpus-papel-higienico-63 919 .h tml.
21 En este sentido, la SCP 501/2011-R de 25 de abril, reiterada en la 2271/2012-R de 9 de noviembre y la
0139/2012 de 4 de mayo.

196
 El proceso de libertad (I)

contraste del derecho con la interpretación que de él ha dado la corte interamericana

de derechos humanos. 22
Hay que agregar, igualmente, el principio de progresividad y de justiciabilidad
de los derechos fundamentales prevista en el art. 109 de la Constitución, en el senti-
do de que todos los derechos constitucionales son directamente aplicables y gozan de
iguales garantías para su protección, como otra de las características fundamentales
del Estado Constitucional de Derecho. La aplicación directa de los derechos supone
asegurar la máxima eficacia de los derechos fundamentales, y exige la superación de
una concepción ius-positivúta y formalista del sistema jurídico, e implica la adop-
ción de postulados jurídicos enmarcados en cánones constitucionales no solamente
destinados a limitar el poder, sino fundamentalmente direccionados a consagrar y
consolidar la vigencia material de los derechos fundamentales. 23
A tiempo de sostener que no pueden consentirse actos que impliquen una
manifiesta y "grosera" violación a los derechos fundamentales, el TCP, en la etapa
de admisibilidad del proceso tutelar considera que deberá aplicarse el principio
pro actione, tanto respecto al cumplimiento de los requisitos previstos en el art. 33
CPCo, como a las causales de improcedencia y por tanto este principio constituye
el elemento legitimador y directriz del ejercicio del control de constitucionalidad. 24
En consecuencia, ante una lesión manifiesta y "grosera" a los derechos
fundamentales, deben flexibilizarse los presupuestos procesales de admisión y
consideración de la acción tutelar para que en un análisis de fondo, el juez o tribunal

22 El control de convencionalidad debe realizarse de oficio, ya que cuando un Estado ha ratificado un tratado
internacional como la convención americana, sus jueces también están sometidos a ella, lo que les obliga a
velar porque el efecto útil de la convención no se vea mermado o anulado por la aplicación de leyes contrarias a
sus disposiciones, objeto y fin. Vid. Sentencia caso trabajadores cesados del congreso (Aguado Alfa ro y otros)
vs Perú, 24 de noviembre de 2006.
23 El TCP (SCP 0121/2012 de 2 de mayo), ha venido reiterando que el principio de aplicación directa y eficaz
de los derechos fundamentales, constituye un postulado que consolida el valor normativo de la Constitución,
por el cual, los derechos fundamentales tienen una efectividad plena más allá de un reconocimiento legislativo
o de formalismos extremos que puedan obstaculizar su plena vigencia, aspecto que caracteriza la "última
generación del Constitucionalismo", en el cual, el fenómeno de constitucionalización del ordenamiento
jurídico, se consagra y alcanza su esplendor a través del principio de aplicación directa de los derechos
fundamentales, el cual se materializa a través del nuevo rol de las autoridades jurisdiccionales en su labor de
interpretación constitucional acompañada de una coherente teoría de argumentación jurídica.
24 Para el TCP (SCP 1414/2013 de 16 de agosto que, a su vez, consolida la doctrina establecida en la SC
0030/2013 de 4 de enero) cuando en un caso concreto, exista una duda razonable sobre una lesión manifiesta
y "grosera" a derechos fundamentales, en etapa de admisibilidad y en aplicación de los postulados del Estado
Constitucional de Derecho, deben flexibilizarse los presupuestos procesales para que en un análisis de fondo
de la denuncia, el control de constitucionalidad, mediante la metodología de la ponderación aplicable al caso
concreto, pueda en esa problemática, asegurar una justicia material, admisión cuyo sustento constitucional
se encuentra en los arrs. 13.1 y 4; 256 de la CPE y 29 del pacto de San José de Costa Rica, disposiciones que
constituyen la fuente normativa para la aplicación del principio pro-actione.

197
William Herrera Áñez

departamental, mediante el control de constitucionalidad, pueda asegurar una

justicia material, cuyo sustento constitucional se encuentra en los arts. 13.1 y 4, 256
de la CPE y 29 del convención americana sobre derechos humanos, disposiciones
que constituyen la fuente normativa para la aplicación del principio pro-actione.
4.3. El principio iuria novit curia
Este principio consiste en la facultad que ostenta la justicia constitucional
de hacer su propia determinación de los derechos fundamentales considerados
vulnerados, aunque no hayan sido alegados por las partes. En realidad este es un
principio rector para el proceso de acción de libertad, por cuanto puede interponerse
en forma oral y sin necesidad de patrocinio de abogado, de modo que fácilmente
puede obviarse o equivocarse la fundamentación constitucional pero igual el juez,
tribunal o TCP deberá suplir o subsanar cualquier deficiencia que hubiese en la cita
normativa.
Cabe aclarar que cuando el artículo 33. S CPCo, señala que deberá identificarse
los derechos o garantías que se consideren vulnerados, no debe ser entendido en un
sentido restringido, sino bien en un sentido amplio, de modo que la parte que solicite
la tutela constitucional, no necesita exponer de manera clara y precisa, los hechos
y derechos presuntamente lesionados, menos citar para el efecto las disposiciones
constitucionales que se consideren vulnerados.
En todo caso, en resguardo del derecho a la tutela judicial efectiva en ningún
caso podrá rechazarse la acción presentada, aunque por error u omisión, no se
haya mencionado o precisado adecuadamente los derechos vulnerados, ya que "el
juez conoce el derecho" y tiene el deber de analizar, la demanda, informe de los
demandados y la participación de las partes en la audiencia de garantías, para verificar
si se lesionaron los derechos invocados y si correspondiera, conceder la tutela con
base en las disposiciones jurídicas pertinentes.
4.4. La verdad material
El principio de la verdad material, consagrado en el artículo 180.1 de la
Constitución, debe impregnar completamente todo el proceso de acción de libertad.
Este principio proclama no sólo que la justicia constitucional debe observar los
hechos tal como se presentaron y analizarlos dentro de los acontecimientos en los
cuales encuentran explicación sino también condena los ritualismos que impidan el
acceso a la justicia, dado que todo ciudadano tiene derecho a una justicia material,
por lo que debe garantizarse que las decisiones de las autoridades jurisdiccionales,
sean producto de apreciaciones jurídicas objetiva, procurando la resolución de fondo
de las problemáticas sometidas a su jurisdicción y competencia.

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 El proceso de libertad (I)

En la interpretación del TCP, la verdad material obliga al juzgador al momento

de emitir sus resoluciones observar los hechos tal como se presentaron y analizarlos
dentro de los acontecimientos en los cuales encuentran explicación o que los
generaronY En tal sentido la verdad material busca la primacía de la realidad de los
hechos sobre la aparente verdad que pueda emerger de los documentos; aplicando
este principio debe prevalecer la verificación y el conocimiento de éstos, sobre el
conocimiento de las formas. En todo caso, los jueces están obligados a defender,
promover y vivificar la Constitución y los derechos fundamentales de las personas en
cada situación material que conocen; y ante cualquier deficiencia formal o material, la
jurisdicción constitucional debe procurar por todos los medios a su alcance conocer
la verdad material.
La aplicación directa de la Ley Fundamental está íntimamente ligada con el
valor axiomático de la Constitución, que pretende irradiar su contenido a todo el
orden jurídico y social, como ser los valores de justicia e igualdad e imparcialidad
del juez. En el Estado Constitucional de Derecho, la tramitación de los procesos
judiciales o administrativos no deben prevalecer los ritualismos procedimentales
(como mera constatación de cumplimiento de las formas procesales), sino que
el órgano jurisdiccional debe asegurar la plena eficacia material de los derechos
fundamentales procesales y sustantivos (justicia material, debido proceso y sus
derechos fundamentales constitutivos y sustantivos).

25 El TCP (SCP 2621/2012 de 21 de diciembre) aclaraba que el valor justicia no sólo es un valor en sí sino que es
una medida de los demás valores jurídicos. Se ha dicho que la justicia es uno de los factores que permite dorar
al concepto de derecho de todo su sentido, siendo el elemento que justifica y fundamenta el ordenamiento
jurídico.

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