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añ o x l i i i   no 2   marzo 2020
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coordin ado r a
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César López Moreira N° 850 c. Juan XXIII
Asunción, Paraguay
t e l 423 452 / 426 222 / 426 180
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Los trabajos de doctrina, comentarios legislativos y/o comentarios jurisprudenciales deben ser
remitidos vía e-mail a [email protected] o a [email protected]

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r egist ro naciona l de l a propie da d in t e l ec t ua l n° 01.2023.03

con s ej o cons u ltivo
bl a nc a z uccol i l lo de rodr í gu e z a lc a lá m a n u e l r i e r a e sc u de ro
e n r iqu e sosa e l i z ec h e robe rt o ru i z d í a z l a br a no
jos é a n t on io mor e no ru f f i n e l l i bon i fac io r í os
jos é v. a lta m i r a no sh e i l a a be d
jos é r a úl t or r e s k i r m se r jav i e r pa rqu e t

con s ej os po r ár e a te m ática
derecho civil derecho Verónica Recalde Adriana Marecos
constitucional y Elsa Rumak Sonia Tellechea
Directora teoría del derecho
María Mercedes Carlos Alberto Valdez Rosa Yambay
Director Humberto Zárate
Buongermini Diego Moreno derecho bancario,
Emilio Ayala bursátil y de seguros derecho penal
Rodrigo Ayala Miret y procesal penal
Francisco Barriocanal Isabelino Galeano Director
Juan Carlos Corina Luis Lezcano Claude Juan Gustale Director
Maurizio De Oliveira Juan Carlos Mendonca B. Ricardo Preda
José Dos Santos Elena Acevedo
Juan Martín Palacios Marcelo Codas César Alfonso
Arnaldo Lévera Giovanna Parini
Arnaldo Martínez Prieto Carlos Codas Marcio Battilana
Jorge Silvero Salgueiro Marcos Dalla Fontana Claudia Criscioni
Jorge Amaya (Arg) Fernando Filártiga Patricia Doria
derecho Víctor Vázquez A. (Esp)
procesal civil Pío Galeano José Fernández Zacur
Director Aldo J. Rodríguez G. Eduardo González
derecho Yolanda Morel
Manuel Riera Domínguez administrativo
derecho Omar Rodríguez
Alfredo González Palacios Director internacional Pablo Rojas Pichler
Marco González y arbitraje
Enrique Mercado Delio Vera
Edgar Rivas Director Gustavo Zapata
Guillermo Acevedo Edgar Riffler
Daniel Rodríguez A. José Arévalo
Nelson Angelome (Arg) Fernando Benavente Letizia Appleyard derechos humanos y
Gabriel Valentín (Uy) derecho ambiental
Aníbal Pangrazio Luis Breuer
Pablo Seitz Julio Jiménez Granda Director
derecho comercial Enrique Sosa Arrúa Pablo Lu Ezequiel Santagada
y societario
Gonzalo Sosa Tomás Mersán Elida Acosta Dávalos
Director Marcos Otazú
Alejandro Piera Hugo Enrique Cañiza
derecho laboral Carlos Darío Ruffinelli José María Costa
y procesal laboral Pablo Troche
Jorge Angulo Renzo Cristaldo
Bruno Fiorio Director Ernesto Velázquez Camilo Filártiga
Fabrizio Modica Robert Marcial González Víctor González Bedoya
María Esmeralda Moreno derecho de la niñez Daniel González Sosa
Jorge Barboza Franco y adolescencia
Ignacio Olmedo César A. Bernal Marzal Federico Legal Aguilar
Pierina Ozuna Directora María José Méndez
Pelucia Giménez Violeta González
Juan Pablo Palacios Enrique Marín F. Nury Montiel
Carlos Vasconcellos Alma Méndez de B. Camilo Cantero Romina Paiva Godoy
Rodolfo Vouga Z. Rocío Penayo Horacio Codas Maricarmen Sequera
d i rect ores histó r ico s de la le y par agu aya

J ua n Gu i l l e r mo P e ron i
197 7– 1993

A n t on io Te l l ec h e a Sol í s
1993– 2017

E n r iqu e Sosa E l i z ec h e
2017– 2019
 í n d i ce

ÍNDICE

DOCTRINA
337 Protección jurídica de los videojuegos en las Américas
Aldo Fabrizio Modica Bareiro

NOTA A FALLO
359 DERECHO A LA INFORMACIÓN
35 9 Promoción de una acción de amparo para obtener la lista de los empleadores
que cumplen o no cumplen con el aporte obrero patronal.
359 Acceso a la información pública y ciudadanía: su impacto en la democracia
Natalia María Gagliardone

JURISPRUDENCIA
cort e su pr e m a de j us t ic i a
sa l a cons t i t uc iona l
377 CONTRATACIONES DEL ESTADO
37 7 Consulta sobre la constitucionalidad de la contratación de funcionarios para
cubrir requerimientos permanentes, sometiéndolos al derecho civil.
393 DERECHO A LA SALUD
393 Libertad de concurrencia. Facultad del Poder Ejecutivo de limitar derechos para
proteger la salud.
405 NOMBRE
405 Derecho al nombre y a la identidad. Igualdad de género.
406 JURISPRUDENCIA
406 Fuerza vinculante del precedente jurisprudencial.
414 DEFENSORÍA DEL PUEBLO
414 Autonomía de la Defensoría del Pueblo para el manejo de sus recursos humanos.

V
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

sa l a c i v i l y com e rc i a l
415 TRANSPORTE DE CARGA
4 15 Indemnización por pérdida de la carga.
422 EMPLEADO P Ú BLICO
422 Fuero competente para resolver conflictos entre un funcionario contratado y la
administración pública.
435 LITISCONSORCIO
4 35 Litisconsorcio necesario con el escribano cuando se demanda la nulidad de una
escritura pública.
440 RESOLUCIÓN DEL CONTRATO
4 40 Rescisión del contrato. Resolución del contrato. Iura novit curia. Pacto
comisorio.

sa l a pe na l
448 RECURSO DE APELACIÓN
4 48 Cómputo del plazo para recurrir una sentencia penal.
456 PRESCRIPCIÓN
456 Cómputo de la prescripción de la causa penal.
463 SUMARIO ADMINISTRATIVO
463 Suspensión provisoria de los directivos de una entidad sumariada.
t r i bu na l de a pe l ac i ó n e n l o c i v i l y
com e rc i a l
sa l a 1
465 SEGURO
4 65 Cumplimiento del contrato de seguro. Información complementaria solicitada
por la aseguradora. Intereses. Deserción del recurso. Recurso mal concedidor.
474 FIDEICOMISO
474 Responsabilidad del fiduciario.
484 CADUCIDAD DE INSTANCIA
4 84 Nulidad de la sentencia dictada por haber operado la caducidad de instancia.

sa l a 2
485 PERSONA JURÍDICA
4 85 Procedencia de la excepción de falta de acción cuando se demanda a las personas
que actuaron en representación de una persona jurídica. Convalidación de la

VI año 43   N º 2
 í n d i ce

nulidad. Facultades de los jueces en la apreciación de las pruebas.

491 PREVISIÓN SOCIAL
4 91 Derecho a repetir contra el IPS el costo de servicios médicos que estaba obligado
a prestar.
494 LEGITIMACIÓN ACTIVA
4 94 Legitimación activa para demandar la calificación de una huelga.

sa l a 3
495 ACCIDENTE DE TRÁNSITO
4 95 Responsabilidad por los daños causados por un contenedor que no estaba
debidamente señalizado. Responsabilidad de la víctima por no tener la debida
visibilidad. Daño derivado de la privación del uso de una cosa. Daño emergente.
Daño moral. Prueba del daño. Intereses.
518 OBLIGACIÓN DE ESCRITURAR
5 18 Efectos de un contrato privado celebrado sobre un automotor. Incumplimiento
de la obligación de escriturar.

sa l a 4
536 DAÑOS Y PERJUICIOS
536 Derecho a demandar. Daños derivados del abuso del derecho.
545 DAÑOS Y PERJUICIOS
545 Derecho a demandar. Responsabilidad por abuso del derecho.
546 PREPARACIÓN DE LA VIA EJECUTIVA
5 46 Inhabilidad del título ejecutivo por no haberse preparado debidamente.

sa l a 6
553 INTERDICTO DE RECOBRAR
553 Rechazo del interdicto por no haberse acreditado violencia o clandestinidad.
t r i bu na l de a pe l ac i ó n e n l o pe na l
sa l a 1
555 COMPETENCIA
555 Competencia para juzgar un hecho punible de contrabando.

sa l a 2
556 PRISIÓN PREVENTIVA
5 56 Mantenimiento de la prisión preventiva por haberse dictado condena.

m a r zo 2020 VII
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

557 EDUCACIÓN
5 57 Derecho a la educación de una menor.

sa l a 3
566 SOBRESEIMIENTO DEFINITIVO
566 Facultades del Ministerio Público. Investigación del delito.
568 DENUNCIA
568 Procedencia de la desestimación de la denuncia.
568 JUICIO ORAL
568 Apelación del auto de apertura a juicio oral. Procedencia de la cuestión
prejudicial. Ofrecimiento de nuevos elementos de prueba. Nulidad de oficio.
584 EXTRADICIÓN
584 Rechazo de la extradición solicitada por haberse producido la prescripción del
hecho punible.
595 SENTENCIA ABSOLUTORIA
5 95 Fundamento de la sentencia. Facultades de la alzada.

sa l a 4
596 PRUEBA
596 Exclusión probatoria por violación del derecho a la intimidad de un funcionario
público. Control de las pruebas por parte de la defensa.
620 AUTO DE APERTURA A JUICIO ORAL
621 Inadmisibilidad del recurso de apelación interpuesto contra el auto de apertura a
juicio oral.
629 DENUNCIA
630 Rechazo del recurso de apelación interpuesto por el denunciante contra la
desestimación de la denuncia por falta de legitimación.
t r i bu na l de A pe l ac i ón de l T r a bajo
feria
638 HUELGA
639 Ilegalidad de la huelga cuando se interrumpe la prestación de servicios
indispensables.

VI I I año 43   N º 2
 í n d i ce

sa l a 1
660 PRUEBA TESTIMONIAL
6 61 Apreciación de la prueba.

sa l a 2
662 DESPIDO SIN CAUSA
663 Cálculo de la indemnización por despido. Intereses.
681 CONTRATO DE TRABAJO
68 2 Retiro del trabajador y pago de preaviso.

NOVEDADES
DE LEGISLACIÓN

685 l e y e s

689 DECRETOS

r e soluc ion e s
694 Banco Central del Paraguay - Superintendencia de Bancos
695 Comisión Nacional de Valores
695 Direción Nacional de Contrataciones Públicas
697 Instituto Nacional de Cooperativismo
697 Ministerio del Ambiente y Desarrollo Sostenible
699 Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social
700 Servicio Nacional de Calidad y Sanidad Vegetal y de Semillas
700 Secretaría de Prevención de Lavado de Dinero
701 Subsecretaría de Estado de Tributación
703 Secretaría de la Función Pública
704 Servicio Nacional de Catastro

m a r zo 2020 IX
DOCTRINA
Protección jurídica de los videojuegos en las Américas
A l d o Fa br i z io Modic a Ba r e i ro 1

Sumario
1 Introducción. 2 Régimen legal de protección. 3 Derechos en los videojuegos. 4 Cesión
de derechos: licencias. 5 Protección adyacente de los videojuegos. 6 Otros temas vincu-
lados a los videojuegos. 7 Conclusiones.

Cit a on l in e  PY / DOC / 4 / 2020

El objetivo del presente artículo es determinar el alcance de la protección jurídica de

los videojuegos en los países de la región americana. Para ello se analizarán los siguientes
temas: a) régimen de protección de los videojuegos, incluyendo naturaleza jurídica, tipo
de obra, elementos protegidos por propiedad intelectual, autores y titulares; b) derechos
subyacentes en los videojuegos, comprendiendo los derechos morales, patrimoniales, sis-
temas remunerativos de compensación para creadores, derechos a favor del usuario, limi-
taciones y gestión colectiva; c) cesión de derechos y/o licencias en los videojuegos, como
ser las presunciones, regímenes de cesiones aplicables, licencias para la organización de
torneos y competencias por terceros; d) protección adyacente a los videojuegos, abarcando
Nota del Director  El presente trabajo es traducción del original en lengua inglesa, titulado ‘Legal protección of video-
games in the Americas’, publicado en forma conjunta en enero del 2020 por la Organización Mundial de la Propiedad
Intelectual (OMPI) y la Organización Mundial del Comercio (OMC) en la serie ‘WIPO-WTO Colloquium Papers.
Research Papers from the WIPO-WTO Colloquium for teachers of intellectual property law 2018’. Es el primer trabajo
de investigación jurídica escrito por un paraguayo en ser publicado en la prestigiosa revista académica de revisión por
pares de la OMPI y la OMC, y fue fruto de la presentación realizada durante el Coloquio OMPI-OMC para profesores
de propiedad intelectual 2018 realizado en Ginebra, Suiza, evento cerrado y por invitación, que por primera vez tuvo
la participación de un representante de Paraguay. Nos honra, por tanto, publicar el trabajo del Dr. Modica Bareiro
—quien tradujo asimismo el original y es miembro de nuestro Consejo de Derecho Comercial y Societario— en las
páginas de nuestra Revista.
1 Abogado por la Universidad Católica “Nuestra Señora de la Asunción” (Paraguay). Máster en Propiedad Intelectual
y medalla de oro por la Universidad Austral (Argentina). Máster en Docencia Educación Superior por la Universi-
dad Católica “Nuestra Señora de la Asunción” (Paraguay). Doctor en Derecho con calificación CUMLAUDE por la
Universidad Austral (Argentina). Profesor de las materias “Derechos Intelectuales” y “Metodología de la investigación
jurídica”, además de Coordinador de Investigación, en la Facultad de Ciencias Jurídicas y Diplomáticas de la Univer-
sidad Católica “Nuestra Señora de la Asunción” (Paraguay). Presidente del Comité de Derecho del Entretenimiento de
la Asociación Interamericana de la Propiedad Intelectual (ASIPI). Socio del estudio Bareiro Modica Abogados. Email:
[email protected].

3 37
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

el derecho de imagen, el derecho a la intimidad y protección de datos personales; e) otros

temas vinculados a los videojuegos, estableciéndose regulaciones adicionales, y jurispru-
dencia relevante sobre videojuegos y propiedad intelectual.

1 I n t roducció n
El Comité de Derecho del Entretenimiento de la Asociación Interamericana de Propie-
dad Intelectual (ASIPI), donde ocupé el cargo de secretario durante el período de trabajo
2015-2018, preparó y envió un cuestionario con veintiséis preguntas que cubren los temas
más importantes relacionados con la protección legal de videojuegos. Este cuestionario se
envió primero a los representantes de ASIPI (miembros de los comités de trabajo y delega-
dos nacionales) y luego a los no miembros de ASIPI (funcionarios nacionales, abogados de
entretenimiento, académicos) de todos los países del continente americano, cuyos resulta-
dos y conclusiones se transcriben a continuación. El estudio cubre cuestiones relaciona-
das con el régimen de protección, la cesión de derechos / licencias, protección adyacente
y otras cuestiones relacionadas con los videojuegos. Respondieron a nuestro cuestionario
representantes de veinticuatro países de la región: Argentina, Bolivia, Brasil, Canadá, Chile,
Colombia, Costa Rica, Cuba, Ecuador, El Salvador, Estados Unidos, Guatemala, Haití, Hon-
duras, México, Nicaragua, Panamá, Paraguay, Perú, Puerto Rico, República Dominicana,
Trinidad y Tobago, Uruguay y Venezuela2.

2 Régimen l eg al de pro te cció n

El primer tema está relacionado con la posible existencia de una regulación especial
en la legislación del país para la protección de los videojuegos como un tipo específico de
obra en el campo de los derechos de autor. Los veinticuatro países respondieron que no
existe una regulación de videojuegos como un tipo específico de obra incluido en sus res-
pectivas legislaciones, aunque muchos de ellos consideran que los videojuegos caen dentro
de la definición de obras protegidas por derechos de autor, siempre que cumplan con las
características de originalidad y sean capaces de ser difundido o reproducido. Esto se com-
plementa con el hecho de que la enumeración de obras protegidas en las diferentes legisla-
ciones es meramente enunciativa y no exhaustiva. En términos generales, los derechos de
autor protegen la expresión fija de ideas y califican fácilmente como la mejor herramienta
para proteger la propiedad del juego debido a su facilidad de uso, poder y versatilidad3.

2 Un agradecimiento especial a Pablo Solines Moreno de Ecuador, por la elaboración del cuestionario, así como a los
colaboradores de los diferentes países, a quienes agradecemos el esfuerzo y el tiempo dedicado. Este artículo no
hubiera sido posible sin la valiosa colaboración de: Marcelo García Sellart (Argentina); Rodolfo Tamanaha y Clau-
dio Vasconcelos (Brasil); Martha Landivar (Bolivia); Susan Abramovitch y Sean Gill M. (Canadá); Juan Puga (Chile);
José Herrera, Juan Sebastián Rengifo, Juliana Echeverri y Juanita Acosta (Colombia); Monserrat Alfaro (Costa Rica);
Jorge Luis Ordelin (Cuba); Johana Aguirre y Francisco Pérez (Ecuador); Julio Vargas y Paola Lamber (El Salvador);
Diana Muller, Mitchell Feller y Annan Kahari (Estados Unidos); María Olga Contreras Mérida (Guatemala); Christian
De Lespinasse (Haití); Graciela Cruz (Honduras); Eduardo Kleinberg (México); Alvaro Malespin y Mayra Navarrete
(Nicaragua); Julissa Farah de la Ossa (Panamá); Aldo Fabrizio Modica (Paraguay); Carlos Auza y Juli Gutiérrez (Perú);
Maristella Collazo (Puerto Rico); Maxiell Herrera (República Dominicana); Emir Crowne (Trinidad y Tobago); Fede-
rico Fischer y Mercedes Castells (Uruguay); Rafael Ortin (Venezuela).
3 David Greenspan, Mastering the Game: Business and Legal Issues for Video Game Developers, (2014) 73 WIPO Magazine.

3 38 año 43   N º 2
 d oct r i n a

La segunda cuestión es si el videojuego es protegido como software4, como obra audio-

visual5, como base de datos6, obra multimedia7 o como alguna otra categoría. Aquí es
donde surgen las mayores dudas y diferentes soluciones. La mayoría de los países considera
al videojuego como un software8, otros lo consideran compartiendo características tanto
del software como de la obra audiovisual9, algunos como obra multimedia10, otro como
obra compilada11, y finalmente otros entienden que cualquiera de las opciones anteriores
es válido —dependiendo de los elementos del videojuego que se desea proteger12. En el caso
de la asimilación con el software, entendemos que esto tiene su razón de ser en el hecho
de que los videojuegos mayormente se registran ante las respectivas oficinas de derecho de
autor en lo formularios correspondientes a software. También incide el hecho de que en
los casos penales de piratería los videojuegos son catalogados como programas de orde-
nador. Respecto de la equiparación conjunta que se hace del videojuego con el software
y con la obra audiovisual, no hay dudas en cuanto a que el software se relaciona con los
aspectos técnicos de programación, mientras que la obra audiovisual se refiere al contenido
artístico-literario de la obra —incluyendo guiones, personajes, música, animación y otros
elementos que forman parte de la obra audiovisual13.
Otros consideran el videojuego como obra multimedia en su conjunto, si bien en estos
casos la solución propuesta es más doctrinaria que legal, ya que tampoco existe un reco-
nocimiento expreso del tipo de obra multimedia en las legislaciones de derecho de autor,
por lo que los países reconocen expresamente que varios de los elementos individuales que
conforman la obra multimedia son protegibles por separado14. En otro caso se considera
al videojuego como obra compilada o como base de datos, que entendemos que será pro-
tegible siempre que dichas colecciones sean originales debido a la selección, coordinación

4 Programa de ordenador (software): expresión de un conjunto de instrucciones mediante palabras, códigos, planes o
en cualquier otra forma que, al ser incorporadas en un dispositivo de lectura automatizada, es capaz de hacer que un
computador ejecute una tarea u obtenga un resultado.
5 Obra audiovisual: toda creación expresada mediante una serie de imágenes asociadas, con o sin sonorización incor-
porada, susceptible de ser proyectada o exhibida a través de aparatos idóneos, o por cualquier otro medio de comu-
nicación de la imagen y del sonido, independientemente de las características del soporte material que la contiene,
sea en películas de celuloide, en videogramas, en representaciones digitales o en cualquier otro objeto o mecanismo,
conocido o por conocerse.
6 Colección de obras u otros elementos, siempre que dichas colecciones sean originales en razón de la selección, coordi-
nación o disposición de su contenido.
7 A pesar de no contemplarse expresamente como una categoría específica de obra dentro las legislaciones de derechos
de autor, las características serían las siguientes: está compuesta por contribuciones de distintos géneros; pueden ser
preexistentes o elaboradas específicamente; se integran en un solo soporte; son regidas por uno o más programas de
ordenador; presentan una propuesta de interactividad (Delia Lipszyc, Nuevos temas de derecho de autor y derechos conexos,
(2004) 453 UNESCO-CERLAC)
8 Bolivia, Canadá, Chile, Costa Rica, Cuba, Haití, Guatemala, México, Nicaragua, Paraguay, Perú y Uruguay.
9 Brasil, Colombia, Honduras y República Dominicana. En Brasil el software se protege como “derecho de autor”, aunque
de forma sui generis, regulada por legislación autónoma.
10 Argentina y Estados Unidos.
11 Canadá. La Ley de derecho de autor de este país define como obra compilada a la resultante de la selección o disposición
de obras literarias, dramáticas, musicales o artísticas o de partes de estas.
12 Ecuador, El Salvador, Panamá y Venezuela.
13 David Greenspan, Video Games and IP: A Global Perspective, (2014) 2 WIPO Magazine.
14 Andy Ramos Gil de la Haza, Video Games: Computer Programs or Creative Works?, (2014) 4 WIPO Magazine.

m a r zo 2020 3 39
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

o disposición de su contenido. Finalmente, otros consideran que los videojuegos entrarían

en cualquiera de las categorías anteriores, es decir, como software, obra audiovisual, obra
multimedia, obra compilada e incluso como obra literaria autónoma por la descripción del
programa, del diseño, de imágenes en movimiento, etc.
En tercer lugar, se plantea la cuestión de si el videojuego está protegido como obra individual,
en colaboración15 u obra colectiva16. Casi todos entienden que, dependiendo de la forma en que fue
creado el videojuego y de la relación contractual existente, podría ser considerado tanto un tipo de
obra como de otra. En general, si se equipara al videojuego con el software y/o con la obra audiovi-
sual, lo común sería presumir que estamos en presencia de una obra colectiva. Esto es así teniendo
en cuenta que las contribuciones de cada autor se fundirían en el videojuego en su totalidad de tal
modo que fuese imposible otorgar a cada uno el derecho de autor en forma individual, correspon-
diendo en consecuencia el ejercicio de los derechos al productor. Para el caso en que se considere el
videojuego como obra en colaboración, los coautores serán conjuntamente los titulares origina-
rios de los derechos morales y patrimoniales sobre la misma, debiendo ejercer sus derechos —de
ser posible— de común acuerdo. Esto último se ajustaría más a los casos de videojuegos no muy
complejos en que la intervención de los autores está limitada en número y los roles se encuentran
bien definidos en el sentido de que se pueda identificar el aporte técnico y/o artístico de cada uno.
También se planteó la posibilidad de que el videojuego haya sido producto de una sola persona, en
cuyo caso estaríamos ante una obra individual.
En cuarto lugar, se preguntó qué elementos del videojuego son protegidos por la pro-
piedad intelectual (elementos literarios, gráficos, sonoros, software, personajes, prestacio-
nes, marcas, patentes, secreto comercial, etc.). Por lo que se ha visto anteriormente, quedó
claro que no existe una protección integral que considere al videojuego como “un todo”.
Entonces, la mayoría de los países respondieron que como obra audiovisual o similar que-
darían protegidos los elementos literarios, gráficos, sonoros y los personajes en su colec-
tividad de conjuntos gráficos, sin que esto impida pensar en una protección autónoma e
independiente para cada aspecto original17. Aspectos funcionales como el aspecto técnico
de programación quedarían protegidos por software. En algunas legislaciones el título de
una obra, cuando sea original, quedará también protegido como parte de ella.
Como marcas18 es posible proteger el nombre del videojuego, los logos asociados y
demás elementos que sean lo suficientemente distintivo para identificar productos o servi-
cios, además del nombre y la figura de ciertos personajes19. En algunos casos se mencionó

15 Obra en colaboración: la creada conjuntamente por dos o más personas físicas;

16 Obra colectiva: la creada por varios autores, por iniciativa y bajo la responsabilidad de una persona física o jurídica que
la divulga con su propio nombre, y en la cual las contribuciones de los autores, por su elevado número o por el carácter
indirecto de los aportes, se fusionan en el conjunto, de modo que no es posible individualizar las diversas contribucio-
nes o identificar a los respectivos creadores;
17 Como sería el caso de una obra literaria para el argumento y los diálogos; una obra musical para la banda sonora y
demás canciones del juego; un dibujo u obra artística para los modelos de los personajes, bocetos, escenarios y demás
gráficos, entre otros.
18 Son marcas todos los signos que sirvan para distinguir productos o servicios.
19 México reconoce además una protección sui generis para los personajes, en lo que se conoce como una reserva de dere-
chos y que permite obtener un derecho al uso exclusivo sobre las características físicas y psicológicas del personaje.
Por ejemplo, un personaje puede protegerse por medio de tal mecanismo y continuar tutelado incluso cuando el
videojuego entre en el dominio público.

3 40 año 43   N º 2
 d oct r i n a

la posibilidad de proteger como marca tridimensional determinados periféricos (por ejem-

plo, las consolas de videojuegos, los controles y otros mandos, etc.). Esto último también se
consideró válido para la protección vía dibujos y modelos industriales20, en que el aspecto
estético asociado a los diversos periféricos de la consola de videojuegos hace que sea otra
opción aceptable. En otros países se consideró también protegibles bajo esta figura elemen-
tos de diseño de la interfaz de usuario.
Para la protección vía patentes de invención21, todas las legislaciones (excepto Estados
Unidos y Canadá) contienen una exclusión expresa en lo que se refiere al patentamiento
del software en forma aislada o de cuestiones vinculadas a materia de juego, señalando
que los mismos no son considerados invenciones. Por ello, obtener una patente sobre un
videojuego per se no es permitido22. Sin embargo, para invenciones tales como una consola
de videojuegos, un aparato que capta y reproduce los movimientos físicos en el ámbito
digital, un casco de realidad virtual, entre otros, las legislaciones en ciertos casos permiti-
rían obtener una patente para estas invenciones. En Estados Unidos es posible obtener una
patente de utilidad para invenciones técnicas utilizadas en motores de software (incluidas
en el propio software de juego, también invenciones relacionadas con la arquitectura sub-
yacente, por ejemplo, distribución de redes en juegos, compatibilidad con múltiples juga-
dores, estructuras de seguridad, etc.). También en este país es posible la obtención de una
patente de diseño para la muestra de la interfaz gráfica del usuario e íconos asociados.
Para el caso de la información confidencial23, la protección incluiría las listas de clien-
tes, estrategias de monetización y —más recientemente— a los datos proveídos por los
‘betatesters’, que son los programadores encargados de buscar fallas o diversos tipos de
errores en los videojuegos que aún se encuentran en fase de prueba con la finalidad que
los desarrolladores posteriormente lo mejoren. En otros casos, también puede incluirse el
código fuente del videojuego y cualquier información o análisis recopilados de los usuarios
del videojuego.
La siguiente cuestión tiene que ver con el reconocimiento de autoría y de la titularidad
originaria de los videojuegos. Aquí hay que tener en cuenta que en casi todas las legislacio-
nes —con excepción de los Estados Unidos y Canadá— el derecho de autor solamente reco-
noce la calidad de autor a la persona física que realiza la creación intelectual, siendo el autor
el titular originario de los derechos exclusivos sobre la obra, tanto en el orden moral como
en el patrimonial. Si hablamos del videojuego como obra individual o como obra en cola-
boración, no hay dudas de que los autores son al mismo tiempo los titulares originarios.
20 Se considera dibujo industrial toda combinación de líneas y colores; y modelo industrial toda forma plástica de líneas
y colores, destinados a dar una apariencia especial a un producto industrial o artesanal y que sirva de tipo para su
fabricación.
21 Serán patentables las invenciones nuevas de productos o procedimientos que impliquen una actividad inventiva y sean
susceptibles de aplicación industrial.
22 Emir Crowne, Can You Patent That? A Review of Subject Matter Eligibility in Canada and the United States, (2009) 23 Temple
Int’l. & Comp. LJ.
23 Información confidencial: Toda clase de información técnica, comercial o de negocios que: 1) Sea secreta, en el sentido
de que no sea, como conjunto o en la configuración y composición precisa de sus elementos, generalmente conocida
ni fácilmente accesible por personas introducidas en los círculos en que normalmente se utiliza el tipo de información
de que se trate; 2) Tenga valor comercial por ser secreta y; 3) Haya sido objeto por parte de la persona física o jurídica
que la haya producido o la tenga legítimamente bajo su control, de medidas razonables para mantenerla secreta.

m a r zo 2020 3 41
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

Si estamos en presencia de una obra colectiva la situación es diferente, ya que si bien los
autores siempre serán las personas físicas que contribuyeron con sus diversos aportes a
crear la obra, estos aportes se han fusionado en un conjunto que ya no hace posible indivi-
dualizar las diversas contribuciones o identificar a los respectivos creadores, habiendo una
presunción legal de transferencia de la titularidad originaria de los autores al productor
como titular derivado. El productor, sea persona física o jurídica, asume la responsabilidad
y divulga la obra con su propio nombre, ejerciendo los derechos patrimoniales y ciertos
derechos morales, salvo estipulación en contrario. Esto se da sobre todo con el software y
especialmente, en las obras creadas en cumplimiento de una relación laboral o en ejecución
de un contrato por encargo24.
En los Estados Unidos y Canadá, el autor puede ser cualquier persona que contribuya
con la autoría original del videojuego, o el empleador u otra persona para la cual se preparó
el trabajo, como trabajo hecho por encargo, como se explica a continuación. Por lo tanto,
las empresas pueden calificar como autores cuando existe un vínculo contractual de obra
o servicio por encargo o se esté en presencia de una relación laboral. Esto lleva a la conclu-
sión de que la mayoría de los empleados nunca serán considerados autores, porque cuando
se los contrata para crear una determinada obra, la autoría siempre recaerá en el emplea-
dor, según la Sección 201 (b) de la Ley de Derechos de Autor de los Estados Unidos. Dado
que los productores y editores generalmente asumen el riesgo comercial de un proyecto de
videojuego, ellos son, por lo tanto, los principales interesados en la cadena de valor. En con-
secuencia, estos editores y productores suelen ser los titulares de los derechos de propie-
dad intelectual de los videojuegos, aunque en última instancia dependerá de los acuerdos
contractuales entre ellos y los autores o entidades que realmente desarrollan el videojuego.

3 Derechos en lo s v ide o j u eg o s
La segunda parte del cuestionario se refiere al reconocimiento y la gestión de los diver-
sos derechos de los autores y titulares de derechos vinculados a los videojuegos. Entre las
personas involucradas en la creación de un videojuego tenemos al productor, diseñadores
de juegos, artistas, programadores o ingenieros, diseñadores de audio, propietarios de dere-
chos conexos y otros puestos no creativos25.
En primer lugar, se preguntó si se reconocen derechos morales a favor de los autores de los
videojuegos, y en caso afirmativo cuáles serían. Si bien no existe regulación específica para
los videojuegos, en general las legislaciones sobre derecho de autor en las Américas reco-
nocen a los autores los siguientes derechos morales: derecho de divulgación26, derecho de
24 El art. 14 de la ley 1328/98 de Derecho de Autor y Conexos del Paraguay, establece que las obras creadas en cumpli-
miento de una relación laboral o en ejecución de un contrato por encargo, la titularidad de los derechos que puedan
ser transferidos se regirá por lo pactado entre las partes. A falta de estipulación contractual expresa, se presumirá que
los derechos patrimoniales sobre la obra han sido cedidos al patrono o al comitente, según los casos, en la medida
necesaria para sus actividades habituales en la época de la creación, lo que implica, igualmente, que el empleador o
el comitente, según corresponda, cuenta con la autorización para divulgar la obra y ejercer los derechos morales en
cuanto sea necesario para la explotación de la misma.
25 Ashley Saunders Lipson and Robert D. Brian, Computer and Video Game Law – Cases, Statutes, Forms, Problems & Materials
(Carolina Academic Press 2009) 54.
26 Por el derecho de divulgación, corresponde al autor la facultad de resolver sobre mantener inédita la obra o de autorizar
su acceso total o parcial al público y, en su caso, la forma de hacer dicha divulgación. Nadie puede dar a conocer sin

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paternidad27, derecho de integridad28 y derecho de retiro de la obra del comercio29. En casi

todas las legislaciones de la región los derechos morales son perpetuos, inalienables, inem-
bargables, irrenunciables e imprescriptibles. En países como Canadá, si bien los derechos
morales no pueden cederse, el autor o el artista intérprete o ejecutante puede renunciar a ellos
en todo o en parte, pero tal renuncia a los derechos morales debe ser explícita. En los Estados
Unidos, los derechos morales se limitan a obras de artes visuales (como pintura o escultura)
que, como se define en la Sección 101 de la Ley de derechos de autor, no incluyen “películas u
otras obras audiovisuales” o cualquier obra realizada en calidad de contratado. Esto implica
que los contribuyentes de los videojuegos no calificarán como autores de acuerdo con los tér-
minos de la ley, y, por lo tanto, no tendrán derechos morales sobre su contribución al trabajo.
Así mismo, se plantea la cuestión acerca de cuáles son los derechos patrimoniales reco-
nocidos al titular originario de un videojuego. Al igual que la cuestión anterior, a pesar de
no existir regulación específica del videojuego en las leyes de derecho de autor, en la mayo-
ría de las legislaciones se reconocen a los autores —y, por ende, titulares originarios—los
siguientes derechos patrimoniales: derecho de reproducción30, derecho de comunicación
pública31, derecho de distribución pública32, derecho de importación33, derecho de traduc-
ción, adaptación, arreglo, transformación34 y cualquier otra forma de utilización de la obra
que no esté contemplada expresamente en la ley.
A continuación, se pregunta si se han previsto sistemas remunerativos equitativos35 para
compensar a los creadores o autores de videojuegos y cuáles son. Aquí hay que distinguir
en primer lugar entre los países que sí contemplan dichos mecanismos en sus legislaciones

el consentimiento de su autor el contenido esencial de la obra, antes de que aquél lo haya hecho o la misma se haya
divulgado.
27 Por el derecho de paternidad, el autor tiene el derecho de ser reconocido como tal, determinando que la obra lleve las
indicaciones correspondientes, y de resolver si la divulgación ha de hacerse con su nombre, bajo seudónimo o signo,
o en forma anónima.
28 Por el derecho de integridad, el autor tiene, incluso frente al adquirente del objeto material que contiene la obra, la
facultad de oponerse a toda deformación, modificación o alteración de la misma que cause perjuicio a su honor o su
reputación como autor.
29 Por el derecho de retiro de la obra del comercio, el autor tiene el derecho de suspender cualquier forma de utilización de
la obra, siempre que existan graves razones morales apreciadas por el juez, indemnizando previamente a terceros los
daños y perjuicios que pudiere ocasionar.
30 La reproducción comprende cualquier forma de fijación u obtención de una o más copias de la obra, especialmente por
imprenta u otro procedimiento de las artes gráficas o plásticas, el registro reprográfico, electrónico, fonográfico, alma-
cenamiento en forma digital ram, audiovisual en cualquier medio y/o formato conocido o por conocerse. El derecho
exclusivo de reproducción abarca tanto la reproducción permanente como la reproducción temporánea que ocurre
en el proceso de transmisión digital o cualquier otra transmisión de la obra.
31 Comunicación pública: acto mediante el cual la obra se pone al alcance del público por cualquier medio o procedimiento.
32 Distribución al público: puesta a disposición del público del original o una o más copias de la obra o una imagen
permanente o temporaria de la obra, inclusive la divulgación mediante su venta, alquiler, transmisiones o de cualquier
otra forma conocida o por conocerse.
33 La importación comprende el derecho exclusivo de autorizar o no el ingreso al territorio nacional de copias de la obra
que no hayan sido autorizadas expresamente para el país de importación, independientemente de que el tenedor del
derecho haya o no autorizado la realización de dichas copias en el país de origen.
34 El autor tiene el derecho exclusivo de hacer o autorizar las traducciones, así como las adaptaciones, arreglos y otras
transformaciones de su obra, inclusive el doblaje y el subtitulado.
35 Constituyen derechos del autor o del titular de derechos conexos a percibir una suma de dinero por determinados usos
secundarios, ciertos o al menos previsibles, que realicen terceros de sus obras o prestaciones.

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y aquellos que no los contemplan. En los países cuya legislación aplica estos mecanis-
mos de sistemas remuneratorios, muchos respondieron a esta cuestión que en la práctica
esos mecanismos no son aplicables, dado que no existe una regulación específica para los
videojuegos. Sin embargo, entendemos que no es necesaria una mención expresa desde el
momento que la remuneración compensatoria está prevista para ciertos tipos de obras y
los videojuegos, como se ha visto, pueden ser asimiladas a ciertas categorías de ellas.
En general y para los que países que lo aceptan, la remuneración compensatoria suele
reconocerse para obras publicadas en forma gráfica, por medio de videogramas o en fono-
gramas, o en cualquier clase de grabación sonora o audiovisual. Por ejemplo, en Uruguay
existe un derecho de remuneración compensatoria para la música contenida en las obras
audiovisuales, pero no para los videojuegos, a diferencia de Brasil que sí reconoce este dere-
cho para los autores de las obras musicales insertas en el videojuego. En el caso de Paraguay,
está contemplado el derecho de remuneración compensatoria para las obras musicales y
audiovisuales36, no así para el software, que está expresamente excluido, de manera que
aquí sí tendrá efectos prácticos la distinción que se haga de los videojuegos en su asimila-
ción como obra audiovisual, software u de otro tipo.
Creemos que esta exclusión expresa del software del sistema de remuneración compen-
satoria se debe a la presunción que generalmente establecen las normativas en el sentido
de que, salvo pacto en contrario, los autores del programa de ordenador han cedido al pro-
ductor, en forma ilimitada y exclusiva, los derechos patrimoniales reconocidos en la ley. En
el mismo sentido, los Estados Unidos no garantizan el derecho del empleado a una com-
pensación por sus contribuciones a trabajos realizados dentro del ámbito de su empleo.
Si no hay mención específica en contrario, las obras creadas por un empleado como parte
de sus deberes laborales generalmente son propiedad del empleador. En muchos casos, la
remuneración será simplemente el salario. Otros acuerdos, como una suma global o rega-
lías basadas en, por ejemplo, la distribución, también podrían establecerse en un acuerdo
específico. Del mismo modo, los contratos con terceros independientes suelen abordar las
condiciones de pago.
Otra cuestión tiene que ver con el eventual reconocimiento en la legislación de algún
tipo de derecho de autor a favor del usuario o “jugador” por las “contribuciones” que pueda
realizar a un videojuego (como la creación y desarrollo de nuevos elementos como perso-
najes, niveles, “mundos” y otros componentes creativos). Casi todos los países respondie-
ron que no, sencillamente porque sus respectivas legislaciones no se refieren a este tema
en forma expresa. Sin embargo, es posible que los contenidos creados por los jugadores
sean pasibles de protección por derecho de autor siempre y cuando reúnan los requisitos

36 Hay toda una discusión actualmente en el país sobre el hecho de si debe reconocerse o no el sistema de remuneración
compensatoria también a los actores de las obras audiovisuales, ya que la ley paraguaya establece que, salvo pacto en
contrario, los actores de la obra audiovisual han cedido los derechos patrimoniales en forma exclusiva al productor. A
diferencia de los artistas-intérpretes de obras musicales, donde si existe para ellos un reconocimiento expreso en la ley
de derecho de autor sobre el derecho de remuneración compensatoria.

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para ser considerados una obra derivada37 38. Pero esto dependerá mucho de lo que esta-
blezca el contrato de licencia de uso, y a menudo los jugadores de videojuegos renuncian a
la mayoría o todos los derechos que tienen sobre su contenido en el juego cuando aceptan
los términos de servicio o el acuerdo de licencia de usuario final para jugar un videojuego39.
En los Estados Unidos, los tribunales generalmente hacen cumplir tales acuerdos.
Debido a que estos contratos hacen que las compañías de juegos sean propietarias o licen-
ciatarias del contenido generado por los jugadores, los tribunales aún deben considerar si
los jugadores pueden hacer valer la protección de los derechos de autor sobre sus creacio-
nes en el videojuego, como cuando un tercero usa el contenido sin permiso. El alcance de
los derechos de autor para el contenido generado por el jugador se limita a la expresión
creativa original en ese contenido agregado. El contenido generado por el jugador es menos
probable que sea original si las opciones del creador están fuertemente restringidas por la
mecánica de los videojuegos que juega40. Por lo tanto, los aspectos del contenido del video-
juego creado por el jugador son elegibles para la protección por derechos de autor, si la
originalidad radica en la adaptación o transformación de la obra preexistente, y la licencia
de uso del videojuego lo autoriza expresamente. De lo contrario, como cualquier obra deri-
vada, requerirá una autorización del autor o productor de la obra original.
En lo que se refiere a los derechos conexos41, se preguntó si la legislación ha reconocido
algún tipo de derecho a favor del usuario o “jugador” asimilable al del artista, intérprete
o ejecutante por la “interacción” que tiene en el videojuego (piénsese por ejemplo en la
comunicación pública a través de plataformas digitales de un extracto de un “baile” de un
usuario o jugador ejecutado a través de un videojuego, o los mejores goles en partidos de
fútbol de videojuegos, realizados por jugadores). Si bien esta es una de las cuestiones de la
materia más debatidas en los últimos tiempos a nivel mundial, casi todos los países de la
región americana consideraron inicialmente que esto tampoco es posible simplemente por
no existir previsiones al respecto. Otros pocos consideraron que esto sería factible, sobre

37 Obra derivada: la basada en otra ya existente, sin perjuicio de los derechos del autor de la obra originaria y de la res-
pectiva autorización, y cuya originalidad radica en la adaptación o transformación de la obra preexistente, o en los
elementos creativos de su traducción a un idioma distinto.
38 En México si una modificación u otra creación de un usuario pudiera llegar a considerarse como una obra derivada, el
usuario no podría explotarla (ej. cobrar a otros jugadores por usarla) sin el consentimiento del titular de los derechos
patrimoniales sobre el videojuego.
39 Por ejemplo, los términos de servicio del videojuego League of Legends otorgan a la empresa Riot “un derecho y una
licencia mundiales, perpetuos, irrevocables, sublicenciables, transferibles, asignables, no exclusivos y libres de regalías
para usar, reproducir, distribuir, adaptar, modificar , traducir, crear obras derivadas de, realizar públicamente, mostrar
públicamente, realizar digitalmente, hacer, haber realizado, vender, ofrecer para la venta e importar su contenido,
incluidos todos los derechos de autor, marcas comerciales, secretos comerciales, patentes, derechos industriales y
todos los demás derechos intelectuales y derechos de propiedad relacionados con los mismos, en cualquier medio
ahora conocido o desarrollado en el futuro, para cualquier fin comercial o de cualquier otro tipo, incluido entregar su
contenido a terceros sin ninguna compensación para usted”.
40 Tyler T. Ochoa, Who Owns an Avatar? Copyright Creativity and Virtual Worlds, (2012) 14 Vand. J. Ent. & Tech. L. 959.
41 Son intereses económicos relacionados con los derechos de autor, que benefician a personas cuya actividad favorece
la difusión de las obras protegidas. Los derechos conexos reconocidos tradicionalmente en las legislaciones y en los
tratados internacionales son tres:
a) derechos de artistas intérpretes o ejecutantes; b) derechos de productores de fonograma y; c) derechos de organis-
mos de radiodifusión. En lo que nos interesa, el artista intérprete o ejecutante es la persona que representa, canta, lee,
recita, interpreta o ejecuta en cualquier forma una obra literaria o artística.

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todo en los países cuyas legislaciones establecen una definición amplia de artista, intérprete
o ejecutante, incluyendo al artista de variedades y de circo42. Por lo tanto, algunos entienden
que eventualmente se podría reconocer al jugador o usuario algún tipo de derecho conexo
sobre su manera determinada de jugar en un videojuego.
Estos derechos del jugador serían subsidiarios a los derechos de autor sobre las imáge-
nes y los videos del videojuego, que se encuentran en cabeza del desarrollador, productor
o editor. En lo Estados Unidos, la capacidad de ejercer estos derechos sin la aprobación del
titular de los derechos de autor en el videojuego es incierta. En algunos casos, se permitiría
según la doctrina del “uso honrado”, que permite el uso limitado de material protegido por
derechos de autor con fines de comentario, crítica o parodia. Debido a la ambigüedad, este
problema se aborda con mayor frecuencia en el acuerdo de licencia de usuario final o en un
acuerdo por separado con el jugador.
Siguiendo con el cuestionario, tenemos la pregunta sobre que limitaciones o excepcio-
nes aplicables a los videojuegos están previstas en la legislación. En el caso de los países que
siguen el sistema del derecho continental europeo del droit d’auteur, las excepciones a las
obras están expresamente establecidas en las respectivas legislaciones y generalmente se
relacionan con el uso privado y sin ánimo de lucro, con los fines didácticos o de enseñanza,
uso en bibliotecas públicas, en cuestiones administrativas o judiciales, en actos oficiales,
citas de obras de terceros, entre otros, siempre y cuando se respete la regla de los tres pasos
de Berna: las excepciones deben ser limitadas, no deben atentar contra la explotación nor-
mal de la obra ni causar un perjuicio injustificado a los intereses del autor. Mientras que los
países del common law adoptan el principio del fair use o uso honrado para fines tales como
críticas, comentarios, informes de noticias, enseñanza (incluidas copias múltiples para uso
en el aula), becas o investigación.
Aquí nuevamente recobra importancia práctica la distinción que hagamos sobre la
naturaleza jurídica del videojuego, porque si consideramos al videojuego como software,
la única excepción disponible en casi todas las legislaciones sería que el usuario solamente
puede hacer un respaldo que sea necesario para usar el videojuego (una copia en memoria
RAM por ejemplo) o para sustituir una copia legítimamente adquirida por pérdida o des-
trucción y nada más, siendo los demás usos violatorios. En cambio, si consideramos que el
videojuego es una obra audiovisual, las excepciones serían mucho más amplias. En lo que
respecta a Canadá, la ley de derechos de autor contempla entre las diversas excepciones la
de contenido no comercial generado por el usuario (Non-Commercial User-Generated Content).
Si bien esta excepción aún no ha sido estudiada por los tribunales, ella podría ser aplicable
en el contexto del contenido generado por el usuario en relación con los videojuegos, desde
nuevos contenidos descargables creados por el usuario hasta reproductores que transmi-
ten los videojuegos en línea o la creación de “Let’s Play” videos43.
Para concluir esta segunda parte, se pregunta en el cuestionario si existe alguna socie-
dad de gestión colectiva que gestione los derechos de los autores y titulares de videojuegos,
y en caso afirmativo qué derechos son gestionados. En ninguno de los países existe una
42 Por ejemplo, las legislaciones de Panamá, Paraguay y Perú lo contemplan expresamente.
43 “Let’s Play” es un video (o capturas de pantalla acompañadas de texto) que documenta la reproducción de un video-
juego, que generalmente incluye comentarios o una vista de cámara de la cara del jugador.

3 46 año 43   N º 2
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sociedad de gestión colectiva debidamente constituida y autorizada que se dedique espe-

cíficamente a la gestión de derechos sobre videojuegos, a diferencia de otras sociedades de
gestión colectiva como por ejemplo para las obras musicales, audiovisuales, etc. Si bien
en los Estados Unidos se encuentra la Entertainment Software Association (ESA) —asociación
dedicada a atender las necesidades comerciales y de asuntos públicos de la industria de
los videojuegos a nivel local e internacional— no constituye propiamente una sociedad de
gestión colectiva en cuanto a la gestión de los derechos patrimoniales que realizan estas
asociaciones en representación de sus asociados. Sin embargo, la ESA ofrece una amplia
gama de servicios a sus miembros, incluido un programa global de protección de conte-
nido, investigación de negocios y consumidores, relaciones gubernamentales y esfuerzos
de protección de la propiedad intelectual. ESA también posee y opera E3, la principal feria
mundial de videojuegos y productos relacionados.

4 Ces ión de de r e ch o s : lice ncias

El siguiente capítulo se refiere al análisis de la regulación de las cesiones de derechos
o licencias aplicables a los videojuegos. Las primeras dos cuestiones tratadas tienen que
ver con la previsión en la legislación del país de algún régimen de presunción de cesión de
derechos de explotación a favor del productor de videojuegos, y un régimen de cesión o de
licencias para los videojuegos. Como quedó bien patente desde el inicio del trabajo, al no
estar regulado el videojuego como un tipo especial de obra, partimos de la base de que nin-
guna legislación prevé expresamente un régimen especial de cesión de derechos o licencias
aplicables a los videojuegos, motivo por el cual el análisis se centrará en base a la protección
que hagamos conforme a las disposiciones de las obras en general, y en particular a su asi-
milación con el software, la obra audiovisual, la obra multimedia, entre otros.
Si nos remitimos a las cuestiones de la primera parte del trabajo (régimen de protec-
ción), veremos que las soluciones varían en el sentido de si estamos en presencia de una
obra individual, obra colectiva, obra en colaboración o bien en las obras creadas en cumpli-
miento de una relación laboral u obra por encargo. Por su parte, en las respectivas legisla-
ciones se prevén disposiciones generales para la transmisión de los derechos patrimoniales
y la explotación de las obras por terceros (licencias), complementándose con el régimen
general de cesiones y con los contratos establecidos en las normativas de fondo (en particu-
lar, el contrato de obra por encargo).
La mayoría de las legislaciones requieren que toda cesión de derechos de autor ya sea en
general o sujeta a limitaciones, debe hacerse por escrito y debe estar firmada por el propie-
tario del derecho con respecto al cual se realiza la cesión o concesión. Por su parte y al igual
que con todas las obras de derecho de autor, no es obligatorio el registro de los convenios
o contratos que en cualquier forma confieran, modifiquen, transmitan, graven o extingan
derechos patrimoniales, o por lo que se autoricen modificaciones a la obra. No obstante, el
registro se admitirá como principio de prueba cierta de los hechos y actos que allí consten,
salvo prueba en contrario. Toda inscripción deja a salvo los derechos de terceros.
Entonces, si consideramos al videojuego como un software, en general las legislaciones
establecen que se presume, salvo pacto en contrario, que los autores del programa de orde-
nador han cedido al productor, en forma ilimitada y exclusiva, los derechos patrimoniales

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reconocidos en la ley, y en algunas legislaciones la presunción también implica la autori-

zación para decidir sobre la divulgación del programa y ejercer los derechos morales sobre
la obra. Así mismo y salvo pacto con contrario, los autores no pueden oponerse a que el
productor realice o autorice la realización de modificaciones o versiones sucesivas del pro-
grama, ni de programas derivados del mismo. Una licencia puede ejecutarse por escrito
o puede estar implícita por la conducta. El alcance de una licencia por escrito (por ejem-
plo, una licencia click-wrap44) está dictado por el idioma del acuerdo. Si no hay un acuerdo
por escrito, es probable que una licencia esté implícita al contribuir voluntariamente con
contenido sin restricciones por escrito; en tal caso, el jugador proporcionaría una licencia
implícita y no exclusiva a la contribución para el propósito previsto (por ejemplo, uso en el
juego). En cualquier caso, según la ley de los EE. UU., se recomienda obtener los derechos
de autor de dichas contribuciones a través de un documento escrito, como un Acuerdo de
licencia de usuario final, que es estándar para este sector.
Para el caso de la identificación del videojuego con la obra audiovisual, en general las
legislaciones también reconocen una presunción, salvo pacto en contrario, de que los auto-
res de la obra audiovisual han cedido sus derechos patrimoniales en forma exclusiva al pro-
ductor, quien además queda investido de la titularidad del derecho a modificarla o alterarla,
así como autorizado a decidir acerca de su divulgación. Lo que suele variar en cada legis-
lación es la presunción de coautoría45, ya que en la mayoría de los casos el productor no es
considerado como coautor, y en otras se presume que es uno de los principales coautores46.
En los Estados Unidos, además de la obra por encargo47, una transferencia de derechos (en
lugar de una licencia) puede ocurrir únicamente a través de un acuerdo firmado por escrito.
Y para la equiparación del videojuego como obra multimedia, como bien se había mencio-
nado también al inicio de este trabajo, el reconocimiento se refiere más bien a la protección
por separado de los elementos individuales que conforman la obra multimedia como un
todo.
La última cuestión del apartado se refiere a si existe en el país un régimen de licencias
para la organización de torneos, competencias, circuitos de pago, ligas profesionales, con-
cursos o campeonatos abiertos de videojuegos por parte de terceros. Aquí todos los países

44 Una licencia clickwrap es un tipo de contrato que se usa ampliamente con licencias de software y transacciones en línea
en el que un usuario debe aceptar los términos y condiciones antes de usar el producto o servicio. La mayoría de las
licencias clickwrap requieren el consentimiento de los usuarios finales haciendo clic en el botón “OK”, “Acepto” o “Estoy
de acuerdo” en una ventana emergente o en un cuadro de diálogo. El usuario puede rechazar el acuerdo haciendo clic
en el botón Cancelar o cerrando la ventana. Una vez rechazado, el usuario no puede utilizar el servicio o producto.
45 Por ejemplo, el art. 29 de la ley de derecho de autor de Uruguay establece: “Cuando se trate de una obra audiovisual se
presumen coautores, salvo prueba en contrario: el director o realizador, el autor del argumento, el autor de la adapta-
ción, el autor del guion y diálogos, el compositor si lo hubiere, y el dibujante en caso de diseños animados”.
46 La Ley argentina de Derecho de Autor de 1933, en el capítulo de obras en colaboración establece que “salvo convenios
especiales, los colaboradores de una obra cinematográfica tienen iguales derechos, considerándose tales al autor del
argumento y al productor de la película”.
47 En este sentido, una obra por encargo es: “una obra preparada por un empleado dentro del alcance de su empleo (inde-
pendientemente de si existe un acuerdo por escrito relacionado con la obra por encargo); o una obra especialmente
ordenada o encargada perteneciente a una de nueve clases: (1) una contribución a una obra colectiva, (2) una parte de
una película u otra obra audiovisual, (3) una traducción, (4) un suplemento trabajo, (5) una compilación, (6) un texto de
instrucción, (7) una prueba, (8) material de respuesta para una prueba, o (9) un atlas, siempre que las partes acuerden
expresamente en un acuerdo por escrito que la obra a ser considerada es una obra por encargo”.

348 año 43   N º 2
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respondieron de forma negativa, ya que generalmente esto se encuentra regulado contrac-

tualmente por los titulares de los videojuegos de acuerdo con los términos y condiciones
de uso de las licencias de usuario final -las licencias de competencia de la comunidad como
se las conoce- y en los casos en que nada se menciona, el control está a cargo de los propios
participantes. Esto sin embargo podría cambiar en los próximos años, teniendo en cuenta
que hay un fuerte movimiento a nivel mundial que pretende otorgar a los eSports48 la catego-
ría de deporte olímpico y, por ende, pasar a estar regulado oficialmente la organización de
competencias o ligas profesionales por el Comité Olímpico Internacional (COI).

5 Prot ección adyace nte de lo s v ideoju egos

En esta sección trataremos las cuestiones que, si bien no se refieren propiamente a la
regulación jurídica de los videojuegos, están íntimamente vinculadas con estos, como ser
la regulación del derecho de imagen, el reconocimiento del derecho a la intimidad y la pro-
tección de datos personales. Las primeras cuestiones se refieren a si existe el derecho de
imagen en las legislaciones y de qué manera se encuentra regulado.
En primer lugar, tenemos en doctrina el reconocimiento a la protección del derecho
de imagen privada que se subdivide en dos, distinguiéndose por un lado lo que es la pro-
tección del derecho a la imagen privada de las personas, la honra y la intimidad personal o
familiar, conocido como privacy rigths o derechos a la privacidad, de lo que, por otro lado, es
la protección del derecho de imagen de las personas respecto de su explotación comercial,
conocido como publicity rigths o derechos de publicidad. El primero de ellos es reconocido
en casi todos los países, y se refiere a los derechos inherentes a la personalidad humana con-
sagrados en los textos constitucionales, en los códigos civiles y otras normativas especiales.
El segundo de ellos, el derecho a la explotación de la imagen comercial, en algunos países
está regulado y en otros no. Los países que lo regulan se subdividen en aquellos que lo con-
templan expresamente49, otros cuyas legislaciones se refieren en general a la protección del

48 Los deportes electrónicos o mejor conocidos como eSports, son competiciones de videojuegos multijugador que
adquirieron gran popularidad, particularmente entre jugadores profesionales jóvenes. Los géneros más comu-
nes en los videojuegos asociados a los eSports son: estrategia en tiempo real, disparos en primera persona y
arenas de batalla multijugador online (mejor conocido por sus siglas en inglés MOBA). Según la consultora espe-
cializada en videojuegos, Newzoo, el mercado de los eSports en el 2019 generará ingresos de US$ 1.100 millones
de dólares y su crecimiento será del 26,7% cada año. Consultado en: https://newzoo.com/insights/trend-reports/
newzoo-global-esports-market-report-2019-light-version/
49 En los Estados Unidos, el derecho de publicidad de una persona es el derecho a proteger su nombre o imagen de ser
explotado comercialmente sin consentimiento y compensación, si corresponde. Si bien el derecho de autor es un dere-
cho protegido federalmente bajo el título 17 del Código de los Estados Unidos, no existe una ley federal que proteja los
derechos de publicidad. En cambio, los derechos de publicidad están sujetos a las leyes estatales que varían de estado
a estado. Nueva York ha codificado el derecho de publicidad como parte del estatuto de “Derecho de privacidad” de
Nueva York, en el Artículo 5 de la Ley de Derechos Civiles de Nueva York. El estatuto brinda protección para el nom-
bre, retrato, imagen y voz de una persona. Sin embargo, Nueva York no reconoce un derecho póstumo de publicidad
para los fallecidos. La violación del estatuto de Nueva York se produce cuando el uso de la identidad de una persona se
realiza en el estado de Nueva York, con fines publicitarios o comerciales, y sin consentimiento por escrito. El estatuto
del derecho de publicidad de California, Código Civil de California § 3344 protege el nombre, la voz, la firma, la foto-
grafía y la imagen de una persona. El estatuto prohíbe el uso “sabido” del nombre / semejanza / etc. de una persona, en
o en productos, mercancías, bienes, o para fines de publicidad o venta, o para solicitar compras de productos, mercan-
cías, bienes o servicios, sin el consentimiento previo de dicha persona. A diferencia de Nueva York, California tiene un
estatuto separado que protege los derechos póstumos de publicidad, que se encuentra en Código Civil de California §

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

derecho de imagen50, y aquellos que lo tienen establecido en su legislación de derecho de

autor como protección del retrato o busto comercial de una persona51.
Otros países mencionaron como una forma de tutela adicional al derecho de imagen,
lo establecido en casi todas las legislaciones marcarias de la región sobre la prohibición de
registrar como marcas los nombres, sobrenombres, seudónimos o fotografías que puedan
relacionarse con personas vivas, sin su consentimiento, o muertas sin el de sus herederos,
o cualquier signo que afectara el derecho de la personalidad de un tercero, salvo con su
consentimiento. En los Estados Unidos se podrá demandar como un tipo de infracción a
la ley de marcas de ese país, cuando se da el uso del nombre o la imagen de una persona
separada del personaje del videojuego, incluso si el nombre, imagen o la apariencia de la
persona es utilizada de una manera en que el right of publicty no es reconocido, siempre y
cuando los usos no autorizados de la identidad de una persona se realicen con el fin de crear
un respaldo falso52. Sin embargo, si el uso está dentro del videojuego, se aplica una prueba
de equilibrio de la Primera Enmienda (libertad de expresión). En general, el uso de marcas
registradas de terceros dentro de un juego es una infracción si (i) la marca registrada se usa
de una manera que no tiene relevancia artística para el trabajo subyacente; o (ii) incluso si
hay alguna relevancia artística, el uso es explícitamente engañoso en cuanto a la fuente o el
contenido de la obra (en lugar de simplemente causar confusión). Finalmente, en aquellos
países que no está regulada la explotación de la imagen comercial de las personas, existen
pronunciamientos judiciales a través de los cuales se ha protegido el injusto aprovecha-
miento de la imagen de una persona mediante competencia desleal o bien recurriendo a los
principios generales del derecho, en especial en el caso del common law53.
La siguiente cuestión, muy relacionada con las anteriores, se refiere a qué garantías y
acciones otorga la legislación del país para hacer valer los derechos de imagen. En el caso
3344.1. El derecho dura 70 años después de la muerte. En Puerto Rico, la Ley Núm. 139-2011, conocida como “Ley de
Derecho a la Imagen Personal”, protege los derechos de las personas al uso indebido de la imagen de una persona, par-
ticularmente con fines comerciales. Esta ley define “imagen” como la proyección o representación de la figura humana
mediante cualquier procedimiento o técnica de reproducción.
50 Argentina, Ecuador y Panamá. Por ejemplo, el art. 53 del Código Civil y Comercial de Argentina expresa: “Derecho a la
imagen. Para captar o reproducir la imagen o la voz de una persona, de cualquier modo que se haga, es necesario su
consentimiento, excepto en los siguientes casos: a) que la persona participe en actos públicos; b) que exista un interés
científico, cultural o educacional prioritario, y se tomen las precauciones suficientes para evitar un daño innecesario;
c) que se trate del ejercicio regular del derecho de informar sobre acontecimientos de interés general. En caso de per-
sonas fallecidas pueden prestar el consentimiento sus herederos o el designado por el causante en una disposición de
última voluntad. Si hay desacuerdo entre herederos de un mismo grado, resuelve el juez. Pasados veinte años desde la
muerte, la reproducción no ofensiva es libre”.
51 Argentina, Brasil, Panamá, Paraguay, Perú, México y Uruguay.
52 “Cualquier persona que, en relación con cualquier producto o servicio, o cualquier contenedor para productos, use en
el comercio cualquier palabra, término, nombre, símbolo o dispositivo, o cualquier combinación de estos, o cualquier
denominación de origen falsa, falsa o engañosa descripción del hecho, o representación falsa o engañosa del hecho,
que: (A) es probable que cause confusión, error o engaño en cuanto a la afiliación, conexión o asociación de dicha
persona con otra persona o el origen, patrocinio o aprobación de sus bienes, servicios o actividades comerciales por
otra persona, o (B) en publicidad o promoción comercial, tergiversa la naturaleza, características, cualidades u origen
geográfico de su persona o de otra persona bienes, servicios o actividades comerciales, serán responsables en una
acción civil de cualquier persona que crea que él o ella está o es probable que sea dañado por dicho acto”.
53 Colombia, Canadá y Estados Unidos. En los países del norte, algunas legislaciones estaduales se refieren a la protección
vía competencia desleal, como así también a teorías legales del common law como la misappropriation of personality, false
endorsement, invasion of privacy, entre otras.

350 año 43   N º 2
 d oct r i n a

del right of privacy, en general los países contemplan una acción de amparo constitucio-
nal y la acción civil para impedir y prohibir el uso de la imagen propia, como así también
una acción de indemnización para reclamar daños y perjuicios. Para el right of publicity
también se contemplan las acciones civiles de cese de la reproducción no autorizada de
la imagen, y la reparación de los eventuales daños y perjuicios. Algunas legislaciones que
regulan el tema desde el ámbito del derecho de autor prevén además una vía administrativa
que puede resultar en fuertes multas para el infractor.
A continuación, el grupo de cuestiones tiene que ver con la existencia en las legisla-
ciones del reconocimiento del derecho a la intimidad y la protección de datos personales.
Como ya se mencionó en el punto anterior, estas cuestiones se vinculan directamente al
right of privacy, y como tal habíamos visto que su protección está dada fundamentalmente
en los textos constitucionales, también en los códigos civiles en algunos países, y en par-
ticular en las normativas que regulan el tratamiento personal de los datos. En los Estados
Unidos, encontramos normativas especiales como por ejemplo la Ley de Protección de
Privacidad en Línea para Niños (COPPA)54 que es una ley federal que rige la recopilación
de información de niños menores de 13 años y detalla los requisitos de la política de priva-
cidad sobre cuándo y cómo solicitar el consentimiento de los padres antes de permitir que
se accedan o recopilen información de los menores. Es muy común encontrar referencias a
esta normativa en los videojuegos destinados a los niños.
A la siguiente cuestión sobre las garantías y acciones que le otorga la legislación del país
para hacer valer los derechos a la intimidad y protección de datos personales, la mayoría
coincidió en contar con la garantía constitucional del habeas data -a nivel judicial- con el fin
de acceder a la información, conocer el uso que se haga de los datos y eventualmente, si los
mismas fuesen erróneos o afectasen sus derechos, solicitar la actualización, rectificación
o destrucción de aquellos. Esto se complementa con las demás acciones previstas en las
legislaciones de protección de datos personales —a nivel administrativo— ante la autori-
dad nacional correspondiente que se traducen además en el establecimiento de sanciones
administrativas como multas, clausuras o cancelación del archivo, registro o base de datos.
También están disponibles para el afectado las acciones civiles como la cesación de los
actos ilícitos, la reparación de los daños y perjuicios ocasionados55 y también la posibilidad
de solicitar medidas cautelares llegado el caso. Finalmente, no se deben olvidar las acciones
penales para los casos en que se afecte la violación del domicilio, la lesión de la intimidad
de la persona, la lesión del derecho a la comunicación y a la imagen, la violación del secreto
de comunicación, entre otros hechos punibles.

6 Ot ros t em as v incu lado s a lo s v id eoju egos

Aquí se verán las cuestiones no contempladas en las preguntas anteriores del cues-
tionario sobre regulación adicional aplicable a los videojuegos que se considere relevante

54 Children’s On-Line Privacy Protection Act (COPPA), 15 U.S.C. §§ 6501–6506.

55 En los Estados Unidos, debido a la cantidad de personas generalmente impactadas y al costo de una demanda privada,
no son infrecuentes los juicios colectivos presentados en nombre de un gran grupo de personas. Dependiendo de las
circunstancias, un regulador federal o estatal también puede investigar violaciones de privacidad y leyes de protección
de datos.

m a r zo 2020 35 1
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

mencionar, y la posible existencia de jurisprudencia sobre videojuegos y propiedad intelec-

tual. Sobre la primera cuestión, algunos países contemplan normativas relacionadas al fun-
cionamiento de los establecimientos de videojuegos56, otros contemplan normativas sobre
incentivos a la industria del software57, otros poseen disposiciones que abordan las repre-
sentaciones falsas o engañosas y las prácticas de comercialización engañosas en asocia-
ción con la promoción o venta de cualquier producto, como los videojuegos58. Finalmente,
otros establecen regulaciones para la venta de videojuegos violentos 59 o con contenido
sexual explícito60. También hemos podido comprobar que en varios países se encuentran
circulando anteproyectos de ley para regular los incentivos fiscales y premios a empresas
nacionales desarrolladoras de videojuegos.
Como en general los países no cuentan con regulaciones adicionales específicamente
vinculadas a los videojuegos, se aplican otras regulaciones sobre derechos de autor para
cada uno de los elementos que conforman un videojuego. Así, por ejemplo, algunos países
contemplan en sus respectivas legislaciones normativas contra la elusión de medidas tec-
nológicas de protección, entendidas estas como aquellos mecanismos que se incorporan
a un dispositivo o medio para impedir la reproducción, comunicación pública o distribu-
ción sin autorización de obras o prestaciones sobre las cuales se tienen derechos de autor
o conexos61. En relación con los videojuegos, es común el uso de modchips para modificar o
desactivar las restricciones y limitaciones impuestas por las empresas fabricantes de con-
solas de videojuegos.
Por último, mencionamos jurisprudencia relevante sobre videojuegos y propiedad inte-
lectual o videojuegos y derechos de imagen en el país, región o comunidad. Fuera de los
Estados Unidos y Canadá, no hemos identificado jurisprudencia en la materia en los países
de la región americana. Entre los casos más emblemáticos en Estados Unidos citamos los
siguientes:

56 En Colombia se cuenta con la ley N° 1544 de 2012 “Por la cual se dictan normas sobre la operación y funcionamiento de
establecimientos que prestan el servicio de videojuegos y se dictan otras disposiciones”.
57 En Argentina se tiene la ley N° 26.692 del 2004 “Régimen de Promoción de la Industria del Software”. Las empresas que
apliquen al Registro de Productores de Software y Servicios Informáticos gozarán de estabilidad fiscal, percibirán un
bono de crédito fiscal aplicable a la cancelación de impuestos nacionales, y podrán efectuar una desgravación sobre el
Impuesto a las Ganancias.
58 En Canadá, se cuenta con la normativa de False or Misleading Representations and Deceptive Marketing Practices, del 5 de
noviembre 2015.
59 En Venezuela fue aprobada la ley de la Prohibición de Video Juegos Bélicos y Juguetes Bélicos del 03 de diciembre del
2009.
60 En los Estados Unidos, varios estados como California, Georgia, Illinois, Maryland, Michigan y Washington aprobaron
leyes que regulan la venta de videojuegos violentos o sexualmente explícitos. Además, las ciudades de Indiana y Mis-
souri han aprobado ordenanzas que regulan la venta de dichos videojuegos. Pero, en todos los casos, los tribunales
han dictaminado que las computadoras y los videojuegos están protegidos por la libertad de expresión, y los esfuerzos
para prohibir o limitar el acceso o la venta de tales videojuegos violan los derechos de la Primera Enmienda.
61 El inciso 3° del art. 184 -a de la ley 3440/08 que modificó parcialmente el código penal paraguayo, castiga con peni-
tenciaría de hasta tres años o con multa al que “1. eludiera, modificara, alterara o transformara, sin autorización las
medidas técnicas de protección de las obras señaladas en los incisos anteriores; o 2. Produjera, reprodujera, obtuviera,
almacenara, cediera a otro u ofreciera al público dispositivos o medios específicamente destinados a facilitar la elu-
sión, supresión o neutralización no autorizada de las medidas técnicas de protección de las obras señaladas en los
incisos anteriores”.

352 año 43   N º 2
 d oct r i n a

Brown v. Entertainment Merchants Association: El Estado de California promulgó

una ley que prohibía la venta o el alquiler de videojuegos violentos a menores de edad y
exigía que se etiquetara “18”. Los representantes de las industrias de videojuegos y software
impugnaron la ley porque violaba los derechos de los editores y publicistas de la Primera
Enmienda. Las decisiones del tribunal de distrito y del tribunal de apelación a continuación
concluyeron que la ley violó la Primera Enmienda y ordenó su cumplimiento. El Tribunal
Supremo de EE. UU. confirmó la decisión. El Tribunal Supremo de EE. UU. sostuvo que “los
videojuegos califican para la protección de la Primera Enmienda”. (...) Al igual que los libros
protegidos, obras de teatro y películas que los precedieron, los videojuegos comunican
ideas —e incluso mensajes sociales— a través de muchos dispositivos literarios familia-
res (como personajes, diálogos, tramas y música) y mediante características distintivas del
medio (tales como la interacción del jugador con el mundo virtual). Eso es suficiente para
conferir protección a la Primera Enmienda”62.
Tetris Holding, LLC v. Xio Interactive, Inc.: Tetris demandó a Xio por infracción de
derechos de autor. Xio argumentó que no hubo infracción de derechos de autor porque
“copió solo elementos no protegidos, en particular las reglas y la funcionalidad del juego, y
no sus elementos expresivos”. El Tribunal sostuvo que la versión de Xio del juego infringía
los derechos de autor porque XIO copió elecciones estéticas que van más allá de la idea del
juego, copiando diseño de piezas y colores, movimiento de piezas, dimensiones de campo
de juego, tratamiento y exhibición de ‘líneas de basura’ y ‘piezas fantasmas’ y que había una
gran cantidad de alternativas de diseño disponibles para Xio63.
Kirby v. Sega of America: Kirby demandó a Sega alegando que el personaje musical
de Ulala se apropió de su apariencia y vestimenta, uso de frases atrapantes y movimientos
de baile característicos, y que esto violó sus derechos de imagen comercial, violó la ley de
marcas al sugerir falsamente que ella patrocinó el juego y violó otras leyes relacionadas a
la competencia desleal. El tribunal sostuvo que el personaje de Ulala, incluso si se basara
en Kirby, era lo suficientemente diferente como para ser un trabajo transformador y que la
Primera Enmienda proporcionó a Sega una defensa completa contra los reclamos de Kirby64.
Keller v. Elec. Arts Inc.: Con respecto a la pregunta de si un desarrollador de videojue-
gos tenía una defensa de la Primera Enmienda contra los reclamos de derecho de imagen
comercial de un ex futbolista universitario cuyo parecido se utilizó en un videojuego, el
tribunal sostuvo que bajo la prueba de “uso transformativo”, el uso de la imagen del jugador
no calificaba para la protección de la Primera Enmienda como una cuestión de derecho, ya
que se recreó literalmente al jugador en el mismo escenario en el que alcanzó notoriedad.
La prueba para los reclamos de “falso apoyo” de la ley de marcas no se aplicaba a los recla-
mos de derecho de imagen comercial. Las defensas de la ley estatal de California destinadas
a proteger el reporte de información objetiva no se aplicaron porque el desarrollador del
juego no estaba publicando o informando datos objetivos65.

62 Brown v. Entertainment Merchants Association, 564 U.S. 786 (2011).

63 Tetris Holding, LLC v. Xio Interactive, Inc., 863 F. Supp. 2d 394 (D.N.J. 2012)
64 Kirby v. Sega of America, 144 Cal. App. 4th 47, 50 Cal. Rptr. 3d 607 (2006).
65 Keller v. Elec. Arts Inc., 724 F.3d 1268 (9th Cir. 2013).

m a r zo 2020 353
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

Mil-Spec Monkey, Inc. v. Activision Blizzard66: En esta acción derivada de reclamos

de infracción de derechos de autor y marca registrada, el demandante Mil-Spec Monkey, Inc.
(“MSM”) argumentó que el videojuego Call of Duty: Ghosts, creado y publicado por el deman-
dado Activision Publishing, Inc. y Activision Blizzard, Inc. (colectivamente, “Activision”) hace
uso ilícito de la marca registrada “mono enojado” de MSM, entre los diseños de parches
de moral más populares que la compañía promueve y vende en línea y a través de terceros.
MSM presentó cinco demandas contra Activision alegando (1) infracción de derechos de
autor; (2) infracción de marca registrada bajo la Ley Lanham; (3) designación de origen falsa;
(4) competencia legal desleal de California; y (5) infracción de marca registrada de dere-
cho común. Activision se movió para un juicio sumario sobre los cuatro reclamos relacio-
nados con marcas comerciales, argumentando que su uso del diseño del “mono enojado”
en el videojuego está protegido por la Primera Enmienda. El tribunal otorgó la moción, al
constatar que Ghosts, un videojuego interactivo con narrativa convincente, gráficos realis-
tas, música y sonido distintivos, y personajes distintivos, entre otras cosas, era un trabajo
expresivo con derecho a la protección de la Primera Enmienda.
Manuel Noriega v. Activision Blizzard Inc.67: Manuel Noriega presentó la demanda
contra Activision declarando que ésta estaba utilizando su imagen sin su consentimiento y
lo habría plasmado como “el culpable de numerosos crímenes atroces ficticios” en el video-
juego Call of Duty: Black Ops II, para aumentar las ventas del juego. Afirmó que la compañía
había infringido su derecho de imagen, mientras que la posición de Activision era que el
uso del personaje estaba protegido bajo el derecho a la libertad de expresión. El proceso fue
desestimado basado en el estatuto del Estado de California que busca evitar demandas que
coarten la libertad de expresión. El juez proclamó que el derecho de imagen de Noriega era
superado por el derecho de la Primera Enmienda a la libertad de expresión de los demanda-
dos, y que no había evidencia de daño a la reputación de Noriega.
Los tribunales canadienses aún no han considerado la apropiación de la personalidad
en el contexto de los videojuegos. Sin embargo, los videojuegos han estado en discusión
en dos casos importantes relacionados con el derecho de autor. El primero de ellos, Enter-
tainment Software Association v SOCAN, fue una apelación contra la decisión de la
Junta de Derechos de Autor de Canadá en la que sostenía que la descarga de un archivo a
través de Internet constituía una comunicación pública. Como tal, la Sociedad de Compo-
sitores, Autores y Editores de Música de Canadá (SOCAN) tenía derecho a recaudar regalías
en nombre de sus miembros por trabajos musicales en videojuegos descargados a través de
Internet. La Entertainment Software Association (ESA) apeló de la decisión sobre la base de que
la descarga de un videojuego debería considerarse solo como un caso de reproducción de
la obra y no como una reproducción y comunicación pública. En una decisión dividida de
cinco a cuatro, la mayoría de la Corte Suprema de Canadá sostuvo que la aplicación de una
tarifa adicional de “comunicación” a la descarga de una copia permanente de un videojuego
sería contraria al principio de neutralidad tecnológica, que requiere que la ley de derecho de
autor aplique por igual entre medios tradicionales y tecnológicamente más avanzados. La

66 Mil-Spec Monkey, Inc. v. Activision Blizzard, Inc., 74 F. Supp. 3d 1134 (N.D. Cal. 2014).
67 Manuel Noriega v. Activision Blizzard Inc., BC 551747 (Sup. Court of California. 2014).

35 4 año 43   N º 2
 d oct r i n a

mayoría encontró que no había una diferencia práctica entre comprar una copia del video-
juego una tienda, recibir una copia por correo o descargar una copia a través de Internet.
El caso más reciente, Nintendo of America Inc. v King68, fue la primera decisión en
considerar la elusión de las medidas de protección tecnológica, contrariamente a s. 41.1
(1) de la Ley de Derechos de Autor. En una solicitud ante el Tribunal Federal de Canadá, la
demandante Nintendo of America Inc., alegó que la empresa demandada, Go Cyber Shopping,
había eludido sus medidas de protección tecnológica y estas acciones permitieron a los
usuarios jugar copias sin licencia de los videojuegos de Nintendo. La demandada había ven-
dido dispositivos que imitaban las tarjetas de juego utilizadas en el sistema Nintendo 3DS
y había instalado modchips diseñados para eludir los mecanismos de protección de dere-
chos de autor en la consola Nintendo Wii. El Tribunal determinó que la demandada era
responsable de una infracción secundaria de las obras protegidas por derechos de autor
de Nintendo y que había eludido las medidas tecnológicas de protección implementadas
por Nintendo. El Tribunal otorgó los máximos daños legales ($ 20,000) por cada una de las
obras de Nintendo y $ 1 millón en daños punitivos, lo que resultó en una adjudicación de
más de $ 12.7 millones.

7 Con cl us io ne s
Luego de analizar cada una de las respuestas de los cuestionarios en los países de la
región, podemos afirmar en primer lugar que ningún país posee una regulación especí-
fica de los videojuegos como un tipo de obra especial reconocida en las legislaciones de
derecho de autor, sino que éstos son asimilados en muchos casos al software, a la obra
audiovisual, a la obra multimedia u otros. Si bien, como se ha dicho, no es necesario el
reconocimiento expreso de las normativas autorales para acordarle la categoría de obra al
videojuego, por ser esta una creación compleja en la que intervienen aspectos técnicos y
artísticos sería deseable evitar su asimilación con otros tipos de obras y establecer disposi-
ciones especiales en las normativas de derecho de autor para el videojuego, similar a lo que
acontece con el software o la obra audiovisual. Mientras tanto, las diferentes oficinas de
derecho de autor deberían tomar la iniciativa y establecer provisoriamente un formulario
propio para el registro o depósito de los videojuegos como obra en su totalidad, de manera
a consignar e identificar conjuntamente todos aquellos elementos característicos que lo
conforman, evitando su desmembramiento y protección por separado.
En lo que se refiere a la tutela de los videojuegos por otros derechos de propiedad inte-
lectual, como marcas, patentes, secretos comerciales, dibujos y modelos industriales, entre
otros, vemos que esta protección en la mayoría de los países significa, por un lado, una
tutela adicional en cuanto a los elementos distintivos, a las nuevas soluciones técnicas, a la
lista de clientes o a los resultados de prueba, diseño y apariencia estética de periféricos, a
las características de los personajes, etc., que en muchos casos no son pasibles de protec-
ción por derecho de autor. Mientras que, por otro lado, se da una superposición entre lo
protegido por el derecho de autor y estos otros derechos de propiedad intelectual (tutela del
software, nombre del videojuego y características de los personajes, aspectos funcionales y

68 Nintendo of America Inc. v King, 2017 FC 246 (Federal Court of Canada).

m a r zo 2020 355
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

estéticos, etc.). También, encontramos otras cuestiones vinculadas a los videojuegos deba-
tidas a nivel mundial sobre la mejor forma de tutela (por ejemplo, la interfaz gráfica del
usuario y los iconos en un videojuego).
Sobre el reconocimiento de derechos y la cesión de éstos, no hay dudas de que en casi
todas las legislaciones autorales los derechos morales y patrimoniales en los videojuegos
están presentes, y estos últimos derechos son pasibles de diferentes tipos de licencias. Sin
embargo, su alcance y ejercicio variarán dependiendo del sistema adoptado, del régimen de
creación de que se trate, del tipo de obra presente, de la cantidad y calidad de autores inter-
vinientes, de la relación contractual existente, de las presunciones legales, etc. Cuestiones
que también están directamente vinculadas son los límites o excepciones, los sistemas de
remuneración compensatoria, las obras derivadas, los posibles derechos conexos a favor
de los usuarios y la gestión colectiva de los derechos de los autores y titulares de videojue-
gos. Reiteramos que un régimen especial de los videojuegos resolverá todas estas cuestio-
nes que encuentran diferentes soluciones en las legislaciones, y en muchos de los casos, ni
siquiera se encuentran contemplados, como por ejemplo el régimen de licencias para la
organización de torneos, competiciones, concursos, etc.
La protección adyacente de los videojuegos se da en la mayoría de los países por medio del
reconocimiento de la imagen privada de las personas, ya sea ésta en su vertiente de protección
de la intimidad, el honor y la reputación (privacy rights), como a través de su vertiente de la
explotación comercial de la imagen de las personas (publicty rights). Sin embargo, este último
derecho no se encuentra regulado en muchas de las legislaciones analizadas, requiriendo por
lo tanto un reconocimiento expreso para su diferenciación del privacy right, derecho que sí
posee un reconocimiento constitucional y legislativo en cuanto a la intimidad y protección
de datos personales, como así también están contempladas las diferentes acciones o garantías
para hacerla valer (en especial muchos países reconocen la figura del habeas data).
Entre otros temas vinculados a los videojuegos, hemos encontrado que existen en algu-
nos países normativas especiales aisladas sobre el funcionamiento de determinados aspec-
tos. Se pueden mencionar al respecto los incentivos a la industria del software, requisitos
puntuales para los establecimientos que ofrecen servicios de videojuegos, representaciones
falsas o engañosas en la venta de videojuegos, regulaciones para la venta de videojuegos
violentos o con contenido sexual explícito —de dudoso alcance constitucional— y norma-
tivas referidas al derecho de autor en general, pero con efectos directos en los videojuegos,
como la elusión de medidas técnicas de seguridad. Creemos que en la medida en que la
industria del videojuego vaya adquiriendo más relevancia en los diferentes países, surgirán
nuevas normativas que contemplen aspectos más específicos. Así, cabe mencionar la exis-
tencia de anteproyectos de ley en diferentes países sobre incentivos y premios al desarrollo
de la industria nacional de videojuegos.
Finalmente, nos ha llamado la atención que, a excepción de los Estados Unidos y
Canadá, no existan fallos vinculados a los videojuegos en las legislaciones americanas. De
esto se deduce la importancia de la industria del videojuego en aquellos países, a tal punto
que en los mismos la industria del videojuego ya ha superado en facturación a la industria
de la música y la del audiovisual en conjunto.

356 año 43   N º 2
 d oct r i n a

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m a r zo 2020 35 7
N O TA A F A L L O
INFORMACION • DERECHO DE INFORMACION
DER E CHO A LA • DIFUSION DE INFORMACION • EMPLEADOR
I NF OR MAC IÓN • ESTADO • EXIMICION DE COSTAS • ILEGALI-
Promoción de una acción de amparo para obtener la DAD MANIFIESTA • INSTITUTO DE PREVISION
lista de los empleadores que cumplen o no cumplen SOCIAL • MALA FE • PREVISION SOCIAL • PRO-
con el aporte obrero patronal. CESO SUMARIO • PUBLICIDAD

b ú s q u e d a t e m áti c a ( te s a uro) hechos

ACCION DE AMPARO • AGOTAMIENTO DE LA La parte accionante se agravia contra la sentencia
VIA ADMINISTRATIVA • AGOTAMIENTO DE que rechazó la acción de amparo incoada por su
LA VIA PROCESAL • AGRESION ILEGITIMA • parte. El Tribunal de Apelación en lo Criminal de
APORTE OBRERO PATRONAL • CONDUCTA TE- Feria resuelve hacer lugar al recurso, revocar la re-
MERARIA Y MALICIOSA • COSTAS • COSTAS solución recurrida e imponer las costas en el orden
POR SU ORDEN • DERECHO • DERECHO A LA causado.

Acceso a la información pública y ciudadanía: su impacto en

la democracia
Nata l i a M a ría G agl i a r d on e 1

Sumario
1 Antecedentes del caso. 2 La vía del amparo. 3 Fallo del Tribunal de Apelación. 4 Para
finalizar.

Cit a on l in e  PY / DOC / 5/ 2020

1 Egresada de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Diplomáticas de la Universidad Católica Nuestra Señora de la Asunción,
con mención de honor como alumna distinguida. Magister en Derechos Humanos y Democratización de la Univer-
sidad Nacional de San Martín - Centro Internacional de Estudios Políticos (CIEP). Comisión de Derechos Humanos
de la Cámara de Senadores (2007-2013), Coordinadora del Área de Acceso a la Justicia de la Dirección de Derechos
Humanos de la Corte Suprema de Justicia (2015-2019), asesora legal del Instituto de Derecho y Economía Ambiental
(IDEA) en la actualidad.

359
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

s u m a ri o s cuentran obligadas a su cumplimiento, por

1 La nómina de las empresas que cumplen lo que del contexto normativo no se infiere
o incumplen con su obligación de aporte que la información solicitada sea informa-
obrero patronal no es una información per- ción pública reservada (del voto de la Dra.
sonal de carácter privado ni una informa- Benítez Faría).
ción sobre el patrimonio de una persona y
el IPS pertenece al Estado, por lo que negarse 3 La nómina de las empresas que cumplen o
a proveer dicha información es una omisión no con el aporte obrero patronal no consti-
manifiestamente ilegítima que afecta garan- tuye una información personal de carácter
tías constitucionales, siendo la vía del ampa- privado que revele datos sensibles, no cons-
ro la correcta para protegerla y repararla. tituye información que dé a conocer datos
acerca del patrimonio, la solvencia econó-
2 El aporte obrero patronal constituye una mica o el cumplimiento de obligaciones co-
obligación legal y las personas físicas y jurí- merciales de las empresas y no es relativa a
dicas, en el caso de ser empleadores, se en- bancos de datos privados que no tengan la

Continuamente escuchamos la frase “la información es poder”, pero difícilmente su sig-

nificado pueda ser tan real como cuando la misma se encuentra en manos de la ciudadanía,
traduciéndose así en un verdadero y efectivo ejercicio del poder político.
Exactamente esto es lo que permiten fallos judiciales como el dictado por el Tribunal
de Apelación en lo Penal de feria, en una causa sobre acceso a la información pública con-
tra el Instituto de Previsión Social (IPS), que por el revuelo causado en la opinión pública,
en la esfera política y periodística, resulta por demás interesante analizar sus efectos e
implicancias.

1 An t eceden t e s de l cas o
En el mes de diciembre de 2019, se presentó contra el IPS una acción judicial de amparo
de acceso a la información pública por parte de un estudiante de la Facultad de Derecho de
la Universidad Nacional de Asunción (UNA), integrante de la Clínica Jurídica para la Pro-
moción del derecho de Acceso a la Información Pública de esa facultad.
Dicha acción judicial provino luego de la negativa del IPS a brindar información acerca
de la “nómina de empresas que se encuentran al día y aquellas que no, con el aporte obrero-patronal”,
que le fuera solicitado a través del Portal Unificado de Información Pública.
El IPS justificó su negativa, basándose en el art. 33 de la Constitución “Del derecho a la
intimidad” y la Ley 1626/01 “Que reglamenta la información de carácter privado” en su art.
5, alegando que la información solicitada revestía carácter de información confidencial.
El caso, por su importancia, fue puesto a conocimiento de la Clínica y debatido por los
alumnos que la integran. Así, se determinó que el caso presentaba suficiente importan-
cia de manera a incidir positivamente en políticas públicas relacionadas con la seguridad
social.
El solicitante, en consecuencia, accionó judicialmente contra el IPS por vía del amparo
recayendo la causa en un Juzgado Penal de Sentencia, instancia que no hizo lugar a la acción.

36 0 año 43   N º 2
 N ota a f allo

función de proporcionar informes, por lo 5 Es indudable que el Estado, mediante dispo-

que como regla general debe considerarse siciones constitucionales y ratificaciones de
que la nómina de empresas sometidas al ré- convenios internacionales, ha previsto los
gimen del IPS puede ser pública en el marco mecanismos legales para que la ciudadanía
del derecho de acceso a la información pú- pueda ejercer su derecho humano de acce-
blica, favoreciendo la consolidación de una der a la información, y que las instituciones
sociedad más democrática y participativa públicas se encuentran obligadas a divulgar
(del voto del Dr. Vera Navarro). la información dentro del marco de trans-
parencia permanente a través de instru-
4 Toda la información pública debe estar so- mentos de fácil acceso a la ciudadanía (del
metida a publicidad, premisa que debe ser voto del Dr. Vera Navarro).
garantizada especialmente desde los órga-
nos públicos en el proceso de transparencia 6 El amparo es una medida de carácter excep-
de la República del Paraguay (del voto del cional y urgente, de trámite breve, sumario
Dr. Vera Navarro). y especial, reservada para cuestiones no

El motivo manifestado por el Juzgado Penal de Sentencia para el rechazo, fue que el
accionante “no refiere una lesión propiamente dicha a sus derechos y garantías legales y constitucio-
nales”, como así también, que “la falta de justificación de las consecuencias supuestas ante la inac-
ción administrativa del Instituto de Previsión Social IPS impide evaluar la existencia de la urgencia”
por lo que a su entender, no cumplió con los presupuestos exigidos por el Art. 134 de la
Constitución.

2 La vía del am paro

La Ley 5282/14 que reglamenta el art. 282 de la Constitución, indica que la forma en
que el solicitante puede recurrir a una denegatoria, sea tácita o expresa, es a través de la vía
administrativa y/o la vía judicial.
Es decir, no necesariamente debe agotarse la vía administrativa antes de recurrir a la
justicia, puesto que la ley mencionada, en su art. 23 señala que el solicitante “haya o no inter-
puesto el recurso de reconsideración, podrá, a su elección, acudir ante cualquier Juez de Primera Instancia
con jurisdicción en el lugar de su domicilio donde tenga su asiento la fuente pública”.
Cabe destacar, que la ley no hace mención alguna acerca de cuál sería el procedimiento
para tramitar la acción judicial.
La Corte Suprema de Justicia, consciente de ello, y en el marco de su competencia (Ley
609/05) dispuso a través de la Acordada 1005/15 “Por la cual se establecen los procedi-
mientos para las acciones judiciales derivadas de la Ley 5282/14”, la vía del juicio de amparo
como procedimiento para recurrir la denegatoria, según las reglas previstas en el art. 134
de la Constitución y el Código Procesal Civil3 y en concordancia con lo manifestado por la

2 Constitución, art. 28: Del derecho a informarse: Se reconoce el derecho de las personas a recibir información veraz,
responsable y ecuánime. Las fuentes públicas de información son libres para todos (…).
3 En dicha ocasión, sus miembros manifestaron que “el procedimiento más adecuado para resolver los eventuales conflictos que
se susciten entre las personas que requieren acceder a la información pública y la negativa de las autoridades estatales, invocando otros

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

conflictivas y destinada a la restauración de den causado en ambas instancias cuando

una garantía constitucional que por un acto el comportamiento de la parte demandada
ilegítimo de una autoridad o de un particular no permite advertir malicia ni temeridad, o
se vea conculcada o en peligro inminente de que haya incurrido en ejercicio abusivo del
serlo, siempre que la urgencia del caso no per- derecho, dado que la promoción del am-
mita acudir a la vía ordinaria para ello. [1] paro no es sino un legítimo derecho que le
asiste, lo que justifica exonerarlo de la carga
7 Para la procedencia del amparo es menester de las costas procesales. [3]
que la lesión producida no pueda repararse
por las vías normales establecidas, para lo
cual es preciso que se hayan agotado en for- JURISPRUDENCIA VINCULADA
ma infructuosa los medios administrativos [1] Tribunal de Apelaciones en lo Criminal de
existentes y que no existan vías judiciales Asunción, sala 3 • Amparo c. Presidente de
hábiles para la reparación del daño. [2] la República Don Mario Abdo Benítez (Ac. y
Sent. Nº 67). • 22/10/2019 • LLP Febrero 2020
8 Corresponde imponer las costas en el or- • PY/JUR/856/2019.

Corte IDH respecto a dicho trámite judicial: “En estos casos, los recursos deben ser sencillos y rápi-
dos, pues la celeridad en la entrega de la información suele ser indispensable para el logro de las funciones
que este derecho tiene aparejadas”4.
La Acordada 1005/15 entre sus fundamentos, realiza un análisis pormenorizado acerca
de la idoneidad del procedimiento por vía del amparo, indicando que entre los enunciados
de la Ley 5282/14, se encuentra el de la gratuidad del procedimiento (art. 4), plazo de sesenta
días para interponerla (art. 24) y la intervención de cualquier juez de Primera Instancia, sin
distinción de fueros (art. 23), por lo que resulta por demás evidente, que la vía procesal que
cumple con todos los criterios de la norma precitada, es la del juicio de amparo.
Ahora bien, por más de que la Acordada 1005/15 haya establecido que el mecanismo
para accionar judicialmente, sea a través del procedimiento previsto en el art. 134 de la
Constitución y del Código Procesal Civil, no es menos cierto de que no se trata de un juicio
de amparo típico, sino que reúne ciertas características especiales, y por ello no precisa de
los requisitos formales propios de un juicio de amparo tradicional.
En ese sentido existe jurisprudencia nacional, citada en la fundamentación de la Acor-
dada 1005/15 e inclusive previa a la Ley 5282/14, que reafirma lo señalado cuando dice: “(…)
la negativa a proporcionar información no admite el contencioso administrativo: por una razón simple,
el acto de negación de la información no es un acto administrativo en sentido propio, ya que no implica
un actuar de la administración en razón de sus competencias. Se trata tan solo del incumplimiento de
un mandato constitucional. Por lo demás, el derecho a la información, como derecho fundamental, no
toleraría, por su propia índole la dilación que procedente de un de un litigio contencioso (administrativo)
(…). Además, que (…) la información, al ser denegada ilegítimamente, vulnera per se y con carácter de
inmediatez la órbita de derechos del individuo (…)5.

derechos de igual rango o importancia, es el juicio de amparo”.

4 Corte I.D.H., Caso Claude Reyes y otros. Sentencia del 19 de septiembre de 2006.
5 Acuerdo y Sentencia Nro. 51 del 2 de mayo de 2008.

362 año 43   N º 2
 N ota a f allo

[2] Tribunal de Apelaciones en lo Criminal de bre: 4. Convención Americana sobre Derechos

Asunción, sala 3 • Amparo Constitucional S. Humanos: 13. Código Procesal Civil: 56, 192,
G., O. y A. S., V. E. c. Colegio San José (Ac. y 193, 203, 567, 572, 573, 587. Código de la Niñez
Sent. Nº 33). • 07/06/2019 • LLP Julio 2019 • y la Adolescencia: 27, 29. Ley Nº 5655/16: 2. Ley
PY/JUR/264/2019. N° 5282/14: 1, 4, 22, 23. Ley N° 2535/05: 1, 10.
[3] Tribunal de Apelaciones en lo Criminal de Ley N° 1682/01: 4, 9. Ley N° 1337/99: 12, 13. Ley
Asunción, sala 1 • Amparo T. D., F. c. Instituto N° 861/96: 85, 91. Acor. N° 1005/15: 1.
de Previsión Social (I.P.S.) (Ac. y Sent. Nº 58). •
01/10/2019 • PY/JUR/728/2019. cit a online  PY / JUR/ 1/ 2020

CITAS LEGALES TApel. Penal de Feria, Asunción, 2020/01/15

Constitución Nacional: 28, 33, 38, 128, 134, G. P., M. M. c. Instituto de Previsión Social I.P.S.
182. Declaración Universal de Derechos Hu- s/ Amparo (Ac. y Sent. Nº 06)
manos: 12, 19. Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos: 17, 19. Declaración Ameri- 2ª Instancia.- Asunción, enero 15 de 2020
cana sobre los Deberes y Derechos del Hom- ¿Es justa la sentencia apelada?

Así también, encontramos en una sentencia definitiva cuanto sigue: “(…) por lo que los
requisitos para su procedencia no debe ceñirse estrictamente a los elementos requeridos por el amparo
común, debiendo ser analizada la procedencia de la garantía constitucional promovida, en su contexto,
obligando al Estado a proceder allanar los obstáculos que puedan impedir que la información no llegue
al destinatario”6.
La Dra. María Mercedes Buongermini, miembro del Tribunal de Apelación en lo Civil
y Comercial de la Tercera Sala, en el marco del juicio “Enrique José Moro González c/ Muni-
cipalidad de Asunción s/ amparo” (Acuerdo y Sentencia Nº 79 del 15/11/16) sostuvo en su
voto, que “el amparo de acceso a la información pública no requiere de la demostración o verificación
plena o completa de los requisitos del art. 134 de la Constitución. El empleo del amparo como medio
para obtener información pública deviene de una determinación normativa procesal establecida en por la
Acordada 1005/15 y por Decreto 4064/15; esto significa que la indicación del amparo como vía procesal
correcta para obtener judicialmente la información denegada sólo señala el mecanismo del trámite que
ha de emplearse en la substanciación de la Litis (…)”. Continúa diciendo “(…) el elemento de lesión
a derechos constitucionales se halla siempre presente, aún en el amparo sobre acceso a la información
pública, pues el acceso a la información pública es un derecho constitucional consagrado en la Constitu-
ción, que conforma el elenco de derechos sustantivos fundamentales y porque la procedencia del amparo
incoado para obtenerla depende de que exista una cierta información pública a la que se pretende acceder
y la que es denegada por la entidad u órgano público que la tiene o que la produce”.
En ese mismo sentido, resulta por demás importante tener presente lo señalado por José
María Costa, que enumera una serie de cuestiones fundamentales o conclusiones a tener
en cuenta al momento de analizar demandas planteadas en relación a la Ley 5282/13, entre
las que figuran las siguientes7:

6 Sentencia Definitiva N° 44 del 05 de marzo de 2019, Juzgado de Primera Instancia de la Niñez y Adolescencia, Sexto
Turno de la Capital.
7 La Justicia como garante del acceso a la información (Costa, José María, 2018: 85-86)

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

El Dr. Sánchez dijo: Analizadas las preten- Ley 5282, así como dejo de considerar extensas
siones de las partes y la resolución recurrida, argumentaciones jurídicas que plantee de ma-
tenemos que la misma en su parte dispositiva nera expresa en el escrito inicial de demanda...
expresa lo siguiente: “1. No hacer lugar a la ac- la presente acción no se trata propiamente de
ción constitucional de amparo promovido por un amparo constitucional en su versión clásica,
el Sr. M. M. G. P. bajo patrocinio de los AbogS. sino de una acción judicial de acceso a la infor-
F. L... 2. Costas en el orden causado. 3. Anotar, mación pública en los términos del Título VI de
registrar, notificar y remitir copia a la Excma. la Ley 5282 que fue reglamentado por la Acor.
Corte Suprema de Justicia...”. 1005 para que se canalice por la vía del amparo.
El recurrente Abog. F. L. A., se agravia de la Es decir, lo reglamentado es el procedimiento,
resolución, manifestando cuanto sigue: “...Los para que la acción judicial señalada en el art. 23
fundamentos dados en la resolución señalada de la Ley 5282 sea vehiculizada por la vía más
poseen una serie de defectos, debido a que Usía idónea y sumaria dada la naturaleza misma del
se limitó a analizar simplemente el art. 134 de la derecho en juego. Al no ser un amparo en su
CN, y no aplico la Acor. N° 1005 y el art. 23 de la versión tradicional, no aplican estrictamente

La Ley N° 5282/14 descarta, de pleno derecho, la vía contencioso administrativa como

opción para dicho recurso ante el 93 La Justicia como garante del acceso a la información
pública Apuntes para el análisis y la mejor protección de este derecho José María Costa sis-
tema judicial. Esto queda claro al disponer dicha norma, en su artículo 23, que tal recurso
debe plantearse ante un juez de primera instancia.
La vía contencioso administrativa no es la idónea por otra razón ya expuesta en la juris-
prudencia revisada: “…la negativa a proporcionar información no admite el contencioso
administrativo: por una razón simple, el acto de negación de la información no es acto
administrativo en sentido propio, ya que no implica un actuar de la administración en razón
de sus competencias. Se trata tan solo del incumplimiento de un mandato constitucional.
El procedimiento idóneo para tramitar dicha acción, por indicación normativa (Ley
5282/14 y Acordada 1.005/15) es el del amparo caracterizado en el artículo 134 de la
Constitución. 5. Los “requisitos” del amparo según el artículo 134 de la Constitución se
presumen o se verifican por imperio legal en la acción de acceso a la información pública,
pues la lesión del derecho y el actuar ilegítimo queda presumido con la negativa tácita o
expresa a proporcionar información pública. Del mismo modo, los elementos de la urgen-
cia y el carácter residual se “atenúan o se diluyen del todo” por las características mismas de
la acción de acceso a la información pública y por tratarse de un derecho humano funda-
mental. “…la información, al ser denegada ilegítimamente, vulnera per se y con carácter de
inmediatez la órbita de derechos del individuo. La urgencia se configura cuando el remedio
que la vía pertinente ofrece no es capaz de reparar el daño causado o restablecer el derecho
lesionado sin que se produzca una pérdida irrecuperable…”“… al tratarse del derecho de
acceso a la información, de un derecho fundamental o humano, se ha sentado que por la
naturaleza del derecho, la urgencia queda presumida de por sí…”
La propia Acordada N° 1.005/15 es clara, tanto en sus argumentos, como en su parte
dispositiva, al señalar que para el caso de la denegación tácita o expresa de una solicitud de

364 año 43   N º 2
 N ota a f allo

sus elementos...El acto manifiestamente ile- mente dejen de cumplir con su obligación legal
gitimo o la omisión ilegitima se verifico por y poner todo el peso del ejercicio de un derecho
la negativa arbitraria fuera del procedimiento humano fundamental en las personas sin que
establecido en la ley 5282, la falta de respues- exista responsabilidad alguna de las institucio-
ta congruente, completa y en plazo... El daño nes del Estado y sus funcionarios... La misma
grave, menoscabo o lesión concreta se demos- Ley 5282 dispone en su art. 4 que nadie obli-
tró por el mismo acto de denegación arbitra- gado a justificar las razones por las cuales pide
ria. Usía aquí omitió aplicar la Acor. 1005/15, información pública... La inexistencia de otra
el Dec. 4064/14, los precedentes judiciales, así vía idónea está dada por la misma ley al decir
como los más altos estándares internacionales en su art. 23... Finalmente, el elemento urgen-
en la materia... Usía dejo de aplicar disposicio- cia queda automáticamente presupuesto por la
nes normativas tajantes e invirtió arbitraria- misma consideración que el daño recibido ante
mente la carga de la prueba del daño como una la negativa arbitraria... Con el presente escrito,
obligación mía. Con esto, nuevamente Usía vengo a ratificar las argumentaciones vertidas
está alentando a que las instituciones simple- en el escrito inicial de demanda y la obligación

acceso a la información “la acción judicial tramite según las reglas previstas en el artículo
134 de la Constitución y en el Código Procesal Civil para el juicio de amparo”. Es claro que
es una acción que TRAMITA según las reglas del amparo, pero que configura los requisitos
(de urgencia, residualidad, lesión del derecho y acción u omisión ilegítima de la autoridad)
según sus propias características del derecho que debe ser protegido, el derecho de acceso
a la información pública.
La elección de esta vía procedimental es congruente con las recomendaciones y los
estándares internacionales en el sentido de promover un procedimiento “sencillo y rápido”
para la acción judicial en procura de acceso a la información pública. Asimismo, es más
que congruente con el principio de gratuidad para el acceso, pues se trata de una acción
judicial de las menos onerosas.
En síntesis, como se puede visualizar, el amparo es la forma establecida para la tra-
mitación judicial de la acción, lo que no significa que el derecho de acceso a la información
pierda sus características propias diluyéndose en la figura del amparo clásico. Por la natu-
raleza misma del derecho de acceso a la información, el Estado, a través de una denegatoria
arbitraria a otorgar información pública, viola derechos humanos fundamentales de sus
ciudadanos consagrados en la Constitución y las leyes, cumpliéndose sobradamente con
los presupuestos de lesión y urgencia.

3 Fal l o del T r ibu nal de A pe lació n

El fallo que revocó de forma unánime la sentencia de primera instancia, además de
revertir un tremendo error, realizó intencionalmente o no, una suerte de “división de
tareas”, puesto que cada uno de los miembros del Tribunal se encargó de rebatir los dis-
tintos puntos de la sentencia recurrida y de los argumentos esgrimidos por los asesores
jurídicos del IPS.
En la fundamentación de su voto, el Dr. Cristóbal Sánchez realizó un análisis acerca

m a r zo 2020 365
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

del IPS a brindar información sobre la nómina normas previstas en la Constitución Nacional
de empresas que incumplen con su obligación y leyes concordantes transcriptas, surge la im-
de aporte obrero patronal, así como las políti- posibilidad legal de proveer información que
cas para evitar la evasión...”. contenta datos de asegurados y empleadores
Que, al contestar el presente recurso la re- vinculados al IPS en el ámbito de sus funciones.
presentante del Instituto de Previsión Social La información solicitada por el recurrente es
Abog. N. M., contestó el traslado corrídole res- considerada de carácter confidencial, por ende
pecto al recurso interpuesto, expresando que: señalamos que no resulta factible suministrar
“...hemos realizado el descargo de cada uno de lo solicitado... el Instituto de Previsión Social,
los puntos que fueron expuestos en el pedido contesto la solicitud ingresada en fecha 9 de
remitiéndome al mismo en los siguientes tér- octubre de 2019 mediante el portal unificado
minos expuestos en su oportunidad... señala- de información pública. Así pues al no existir
mos que la CN en su art. 33 protege el Derecho negativa de parte de mi mandante de hacerlo,
a la Intimidad, personal y familiar, así como el la finalidad material y jurídica del pleito dejo de
respeto a la vida privada... Del examen de las existir... El amparo fue rechazado por la falta de

de la procedencia o no del amparo en este caso en particular, por incumplimiento de la ley

5282/14, manifestando que el Tribunal de Apelación, antes que nada debe dejar aclarado
que “el amparo es una medida o remedio de carácter excepcional y urgente de trámite breve, sumario y
especial. Es una vía reservada para cuestiones no conflictivas, destinada única y exclusivamente para la
restauración de una garantía constitucional, para el caso en que por un acto ilegítimo de una autoridad o
un particular se vea conculcada o en peligro inminente de serlo, siempre y cuando que por la urgencia del
caso, no permita acudir a la vía ordinaria para lograr dicho objetivo”.
Luego, acertadamente y a diferencia del A-quo, pasa a considerar las particularida-
des propias de una acción de amparo en el marco del derecho de acceso a la información
pública, trayendo a colación la Acordada 1005/15 señalando “que, en virtud a lo dispuesto se
puede afirmar que estamos ante un amparo de derechos consagrados en la Constitución Nacional que
le fueron negados al recurrente, en el presente caso de los arts. 28 “Del derecho a informarse” y 38 “Del
derecho a la defensa de los intereses difusos”. Es decir, no estamos ante un amparo tradicional, sino un
amparo especial, en vista a que la Corte Suprema de Justicia ha regulado que, en los casos de conflicto
sobre el acceso a información, la misma se debe tramitar por vía de amparo, por tanto lo que corresponde
estudiar en este caso es que si se dan los presupuestos consagrados en la Ley 5282 del acceso a la infor-
mación pública”.
Continúa diciendo “(…) a mí criterio nos encontramos ante un caso de omisión manifiestamente
ilegitima que afecta garantías constitucionales, siendo la vía del amparo la correcta para protegerla y
repararla (…)”.
Advierte luego, que por la naturaleza pública del IPS “la nómina de las empresas que cum-
plen y las que incumplen con su obligación de aporte obrero patronal, no es una información personal de
carácter privado, como tampoco es una información sobre el patrimonio de alguna persona” (…), (…)
y por lo tanto la información requerida es de interés de todos los paraguayos y debe ser de libre acceso”.
Compartiendo la solución del primer voto, y agregando fundamentos, la Dra. Bibiana
Benítez Faría enuncia numerosos instrumentos internacionales de derechos humanos

366 año 43   N º 2
 N ota a f allo

solidez y por no reunir los requisitos para su ha justificado la necesidad y de esa manera jus-
procedencia, no ha cumplido con los requisi- tificar su legitimación activa a fin que permita
tos legales para la procedencia que solo le dan a I.P.S. suministrar la información requerida, y
las circunstancias y condiciones legales apun- no ha hecho justificación legal fundamentos
tadas en el art. 134 de la CN... queda claro que contra los términos expuestos en la misma...”.
esta institución previsional no comete acto ni La presente acción de amparo fue promovida
omisión ilegitima, ni viola normas constitu- por el Sr. M. M. G. contra el Instituto de Previ-
cionales ni legales, ya que su proceder, en todo sión Social debido a que ha solicitado la nómina
momento se ha ajustado a derecho... la infor- de empresas que se encuentran al día y aquellas
mación solicitada reviste características ser que no, con el aporte obrero patronal, sin em-
considerado información confidencial, ya que bargo tras el requerimiento, dicha institución
hace información de contenido patrimonial ha respondido negativamente manifestando: “...
que a los efectos que las mismas pasen a ser la información solicitada es considerada de ca-
públicas deben seguir requisitos exigidos por el rácter confidencial, por ende señalamos que no
art. 2 de la Ley Nº 5655/2016... el recurrente ni resulta factible suministrar lo solicitado...”.

que consagran el derecho de acceso a la información. Menciona además, jurisprudencia de

Corte IDH y principios establecidos por la Comisión Interamericana de Derechos Huma-
nos (CIDH) en cuanto a las limitaciones establecidas para la divulgación de información
pública.
Respecto a dichas limitaciones, reflexiona diciendo “¿la lista de empresas que
se encuentren al día y aquellas que no con el aporte, incurren en la calificación de
informaciones publicas reservadas?” (…), (…) “entendemos de que el aporte obrero patronal
constituye una obligación legal y por ende las personas físicas y jurídicas en el caso de ser empleadores
se encuentran obligados a su cumplimiento, por tanto del contexto normativo expuesto no se infiere que
la información solicitada por la parte recurrente sean aquellas catalogadas como información pública
reservada”.
A su vez, el Dr. Delio Vera Navarro se adhirió al voto de sus colegas, sumando ade-
más sus fundamentos, manifestando la necesidad de realizar un análisis respecto del
marco normativo que rige la materia del amparo constitucional en el marco de un pro-
ceso de acceso a la información, de forma tal que se pueda garantizar el debido control de
convencionalidad8.
En dicho afán, menciona luego instrumentos internacionales de derechos humanos que
rigen el derecho de acceso a la información pública, haciendo énfasis en que la legislación
nacional que ampara y regula la materia, es concordante con los mismos.
Atendiendo a dicho análisis, concluye que “a la luz de las normativas mencionadas, es

8 Cabe aclarar, respecto al control de convencionalidad, de que el Paraguay habiendo ratificado la Convención Ameri-
cana de Derechos Humanos (1969) ha aceptado la competencia contenciosa de la Corte IDH por lo que constituye,
conforme lo define Eduardo Ferrer Mc-Gregor (2010), es un “deber de los jueces nacionales en realizar un examen de com-
patibilidad entre las disposiciones y actos internos que tiene que aplicar a un caso concreto, con los tratados internacionales y la juris-
prudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos”, puesto que la contravención a los tratados y convenciones
internacionales ratificados por ley, a través de resoluciones judiciales, puede llegar a traducirse en una causal de denun-
cia y posterior condena por parte de la Corte IDH al Estado paraguayo.

m a r zo 2020 367
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

Al momento de resolver el amparo, el Juez Antes que cualquier consideración, este Tri-
Penal de Sentencia Nº 38, Abog. Fabián Weisen- bunal debe dejar bien en claro que el amparo es
see, por SD N° 76 de fecha 31 de diciembre de una medida o remedio de carácter excepcional
2019 —hoy objeto de estudio por parte de este y urgente, de trámite breve, sumario y espe-
Tribunal— dispuso no hacer lugar a la acción de cial. Es una vía reservada para cuestiones no
amparo y en los fundamentos expreso entre otras conflictivas, destinada única y exclusivamente
cosas cuanto sigue: “... El amparista no refiere una para la restauración de una garantía constitu-
lesión tangible o menoscabo a sus derechos por cional, para el caso en que por un acto ilegiti-
la negativa de la institución (IPS)... La falta de jus- mo de una autoridad o de un particular se vea
tificación de las consecuencias supuestas ante la conculcada o en peligro inminente de serlo,
inacción administrativa del Instituto de Previsión siempre y cuando que por la urgencia del caso,
Social impiden evaluar la existencia de la urgen- no permita acudir a la vía ordinaria para lograr
cia... de lo expuesto surge en forma clara que no dicho objetivo. Este órgano de alzada, pasa se-
concurren todos los presupuestos exigidos por la guidamente a estudiar si en el caso de autos se
acción constitucional de amparo...” (sic). dan los condicionamientos de orden factico y

indudable que el Estado, mediante disposiciones constitucionales, suscripciones y ratificaciones de con-

venios internacionales, a la par de normativas nacionales ha previsto los mecanismos legales para que la
ciudadanía pueda ejercer su derecho humano de acceder a la información, y que las instituciones públicas
por tanto, se encuentran obligadas a divulgar la información dentro del marco de transparencia perma-
nente a través de instrumentos de fácil acceso a la ciudadanía”.
Asimismo, señala que “es incuestionable que, la necesidad de trasparentar la función pública en
función del compromiso democrático asumido por la República del Paraguay y al mismo tiempo prevenir
y detectar cualquier acto de corrupción. Por lo que la ciudadanía bien pude erigirse en contralor junto con
el propio Estado, de las instituciones públicas y de quienes ingresan a formar parte de las mismas. Este
control ciudadano será posible a través del acceso que puedan tener de los datos públicos emitidos por estas
instituciones dentro de los términos y límites previstos por las normativas. No obstante, también es cierto
que todo régimen democrático debe salvaguardar el derecho a la privacidad de las personas, circunstancia
que conlleva un profundo análisis de los casos concretos”.
Dice luego: “En este contexto, esta Magistratura considera que en el caso de autos, la nómina de las
empresas que cumplan o no con la obligación legal de efectuar el aporte obrero patronal (1), no constituye
una información personal de carácter privado que revele datos sensibles de éstas en los términos exigi-
dos por el art. 4 de la Ley N° 1682/01 y su modificatoria Ley N° 1969/02. Por otra parte, considera
que la mencionada nómina tampoco constituye información que dé a conocer datos acerca del patrimo-
nio, solvencia económica o sobre el cumplimiento de obligaciones comerciales de las empresas, que como
señala en su art. 9, la ley precedentemente mencionada, no deba ser trasmitida ni divulgada (2). Así
como también para este juzgador, la nómina solicitada no es relativa a bancos de datos privados que no
tengan la función de proporcionar informes”. “(…)En consecuencia, para este Juzgador, como regla gene-
ral debe considerarse que la nómina de empresas sometidas al régimen del Instituto de Previsión Social
pueda ser pública en el marco del derecho de acceso a la información pública, favoreciendo de esta manera
la consolidación de una sociedad más democrática y participativa, con fuerte arraigo en los principios
republicanos”.

368 año 43   N º 2
 N ota a f allo

legal, que hagan posible la pretensión del recu- garantía, o para establecer inmediatamente la
rrente, garantía que se halla consagrada en el situación jurídica infringida...”.
art. 134 de la CN, que establece el amparo en Resulta claro entonces que, para la proceden-
los siguientes términos: “Toda persona que por cia del amparo, se deben dar por lo menos las si-
un acto u omisión, manifiestamente ilegítimo, guientes condiciones: 1) Que la arbitrariedad y/o
de una autoridad o de un particular, se conside- la ilegitimidad del acto sea claramente manifies-
re lesionada gravemente o en peligro de serlo ta; 2) Que el derecho o garantía cuya protección
en derechos o garantías consagrados en esta se reclame esté contemplado en la Constitución
constitución o en la ley, y que debido a la ur- Nacional; 3) La inexistencia de otra vía idónea
gencia del caso no pudiera remediarse por la capaz de remediar la situación por la urgencia de
vía ordinaria, podrá promover amparo ante el caso; 4) Que el caso en cuestión sea injusto; 5)
Magistrado competente. El procedimiento será Que la petición sea formulada dentro de los 60
breve, sumario, gratuito y de acción popular días hábiles a partir de la fecha en que el afectado
para los casos previstos en la ley. El magistrado tomó conocimiento del acto, omisión o amena-
tendrá facultad para salvaguardar el derecho o za ilegitima, conforme al art. 567 del CPC.

4 Para fin aliz ar

El derecho de acceso a la información pública o libertad de expresión, se encuentra
amparado por la Constitución en su art. 28 y numerosos instrumentos internacionales de
derechos humanos, tales como la Declaración Universal de Derechos Humanos (ONU,
1948), el Pacto de San José de Costa Rica (OEA, 1969) ratificado por Ley 1/89, el Pacto
Internacional sobre Derechos Civiles y Políticos (ONU, 1966), ratificado por Ley 5/92, la
Convención contra la Corrupción (ONU, 2004) ratificada por Ley 2.535/05 e inclusive en
jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Caso Claude Reyes y
otros vs. Chile9, Fondo, Reparaciones y Costas. 2006), entre otros, siendo definido por estos
tratados y convenciones como derecho humano y derecho fundamental, con todas las deri-
vaciones jurídicas que dicha calificación conlleva.
Es importante destacar asimismo, que el derecho de acceso a la información tiene, por
su naturaleza misma, la particularidad de que afecta no solo el interés particular del soli-
citante, sino que además impacta a toda la comunidad. Es por ello, que los miembros del
Tribunal, además del art. 28 de la Constitución, tomaron en consideración al art 38 sobre
defensa de intereses difusos, al momento de emitir su voto.
Considerando lo establecido en el art. 4 de la Ley 5.282 “cualquier persona, sin discrimina-
ción de ningún tipo (…) sin necesidad alguna de justificar las razones por las que formulan su pedido
(…)” claramente, en los casos de acceso a la información, la legitimación activa se extiende
a cualquier persona que desee obtener información pública y el acceso a la misma, por la
naturaleza del derecho reclamado, resulta ser de interés general y no solo particular, del que
la solicita.
En ese mismo sentido, se expidió el Tribunal de Apelaciones en lo Civil, Comercial,
Laboral, Criminal, Tutelar y Correccional del Menor de Encarnación, Sala 2, en el juicio

9 http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_151_esp.pdf

m a r zo 2020 369
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

Que, en cuanto a la existencia o no de re- namiento administrativo no estatal, o sea, en el

medios ordinarios, es menester que la lesión ámbito de la actividad privada. La utilización y
producida no pueda repararse por las vías el agotamiento de todas las vías previas puestas
normales establecidas, para lo cual es preciso por la ley al alcance del agraviado en el ámbito
que se hayan agotado en forma infructuosa los administrativo, es condición básica para poder
medios administrativos existentes, y que no impetrar amparo.
existan vías judiciales hábiles para la repara- En cuanto al procedimiento de amparo
ción del daño o sesión. En el primer supuesto para lo requerido, cabe señalar que el pleno
se trata de actos contra los que caben recursos de la Corte Suprema de Justicia por Acor. N°
administrativos, en estos casos, la impugna- 1005/15, dispuso que el procedimiento más
ción debe ventilarse previamente en la esfera adecuado para resolver los conflictos que se
administrativa; a esta exigencia se la denomi- susciten entre las personas que requieran ac-
na vías previas. Según Lazzarini, son los pro- ceder a la información pública y la negativa
cedimientos a efectuarse tanto en el ámbito de las autoridades estatales, invocando otros
administrativo estatal como dentro del orde- derechos de igual rango o importancia, es el

“Saud Vda. de Bazas, Yamili y Amado Farid Id c. Vendedores Informales y/o Mesiteros esta-
blecidos frente a la propiedad Local comercial denominado Cometa Plus (Ac. y Sent. N° 9)”.
En este caso, el doctor Miguel A. Vargas, Miembro del Tribunal, en su voto señaló cuanto
sigue:
“en el caso no solo se encuentra comprometido un interés particular de los accionantes, sino que en
ella se involucran cuestiones que interesan a la comunidad, ya que está en juego el patrimonio público,
lesionándose los intereses generales. Puedo entonces sostener, que en este caso se ampara el derecho de la
colectividad. Sobre la base de este razonamiento, entiendo que asiste a los demandantes el interés pro-
cesal de obrar. Ello no es otra cosa, que el ejercicio de la acción popular (Art. 134, primer apartado in
fine C.N.), el cual encuentra apoyo en el Art. 38 del mismo texto constitucional que legitima a toda
persona, individual o colectivamente, a reclamar a las autoridades públicas medidas para la defensa del
ambiente, de la integridad del hábitat, de la salubridad pública, del acervo cultural nacional, de los intere-
ses del consumidor y de otros que, por su naturaleza jurídica pertenezcan a la comunidad y hagan relación
con la calidad de vida y con el patrimonio colectivo. Es este el denominado amparo colectivo, el cual tiene
como uno de sus principales objetivos, la preservación del “hábitat” (defensa del medio ambiente, equi-
librio ecológico y urbanístico), estas normas a las que hacemos referencia instalan, sin duda alguna, un
verdadero programa de reformas, en torno a la cuestión del acceso a la justicia”.
Como pudimos visualizar, el derecho de acceso a la información otorga la posibilidad
de que cualquier persona pueda conocer el manejo de sus autoridades e instituciones en
cuanto a la administración de fondos y bienes públicos, recursos humanos, sus disposicio-
nes y decisiones en ejercicio de sus funciones, entre otros elementos de trascendental valor.
Debemos ser conscientes de que este derecho es inherente al sistema republicano esta-
blecido por la Constitución, y que sólo a través del acceso a él, se puede lograr la transpa-
rencia, la lucha contra la corrupción y la participación ciudadana.
Es por ese motivo, que debemos examinar las consecuencias de un fallo como el aquí
analizado de forma amplia respecto a todos los posibles impactos que pudiere ocasionar,

370 año 43   N º 2
 N ota a f allo

juicio de amparo, en el art. 1 de la mencionada que la Corte Suprema de Justicia ha regulado

acordada dispone: “... para el caso de denega- que, en los casos de conflicto sobre el acceso
ción expresa o tácita de una solicitud de acceso a información, la misma de debe tramitar por
a la información, la acción judicial se tramitará vía de amparo, por tanto lo que corresponde
según las reglas previstas en el art. 134 de la CN estudiar en este caso es que si se dan los presu-
y el Código Procesal Civil para el juicio de am- puestos consagrados en la Ley 5282 del acceso
paro”. a la información pública.
Que, en virtud a lo dispuesto se puede afir- Esta magistratura advierte que la nómina de
mar que estamos ante un amparo de derechos las empresas que cumplen y las que incumplen
consagrados en la Constitución Nacional que con su obligación de aporte obrero patronal,
le fueron negados al recurrente, en el presente no es una información personal de carácter
caso de los arts. 28 “Del derecho a informarse” privado, como tampoco es una información
y 38 “Del derecho a la defensa de los intereses sobre el patrimonio de alguna persona; el Insti-
difusos”. Es decir, no estamos ante un amparo tuto de Previsión Social pertenece al Estado, de
tradicional, sino un amparo especial, en vista a naturaleza pública, tal como lo define su mis-

puesto que una ciudadanía informada provoca inexorablemente cambios que afectan en
especial, el orden político.
En el caso analizado en particular, fue por demás resaltante como posterior al fallo del
Tribunal de Apelaciones, y tras la publicación en redes sociales y medios de comunicación
del listado enviado por la Previsional a la Cámara de Senadores por un pedido de informe,
la ciudadanía supo apropiarse de su contenido y realizando una tarea hasta investigativa
podría decirse, pudo comprobar entre otras cosas, la situación irregular de empresas que
participaban de licitaciones públicas, conforme a la información consta en la página de la
Dirección Nacional de Contrataciones Públicas.
Como mencionara el Premio Nobel de la Paz, Adolfo Pérez Esquivel, “(…) el acceso a
la información habilita a los ciudadanos para asumir un papel activo en el gobierno, que es condición de
una democracia sana. Un mecanismo transparente que brinda acceso a información en poder del Estado
es también esencial para fomentar un clima de respeto por todos los derechos humanos. El acceso a la
información en poder del Estado es igualmente necesario para evitar futuros abusos de los funcionarios
gubernamentales y para asegurar la garantía de contar con recursos efectivos contra tales abusos”10.
Es por ello, que una denegatoria arbitraria e ilegítima a otorgar información pública
constituye un gravísimo atropello a los derechos más fundamentales, no solo del solici-
tante sino de la población en general, especialmente si consideramos que el mismo como
derecho humano, es inalienable.

10 Escrito de amparo por acceso a la información contra el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires. http://www.pensa-
mientopenal.com.ar/system/files/2014/12/doctrina37464.pdf

m a r zo 2020 37 1
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

ma carta orgánica y como tal la información para la contestación de la demanda o del infor-
requerida es de interés de todos los paraguayos me a que se refieren en los arts. 572 y 573, ce-
y debe ser pública de libre acceso. sará el acto, la omisión o la amenaza en que se
Así también cabe señalar lo dispuesto por el fundó el amparo. Si el vencido fuera autoridad,
art. 128 también de la CN que dispone: “De la serán responsables solidariamente el agente de
primacía del interés general y del deber de co- la administración pública y el órgano a que él
laborar. En ningún caso el interés de los parti- pertenece”. Así mismo el art. 192 del mismo
culares primará sobre el interés general. Todos cuerpo legal establece: “Principio general. La
los habitantes deben colaborar en bien del país parte vencida en el juicio deberá pagar todos
prestando los servicios y desempeñando las los gastos de la contraría, aun cuando ésta no
funciones definidas como carga pública, que lo hubiese solicitado”. Y finalmente el art. 193
determinen esta Constitución y la ley”. del CPC estipula: “Excepción. El juez podrá
Por todas las consideraciones expuestas, a eximir total o parcialmente de las costas al liti-
mí criterio nos encontramos ante un caso de gante vencido, siempre que encontrare razones
omisión manifiestamente ilegitimé que afec- para ello, expresándolas en su pronunciamien-
ta garantías constitucionales, siendo la vía del to, bajo pena de nulidad. Se tendrá en cuenta,
amparo la correcta para protegerla y repararla, además lo dispuesto por el art. 56...”.
por lo cual, corresponde hacer lugar al presen- Finalmente, en atención a las considera-
te amparo constitucional y consecuentemente ciones que anteceden y las normativas legales
instar al Instituto de Previsión Social a cumplir trascriptas, este Tribunal de Alzada, conforme
con la disposición de Ley 5282, en el sentido lo precedentemente señalado considera pru-
de informar la nómina de los entes que cum- dente, revocar la resolución hoy impugnada e
plen así como los que incumplen con el aporte imponer las costas en ambas instancias, en el
obrero patronal, para así garantizar el acceso a orden causado. Es mi voto.
la información, atendiendo a que estamos ante La Dra. Benítez Faría manifestó: Compartir
un derecho fundamental y la urgencia es presu- el voto expuesto precedentemente por Dr. Cris-
mida de por sí. tóbal Sánchez y se permitió agregar las consi-
En cuanto a las costas procesales, este Tri- deraciones siguientes:
bunal es del criterio, de que, en ambas instan- El derecho de acceso a la información ha
cias, estas deben ser soportadas en el orden sido consagrado por diversos instrumentos in-
causado, por cuanto que del comportamiento ternacionales como ser: “Declaración Univer-
asumido por la parte demandada durante su sal de Derechos Humanos de 1948 (arts. 12 y
intervención en el juicio, no permite advertir 19), el Pacto Internacional de Derechos Civiles
maliciosidad, ni temeridad, menos aún que y Políticos de 1966 (arts. 17 y 19) la Declaración
haya incurrido en ejercicio abusivo del de- Americana sobre los Deberes y Derechos del
recho, y que de la promoción de la presente Hombre de 1948 (art. 4) la Convención Ame-
medida de excepción no es sino un legítimo ricana sobre Derechos Humanos de 1969 (art.
derecho que le asiste, lo que justifica de sobre- 13) y los principios de Lima de 2000. La Cor-
manera exonerarlo de la carga de las costas te Interamericana de los Derechos Humanos
procesales, siempre teniendo en cuenta lo dis- ha interpretado el de acceso a la información
puesto en el art. 587 del CPC “Sin perjuicio del como aquel que “tiene toda a solicitar el acceso
principio consagrado en el art. 192, no habrá a la Información bajo el control del (caso Clau-
condena en costas si antes de vencido el plazo de Reyes y otros vs. Chile año 2006), a su vez, la

372 año 43   N º 2
 N ota a f allo

CIDH establece que: el acceso a la información se encuentren al día y aquellas que no con el
en poder del Estado es un derecho fundamental aporte, incurren en la calificación de informa-
de los individuos. Los Estados están obligados ciones publicas reservadas? remitiéndonos al
a garantizar el ejercicio de este Derecho. Este art. 22 de la Ley 5282/14, la información pública
principio solo admite limitaciones excepcio- reservada es aquella que ha sido o sea calificada
nales que deben estar establecidas previamente o determinada como tal en forma expresa por
por la ley para el caso que exista un peligro real la ley...” por citar algunas leyes que determinan
e inminente que amenace la seguridad nacional en forma expresa la información en reserva
en sociedades democráticas. (CIDH 2009). Asi- tenemos las concernientes al secreto bancario
mismo según la CIDH, los principios que rigen art. 85 y 91 de la Ley 861/96, las concernientes
el acceso a la información son los siguientes: 1. a Defensa Nacional y Seguridad Interna Ley
Principio de máxima divulgación. 2. Principio 1337/99 arts. 12 y 13 las relacionadas al inte-
de máxima publicidad. 3. Principio de buena fe. rés Superior al Niño/a arts. 27 y 29 del CNA,
De este modo, como se ha relatado, el de- revelar la identidad de los denunciantes de he-
recho de acceso a la información se encuentra chos de corrupción, etc. Por otro lado la Ley
sustentado jurídicamente en instancias inter- N° 1682/2001 y sus modificatorias, en el art. 4
nacionales, en igual sentido en nuestro país se señala como con datos sensibles aquellos rela-
ha promulgado la Ley N° 5282/14 —De libre cionados a pertenencias raciales o étnicas, pre-
acceso ciudadano a la información pública y ferencias políticas, estado individual de salud,
transparencia gubernamental— el cual en su convicciones religiosas, filosóficas o morales,
art. 1 determina que el objeto de la ley es la re- intimidad sexual y en general los que fomenten
glamentación del art. 28 de la CN y en su art. 2 prejuicios o discriminaciones o afecten la dig-
menciona que se entenderán como 1. Fuentes nidad, la privacidad, la identidad doméstica y
públicas: Son los siguientes organismos: ...inc. la imagen privada de personas o familias, pro-
f) todas las demás entidades descentralizadas hibiéndose su publicación..., entendemos de
con personería jurídica de derecho público que el aporte obrero patronal constituye una
definiendo a la “información pública” como obligación legal y por ende las personas físi-
aquella producida, obtenida, bajo control o en cas y jurídicas en el caso de ser empleadores se
poder de las fuentes públicas, independiente- encuentran obligados a su cumplimiento, por
mente de su formato, soporte, fecha de crea- tanto del contexto normativo expuesto no se
ción, origen, clasificación o procesamiento, infiere que la información solicitada por la par-
salvo que se encuentre establecida como secre- te recurrente sean aquellas catalogadas como
ta o de carácter reservado por las leyes...” (art. información pública reservada.
2 num. 2). Por tanto, conforme a las consideraciones
En el caso, se solicita acceso a la “nómina de expuestas concluyo que corresponde el acceso
empresas que se encuentran al día y aquellas a lo peticionado, consecuentemente corres-
que no, con el aporte”, al respecto el Instituto ponde revocar la SD Nº 76 de fecha 31 de di-
de Previsión Social ha denegado el acceso a di- ciembre de 2019, dictada por el Juez Penal de
cha información alegando que se tratarían de Sentencia Abog. Fabián Weisensee, las costas
datos de carácter confidencial que deviene del deberán imponerse en el orden causado, con-
carácter patrimonial de la misma. forme el art. 192 del CPC. Es mi voto.
De lo anterior podríamos hacernos la si- El Dr. Vera Navarro manifestó: Que debe ex-
guiente interrogante: ¿la lista de empresas que presar que comparte los votos de los miembros

m a r zo 2020 373
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

preopinantes, Dr. Cristóbal Sánchez, y Dra. Bi- Unidos de América, el 31 de octubre de 2003,
biana Benítez Faría, en cuanto a la competencia y suscrita por la República del Paraguay el 9 de
de este Tribunal para entender en la presente diciembre de 2003, en la ciudad de Mérida, Es-
causa, así como la admisibilidad y decisiones tados Unidos Mexicanos. En este contexto esta
del amparo planteado, considerando pertinen- ley, establece claramente en su art. 1. Finalidad
te expresar cuanto sigue: “La finalidad de la presente Convención es: a)
Atento a que la cuestión objeto de análisis Promover y fortalecer las medidas para preve-
gira en torno al amparo constitucional promo- nir y combatir más eficaz y eficientemente la
vido contra el Instituto de Previsión Social, es corrupción; b) Promover, facilitar y apoyar la
necesario proceder al análisis del marco nor- cooperación internacional y la asistencia técni-
mativo respecto a la materia garantizando el ca en la prevención y la lucha contra la corrup-
debido control de convencionalidad. ción, incluida la recuperación de activos; c)
Primeramente cabe resaltar que, la CN en Promover la integridad, la obligación de rendir
su art. 182 permite que toda persona pueda cuentas y la debida gestión de los asuntos v los
acceder a la información pública, disponiendo bienes públicos”.
expresamente: Del derecho a informarse. “Se En igual sentido se observa las disposicio-
reconoce el derecho de las personas a recibir nes previstas en el art. 10 de la referida ley:
información veraz, responsable y ecuánime. Información pública. “Habida cuenta de la
Las fuentes públicas de información son libres necesidad de combatir la corrupción, cada Es-
para todos. La ley regulará las modalidades, tado Parte, de conformidad con los principios
plazos y sanciones correspondientes a las mis- fundamentales de su derecho interno, adoptará
mas, a fin de que este derecho sea efectivo. Toda las medidas que sean necesarias para aumentar
persona afectada por la difusión de una infor- la transparencia en su administración pública,
mación falsa, distorsionada o ambigua tiene incluso en lo relativo a su organización, fun-
derecho a exigir su rectificación o su aclaración cionamiento y procesos de adopción de deci-
por el mismo medio y en las mismas condicio- siones, cuando proceda...”.
nes que haya sido divulgada, sin perjuicio de los Prosiguiendo con el análisis convencional,
demás derechos compensatorios”. surge que; el art. 13 Punto 1 y 2 de la Conven-
La normativa constitucional encuentra su ción Americana de los Derechos Humanos
regulación normativa en la Ley Nº 5282/14, de estipula expresamente: “1. Toda persona tiene
libre acceso a la información pública y transpa- derecho a la libertad de pensamiento y de ex-
rencia gubernamental que dispone claramente presión. Este derecho comprende la libertad
que toda la información pública deba estar so- de buscar, recibir y difundir informaciones
metida a publicidad. Por lo que esta premisa es e ideas de toda índole, sin consideración de
la que debe ser garantizada especialmente des- fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en
de o órganos públicos en el proceso de trans- forma impresa o artística, o por cualquier otro
parencia viviendo en la República del Paraguay. procedimiento de su elección. 2. El ejercicio
Las mencionadas disposiciones legales, del derecho previsto en el inciso precedente no
son concordantes con la Ley N° 2535/05 que puede estar sujeto a previa censura sino a res-
la Convención de las Naciones Unidas contra ponsabilidades ulteriores, las que deben estar
la corrupción, doptada por la Asamblea Ge- expresamente fijadas por la ley y ser necesarias
neral de las Naciones Unidas, mediante la Res. para asegurar: a. el respeto a los derechos o a
N° 58/4, en la ciudad de Nueva York, Estados la reputación de los demás, o b. la protección

374 año 43   N º 2
 N ota a f allo

de la seguridad nacional, el orden público o la dignidad, privacidad, intimidad doméstica y la

salud o la moral públicas...”. imagen privada de personas o familias.
A la luz de las normativas mencionadas, es En este contexto, esta Magistratura consi-
indudable que el Estado, mediante disposicio- dera que en el caso de autos, la nómina de las
nes constitucionales, suscripciones y ratifica- empresas que cumplan o no con la obligación
ciones de convenios internacionales, a la par legal de efectuar el aporte obrero patronal1, no
de normativas nacionales ha previsto los me- constituye una información personal de carác-
canismos legales para que la ciudadanía pueda ter privado que revele datos sensibles de éstas
ejercer su derecho humano de acceder a la in- en los términos exigidos por el art. 4 de la Ley
formación, y que las instituciones públicas por N° 1682/01 y su modificatoria Ley N° 1969/02.
tanto, se encuentran obligadas a divulgar la in- Por otra parte, considera que la mencionada
formación dentro del marco de transparencia nómina tampoco constituye información que
permanente a través de instrumentos de fácil dé a conocer datos acerca del patrimonio, sol-
acceso a la ciudadanía. vencia económica o sobre el cumplimiento de
Amén de lo expresado, es incuestionable obligaciones comerciales de las empresas, que
que, la necesidad de trasparentar la función como señala en su art. 9, la ley precedente-
pública en función del compromiso democrá- mente mencionada, no deba ser trasmitida ni
tico asumido por la República del Paraguay y divulgada2. Así como también para este juzga-
al mismo tiempo prevenir y detectar cualquier dor, la nómina solicitada no es relativa a bancos
acto de corrupción. Por lo que la ciudadanía de datos privados que no tengan la función de
bien pude erigirse en contralor junto con el proporcionar informes.
propio Estado, de las instituciones públicas y En consecuencia, para este Juzgador, como
de quienes ingresan a formar parte de las mis- regla general debe considerarse que la nómina
mas. de empresas sometidas al régimen del Institu-
Este control ciudadano será posible a través to de Previsión Social pueda ser pública en el
del acceso que puedan tener de los datos públi- marco del derecho de acceso a la información
cos emitidos por estas instituciones dentro de pública, favoreciendo de esta manera la con-
los términos y límites previstos por las norma- solidación de una sociedad más democrática
tivas. No obstante, también es cierto que todo y participativa, con fuerte arraigo en los prin-
régimen democrático debe salvaguardar el de- cipios republicanos. Por lo tanto, en base a las
recho a la privacidad de las personas, circuns- consideraciones expuestas, corresponde revo-
tancia que conlleva un profundo análisis de los car el decisorio apelado y, en consecuencia, ha-
casos concretos. cer lugar al amparo de acceso a la información
Así las cosas y en concordancia con lo ex- solicitado.
presado, es de considerar la Ley N° 1682/01 y En cuanto a las costas procesales, teniendo
sus modificatorias que expresa taxativamente; en cuenta las disposiciones prevista en los arts.
la prohibición de dar a publicidad o difundir 56, 193 y 203 del CPC, las mismas deberán ser
datos sensibles, entendidos como tales; perte-
1 Dec.-Ley Nº 18.071 del 18 de febrero de 1943 y sus
nencias raciales o étnicas, preferencias políti- modificatorias.
cas, estado individual de salud, convicciones 2 Art. 9, Ley 1682/01, modificada por la Ley 5543/15:
Las empresas, personas o entidades que suministran
religiosas, filosóficas o morales, intimidad
información sobre la situación patrimonial, la solven-
sexual y en general aquellos datos que fomen- cia económica o sobre el cumplimiento de obligacio-
ten prejuicios y discriminaciones, o afecten la nes comerciales no transmitirán ni divulgarán

m a r zo 2020 375
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

impuestas en el orden causado en ambas ins- nal de Sentencia Nº 38, Abog. Fabián Weisen-
tancias, dado que ha tenido que interpretarse see Iaffei, por los fundamentos expuestos en el
el alcance de disposiciones constitucionales y exordio de la presente resolución. Revocar la
legales y que ninguna de las partes ha ejercido SD Nº 76 de fecha 31 de diciembre de 2019, dic-
sus derechos en forma abusiva o de mala fe. Es tada por el Juez Penal de Sentencia Nº 38, Abog.
mi voto. Fabián Weisensee Iaffei, por los fundamentos y
Por los méritos que ofrece el acuerdo prece- con los alcenses de lo expuesto en el exordio de
dente y los fundamentos del mismo, el Tribu- la presente resolución. Costas en el orden cau-
nal de Apelación en lo Penal, de Feria. Resuelve: sado. Anotar, registrar, notificar y remitir copia
Hacer lugar al recurso de apelación interpuesto a la Excma. Corte Suprema de Justicia.- Cristóbal
por el Abog. F. L. A., contra la SD Nº 76 de fecha Sánchez.- Bibiana Benítez Faría.- Delio Vera Nava-
31 de diciembre de 2019, dictada por el Juez Pe- rro.- Sec.: Mercedes Sosa G.-

376 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

JURISPRUDENCIA

cort e su pr e m a de j us t ic i a
sala constitucional sum ar ios
1 Pretender la inconstitucionalidad del art. 5
de la Ley N° 1626/00 no es la salida para la
mala práctica en la utilización de la contra-
CON T R ATACIONE S DEL tación de funcionarios y su desnaturaliza-
E S TADO ción, ni la equiparación administrativa del
Consulta sobre la constitucionalidad de la contra- contratado con el funcionario permanente,
tación de funcionarios para cubrir requerimientos lo cual es irrealizable a la luz de un simple
permanentes, sometiéndolos al derecho civil. análisis de su situación, del encuadre legal
en el cual se encuentran y de las consecuen-
b ú s q u e d a t e m áti c a ( te s a uro)
cias económicas que implicaría para la ad-
APLICACION DE LA LEY • ARBITRARIEDAD ministración. [1]
• COMPETENCIA • CONSTITUCIONALIDAD •
CONSULTA CONSTITUCIONAL • CONTRATO 2 La ratio detrás de las contrataciones a las
• CONTRATO DE TRABAJO • CONTROL DE que se refiere el art. 5 de la Ley N° 1626/00
CONSTITUCIONALIDAD • CORTE SUPREMA es satisfacer una necesidad temporal de la
DE JUSTICIA • DERECHO • DISCRIMINACION administración pública, por lo que es de
• EMPLEADO PUBLICO • ESTADO • FACUL- aplicación excepcional y responde a fines
TADES DE LA ADMINISTRACION PUBLICA • específicos de la organización de la admi-
FACULTADES DE LOS JUECES • FUERO CIVIL nistración pública, que se encuentran en
• FUERO LABORAL • FUNCIONARIO PUBLICO conformidad con el principio de primacía
• IGUALDAD ANTE LA LEY • IGUALDAD DE del interés general, por lo que se correspon-
TRATO • INTERPRETACION • INTERPRETA- de con los principios de razonabilidad y
CION DE LA LEY • INTERPRETACION JUDICIAL proporcionalidad (del voto del Dr. Jiménez
• PRIMACIA DE LA REALIDAD • PRINCIPIO DE Rolón). [1]
PROPORCIONALIDAD • PRINCIPIO DE RAZO-
NABILIDAD • RELACION DE DEPENDENCIA • 3 El art. 5 de la Ley N° 1626/00 no atenta
TRABAJADOR contra el principio de igualdad cuando las
circunstancias de hecho que exige la norma
he c h o s 
para permitir la contratación civil no son
Se ataca de inconstitucionalidad el art. 5 de la las mismas que las exigidas para la contrata-
Ley N° 1626/00. La Corte Suprema de Justicia, ción de funcionarios y empleados públicos,
Sala Constitucional, resuelve tener por eva- por lo que, ante tan distintos escenarios, no
cuada la consulta.

37 7
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

puede exigirse un trato igualitario y la dife- ferenciar, existiendo al respecto libertad

rencia de trato queda constitucionalmente de configuración para el legislador, quién
justificada por la existencia de situaciones debe legislar en base a las circunstancias
de hecho que, por ser diferentes, admiten del caso, y no toda distinción de trato pue-
o requieren un trato también diferente (del de considerarse violatoria del principio de
voto del Dr. Jiménez Rolón). [1] igualdad y no todo tratamiento igualitario,
que ignore diferencias relevantes, puede es-
4 La diferenciación que hace la ley entre tar conforme con éste, si bien esa libertad
contratados y los demás funcionarios y legislativa no es absoluta y se encuentra
empleados públicos se encuentra justifi- limitada por la exigencia de que las distin-
cada desde que el Estado se encuentra con ciones sean razonables (del voto del Dr. Ji-
una necesidad temporal que no puede ser ménez Rolón). [2]
atendida por su plantel permanente, por lo
que se ve obligado a recurrir a una facultad 8 La premisa fundamental en materia de con-
reglada para contratar excepcionalmente y trol de constitucionalidad de las normas ju-
por tiempo determinado, con lo que se bus- rídicas inferiores es que deben interpretarse
ca atender una necesidad temporal y urgen- en el sentido de su constitucionalidad y no
te en casos determinados y expresamente al contrario, por lo que la interpretación
previstos por la ley, por lo que la distinción constitucional debe conducir o resultar en
legal es idónea y adecuada al fin perseguido la adecuación de las normas jurídicas infe-
por el Estado y no atenta contra la igualdad riores a la CN (del voto del Dr. Jiménez Ro-
(del voto del Dr. Jiménez Rolón). [1] lón). [3]

5 Los derechos y libertades consagrados en 9 Si bien las circunstancias de hecho pueden

la CN pueden limitarse siempre que la re- generar serias controversias, la realidad fác-
glamentación se adecúe al propósito para el tica no puede determinar la constituciona-
cual fueron establecidos y sin que ello im- lidad de las normas y el art. 5 de la Ley N°
plique una limitación excesiva, por lo que la 1626/00 es coherente con la CN, por lo que
norma que cumple con una finalidad espe- en caso de configurarse una relación de de-
cífica no puede considerarse irrazonable ni pendencia devendría inaplicable, no por un
inconstitucional (del voto del Dr. Jiménez problema de constitucionalidad, sino por el
Rolón). [1] principio de primacía de la realidad, lo que
queda fuera del margen de competencia de
6 La constitucionalidad de las actuaciones de la Sala Constitucional (del voto del Dr. Jimé-
los poderes públicos que otorguen un trato nez Rolón). [1]
diferente a los ciudadanos o a los grupos
dependerá de que ese trato esté fundado en 1 0 El art. 5 de la Ley N° 1626/00 riñe con el prin-
una base objetiva y razonable o carezca de cipio de igualdad consagrado en la CN y es
ella y sea discriminatoria o arbitraria (del incoherente con el mandato constitucional
voto del Dr. Jiménez Rolón). de que el Estado debe remover los obstácu-
los e impedir los factores que mantengan y
7 El principio de igualdad es complejo, por propicien las discriminaciones, dado que la
lo que admite tanto equiparar como di- única diferencia entre el “funcionario públi-

378 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

co” y el “personal contratado dependiente” JURISPRUDENCIA VINCULADA

es la forma del ingreso al servicio del Esta- [1] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala
do y ambos prestan servicios en relación de constitucional • Consulta Constitucional V. R.,
dependencia, elemento que es peculiar del R. C. c. Municipalidad de Ayolas, Misiones s/
contrato de trabajo, regido por el derecho la- Demanda de nulidad de despido por violación
boral, por lo que negar los derechos y benefi- de la estabilidad sindical y cobro de guaraníes
cios laborales al personal contratado implica en diversos conceptos laborales (Ac. y Sent. Nº
una flagrante discriminación sin sustento 787). • 14/10/2019 • LLP Febrero 2020 • PY/
racional alguno (del voto en disidencia de la JUR/836/2019.
Dra. Peña Candia). [1] [2] Corte Suprema de Justicia del Paraguay,
sala constitucional • Consulta Constitucional
1 1 Conforme con el principio de igualdad R.H.P. en el juicio: V., M. c. Dirección Nacio-
consagrado en la CN, todos los trabajado- nal de Aduanas s/ Amparo de pronto despa-
res del Estado que presten sus servicios en cho (Ac. y Sent. Nº 561). • 15/07/2019 • PY/
relación de dependencia merecen idéntico JUR/605/2019.
tratamiento, principio que es infringido [3] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala
por el art. 5 de la Ley N° 1626/00 al dispo- constitucional • Consulta Constitucional V. R.,
ner que las relaciones jurídicas del personal R. C. c. Municipalidad de Ayolas, Misiones s/
contratado con el Estado pertenecen al ám- Demanda de nulidad de despido por violación
bito civil, lo que significa privar al personal de la estabilidad sindical y cobro de guaraníes
contratado dependiente de sus derechos en diversos conceptos laborales (Ac. y Sent.
laborales (del voto en disidencia de la Dra. Nº 787). • 14/10/2019 • LLP Febrero 2020 •
Peña Candia). [1] PY/JUR/836/2019 -- Corte Suprema de Justicia
del Paraguay, sala constitucional • Acción de
1 2 La igualdad jurídica consiste en que la ley inconstitucionalidad: "Colegio de Contadores
debe ser igual para todos los que se encuen- del Paraguay c. Res. Gral. N° 29 del 25/06/2014
tren en igualdad de circunstancias, y no se emanada de la Subsecretaría de Estado de Tri-
pueden establecer privilegios que conce- butación". (Ac. y Sent. N° 834) • 02/11/2015
dan a unos lo que se niega a otros bajo las • La Ley Online • PY/JUR/571/2015 -- Corte
mismas circunstancias (del voto en disiden- Suprema de Justicia del Paraguay, sala constitu-
cia de la Dra. Peña Candia). [2] cional • Acción de Inconstitucionalidad: Gru-
nert Jochen, Juan Joaquín c. Ley N° 3663/2008
13 En el contexto de un sistema de control de “De prohibición en la Región Oriental de las
constitucionalidad concentrado, la CSJ tie- actividades de transformación y conversión de
ne competencia privativa para ejercer dicho superficies con coberturas de bosques”. (Ac. y
control, lo que implica que aun cuando los Sent. N° 1328) • 16/10/2013 • La Ley Online •
jueces de la instancia ordinaria adviertan PY/JUR/505/2013 -- Corte Suprema de Justicia
que la normativa aplicable al caso some- del Paraguay, sala constitucional • Addario,
tido a su conocimiento transgrede la CN César s/ Acción de inconstitucionalidad (Ac. y
no pueden, por sí mismos, abstenerse de Sent. Nº 548) • 11/07/2005 • LLP 2005, 1193 •
su aplicación, sino que deben requerir el PY/JUR/337/2005.
pronunciamiento de la CSJ (del voto en di- [4] Corte Suprema de Justicia del Paraguay,
sidencia de la Dra. Peña Candia). [4] sala constitucional • Consulta Constitucional

m a r zo 2020 379
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

en el juicio: M., L. A. c. Instituto de Previsión tiva pueda ser contraria a la constitución.

Social s/ Amparo Constitucional (Ac. y Sent. Basado en la referida facultad, prevista en el
Nº 22). • 19/02/2018 • LLP Abril 2018 • PY/ citado art. 18 del CPC, el Tribunal de Apelación
JUR/14/2018. del Trabajo, Primera Sala, de la Capital, antes de
expedirse sobre el fondo de la cuestión impli-
c i t a s l eg a l e s cada en el presente juicio, resuelve, mediante
Constitución Nacional: 8, 46, 47, 86 al 99, 102, AI Nº 541 del 30 de agosto de 2018, consultar
128, 132, 137, 200, 260. CN de 1967: 200. Códi- a esta Corte Suprema de Justicia acerca de la
go Civil: 845. Código Procesal Civil: 18 inc. a). constitucionalidad de una de las disposiciones
Código de Trabajo: 8. Ley N° 1626/00: 5, 6, 49. legales que eventualmente deben ser aplicadas
Ley N° 1626/00: 5, 24, 25, 26. por dicho juzgado a este caso: el art. 5 de la Ley
N° 1626/2000 de la Función Pública.
c i t a o n l in e   PY /JUR/942/2019 El referido Tribunal duda de la constitu-
cionalidad de la referida disposición legal, por
CS, Paraguay, Sala Constitucional, 2019/10/31. considerar que la misma discrimina a los ser-
Consulta Constitucional B. D., H. J. c. Dirección vidores públicos contratados, retaceándoles
del Material s/ Reconocimiento de antigüedad y arbitrariamente derechos laborales, en abierta
otros derechos (Ac. y Sent. Nº 880) oposición con el derecho constitucional al tra-
bajo, a la igualdad y a la no discriminación, y
Asunción, octubre 31 de 2019 otros derechos consagrados en los arts. 46, 86,
¿Es inconstitucional el art. 5 de la Ley N° 88, 89, 91, 92, 94, y 95 de la Carta Magna.
1626/00 “De la Función Pública”? Del texto del art. 18 inc. a) del CPC se des-
La Dra. Peña Candia dijo: En el contexto prende que los requisitos para la viabilidad de
de un sistema de control de constitucionali- la consulta constitucional son: 1) La ejecutorie-
dad concentrado —como lo es el nuestro— la dad de la providencia de autos; y, 2) La mención
Corte Suprema de Justicia, a través de la Sala por el requirente de la disposición normativa
Constitucional o el Pleno, tiene competencia acerca de cuya constitucionalidad tiene duda,
privativa para ejercer dicho control. Ello im- así como de los preceptos constitucionales que
plica que aun cuando los jueces de la instancia presume son vulnerados por aquella, expresan-
ordinaria adviertan que la normativa aplicable do claramente los fundamentos de dicha duda.
al caso sometido a su conocimiento transgre- En cuanto al primer requisito señalado, se
de la constitución, no pueden, por sí mismos, constata que el mismo se halla satisfecho por
abstenerse de su aplicación, sino que necesaria- el Tribunal consultante, dado que a fs. 598, por
mente deben requerir el pronunciamiento de la providencia del 21 de noviembre de 2017, se
Corte. llamó “autos para resolver”.
En consonancia con lo señalado, el art. 18 Con respecto al segundo requisito —funda-
inc. a) del CPC establece —entre las facultades mentación suficiente de la duda—, el mismo
ordenatorias e instructorias de los jueces y tri- también se halla cumplido en la especie, con
bunales— la facultad de remitir el expediente a los argumentos expuestos por el juez consul-
la Corte, una vez que quede ejecutoriada la pro- tante acerca de la posible inconstitucionalidad
videncia de autos, a los efectos previstos por el de la norma cuestionada. Ante todo ello, esti-
art. 260 de la CN, siempre que a juicio de aque- mo que corresponde evacuar la presente con-
llos, una ley decreto u otra disposición norma- sulta, como sigue:

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La disposición legal cuya constitucionali- la relación jurídica del Estado con el personal
dad es puesta en entredicho —Art. 5 de la Ley “contratado dependiente”, a más del contrato
Nº 1626/2000— expresa: respectivo y otras normas que rigen la materia.
“Es personal contratado la persona que en Y en caso de litigio que se suscite con el Estado,
virtud de un contrato y por tiempo determi- impone la competencia del fuero civil. Esto im-
nado ejecuta una obra o presta servicio al Es- plica que la relación jurídica del personal con-
tado. Sus relaciones jurídicas se regirán por el tratado con el Estado, aun cuando aquél preste
código civil, el contrato respectivo, y las demás servicio bajo subordinación y dependencia
normas que regulen la materia. Las cuestiones —nota peculiar y esencial del contrato de tra-
litigiosas que se susciten entre las partes serán bajo— se rige por el código civil, lo cual con-
de competencia del fuero civil”. lleva la privación de los derechos y beneficios
A tenor del art. 5, arriba trascripto, quien laborales, reconocidos en la CN (arts. 8, 89, 91,
ingresa a trabajar al servicio del Estado por me- 92, 94, 95, 96, 97, 98) y en las leyes del trabajo y
dio de un contrato por tiempo definido, perte- de seguridad social. Todo ello riñe manifiesta-
nece a la clase de “personal contratado”, sea que mente con el principio de igualdad consagrado
el servicio se preste en relación de dependencia en la CN (art. 46), y es ostensiblemente incohe-
o en forma autónoma, pues la disposición legal rente con el mandato establecido en dicha dis-
no hace distingo en cuanto a la modalidad de la posición constitucional de que el Estado debe
prestación de servicio del contratado. Esto es, remover los obstáculos e impedir los factores
la clase de “personal contratado” engloba tanto que mantengan y propicien las discriminacio-
a quien presta servicios al Estado en forma au- nes. Se explica.
tónoma como a quien presta servicios en rela- Partamos de una realidad, prácticamente la
ción de dependencia. única diferencia que existe entre el “funciona-
Como puede observarse, la única caracte- rio público” y el “personal contratado depen-
rística definitoria del “personal contratado” diente” es la forma del ingreso al servicio del
indicada por la norma, es la forma de la vincu- Estado: aquel es nombrado de forma perma-
lación del prestador de servicio con el Estado: nente mediante acto administrativo y éste en
contrato por tiempo determinado. En ese senti- forma temporal y mediante un contrato, pero
do, debe señalarse que tanto el contrato civil de ambos prestan servicios en relación de depen-
prestación de servicios, de carácter autónomo, dencia del Estado, elemento que, como ya se
como el contrato laboral en relación de depen- dijo, es peculiar del contrato de trabajo, regido
dencia pueden asumir dicha modalidad. por el Derecho Laboral.
El análisis que nos ocupa se limita a tratar la En efecto, los funcionarios públicos gozan
situación de los contratados que prestan servi- de los derechos laborales consagrados en la
cio al Estado en forma dependiente, en razón Constitución Nacional (art. 102 de la CN), de
de que el cuestionamiento de constitucionali- los derechos laborales establecidos en la Ley de
dad del Art. 5 de la Ley de la Función Pública, la Función Pública (art. 49) y en ciertas situa-
tiene relación con ese aspecto de la norma. ciones, por vía supletoria, de lo establecido en
Hecha esta aclaración, sigamos con el enjui- el código del trabajo. Por su parte, la relación
ciamiento de constitucionalidad de la referida laboral del personal de servicio auxiliar se rige
disposición legal. por el código del trabajo (art. 6 Ley de la Fun-
El Art. 5 de la Ley de la Función Pública es- ción Pública). La razón principal de que a es-
tablece el código civil como norma rectora de tas dos clases de trabajadores del Estado se les

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

reconozca los derechos laborales es que son de la mayoría de quienes ahí se desempeñan se
prestadores de servicio del Estado en relación encuentran sujetos a condiciones de trabajo
de dependencia. Pero a los “contratados”, que precarias, con una protección a sus derechos
también prestan servicios en relación de de- inferior a la que la legislación le otorga a los tra-
pendencia, se le niega los derechos laborales bajadores del sector privado, hace imperioso la
por prescripción del cuestionado art. 5 de la introducción de reformas que garanticen para
Ley de la Función Pública. Negar los derechos los funcionarios públicos el pleno respeto a sus
y beneficios laborales al personal contratado, derechos, homologando su condición a la de
que también presta servicio al Estado en forma los trabajadores regidos por el código del traba-
dependiente —igual que el funcionario público jo. No hacerlo implica perpetuar una situación
y el personal auxiliar— implica una flagrante de discriminación arbitraria...” (González Bas-
discriminación sin sustento racional alguno. tías. Femando, Tutela de Derechos Fundamen-
Conforme con el principio de igualdad con- tales de los Funcionarios de la Administración
sagrado en la Constitución Nacional, todos Pública. Facultad de Derecho de la Universidad
los trabajadores del Estado, sean de la clase de Chile. Dpto. de Derecho del Trabajo y de la
que sean (funcionarios, contratados, auxilia- Seguridad Social, Santiago, marzo de 2015).
res), que presten sus servicios en relación de Nuestro país, no escapa a esta evolución del
dependencia, merecen idéntico tratamiento. derecho administrativo, es así que la CN, en su
Este principio de igualdad es infringido por art. 102 dispone: “Los funcionarios o emplea-
el art. 5 de la función pública, al disponer que dos públicos gozan de los mismos derechos
las relaciones jurídicas del personal contratado establecidos en esta constitución en la sección
con el Estado pertenecen al ámbito civil, lo que de los derechos laborales”, los que son especi-
significa privar al “personal contratado depen- ficados en varias de sus disposiciones (arts. 89,
diente” de los derechos laborales, como ya es 91, 92, 94, 95, 96, 98).
afirmado más arriba. Acorde con dicha línea constitucional, la
Debe considerarse que “Contra los princi- Ley de la Función Pública establece el régimen
pios administrativos más rígidos la fuerza de jurídico de los funcionarios públicos adoptan-
los hechos va implantando en los distintos paí- do normas y principios propios del derecho la-
ses un régimen laboral más o menos definido boral, a más de remitir expresamente parte de
para los funcionarios públicos, que aducen, su articulado a las instituciones y regulaciones
al igual que los restantes trabajadores, la ne- del código del trabajo. Sin embargo, curiosa-
cesidad de proteger sus prestaciones, afianzar mente, niega estos derechos al personal con-
su estabilidad y el respeto de otros derechos, tratado que, igual que el funcionario público,
como el aspecto vital de la remuneración, para presta servicios bajo la dependencia del Estado,
el sostenimiento del empleado y su familia” siendo éstos, reitero, la única clase de trabaja-
(Cabanellas de T., Guillermo Compendio de D. dores del sector público que no goza absolu-
Laboral. T. I, p. 439). tamente de los derechos laborales, demás está
Por su parte, la doctrina contemporánea decir, sin fundamento alguno.
propone la flexibilización de los principios Vale acotar que esta situación —que riñe
administrativos que rigen la relación entre los ostensiblemente con el sentido de justicia— no
servidores estatales y el Estado. En ese aspecto, es indiferente para el Estado, pues a través de la
González Bastías señala “Dada la configuración Secretaría de la Función Pública, viene llevando
que ha ido adquiriendo el empleo público, don- adelante una “Política de desprecarización del

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personal contratado que realiza funciones en a colación las palabras de Robert Alexy: “Si no
relación de dependencia en la función pública”, hay ninguna razón suficiente para la permisión
que persigue el nombramiento de los contrata- de un tratamiento desigual, entonces está or-
dos con más de cuatro años ininterrumpidos denado un tratamiento igual” (Alexy, Robert.
al servicio del mismo organismo o entidad del Teoría de los Derechos Fundamentales. Centro
Estado, a los efectos de su inserción al plantel de Estudios Constitucionales. Madrid. España.
permanente de la institución pública en la que 1993. P. 395).
estuvieran prestando sus servicios en carácter Sobre el punto, la doctrina constitucional
de contratados, cuando estén sometidos a la comparada señala que: “la igualdad exige que se
carga horaria establecida en el ente estatal en trate del mismo modo a quienes se encuentran
cuestión, así como a la realización de tareas in- en iguales situaciones, por lo que ello implica
herentes a cargos permanentes dentro de éste, el derecho a que no se establezcan excepciones
todo ello en el marco de un concurso de opo- o privilegios que excluyan a unos de los que se
sición interno. Dicha política trata de alguna concedan a otros en iguales circunstancias”
manera de paliar la innegable situación de pre- (Bidart Campos, Germán J, Tratado elemental
cariedad en la que los contratados en relación de Derecho Constitucional Argentino. Ediar.
de dependencia sirven al Estado. Buenos Aires, 2000. P. 259). Por todo lo dicho,
De lo expuesto surge que, el impugnado conforme con el principio de igualdad, todos
art. 5 de la Ley N° 1626/2000, en primer lugar, los trabajadores dependientes del Estado deben
infringe la garantía de igualdad ante la ley. En recibir un tratamiento jurídico común u homo-
efecto, cuando las normas crean desigualda- géneo, o sea, los derechos laborales fundamen-
des ante casos similares, dando un tratamiento tales deben ser consagrados en igualdad para
distinto a uno y otro (contratados en relación los funcionarios públicos y para los servidores
de dependencia vs. funcionarios públicos), se contratados dependientes del Estado, de lo que
viola la garantía constitucional de igualdad, ostensiblemente se aleja la disposición legal de
consagrada en el art. 46 de la Carta Magna, que marras.
establece: “De la igualdad de las personas. To- Las demás disposiciones constitucionales
dos los habitantes de la república son iguales en que consagran derechos laborales y que tam-
dignidad y derechos. No se admiten discrimi- bién estimo vulneradas por el mentado art. 5,
naciones. El Estado removerá los obstáculos e son las siguientes:
impedirá los factores que las mantengan o las - Art. 86, que manda que la ley proteja el tra-
propicien. Las protecciones que se establezcan bajo en todas sus formas y los derechos que ella
sobre desigualdades injustas no serán consi- otorga al trabajador son irrenunciables;
deradas como factores discriminatorios sino - el art. 88, que proscribe la discriminación
igualitarios”. Esta disposición es reforzada por entre los trabajadores;
el art. 47 de la CN. De esta manera, la disposición impugnada
De tal garantía constitucional, se deduce —desconociendo el avance y las conquistas la-
que la igualdad jurídica consiste en que la ley borales de los servidores del Estado— retacea
debe ser igual para todos los que se encuentren los derechos laborales del personal contratado,
en igualdad de circunstancias, y que no se pue- disfrazando la naturaleza jurídica de su rela-
de establecer privilegios que concedan a unos ción, atribuyéndole artificialmente carácter
lo que se niega a otros bajo las mismas circuns- civil y la consecuente jurisdicción de ese fuero.
tancias. En este aspecto, resulta oportuno traer En síntesis, considera que el citado art. 5

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

de la Ley N° 1626/2000 es lesivo del derecho lación al mismo, y la nulidad de las segundas.
de igualdad y de los otros derechos citados y Dicha facultad ordenatoria se conoce doc-
consagrados en la constitución, dado que esta- trinariamente como “Consulta constitucional”,
blece una diferencia de trato desprovista de una y su viabilidad está supeditada a la ejecutorie-
justificación objetiva y razonable, al excluir al dad de la providencia de autos y duda del ma-
personal contratado del Estado que presta ser- gistrado respecto de la constitucionalidad de
vicios en relación de dependencia, de los dere- disposición aplicable al caso. En virtud a ello la
chos laborales que sin embargo son otorgados consulta puede elevarse una vez que la cuestión
al funcionario público, de acuerdo con el ya este en estado de resolver, esto es así en cuanto
referido art. 102 de la Carta Magna. el parecer de la máxima instancia constituye
Basada en las reflexiones que preceden, una cuestión prejudicial al dictamiento de la
considera que corresponde evacuar la presente resolución, en cuya oportunidad el magistra-
consulta acerca del art. 5 de la Ley N° 1626/2000 do consultante posee todos los elementos de
de la Función Pública, en el sentido de declarar hecho y derecho para resolver y determinar la
la inconstitucionalidad de dicha disposición le- norma aplicable al caso, y encuentra que dicha
gal y su consecuente inaplicabilidad a este caso. norma —a su entender— resulta contraria a
Voto en ese sentido. la constitución; lo cual se relaciona con el se-
El Dr. Fretes manifestó: El Tribunal de Ape- gundo requisito que consiste en la duda que
lación del Trabajo, Primera Sala de la Capital, alberga el magistrado respecto de la norma
por medio del AI Nº 541 del 30 de agosto de que debe aplicar al caso concreto. Así tenemos
2018, elevó los autos a esta Sala Constitucional que corresponde evacuar la llamada “consulta
basado en el art. 18 inc. a) del CPC que estable- constitucional” cuando el órgano consultan-
ce: “Facultades ordenatorias e instructorias. te manifiesta que la norma cuya aplicación es
Los jueces y tribunales podrán, aún sin reque- determinante para resolver el caso concreto, a
rimiento de parte: a) remitir el expediente a la la vista de todos los elementos de juicio, es —a
Corte Suprema de Justicia, ejecutoriada la pro- su fundado criterio— violatoria de la constitu-
videncia de autos, a los efectos previstos en el ción.
art. 200 de la CN, siempre que a su juicio una Del análisis de las actuaciones de autos se
ley, decreto u otra disposición normativa pue- advierte que se encuentran reunidos los pre-
da ser contraria a reglas constitucionales…”. supuestos señalados para la procedencia de la
La norma remitía el alcance de la medida a consulta: El Tribunal aclara que la razón que
lo dispuesto en el art. 200 de la CN de 1967 en- motiva la presente consulta se debe a que: “... en
tonces vigente, y cuyo texto similar se reiteró el caso en consulta, los demandantes prestan
en los arts. 132 y 260 de la CN de 1992, atribu- servicios al Estado en virtud de un contrato por
yendo la competencia a la Corte Suprema de tiempo definido (instrumentales obrantes en
Justicia —Sala Constitucional o integrada en autos), de lo que se colige que pertenecerían a
Pleno—, lo cual condice con el control centra- la categoría de “personal contratado”, definido
lizado de la constitucionalidad atribuido a la en el art. 5 de la mencionada Ley N° 1626/2000
misma en nuestro sistema jurídico, y le otorga (...). El mencionado artículo define al “personal
la facultad para resolver sobre la inconstitu- contratado” (se vincula mediante un contrato);
cionalidad de normas jurídicas y resoluciones determina la ley que rige sus relaciones jurídi-
judiciales, declarando la inaplicabilidad de las cas con el Estado (el código civil); y establece
primeras al caso concreto y con efecto con re- la competencia para dirimir las cuestiones li-

38 4 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

tigiosas suscitadas con el Estado (fuero civil) régimen.

(...) En la especie, de los términos del contrato No obstante, aclarado el punto anterior,
de prestación de servicios firmado entre los tampoco podemos sustraemos de la realidad
demandantes y la Dirección del Material Ar- de nuestras administraciones públicas y a la
senal Marina (instrumentales de fs. 171 a 540 enraizada “mala práctica” en la utilización de
de estos autos) surgen claramente elementos este tipo de contrataciones y a su consiguiente
de subordinación laboral, que particulariza el desnaturalización. Y es éste el escenario en el
contrato de trabajo, sin embargo por disposi- que en la actualidad está inmerso este grupo de
ción del citado art. 5 de la Ley de la Función Pú- personas que cumple actividades propias de los
blica, la relación emergente de dicho contrato funcionarios que integran la plantilla estable de
debe regirse por el código civil. Esto revela la la institución, de manera continuada indefini-
trascendencia de dicha disposición legal para da en el tiempo, más sin la protección propia
la decisión del caso. En cuanto a los preceptos de los primeros. Pero en puridad es esta la si-
legales constitucionales que se suponen infrin- tuación que debe ser con los mecanismos per-
gidos, en primer término, son los arts. 46, 47 tinentes y apropiados revisada y modificada,
y 48 (capítulo de la igualdad), que da sustento para lograr que la figura de la contratación pre-
a este Tribunal acerca de la constitucionali- vista en nuestra normativa (art. 5 de la Ley Nº
dad o no del art. 5 de la Ley N° 1626/2000...”. 1626/00) sea utilizada estricta y limitadamente
Además alegan que se vulneran otras disposi- para la contratación temporal y excepcional en
ciones constitucionales tales como: el derecho las circunstancias establecidas en la misma ley,
al trabajo (art. 86), de la no discriminación de a saber “...combatir brotes epidémicos, realizar
los trabajadores (art. 88), de las jomadas de tra- censos, encuestas o eventos electorales; aten-
bajo y de descanso (art. 91), de la retribución der situaciones de emergencia pública y ejecu-
del trabajo (art. 92), de la estabilización y de la tar servicios profesionales especializados...”.
indemnización (art. 94) y de la seguridad social Pero pretender la inconstitucionalidad de la
(art. 95). normativa citada precedentemente, no es la
El denominado “contrato” a que hace re- salida, ni menos aún la equiparación adminis-
ferencia la Ley Nº 1626/2000 “De la Función trativa del contratado con el funcionario per-
Pública” en su art. 5 es aquel contrato de pres- manente, lo cual es irrealizable a la luz de un
tación de servicios que celebra el Estado en simple análisis de la situación de los mismos, al
aquellos casos en los que ese servicio espe- encuadre legal en el cual se encuentran y a las
cífico puede ser suministrado por personas consecuencias económicas que ello implicaría
vinculadas a la entidad oficial contratante (de a la administración.
su cuadro permanente) o cuando el mismo re- Además resulta importante mencionar que
quiere de conocimientos especializados. Este esta Sala Constitucional ya en otro caso se ha
es el origen y fin último de este tipo de relación pronunciado en el sentido de rechazar el pedi-
jurídica prevista en la ley de la administración, do de inconstitucionalidad en contra del art. 5
cuya esencia es la excepcionalidad y temporali- de la Ley Nº 1626/2000 en cuestión (Ac. y Sent.
dad de su utilización. Por tanto estas relaciones Nº 1072/12): con lo que se reafirma la postura
están sin lugar a dudas, regidas por el código asumida por esta máxima instancia en relación
civil, máxime aun cuando que cada uno de los a la normativa en análisis.
funcionarios contratados, ha firmado y se ha En atención a lo precedentemente expuesto,
sometido consiente y voluntariamente a dicho y visto el parecer del Ministerio Público, ténga-

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

se por evacuada la consulta respecto a la cons- protección que otorga la gama de derechos la-
titucionalidad del art. 5 de la Ley Nº 1626/2000 borales constitucionalmente consagrados.
“De la Función Pública”. Es mi voto. Como sabemos, el principio de supremacía
El Dr. Jiménez Rolón manifestó: La cuestión constitucional consagrado en el art. 137 impo-
referente a la competencia de esta sala consti- ne que todos los actos normativos se ajusten
tucional para evacuar la consulta planteada así a los postulados de la constitución. El análisis
como la finalidad de la misma, ha sido amplia de la constitucionalidad de una norma supone
y meticulosamente expuesta por la Ministra siempre un conflicto entre derechos, valores, o
Miryam Peña, por lo que a los efectos de omitir principios constitucionales con normas jurídi-
repeticiones innecesarias, se adhiere a sus mis- cas inferiores. Por ello, a fin de conocer la con-
mos fundamentos. formidad de estas últimas con la constitución,
Se plantea en el presente caso la consulta es fundamental que el juzgador conozca cómo
de la constitucionalidad del art. 5 de la Ley Nº operan o qué protegen los principios constitu-
1626/00, el cual dispone que es personal con- cionales en cuestión, puesto que su violación
tratado la persona que en virtud de un contrato tachará de inconstitucionalidad de la norma
y por tiempo determinado ejecuta una obra o inferior.
presta servicio al Estado. Dicho artículo dispo- Bien, el principio de igualdad posee dos
ne también que las relaciones jurídicas del per- dimensiones: la igualdad formal, jurídica o de
sonal contratado se regirán por el código civil, iure; y, la igualdad material, sustancial o, de he-
el contrato respectivo, y las demás normas que cho. La primera de ellas se proyecta en diversas
regulen la materia. Asimismo, establece que las facetas: a) igualdad arbitrarias o irrazonables;
cuestiones litigiosas serán de competencia del b) igualdad frente a la norma jurídica, vincula-
fuero civil. do de este modo al órgano encargado de apli-
Pasemos al estudio de la constitucionalidad carla; y, c) igualdad de derechos, significando
del art. 5 de la Ley Nº 1626/00, en cuanto esta- que todas las personas son titulares por igual
blece que el personal contratado debe dirimir de determinados derechos, calificados como
sus conflictos ante el fuero civil. derechos humanos. La igualdad de hecho
La duda que se plantea en este caso es si la atiende a las condiciones de los sectores o gru-
disposición del art. 5 de la Ley Nº 1626/00, al pos de personas social, económica o cultural-
imponer el régimen civil a la relación del Es- mente menos favorecidos, e impone al Estado,
tado con el personal contratado que —a la mediante la realización de acciones positivas,
luz del órgano consultante presta servicio en el deber de remover los obstáculos que impi-
relación de dependencia— priva a los mismos dan a tales personas un ejercicio real y efecti-
de los derechos laborales que protegen a los vo de sus derechos o gozar de una igualdad de
trabajadores dependientes en general, y a los oportunidades (Didier, María Marta. 2012. El
funcionarios públicos en especial. Asimismo, principio de igualdad en las normas jurídicas.
los juzgadores sostuvieron que se encuentran Buenos Aires: Marcial Pons. Ps. 35/36).
infringidas disposiciones constitucionales que La consulta que se plantea se refiere a la
consagran derechos laborales como los arts. primera de las dimensiones del principio de
86, 89, 91, 92, 94, y 95. En suma, los juzgadores igualdad, el de igualdad jurídica. La igualdad
realizaron la consulta de la citada norma con exige que se trate del mismo modo a quienes se
fundamento en el principio de igualdad, con- encuentran en iguales situaciones, y, concomi-
sagrado en los arts. 46 y 47 de la CN, y en la tantemente, implica el derecho a que no se esta-

386 año 43   N º 2
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blezcan excepciones o privilegios que excluyan distinciones legales con el principio de razona-
a unos de lo que se concede a otros en iguales bilidad, aquel principio que impone la adecua-
circunstancias (Bidart Campos, Germán. 1992. ción de las normas inferiores a los principios
Tratado Elemental de Derecho Constitucional dogmáticos de la propia constitución.
Argentino. Buenos Aires: Editorial Ediar. P. En ese sentido, la doctrina ha referido que:
259). Desde esta perspectiva, el principio de “Es razonable todo acto que no se traduzca en la
igualdad se transforma en un mandato que im- violación de la constitución, o en la desnatura-
pone al Estado el deber de respetarlo tanto en lización de sus preceptos. La razonabilidad de
la formulación como en la aplicación de nor- un acto está condicionada a su adecuación a los
mas. El Tribunal Constitucional Español expli- principios del sentido común constitucional en
ca que: “El principio de igualdad que garantiza orden a la justicia, moderación y prudencia que
la constitución opera en dos planos distintos. ella establece. Es así que un acto puede ser for-
De una parte, frente al legislador o frente al malmente constitucional, pero esencialmente
poder reglamentario, impidiendo que (...) se inconstitucional cuando su contenido no guar-
otorgue relevancia jurídica a circunstancias de la debida proporción con las circunstancias
que, o bien no pueden ser tomadas nunca en que lo motivan, o cuando no responda a una
consideración por prohibirlo así expresamente finalidad constitucional de bien común” (Bade-
la propia constitución, o bien no guardan re- ni, Gregorio. 2006. Tratado de Derecho Consti-
lación alguna con el sentido de la regulación tucional, Tomo I. Buenos Aires: La Ley. P. 120).
que, incluirlas, incurre en arbitrariedad y es La proporcionalidad a la que se refiere el autor
por eso discriminatoria. En otro plano, en el de exige que los medios empleados —que en este
aplicación, la igualdad ante la ley obliga a que caso son medios normativos— sean idóneos y
ésta sea aplicada de modo igual a todos aque- adecuados al fin perseguido con la toma de la
llos que se encuentran en la misma situación” medida de autoridad.
(STC 144/1988, citado en Didier, María Marta. La constitucionalidad de las actuaciones
Op Cit. P. 37). de los poderes públicos que otorguen un trato
Ahora bien, el principio de igualdad es por diferente a los ciudadanos o los grupos depen-
demás complejo, por lo que, en numerosos ca- derá, pues tanto, de que ese trato esté fundado
sos, admite tanto equiparar como diferenciar, en una base objetiva y razonable o, por el con-
existiendo al respecto libertad de configura- trario, carezca de ella y sea discriminatoria o
ción para el legislador, quién debe legislar en arbitrario.
base a las circunstancias del caso. Por ello, no Además del criterio de razonabilidad men-
toda distinción de trato puede considerarse cionado, la doctrina constitucional española,
violatoria del principio de igualdad, y no todo a quien recurrimos a modo de ejemplo, ha
tratamiento igualitario, que ignore diferencias concebido, como elementos que permiten
relevantes, puede estar conforme con éste. distinguir entre una diferencia de trato justifi-
Sin embargo, esa libertad legislativa a la que cada y la que no lo es, a la finalidad de la me-
aludimos no es absoluta. Se encuentra limitada dida, a la congruencia y a la proporcionalidad.
por la exigencia de que tales distinciones sean En este sentido, ha referido que: “En efecto, lo
razonables, no sean arbitrarias, o no concedan que justifica constitucionalmente la diferen-
privilegios indebidos. Debe existir, en otras pa- cia de trato y evita que ésa se considere discri-
labras, una justificación objetiva y razonable. minación es, antes que nada, la existencia de
Dicha exigencia vincula a las diferenciaciones o situaciones de hecho que, por ser diferentes,

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

admiten o requieren un trato también diferente adicionales al trabajador; al derecho a la esta-

(...) El segundo elemento para decidir si hay o bilidad e indemnización dentro de los límites
no discriminación es la finalidad de la medida que la ley establezca; a la seguridad social; a la
diferenciadora. En efecto, los poderes públi- libertad sindical; a los convenios colectivos; al
cos no pueden otorgar a los ciudadanos o los derecho de huelga y de paro; y; al cumplimien-
grupos tratos diferentes de forma gratuita: to de las normas laborales.
para que la diferencia de trato esté constitucio- Estos derechos se extienden, naturalmente,
nalmente justificada ha de tener una finalidad a los funcionarios y empleados públicos y no se
constitucionalmente legítima (...) La medida circunscriben únicamente al ámbito privado.
diferenciadora, ha de ser, además, congruente. El art. 102 dispone: “De los derechos laborales
La congruencia consiste aquí en la adecuación de los funcionarios y de los empleados públi-
del medio a los fines perseguidos, esto es, con- cos. Los funcionarios y los empleados públi-
siste en que exista una conexión efectiva entre cos gozan de los derechos establecidos en esta
el trato desigual que se impone, el supuesto de constitución en la sección de derechos labora-
hecho que lo justifica y la finalidad que se per- les, en un régimen uniforme para las distintas
sigue (...) Es, además, preciso que la relación carreras dentro de los límites establecidos por
entre estos tres factores esté caracterizada por la ley y con resguardo de los derechos adquiri-
la proporcionalidad (...) Debe existir, pues, pro- dos”. Queda garantizada así, por la Carta Mag-
porción entre el trato desigual que se otorga y na, la igualdad entre trabajadores del sector
la finalidad perseguida” (López Guerra, Luis et. público y privado.
al. 2016. Derecho Constitucional. El ordena- Como vemos, la constitución marca pau-
miento constitucional. Derechos y deberes de tas generales de protección al trabajador y de
los ciudadanos. Volumen I. Décima Edición. fomento al trabajo, y delega a la legislación el
Valencia: Tirant Lo Blanch. Ps. 166/167). Son, diseño y concreción de estos principios. Este
precisamente, estos los criterios que debemos diseño podrá —o no— estar acorde a los prin-
tener en cuenta para juzgar la constitucionali- cipios consagrados por la norma fundamental,
dad de la norma consultada. por lo que, si existiere una diferenciación, el
Asimismo, debemos tener en cuenta tam- análisis de la constitucionalidad de la ley debe-
bién cómo esta norma se relaciona con el catá- rá contrastarse frente a los principios y dere-
logo de derechos laborales que se incluyeron en chos que hemos mencionado.
la constitución para reconocer al trabajo como Bien, dilucidados los principios constitu-
un componente esencial de la dignidad huma- cionales involucrados, vayamos ahora a juz-
na y para proteger a la parte menos favorecida gar la constitucionalidad del art. 5 de la Ley Nº
en la relación laboral. Los derechos laborales 1626/00. En otras palabras, pasemos a juzgar
fueron consagrados en los arts. 86 al 99, y se re- si en la norma del art. 5 de la Ley Nº 1626/00
fieren al derecho al acceso al trabajo en condi- existe o no una diferenciación de trato irrazo-
ciones dignas y justas; a la protección al trabajo nable o arbitraria que atenta contra el principio
en todas sus formas y a la irrenunciabilidad de de igualdad, al tratar a los contratados de ma-
los derechos laborales; a las políticas para pro- nera distinta que a los trabajadores; y examinar
mover el pleno empleo; a la no discriminación; si esta diferenciación —si la hubiere— atenta
al trabajo de las mujeres y menores; a la dura- contra los derechos laborales constitucional-
ción de las jornadas de trabajo y de descanso; mente consagrados.
a la retribución del trabajo; a los beneficios La norma en cuestión dispone: “Es personal

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contratado la persona que en virtud de un con- en el art. 128 de la CN. Dicho principio, expresa
trato y por tiempo ejecuta una obra o presta la doctrina nacional: “...exige un sacrificio o la
servicio al Estado. Sus relaciones jurídicas se privación que el Estado requiere de los dere-
regirán por el código civil, el contrato respecti- chos particulares con miras al interés común
vo, y las demás normas que regulen la materia. que debe inexorablemente satisfacer dentro,
Las cuestiones litigiosas que se susciten entre claro está, de los principios administrativos
las parles serán de competencia del fuero civil”. de razonabilidad, oportunidad y legitimidad”
Este artículo se complementa con lo dis- (Fernández, Evelio et al. 2018. Constitución de
puesto en el art. 24, que dice: “Para atender la República del Paraguay. Comentada, Con-
necesidades temporales de excepcional inte- cordada y Comparada. Asunción: Interconti-
rés para la comunidad, que sean afines a sus nental. Ps. 442/443).
objetivos y a los requerimientos de un mejor La norma cuestionada se corresponde con
servicio, los organismos o entidades del Estado los principios de razonabilidad y proporciona-
podrán contratar a personas físicas, de confor- lidad que, en esencia translucen la correspon-
midad con lo dispuesto en el art. 5 de esta Ley”; dencia entre las finalidades legislativas y los
en el art. 25, que reza: “Se consideran necesi- medios articulados para su conquista.
dades temporales de excepcional interés para Como dijimos, la proporcionalidad implica
la comunidad las siguientes: a) Combatir bro- que los medios empleados son idóneos y ade-
tes epidémicos; b) Realizar censos, encuestas cuados. Cuando la finalidad es reglamentaria,
o eventos electorales; c) Atender situaciones la proporcionalidad debe medirse no solo res-
de emergencia pública; y d) Ejecutar servicios pecto del fin buscado, sino también respecto
profesionales especializados”; y en el art. 26, de la norma madre cuya regulación se pretende
que establece: “Las contrataciones en los casos hacer. De este modo, se puede sostener que en-
mencionados en el artículo anterior tendrán tre la reglamentación y la materia reglada debe
una duración determinada y una remunera- existir una total coherencia de contenido y de
ción específica por un monto global y por un objetivos, y que la reglamentación no debe so-
plazo que no podrá exceder los doce meses, brepasar o ultrapasar los ya fijados por la nor-
salvo que subsistan las causas que motivaron la ma madre.
contratación”. Esta cualidad de proporcionalidad se halla
En base a la sola lectura y al estudio integral íntimamente ligada con otro de los parámetros
de los artículos transcriptos, es fácil concluir la ya mencionados, el de racionalidad; la atribu-
ratio detrás de las contrataciones a las que se re- ción legislativa de reglamentar la Carta Magna
fiere el art. 5 de la Ley N° 1626/00, cual es la de no puede ser ejercida de manera arbitraria e
satisfacer una necesidad temporal de la admi- irrazonable, sino, por el contrario, debe eri-
nistración pública. Dicha contratación es, na- girse como mecanismo para operativizar una
turalmente, de aplicación excepcional, y para la norma de carácter general. La doctrina se ha
contratación de personal en cuatro casos bien pronunciado en igual sentido: “Los derechos
determinados y, salvo excepciones, por un pla- fundamentales, en tanto derechos de rango
zo no mayor a doce meses. constitucional, pueden ser restringidos sólo a
El art. 5 responde a fines específicos de la or- través de, o sobre la base de, normas con ran-
ganización de la administración pública, fines go constitucional. Por ello, las restricciones de
que se encuentran en conformidad con el prin- derechos fundamentales son siempre o bien
cipio de primacía del interés general, estatuido normas de rango constitucional o normas de

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

rango inferior al de la constitución a las que digo de Trabajo” establece claramente: “Se en-
autorizan dictar normas constitucionales” tenderá por trabajo, a los fines de este código,
(Alexy, Robert. 1993. Teoría de los Derechos toda actividad humana, prestada en forma de-
Fundamentales. Madrid. Centro de Estudios pendiente y retribuida, para la producción de
Constitucionales. Ps. 272/277). bienes y servicios”. En efecto, el contratado en
Por ende, podemos decir que los derechos una relación civil debe realizar la prestación en
y libertades consagrados en la constitución, un total estado de independencia con respecto
pueden limitarse, en tanto y en cuanto la regla- al contratante, a diferencia del contratado en
mentación se adecúe al propósito para el cual una relación laboral, que se encuentra en esta-
fueron establecidas, sin que ello implique una do de dependencia respecto del empleador.
limitación excesiva en los términos de los prin- De hecho, como sabemos, el elemento de
cipios arriba mencionados. subordinación o dependencia consistente en la
Así, la norma cumple con una finalidad potestad de impartir órdenes en la ejecución de
específica y, bajo este fundamento, no puede la labor contratada, es el que —mayormente—
considerarse irrazonable ni inconstitucional. determina la diferencia del contrato laboral
Tampoco atenta contra el principio de frente al de prestación de servicios. En un caso
igualdad, porque las circunstancias de hecho similar, donde fue acusada de inconstitucional
que exige la norma para permitir la contrata- una norma referente a los contratos estatales
ción civil no son las mismas que las exigidas del Estado de Colombia, la Corte Constitucio-
para la contratación de funcionarios y emplea- nal, a través de la Sentencia C-154/97, ha de-
dos públicos; por ello, ante tan distintos esce- limitado estas diferencias en los siguientes
narios, no puede exigirse un trato igualitario términos: “El contrato de trabajo tiene elemen-
entre ellos. La diferencia de trato queda cons- tos diferentes al de prestación de servicios in-
titucionalmente justificada por la existencia de dependientes. Para que aquél se configure se
situaciones de hecho que, por ser diferentes, requiere la existencia de la prestación personal
admiten o requieren un trato también diferen- del servicio, la continuada subordinación labo-
te. ral y la remuneración como contraprestación
Y aquí las diferencias entre uno y otro ám- del mismo. En cambio, en el contrato de pres-
bito se encuentran bien delimitadas. En efecto, tación de servicios, la actividad independiente
el legislador contempló la modalidad de con- desarrollada, puede provenir de una persona
tratación civil —de prestación de servicios— jurídica con la que no existe el elemento de la
para casos bien determinados, diferenciándola subordinación laboral o dependencia consis-
claramente de las demás relaciones laborales tente en la potestad de impartir órdenes en la
reguladas en la Ley Nº 1626/00. Ambas moda- ejecución de la labor contratada. Sus elementos
lidades de contratación poseen elementos pro- son bien diferentes, de manera que cada uno de
pios, con un objeto y una naturaleza distinta a ellos reviste singularidades propias y disimiles,
cada una. Corresponde recordar que el art. 845 que se hacen inconfundibles tanto para los fi-
del CC dice: “Los derechos y las obligaciones de nes perseguidos como por la naturaleza y obje-
los empleadores y trabajadores derivados del to de los mismos”.
contrato de trabajo, se regirán por la legislación Sobre las características del contrato de
laboral; y los derivados del ejercicio de las pro- servicios del Estado, esa misma Corte ha di-
fesiones liberales, por su legislación especial”. cho: “El contrato de prestación de servicios se
De igual forma el art. 8 de la Ley Nº 213/93 “Có- celebra por el Estado en aquellos eventos en

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que la función de la administración no puede puesto que —como se ve— existe una justifi-
ser suministrada por personas vinculadas con cación objetiva y razonable para permitir que
la entidad oficial contratante o cuando requie- el Estado contrate personas para ejecutar una
re de conocimientos especializados, para lo obra o prestar un servicio por un tiempo de-
cual se establecen las siguientes características: terminado.
a) La prestación de servicios versa sobre una Por lo demás, hay que recordar que la pre-
obligación de hacer para la ejecución de labo- misa fundamental en materia de control de
res en razón de la experiencia, capacitación y constitucionalidad de las normas jurídicas in-
formación profesional de una persona en de- feriores es que ellas deben interpretarse en el
terminada materia, con la cual se acuerdan las sentido de su constitucionalidad y no al con-
respectivas labores profesionales. b) La auto- trario; es decir, la interpretación constitucional
nomía e independencia del contratista desde el debe conducir o resultar en la adecuación de
punto de vista técnico y científico, constituye el las normas jurídicas inferiores a la constitu-
elemento esencial de este contrato, c) La vigen- ción. Esta labor hermenéutica constituye un
cia del contrato es temporal y, por lo tanto, su verdadero principio al que denominan de “in-
duración debe ser por tiempo limitado y el in- terpretación conforme” y es una consecuencia
dispensable para ejecutar el objeto contractual derivada del rango supremo de la constitución.
convenido”. Así se ha dicho que: “La supremacía de la cons-
Como vemos, en base a estas diferencias, titución sobre todas las normas y su carácter
es que el marco jurídico de un contrato civil central en la construcción y en la validez del or-
y uno laboral, y por consiguiente sus jurisdic- denamiento en su conjunto, obligan a interpre-
ciones, son autónomos e independientes unos tar éste en cualquier momento de su aplicación
de otros. No existe así, una diferenciación de (...) en el sentido que resulta de los principios
trato irrazonable o arbitraria que atente contra y reglas constitucionales, tanto los generales
el principio de igualdad. La diferenciación que como los específicos referentes a la materia de
hace la ley entre contratados y los demás fun- que se trate (García de Enterría, Eduardo. 2006.
cionarios y empleados públicos se encuentra La Constitución como norma y el Tribunal
plenamente justificada desde el momento en Constitucional. Cizur Menor: Editorial Aran-
que el Estado se encuentra con una necesidad zadi. P. 101). El principio fue formulado por el
temporal que no puede ser atendida por su Tribunal Federal Constitucional Alemán: “es
plantel de personal permanente, y se ve obli- válido el principio de que una ley no debe ser
gado a recurrir a una facultad reglada —el art. declarada nula cuando puede ser interpretada
5— para contratar excepcionalmente y por en consonancia con la constitución”. No son
tiempo determinado. pocas las Cortes Supremas extranjeras que han
La nota característica de esta contratación conectado a dicho principio con una verdadera
es atender una necesidad temporal y urgente, presunción de constitucionalidad de las leyes,
en casos bien determinados y expresamente que es la afirmación formal de que cualquier
previstos por la ley. La distinción legal es idó- ley se tendrá por válida hasta que sea declara-
nea y adecuada al fin perseguido por el Estado. da inconstitucional, y materialmente implica:
La diferenciación se funda en las necesidades “primero una confianza otorgada al legislativo
propias de la administración pública y ni es en la observancia y en la interpretación co-
irrazonable, ni arbitraria. No se configura así, rrecta de los principios de la constitución; en
ninguna violación a la garantía de igualdad, segundo término, que una ley no puede ser

m a r zo 2020 39 1
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

declarada inconstitucional más que cuando contractual existente en este caso concreto, y
exista duda razonable sobre su contradicción ella aplica, en tanto y en cuanto, dicho vínculo
con la constitución; tercero, que cuando una se encaje en el supuesto de hecho de cariz cons-
ley esté redactada en términos tan amplios que titucional previsto por el art. 5.
puede permitir una interpretación inconstitu- Contrariamente, cuando el caso concreto
cional habrá que presumir que, siempre que presente una vinculación de naturaleza entre el
sea razonablemente posible, el legislador ha Estado y el particular de pura subordinación o
sobreentendido que la interpretación con la dependencia la norma del art. 5 no podrá en-
que habrá de aplicarse dicha ley es precisamen- contrar aplicación bajo pena de conculcar los
te la que le permita mantenerse dentro de los derechos fundamentales bien descriptos en la
límites constitucionales” (García de Enterría, consulta, los cuales, son irrenunciables. Pero
Eduardo. Ibídem. P. 102). este órgano no es el competente, ni la consul-
Por todo lo expuesto, podemos concluir ta es la vía para determinar, si el contratado
que el art. 5 de la Ley Nº 1626/00 no presenta realizaba tareas en relación de dependencia o
resquicio alguno de inconstitucionalidad. Esto subordinación a favor del contratante, lo cual
significa que el Estado puede contratar pres- sería siempre considerado un trabajo protegido
tadores de servicios de manera excepcional y por las normas y garantías que rigen en materia
temporal que se rijan por el código civil. Esto laboral. En ese caso, primaría la realidad sobre
es constitucional. las formas.
Cosa distinta es la aplicación de esta norma En este sentido se ha pronunciado la Corte
o el abuso de esta contratación en la realidad Constitucional de Colombia al decir que: “El
fáctica de nuestra administración pública. principio constitucional de previdencia de la
Ciertamente las circunstancias de hecho realidad sobre las formalidades establecidas
pueden —no en pocos casos— generar serias por los sujetos de las relaciones laborales tiene
controversias que impidan una solución sobre plena operancia en el asunto, en los casos en
la base de la hermenéutica arriba señalada. Sin que se haya optado por los contratos de pres-
embargo, la realidad fáctica es solo eso, y no tación de servicios para esconder una relación
puede determinar la constitucionalidad o no laboral; de manera que, configurada esa rela-
de las normas. En otras palabras, una cosa es la ción dentro de un contrato de esa modalidad el
norma jurídica que puede legislar supuestos de efecto normativo y garantizador del principio
hecho sobre la base de los distintos operadores se concretará en la protección del derecho al
deónticos —lo permitido, prohibido, faculta- trabajo y garantías laborales, sin reparar en la
do, ordenado— y otra muy distinta es su apli- calificación o denominación que haya adopta-
cación. El control de constitucionalidad debe do el vínculo que la encuadra, desde el punto de
hacerse sobre la base de aquello que la norma vista formal. De resultar vulnerados con esos
legisla y no como la misma se utiliza. comportamientos derechos de los particulares,
Por eso, repetimos: la relación fáctica del se estará frente a un litigio ordinario cuya re-
caso no puede determinar la constitucionali- solución corresponderá a la jurisdicción com-
dad de la norma cuestionada. Como vimos, la petente con la debida protección y prevalencia
norma en cuestión es coherente con la consti- de los derechos y garantías más favorables del
tución. “contratista convertido en trabajador” en apli-
Lo que debemos advertir sí es que a esta cación del principio de la primacía de la rea-
conclusión llegamos, sin estudiar el vínculo lidad sobre formalidades establecidas por los

392 año 43   N º 2
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sujetos de las relaciones laborales” (Sentencia hechos

C-154/97). La firma accionante ataca de inconstituciona-
En resumen, en el caso de configurarse una lidad el Dec. Nº 6474/16, la Circular N° 9/07,
relación de dependencia, el art. 5 devendría el Dec. N° 17.057/97, la Res. SG Nº 432/08 y el
inaplicable, no por un problema de constitu- Dec. N° 8790/06. La Corte Suprema de Justicia,
cionalidad de la norma —que como vimos es Sala Constitucional, resuelve hacer lugar par-
perfectamente coherente con la ley fundamen- cialmente a la acción contra los arts. 11 inc. 10),
tal— sino ya por el principio de primacía de 16 inc. 10) y 29 inc. 11) del Dec. N° 6474/2016;
la realidad sobre las formalidades establecidas el Dec. Nº 17.057/1997 y el Dec. N° 8790/2006.
por los sujetos de las relaciones laborales. Esta
cuestión, por supuesto, queda fuera del margen sum ar ios
de competencia de esta Sala Constitucional. 1 La libertad de concurrencia lleva implícita
Por las consideraciones mencionadas, co- la libertad de trabajo y de ejercer el comer-
rresponde tener por contestada la consulta ele- cio o industria lícita dentro de un régimen
vada por la Sala Civil de la Corte Suprema de de igualdad de oportunidades, para lo cual
Justicia, y en consecuencia declarar la constitu- la CN rechaza el monopolio, que puede
cionalidad del art. 5 de la Ley Nº 1626/00 “De la acarrear un alza o baja artificial de los pre-
Función Pública”. Es mi voto. cios para hacer imposible la competencia,
Por los méritos del acuerdo que anteceden, y las exigencias de los arts. impugnados
la Corte Suprema de Justicia, Sala Constitucio- del Decreto N° 6474/16 violan la libre con-
nal. Resuelve: Tener por evacuada la consulta currencia y el régimen de igualdad de
constitucional en los términos establecidos en oportunidades, pues sólo quienes posean
el exordio de la presente resolución. Anotar y la titularidad de la representación de los
registrar.- Miryam Peña Candia.- Antonio Fretes.- productos tendrán la habilitación y el fun-
Eugenio Jiménez Rolón.- Sec.: Julio C. Pavón Martínez.- cionamiento de productos de higiene per-
sonal, cosméticos y perfumes, violándose
los arts. 9, 46, 107 y 108 de la CN. [1]
DER E CHO A LA SALUD
Libertad de concurrencia. Facultad del Poder Ejecu- 2 En el considerando del Decreto N° 6474/16
tivo de limitar derechos para proteger la salud. se señalan normas sobre la salud de las per-
sonas y a la autoridad sanitaria responsa-
b ú s q u e d a t e m áti c a ( te s a uro) ble, por lo que no resulta forzoso concluir
COMPETENCIA • CONSTITUCION NACIONAL • que la materia reglamentada es la salud,
CONSTITUCIONALIDAD • CONTROL DE CONS- y la exigencia a las empresas de adjuntar
TITUCIONALIDAD • DEMANDA DE INCONS- copia legalizada del poder de representa-
TITUCIONALIDAD • DERECHO A LA SALUD • ción otorgado por el titular del producto,
EXPRESION DE AGRAVIOS • IGUALDAD ANTE fabricante o representante debidamente
LA LEY • IGUALDAD DE TRATO • IMPORTA- autorizado para proceder a la notificación
CION • LEY • LIBERTAD DE CONCURRENCIA sanitaria obligatoria y para la obtención del
• MEDIO AMBIENTE • MERCOSUR • MONO- registro sanitario de productos de higiene
POLIO • PODER • PODER EJECUTIVO • PRO- personal, cosméticos y perfumes de gra-
PIEDAD INTELECTUAL • REPRESENTACION • do II está relacionada con los derechos de
SALUD PUBLICA • IMPORTACION • MARCAS propiedad intelectual, que tienen un mar-

m a r zo 2020 393
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

co normativo propio y una autoridad de ramo, siendo que estableció como requisito
aplicación independiente, además de que para la importación y comercialización de
contraviene compromisos internacionales productos de higiene personal, cosméticos,
adoptados debidamente por el Paraguay, perfumería y productos domisanitarios de
por lo que corresponde declarar su inapli- riesgo I y II una licencia previa de importa-
cabilidad. [2] ción a ser expedida por el MIC y una serie
de requisitos y autorizaciones a ser presen-
3 Las normas emanadas de los órganos del tados para que se conceda dicha licencia
Mercosur tienen carácter obligatorio una previa para salvaguardar el medio ambien-
vez que son incorporadas a los ordena- te y la salud de los paraguayos, siendo que
mientos jurídicos nacionales y las resolu- el Poder Ejecutivo es el encargado de velar
ciones del GMC no fueron debidamente por los intereses de todos los ciudadanos,
internalizadas a través de una ley dictada entre los que la salud y el bienestar ocupan
por el Congreso Nacional, siendo que sólo un lugar de privilegio (del voto en disiden-
posteriormente deben ser reglamentadas cia parcial de la Dra. Bareiro de Módica). [2]
para su aplicación en el país. [2]
7 El agravio del accionante ha dejado de
4 El Dec. N° 17.057/97 resulta contrario a los existir al ser modificadas la Circular Nº
arts. 137 y 202 de la CN, ya que la interna- 09/07, la Res. S.G. N° 432/08 y la Res. S.G.
lización de la norma comunitaria debe ser N° 1067/06, por lo que la pretensión de in-
realizada necesariamente a través de leyes constitucionalidad no reúne los requisitos
dictadas por el Congreso Nacional, como exigidos por la ley para enervar su validez
lo disponen los arts. 141 y 145 de la CN y por falta de agravio actual. [2]
el Protocolo de Ouro Preto (del voto en di-
sidencia parcial de la Dra. Bareiro de Módi- 8 El ius prohibendi del titular de la marca ter-
ca). [2] mina con la primera comercialización de
los productos de dicha marca realizada por
5 Los arts. 280 de la Ley N° 836/80 y 39 de el propio titular o con su consentimiento,
la Ley N° 1119/97 no contravienen dispo- y a partir de esta primera comercialización
sición constitucional alguna, ya que el Mi- los productos pasan a ser de libre comercio
nisterio de Salud Pública y Bienestar Social y el titular de la marca no puede impedir su
tiene como principal función velar por la comercialización, por lo que con la prime-
salud pública de todos los habitantes del ra introducción del producto al mercado el
país y es el órgano competente para la pres- derecho de marca queda agotado, y de di-
tación, regulación y supervisión de todos cho principio surge la “importación parale-
los servicios sanitarios establecidos en el la”, que hace referencia a la importación de
territorio nacional (del voto en disidencia productos fuera de los canales de distribu-
parcial de la Dra. Bareiro de Módica). [2] ción negociados contractualmente por el
fabricante —si la comercialización del pro-
6 En el Dec. Nº 6474/16 el Poder Ejecutivo ducto en el extranjero por parte del titular
ha obrado dentro de la competencia esta- del derecho de propiedad intelectual, o con
blecida por la CN, que lo faculta a dictar su consentimiento, da lugar al agotamiento
decretos refrendados por el Ministerio del del derecho de propiedad intelectual, tam-

394 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

bién se produce el agotamiento del derecho Dec. N° 17057/97 de fecha 29/04/1997; Res.
de importación y no puede recurrirse a di- SG Nº 432 de fecha 30/06/2008 y Dec. N°
cho derecho para impedir la importación 8790 de fecha 28/12/2006 (Ac. y Sent. Nº
paralela—. 797)

Asunción, octubre 15 de 2019

JURISPRUDENCIA VINCULADA
¿Es procedente la acción de inconstitucio-
[1] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala nalidad deducida?
constitucional • Acción de Inconstitucionali- La Dra. Bareiro de Módica dijo: El Abog. A.
dad: Suntec Company S.A. c. el Dec. N° 4106 M. H., en nombre y representación de la Firma
del 25/03/2010, el Dec. N° 4174 del 07/04/2010 TERRA NOVA S.R.L. conforme al testimonio
y la Res. N° 237 del 11/03/2010 emanada del de poder general que acompaña, promueve
Ministerio de Salud Pública y Bienestar Social. acción de inconstitucionalidad contra los art.
(Ac. y Sent. Nº 1344) • 26/09/2016 • La Ley On- 11 (inc. 10) y 16 (inc. 10) del Dec. N° 6474 de
line • PY/JUR/559/2016. fecha 13 de diciembre de 2016 “Por el cual se
[2] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala reglamenta el art. 39 de la Ley N° 1119/97, de
constitucional • Acción de Inconstitucionali- Productos para la Salud y otros, se establecen
dad: Supermercado Leticia S.A. c. Dec. N° 2881 normas para la obtención y renovación del
de 30/12/14, Circular DNA N° 9 de 23/01/2007, registro sanitario, normas para la habilitación
art. 280 de la Ley 836/80, art. 39 de la Ley y funcionamiento de empresas fabricantes,
1119/97, Dec. N° 17057/97 de 29/04/1997, fraccionadoras, exportadoras, representantes
Res. 1067 de 14/12/2006, Dec. N° 3214 de o importadoras de productos de higiene per-
12/10/2009, Dec. N° 1029 de 23/12/2008, Res. sonal, cosméticos y perfumes y se abroga el
S.G. N° 432 de 30/06/2008, Dec. N° 8790 de Dec. Nº 2881 de fecha 30 de diciembre de 2014:
28/12/2006 (Ac. y Sent. Nº 06). • 05/02/2018 • Circular N° 9 de fecha 23 de enero de 2007 - de
LLP Marzo 2018 • PY/JUR/3/2018. la Dirección Nacional de Aduanas “Por la cual
se restringen y se limitan temporalmente los
c it a s l eg a l e s
lugares de ingreso-egreso de medicamento,
Constitución Nacional: 3, 9, 33, 44, 86, 87, cosmético y domisanitarios a las Aduanas de la
107, 108, 109, 110, 137, 141, 145, 179, 202. Capital y del Aeropuerto Silvio Pettirossi”; Dec.
Protocolo de Ouro Preto: 38, 40, 42. Código N° 17.057/97 de fecha 29 de abril de 1997 “Por
Procesal Civil: 555. Ley N° 1294/98: 17. Ley la cual se establece el registro de productos de
N° 1119/97: 39. Ley N° 836/80: 280. Dec. N° higiene personal. Cosméticos y perfumes”;
6474/16: 11 inc. 10), 16 inc. 10), 29 inc. 11). Res. SG N° 432/08 del Ministerio de Salud Pú-
Dec. Nº 17.057/97: 1, 2. blica y Bienestar Social y Dec. N° 8790 de fecha
28 de diciembre de 2006 del Ministerio de Sa-
c it a o n l in e   PY/JUR/9 16 /2019
lud Pública y Bienestar Social.
Manifiesta el accionante que su mandante
CS, Paraguay, Sala Constitucional,
opera en el ramo de importación-exportación
2019/10/15 Acción de Inconstitucionalidad:
y comercialización de varios productos, en-
TERRA NOVA S.R.L. c. Dec. Nº 6474/16
tre ellos artículos de perfumería y de belleza,
por el cual se reglamenta el art. 39 de la Ley
cosméticos y productos de higiene personal
1119/97; Circular N° 9 de fecha 23/01/2007;
por lo que las normas atacadas por la vía de la

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

inconstitucionalidad afectan directamente a la los Órganos del MERCOSUR” se establece en el

firma que representa. Sostiene la violación de art. 38: “Los Estados partes se comprometen a
los arts. 44 (De los tributos), 86 (Del derecho adoptar todas las medidas necesarias para ase-
al trabajo), 87 (Del pleno empleo), 107 (De la gurar, en sus respectivos territorios, el cumpli-
libertad de concurrencia), 108 (De la libre cir- miento de las normas emanadas de los órganos
culación de productos), 137 (De la supremacía del MERCOSUR, las cuales, de acuerdo al art.
de la Constitución) y 179 (de la creación de los 42 del protocolo tendrán carácter obligatorio
tributos) de la Carta Magna. y. cuando sea necesario, deberán ser incorpo-
El Dec. Nº 6474/16 “Por el cual se reglamen- radas a los ordenamientos jurídicos nacionales
ta el art. 39 de la Ley 1119/97 “De productos mediante los procedimientos previstos por la
para la salud y otros” y se establecen normas legislación de cada país”. Para ello, el Proto-
para la obtención y renovación del registro sa- colo de Ouro Preto prevé un procedimiento
nitario de productos de higiene personal, cos- determinado en el art. 40 compuesto por tres
méticos y perfumes, y se abroga el Dec. 2881, pasos consecutivos. El primero establece que
del 30 de diciembre de 2014” establece normas “una vez aprobada la norma, los Estados Par-
para el registro sanitario de productos de higie- tes adoptarán las medidas necesarias para su
ne personal, cosméticos y perfumes. incorporación al ordenamiento jurídico nacio-
La Res. S.G. N° 432 de fecha 30 de junio de nal y comunicarán las mismas a la Secretaría
2008 dictada por el Ministerio de Salud Públi- Administrativa del MERCOSUR”, el segundo
ca y Bienestar Social modifica las Res. SG N° regula que “cuando todos los Estados Partes
1067/06 y 224/07, dispone los lugares de in- hubieren informado la incorporación a sus
greso y egreso de materias primas y productos respectivos ordenamientos jurídicos internos,
químicos para la industria. la Secretaría Administrativa del MERCOSUR
En primer lugar, considero que los arts. comunicará el hecho a cada Estado Parte”, y fi-
280 de la Ley N° 836/80 y el art. 39 de la Ley N° naliza el procedimiento con el tercer paso que
1119/97 no contravienen ninguna disposición determina que “ las normas entrarán en vigor
constitucional, ya que el Ministerio de Salud simultáneamente en los Estados Partes 30 días
Pública y Bienestar Social tiene como principal después de la fecha de comunicación efectuada
función velar por la salud pública de todos los por la Secretaría Administrativa del MERCO-
habitantes del país y es el órgano competente SUR”.
para la prestación, regulación y supervisión de En cuanto al Dec. Nº 6474/16 considero que
todos los servicios sanitarios establecidos en el el Poder Ejecutivo no ha hecho más que obrar
territorio nacional. dentro del marco de competencia establecido
Ahora bien, el Dec. N° 17.057/97 si resulta por la Constitución Nacional, que lo faculta a
contrario a los arts. 137 y 202 num. 9) de la Car- dictar decretos que, para su validez, requieren
ta Magna, ya que la internalización de la norma el referendo del Ministerio del ramo, requisitos
comunitaria debe ser realizada necesariamente cumplidos a cabalidad en el acto impugnado.
a través de leyes dictadas por el Congreso Na- Al abocarme al estudio de la constitucio-
cional tal como lo disponen los arts. 141 y 145 nalidad o no de dicho Decreto afirmo que el
de la CN en concordancia con lo establecido en Poder Ejecutivo, estableció, dentro del mar-
el Protocolo de Ouro Preto en sus Capítulos IV co de su competencia, como requisito para la
y V. En efecto, en el Capítulo IV titulado “Apli- importación y comercialización de productos
cación Interna de las Normas Emanadas por de higiene personal, cosméticos, perfumería

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y productos domisanitarios de riesgo I y II, la en representación de la firma TERRA NOVA

licencia previa de importación a ser expedida S.R.L., a promover Acción de Inconstituciona-
por el Ministerio de Industria y Comercio En lidad contra el 1) Dec. N° 6474/16 por la cual
dicha norma, hoy impugnada, se establecen se reglamenta el art. 39 de la Ley 1119/1997
una serie de requisitos y autorizaciones a ser “De productos para la salud y otros” y se esta-
presentados por los importadores y comercia- blecen normas para la obtención y renovación
lizadores de los referidos artículos comerciales, del registro sanitario y para la habilitación y
a fin de que el Ministerio de Industria y Comer- funcionamiento de empresas fabricantes, frac-
cio, en uso de sus facultades, conceda la licencia cionadoras, exportadoras, representantes o
previa de importación, para la salvaguarda del importadoras de productos de higiene perso-
medio ambiente y la salud de los paraguayos. nal, cosméticos y perfumes; y se derogan los
A más dé ello, establece que el Ministerio de Dec. 8830/2006, del 29 de diciembre de 2006;
Industria y Comercio (MIC), el Instituto Nacio- 8844/2012, del 3 de mayo de 2012; y 9129/2012,
nal de Tecnología y Normalización (INTN) y el del 20 dl junio de 2012; 2) Circular Nº 9 de fe-
Ministerio de Salud Pública y Bienestar Social cha 23 de enero de 2007, de la Dirección Ge-
(MSPBS), velarán por el cumplimiento de tales neral de Aduanas; 3) Dec. N° 17.057/97 del 29
disposiciones. de abril de 1997 el cual “Establece el registro de
Esta disposición está lejos de ser considera- productos de higiene personal, cosméticos y
da descabellada, pues el Poder Ejecutivo es el perfumes”; 4) Res. N° 432 de fecha 30 de junio
encargado de velar por los intereses de todos de 2008, por el cual se modifican la Res. SG Nº
los ciudadanos, entre los que, la salud y el bien- 1067 de fecha 14 de diciembre de 2006, y 224 de
estar se encuentran en un lugar de privilegio. fecha 24 de abril de 2007, y se disponen lugares
En base a lo expuesto, considero que el Dec. de ingreso y egresos de materias primas y pro-
N° 6474/16 impugnado no pueden ser tildado ductos químicos para la industria farmacéuti-
de inconstitucional, pues es la materialización ca; 5) Dec. N° 8790 del 28/12/06 del Ministerio
efectiva de la defensa de nuestro habitad y la sa- de Salud Pública y Bienestar Social “Por el cual
lud de nuestra población. se dispone la vigencia en la República del Pa-
Que por otro lado, cabe mencionar que la raguay de las Res. GMC N° 26/04, 36/04, 05/05
Res. SG Nº 432 del 30/06/08 fue derogada por y 26/05, aprobadas por el Grupo Mercado Co-
la Res. S.G. N° 797 de fecha 14 de diciembre mún del MERCORSUR, referentes a reglamen-
de 2016. Así también, la Circular N° 9 del 23 tos técnicos de productos para la salud - áreas
de enero de 2007 ha perdido virtualidad con cosméticos”, alegando el accionante la concul-
el dictado de la Res. S.G N° 797/16, por lo que cación de los arts. 3, 9, 33, 44, 86, 87, 107, 108,
sobre estos puntos ya no existe agravio actual y 137, 179 de la CN.
deben ser desestimados. El accionante sostiene en el escrito de pro-
En consecuencia, y por todo lo expues- moción de la acción que nos ocupa, que las
to, corresponde hacer lugar parcialmente a la disposiciones impugnadas resultan arbitrarias
presente acción y declarar inaplicable el Dec. supuestamente por atentar contra el libre co-
N° 17.057/97 en relación con la firma “TERRA mercio e igualdad de condiciones y establecer
NOVA S.R.L.” con el alcance previsto en el art. limitaciones fuera de la constitución y las leyes.
555 del CPC. Es mi voto. Sostiene que: “la firma TERRA NOVA S.R.L.
La Dra. Peña Candia manifestó: Se presen- se ve coartada en forma totalmente arbitraria
tan ante esta Sala de la Corte el Abog. A. M. H., para ejercer plenamente el libre comercio, en

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

igualdad de condiciones, sin más limitaciones de que el producto sea importado, deberá ad-
como las establecidas por la Constitución Na- juntar, además copia autenticada, legalizada o
cional y demás leyes concordantes, conside- apostillada del poder de representación o de la
rando que los actos normativos atacados crean carta de autorización para registrar el produc-
una clara desigualdad que únicamente se orien- to en el Paraguay, otorgados por el titular del
ta a una verdadera exclusividad en la labor de producto o representante, debidamente autori-
comercialización de artículos de perfumería zado, a la empresa solicitante”, esta represen-
y de belleza, cosméticos y productos de higie- tación entiende que esos requisitos se apartan
ne personal en general: lo que además podría de la previsión legal del art. 39 de la Ley Nº
llevar a una extinción de firmas como la de mi 1119/1997 y concordantes, al contemplar una
mandante, con el consiguiente perjuicio social exigencia que no se encuentra estrictamente
que ello conllevarla; considerando la cantidad vinculada con el control de calidad y salubri-
de empleados que pudieran verse afectados, así dad de los productos” (sic).
como otras consecuencias, y crean en forma Antes de proceder al análisis de fondo de la
totalmente inconstitucional un monopolio en presente acción, es necesario el estudio refe-
el rubro por parte de un pequeño grupo pode- rente a la legitimación activa de la firma accio-
roso de empresas, en total contraposición a lo nante. Al respecto, el Abog. A. M. H. sostiene
establecido taxativamente en el art. 107 de la que concurre en nombre y representación de
CN” (sic). la firma “TERRA NOVA S.R.L.”, dedicada al
El Fiscal Adjunto, Abog. Ricardo Merlo rubro de la importación y comercialización de
Faella, en ejercicio de la representación insti- perfumes, cosméticos y productos de higiene
tucional de la Fiscalía General del Estado, re- personal, acreditando tales circunstancias por
comendó el rechazo de la presente acción de medio de la escritura constitutiva respectiva; la
inconstitucionalidad. En tal sentido expresó: constancia de justificación del giro comercial
“Así las cosas, a criterio de esta representación, de la empresa así como la solicitud de renova-
al no haber sido acreditada la afectación de las ción de registro de firma en carácter de impor-
disposiciones impugnadas, la firma recurrente tador (y su respectivo reporte de verificación),
no ha dado cumplimiento con uno de los re- el testimonio del poder general respectivo y la
quisitos esenciales establecidos en el código de factura comercial entre proveedor y cliente con
forma y la Ley Nº 609/95 —agravio concreto— su correlativo pedimento aduanal, los que en
y en consecuencia, no corresponde el estudio suma, confieren suficiente legitimación activa
de la cuestión de fondo” (sic). a la empresa recurrente para promover la pre-
Posteriormente, ante la ampliación de la ac- sente acción.
ción de inconstitucionalidad obrante a fs. 71 al Comprobada la legitimación activa de la
83, la Fiscal Adjunta, Abog. Gilda Villalba Tot- firma accionante, y de manera a ordenar el es-
til, conforme al Dictamen N° 2135, de fecha 20 tudio, corresponde enumerar y reseñar las nor-
de setiembre de 2019, recomendó hacer lugar mas impugnadas por el accionante, teniendo
parcialmente a la presente acción de incons- así:
titucionalidad. En tal sentido expresó: “Ahora 1. Dec. N° 6474/2016: Requiere al importa-
bien, con relación al planteamiento puntual y dor la representación de la marca a ser impor-
preciso realizado por el accionante en el pre- tada y el título de marca vigente, entre otras
sente caso, los incs. 10 de los arts. 11 y 16 del cosas.
Dec. Nº 6474/16 que establecen: “En el caso 2. Circular N° 09/2007 de la Dirección Na-

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cional de Aduanas: Se limitan temporalmente reglamenta el art. 39 de la Ley 1119/1997 “De

los lugares de ingreso y egreso de medicamen- productos para la Salud y otros” y se estable-
tos, cosméticos y domisanitarios a la Dirección cen normas para la obtención y renovación
General de Aduanas de la Capital, específica- del registro sanitario y para la habilitación
mente del Aeropuerto Internacional “Silvio y funcionamiento de empresas fabricantes,
Pettirossi”. fraccionadoras, exportadoras, representantes
3. Dec. N° 17.057/1997: Se establece el re- o importadoras de productos de higiene per-
gistro de productos de higiene personal cos- sonal, cosméticos y perfumes; y se derogan
méticos y perfumería por introducción de los Dec. Nº 8830/2006, del 29 de diciembre de
resoluciones dictadas por el Grupo Mercado 2006; N° 8844/2012, del 3 de mayo de 2012 y N°
Común. 9129/2012, del 20 de junio de 2012.
4. Res. SG N° 432/2008: Modifica la Res. N° Cabe advertir que el Dec. N° 6474/16 no hace
1067/06 y 224/07 disponiendo los lugares de otra cosa que repetir el mismo itinerario de re-
ingreso y egreso de materias primas y produc- glamentación que el Dec. N° 2881/14, al que —
tos químicos para la industria. valga la aclaración— abroga expresamente.
5. Dec. Nº 8790/2006: Introduce resolucio- El accionante se agravia contra dicho decre-
nes adoptadas por el Grupo dé Mercado Co- to que determinó la reglamentación del art. 39
mún sin la debida internacionalización en el de la Ley N° 1119/1997, manifestando la sos-
ordenamiento jurídico interno. tenida situación de monopolio creado por el
Previamente me adelanto en sostener que citado Decreto, al otorgar libre importación a
la presente Acción de Inconstitucionalidad los socios de la CAIMPECO, siendo aplicadas
promovida debe ser acogida favorablemente las restricciones únicamente a las empresas in-
en forma parcial, en base a las consideraciones dependientes que se dedican a la importación
siguientes: lícita de productos varios —entre ellos cosmé-
Esta Sala Constitucional ya se ha pronuncia- ticos y perfumes— los cuales en el caso de que
do en otras oportunidades con relación al estu- deban adquirirse de las empresas que forman
dio de la constitucionalidad1 o no de las normas parte de la Cámara de Importadores de Perfu-
impugnadas específicamente en cuanto al Dec. mes y Cosméticos (CAIMPECO), los precios
N° 6474 (1), por el cual se reglamenta el art. 39 de los mismos se ven aumentados en forma
de la Ley N° 1119/97 y abroga el Dec. N° 2881; exagerada. Reitera que, todas las marcas y los
refiriendo en dicha oportunidad la declaración productos que la accionante pretende impor-
de inconstitucionalidad del Dec. N° 2881 de tar y comercializar en el mercado interno, se
fecha 30 de diciembre de 2014, por el cual se encuentran debidamente habilitados para su
comercialización por el Ministerio de Salud
1 Jurisprudencia vinculada. Ac. y Sent. N° 122 de fecha
Pública y Bienestar Social. Ello es así porque
8 de marzo de 2012 y su aclaratoria Ac. y Sent. N° 117
de fecha 1 de abril del año 2013, en la acción promo- los productos a ser importados son los mismos
vida por el Abog. L. E. S. en nombre de la firma Vargos e idénticos ítems originales fabricados por in-
S.A. contra el art. 280 de la Ley 836/80; art. 39 de la
dustrias internacionales y que habitualmente
Ley N° 1119/97 y Circular N° 09 del 23/01/2007. Año
2010- 971. Asimismo, el Ac. y Sent. N° 238 de fecha 12 son ingresados al territorio nacional por distin-
de abril de 2012, dictada en la Acción de Inconstitu- tas empresas, cuyos registros sanitarios fueron
cionalidad promovida por la firma Thompson Inter-
expedidos con anterioridad por la autoridad
nacional S.A. c. Art. 280 de la Ley Nº 836/80; art. 39
de la Ley N° 1119/97 y Circular N° 09 del 23/01/2007, administrativa correspondiente, los que se en-
Año 2012, N° 426. cuentran en plena vigencia.

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

Tras todo lo referido, corresponde realizar Las primeras disposiciones que integran
una valoración de la impugnación realizada por la Sección I del Capítulo IX de la Constitu-
el accionante, específicamente con relación a los ción refieren específicamente a la libertad de
artículos de la norma que refieren al agravio del concurrencia y a la libertad de circulación de
accionante, o sea “a la representación exclusiva productos, y en esa esencia el art. 107 de la
y propiedad marcaría”. Más específicamente en CN establece: “Toda persona tiene derecho a
relación con el art. 11 inc. 10) del mismo decre- dedicarse a la actividad económica licita de su
to, que en lo pertinente establece: “... 10. En caso preferencia, dentro de un régimen de igualdad
de que el producto sea importado, deberá adjun- de oportunidades. Se garantiza la competencia
tar además copia autenticada, legalizada o apos- en el mercado. No serán permitidas la creación
tillada del poder de representación o de la carta de monopolios y el alza o la baja artificiales
de autorización para registrar el producto en el de precios que traben la libre concurrencia.
Paraguay, otorgados por el titular del producto La usura y el comercio no autorizado de ar-
o representante debidamente autorizado, a la tículos nocivos serán sancionados por la Ley
empresa solicitante...” (sic). Asimismo, el art. 16, Penal”. Mientras que el art. 108 advierte: “Los
inc. 10), que establece: “10. En caso de que el pro- bienes de producción o fabricación nacional,
ducto sea importado, deberá adjuntar además y los de procedencia extranjera introducidos
copia autenticada, legalizada o apostillada del legalmente, circularán libremente dentro del
poder de representación o de la carta de autori- territorio de la República”. Siguiendo con el
zación para registrar el producto en el Paraguay análisis sobre la exigencia establecida en el re-
otorgados por el titular del producto o represen- ferido Decreto Reglamentario, la misma más
tante debidamente autorizado, a la empresa so- bien hace a una normativa ya contemplada en
licitante...”. Por último, en el art. 29, inc. 11) del la Ley N° 1294/98 “De Marcas”, y cuya norma
mismo decreto, que en lo pertinente dispone: claramente permite medidas de protección
“...11. En caso de que el producto sea importado, al titular de un registro de marca concedido
deberá adjuntar además copia autenticada, lega- de manera a comprobar la legitimidad de los
lizada o apostillada del poder de representación productos cuyo despacho se solicita, pues, a
o de la carta de autorización para registrar el tal efecto dispone el art. 109 de la referida Ley
producto en el Paraguay, otorgados por el titular lo siguiente: “El titular de un registro de marca
del producto o representante debidamente auto- concedido podrá registrar la marca en la Direc-
rizado, a la empresa solicitante...” (sic). ción General de Aduanas a los efectos de que
En el caso que nos ocupa, el recurrente esta institución compruebe la legitimidad de
manifiesta en su impugnación que con la exi- los productos cuyo despacho se solicite. El re-
gencia en cuestión se coarta la libre actividad gistro de la Dirección General de Aduanas será
económica de los particulares, pues se antepo- reglamentado por el Poder Ejecutivo”.
nen requisitos que crea un monopolio entre las Como se ve, la Constitución Nacional re-
empresas que poseen la representación del ti- fiere la libertad de concurrencia que lleva im-
tular del producto, o fabricante o representante plícita la libertad del trabajo, la libertad de
autorizado, y efectivamente encontramos que ejercer el comercio o industria lícita, dentro
la mencionada exigencia, más bien apunta a la de un régimen de igualdad de oportunidades,
garantía constitucional establecida en el art. para lo cual rechaza el monopolio, que puedan
110, refiriéndose a los derechos de autor y de la acarrear el alza o baja artificiales de los precios
propiedad intelectual. para hacer imposible la competencia en el mer-

40 0 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

cado. Estos artículos constitucionales apuntan Ahora bien, el art. 11 (notificación sanita-
a los derechos y libertades fundamentales del ria obligatoria), el art. 16 (registro sanitario de
hombre, como el trabajo ligado a la produc- productos, cosméticos y perfumes de grado II)
ción y distribución de la riqueza. En el caso ambos en su num. 10), y el art. 29 (renovación
que nos ocupa se da una situación peculiar, del registro sanitario), en su num. 11), del Dec.
pues, las exigencias del art. 11, num. 10), del N° 6674/2016, establecen una exigencia que se
art. 16 num. 10) y del art. 29, num. 11) del re- encuentra en total desarmonía con la ratio de
ferido Decreto son contrarios a la habilitación la norma, ya apuntada. En dichas disposiciones
y funcionamiento de empresas fabricantes se exige a las empresas adjuntar “... copia legali-
fraccionadoras, exportadoras, representantes zada del poder de representación otorgado por
o importadoras de productos de higiene perso- el titular del producto o fabricante o represen-
nal, cosméticos y perfumes; y con tal exigencia tante debidamente autorizado”. Este requisito,
se viola claramente la libre concurrencia y el ré- como ya se ha mencionado líneas arriba, en
gimen de igualdad de oportunidades, pues con puridad está relacionado con los derechos de la
ello solo aquellos que posean la titularidad de propiedad intelectual, que tiene en nuestro país
la representación de los productos tendrán la un marco normativo propio (Ley N° 1294/98)
habilitación y funcionamiento de productos de y una autoridad de aplicación independiente
higiene personal, cosméticos y perfumes, vio- (Dirección Nacional de la Propiedad Intelec-
lándose con ello claramente las disposiciones tual-DINAPI), que ninguna vinculación tienen
constitucionales establecidas en los arts. 107 con cuestiones referentes a la salud de las per-
y 108, en concordancia con el art. 46 de la CN sonas.
“De la igualdad de las personas” y el art. 9 de la Advertida ya la absoluta desarmonía de las
CN “De la libertad y de la seguridad de las per- exigencias previstas en el num. 10 de los arts.
sonas”. 11 y 16 y en el num. 11 del art. 29 del Dec. N°
Otra cuestión que no se puede soslayar, y 6674/2016, es igualmente oportuno mencio-
que fortifica la inconstitucionalidad vislum- nar que las mismas atenían contra normas in-
brada, está relacionada con la propia ratio del ternacionales relacionadas con el comercio y
Dec. N° 6474/2016, impugnado. En efecto, por los aranceles aduaneros. El Paraguay, por Ley
el mencionado Dec. N° 6674/2016, se preten- N° 444 de fecha 10 de noviembre de 1994, ra-
de, en términos generales, reglamentar la ob- tificó el “Acta Final de la Ronda de Uruguay del
tención y renovación del registro sanitario, y Gatt”, aprobada en ocasión de la Conferencia
la habilitación y funcionamiento de empresas Ministerial de Marrakeeh, en fecha 15 de abril
fabricantes, fraccionadoras, exportadoras, re- de 1994. El Acta Final de la Ronda de Uruguay,
presentantes o importadoras de productos de que dio origen a la Organización Mundial del
higiene personal, cosméticos y perfumes. En Comercio, cuenta con una lista de anexos que
el considerando del mentado decreto se seña- refieren acuerdos adoptados por los países
lan normas que refieren, concretamente, a la miembros —entre ellos, el Paraguay— sobre
salud de las personas y a la autoridad sanitaria materias específicas.
responsable, es decir, el Ministerio de Salud Pú- Así, el acuerdo sobre la aplicación de me-
blica y Bienestar Social. Por tanto, no resulta didas sanitarias y fitosanitarias dispone: “Art.
forzoso concluir que la materia reglamentada 2 Derechos y obligaciones básicos. ...2. 2. Los
por el decreto impugnado es la salud de las per- miembros se asegurarán de que cualquier me-
sonas. dida sanitaria o fitosanitaria sólo se aplique en

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

cuanto sea necesaria para proteger la salud y la comercio más de lo necesario para alcanzar un
vida de las personas y de los animales o para pre- objetivo legítimo, teniendo en cuenta los ries-
servar los vegetales, de que esté basada en prin- gos que crearía no alcanzarlo. Tales objetivos
cipios científicos y de que no se mantenga sin legítimos son, entre otros: los imperativos de la
testimonios científicos suficientes, a reserva de seguridad nacional: la prevención de prácticas
lo dispuesto en el párrafo del art. 5. 3. Los miem- que puedan inducir a error; la protección de la
bros se asegurarán de que sus medidas sanita- salud o seguridad humanas, de la vida o la sa-
rias y fitosanitarias no discriminen de manera lud animal o vegetal, o del medio ambiente. Al
arbitraria o injustificable entre miembros en que evaluar esos riesgos, los elementos que es perti-
prevalezcan condiciones idénticas o similares, nente tomar en consideración son, entre otros:
ni entre su propio territorio y el de otros miem- la información disponible científica y técnica,
bros. Las medidas sanitarias y fitosanitarias no la tecnología de elaboración conexa o los usos
se aplicarán de manera que constituyan una res- finales a que se destinen los productos”.
tricción encubierta del comercio internacional”; El acuerdo sobre procedimientos para el trá-
“Art. 5 Evaluación del riesgo y determinación mite de licencias de importación estatuye: “Art.
del nivel adecuado de protección sanitaria o fi- 3: Trámite de licencias no automáticas de im-
tosanitaria. ...6. Sin perjuicio de lo dispuesto en portación. ...2. El trámite de licencias no auto-
el párr. 2 del art. 3, cuando se establezcan o man- máticas no tendrá en las importaciones efectos
tengan medidas sanitarias o fitosanitarias para de restricción o distorsión adicionales a los re-
lograr el nivel adecuado de protección sanitaria sultantes del establecimiento de la restricción.
o fitosanitaria, los Miembros se asegurarán de Los procedimientos de trámite de licencias no
que tales medidas no entrañen un grado de res- automáticas guardarán relación, en cuanto a su
tricción del comercio mayor del requerido para alcance y duración, con la medida a cuya apli-
lograr su nivel adecuado de protección sanitaria cación estén destinados, y no entrañarán más
o fitosanitaria, teniendo en cuenta su viabilidad cargas administrativas que las absolutamente
técnica v económica”. necesarias para administrar la medida. 3. En
El acuerdo sobre obstáculos técnicos al co- el caso de prescripciones en materia de licen-
mercio consagra: “Art. 2: Elaboración, adop- cias destinadas a otros fines que la aplicación
ción y aplicación de reglamentos técnicos por de restricciones cuantitativas, los miembros
instituciones del gobierno central. Por lo que se publicarán información suficiente para que los
refiere a las instituciones de su gobierno cen- demás Miembros y los comerciantes conozcan
tral: 2.1 Los miembros se asegurarán de que, las bases de otorgamiento y/o asignación de las
con respecto a los reglamentos técnicos, se dé licencias.
a los productos importados del territorio de Es evidente que la exigencia de la copia le-
cualquiera de los miembros un trato no menos galizada del poder de representación otorgada
favorable que el otorgado a productos simila- por el titular del producto o fabricante o repre-
res de origen nacional y a productos simila- sentante debidamente autorizado, para proce-
res originarios de cualquier otro país. 2.2 Los der a la notificación sanitaria obligatoria y para
miembros se asegurarán de que no se elaboren, la obtención del registro sanitario de productos
adopten o apliquen reglamentos técnicos que de higiene personal, cosméticos y perfumes de
tengan por objeto o efecto crear obstáculos grado II, contraviene los compromisos inter-
innecesarios al comercio internacional. A tal nacionales arriba mencionados, y que fueron
fin, los reglamentos técnicos no restringirán el adoptados debidamente por el Paraguay.

402 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

Tanto más inconstitucional resulta la citada tablece el Registro de Productos de Higiene Per-
exigencia, si se analiza desde la perspectiva de sonal, Cosméticos y Perfumes” “Art. 1. Dispone
la materia propia de ella, es decir, los derechos se la aplicación en la República del Paraguay
de la propiedad intelectual. En efecto, y sin en- de las siguientes resoluciones aprobadas por el
trar en mayores consideraciones, también hay Grupo Mercado Común, relativas a Productos
que cotejar la armonía de la exigencia puesta de Salud...” “Art. 2. Los organismos responsa-
en entredicho con el “principio de agotamiento bles de la aplicación de las resoluciones respec-
del derecho de marca” y el supuesto de las “im- tivas, según el ámbito de su competencia serán
portaciones paralelas”. Así, el “agotamiento” se los Ministerios de Salud Pública y Bienestar So-
refiere a una de las limitaciones de los derechos cial y de Hacienda, a través de sus organismos
de propiedad intelectual: en virtud al mismo, el competentes” al pretender la internalización y
ius prohibendi del titular de la marca termina aplicación en el ordenamiento jurídico interno
con la primera comercialización de los produc- de una normativa del MERCOSUR (Resolucio-
tos de dicha marca, realizada por el propio ti- nes adoptadas por el Grupo Mercado Común),
tular o con su consentimiento. A partir de esta determinando los organismos responsables de
primera comercialización, los productos pa- la aplicación de las mismas, contraviene lo pre-
san a ser libre comercio y el titular de la marca ceptuado en el art. 137 y art. 202 inc. 9) de la
no puede impedir su comercialización. Es de- CN. Las normas emanadas de los órganos del
cir, con la primera introducción del producto MERCOSUR tienen carácter...///... obligatorio
al mercado el derecho de marca queda agotado. una vez que son incorporadas a los ordena-
De dicho principio surge la “importación para- mientos jurídicos nacionales mediante los pro-
lela”, que hace referencia a la importación de cedimientos previstos en la legislación de cada
productos fuera de los canales de distribución país. En el caso particular, las resoluciones
negociados contractualmente por el fabrican- adoptadas por el Grupo Mercado Común no
te. Ella refiere a que si la comercialización del fueron debidamente internalizadas en el orde-
producto en el extranjero por parte del titular namiento jurídico interno, es decir, las citadas
del derecho de propiedad intelectual, o con su resoluciones deben ser incorporadas e interna-
consentimiento, da lugar al agotamiento del lizadas previamente a través de una Ley dictada
derecho de propiedad intelectual, también se por el Congreso Nacional, pues las resolucio-
produce el agotamiento del derecho de impor- nes mencionadas no fueron aún plasmadas en
tación y, por consiguiente, no puede recurrirse el ordenamiento jurídico nacional y conforme
a dicho derecho para impedir la importación al art. 202 inc. 9) corresponde al Congreso Na-
paralela. En nuestro país, la Ley N° 1294/98 “De cional “aprobar o rechazar los tratados y demás
Marcas” autoriza específicamente, en su art. cuerdos internacionales suscriptos por el Poder
17, las importaciones paralelas, al decir: “No Ejecutivo” y solo posteriormente las mismas
podrá impedirse la libre circulación de los pro- deben ser reglamentadas por decretos-ley para
ductos marcarlos, introducidos legítimamente su aplicación en el país, de lo contrario se es-
en el comercio de cualquier país por el titular o taría infringiendo el principio constitucional
con la autorización del mismo, siempre que di- establecido en el art. 137 CN.
chos productos no hayan sufrido alteraciones, Seguidamente, corresponde el estudio de
modificaciones o deterioros”. la Res. Nº 432 (4) del año 2008. Esta resolu-
Por otra parte, en cuanto al Dec. Nº ción fue derogada por la Res. S.G. N° 797 de
17.057/97 (3) del 29 de abril de 1997 el cual “Es- fecha 14 de diciembre de 2016; por medio de

m a r zo 2020 403
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

la vigente, se autoriza el ingreso y egreso de los do en referencia a la declaración en abstracto y

productos de Higiene Personal, Cosméticos y el interés legítimo en este tipo de acciones nos
Perfumes a través de las terminales portuarias dice: “(...) debe existir un interés en obtener la
administradas por la Administración Nacional declaración por parte del afectado, de modo a
de Navegación y Puerto - ANNP. En el mismo tutelar efectivamente un derecho violado. Sien-
orden de ideas debemos mencionar que la Cir- do así, no se concibe la declaración en abstracto
cular 09 (2) de fecha 23 de enero de 2007, pierde de la inconstitucionalidad, vale decir, en el sólo
virtualidad, al ser modificada en su contenido beneficio de la ley, sin un concreto y legítimo
por la Res. S.G. N° 797/2016, acto normativo de interés en su declaración”.
rango superior. La Corte Suprema de Justicia no se ha mos-
En ese sentido, el agravio del accionante ha trado renuente a la adopción del pensamiento
dejado de existir, al ser modificada la Circular jurídico en cuestión, habiéndose pronunciado
Nº 09/2007, Res. S.G. N° 432/2008 y S.G. N° en anteriores oportunidades en el sentido se-
1067/2006, respectivamente. Es dable concluir ñalado, así “La acción de inconstitucionalidad
aquí que la pretensión de inconstitucionali- no puede tener por finalidad una decisión en
dad contra la Circular N° 09/2007 y la Res. Nº abstracto, ni puede ser promovida por terce-
432/2008 no reúnen los requisitos exigidos por ros que aleguen intereses ajenos” y agrega: “el
la ley para enervar la validez de tal disposición, titular del derecho lesionado debe demostrar
ello se da en base a la falta de agravio actual (vi- de manera fehaciente su legitimación para la
gente); por lógica consecuencia, la posibilidad promoción de la acción de inconstitucionali-
de verse afectado por la aplicación de la norma- dad, y su interés debe surgir de manera clara y
tiva atacada. constituye un requisito habilitante necesario
En doctrina, Néstor Pedro Sagues2 expone la demostración del gravamen o perjuicio que
que: “Sabido es, dentro de la economía del re- afecta a ese interés, pues de otro modo no exis-
curso extraordinario, que no se lo destina para tiría una relación directa que amerite el estudio
resolver consultas, ni para discutir “cuestiones de la cuestión introductoria con la acción”.3
abstractas”, sino para impugnar decisiones que Por otro lado, el interés legítimo depende de
produzcan agravios atendibles. En resumen, la la concurrencia de actos inequívocos que reve-
inexistencia de agravios cancela la competencia len que el acto normativo impugnado ha sido o
de la Corte Suprema, a los fines del recurso ex- será indudablemente aplicado a la parte accio-
traordinario” y agrega “No cualquier agravio o nante, debiendo estar motivado en un interés
perjuicio, conviene advertirlo, es reparable por jurídico concreto y no en causas genéricas y
medio del recurso extraordinario. El “agravio abstractas que son incompatibles con la com-
atendible” por esta vía excluye la consideración petencia de la Corte Suprema de Justicia.
de cierto perjuicios, como los inciertos, los de- Por último, el accionante impugna el Dec.
rivados de la propia conducta del recurrente, o Nº 8790 (5) del 28 de diciembre de 2006, sos-
los ajenos al promotor del recurso”. Ya a nivel teniendo que por medio de dicho Decreto el
nacional, cabe aquí traer a colación lo expresa- Ministerio de Salud Pública y Bienestar Social
do por el Dr. Casco Pagano en su obra Código dispone la vigencia de las resoluciones GMC
Procesal Civil Comentado y Concordado cuan- (Grupo Mercado Común) N° 26/04, 36/04,
05/05 y 26/05. Efectivamente dicho instrumen-
2 “Derecho Procesal Constitucional. Recurso Extraordi-
nario”, p. 488. 3 (Ac. y Sent. 91, 14/03/2005).

404 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

to debe correr la misma suerte que el Dec. N° de 2006, y en consecuencia, declarar la inapli-
17.057/97, deviniendo inconstitucional, con- cabilidad de los mismos en relación a la firma
forme a los mismos fundamentos a los que me TERRA NOVA S.R.L., con el alcance previsto
remito. en el art. 555 del CPC. Anotar, registrar y no-
En resumidas cuentas, tenemos por un lado tificar.- Gladys Bareiro de Módica.- Miryam Peña
que: la Circular N° 09/2007 (2) y la Res. Nº 432 Candia.- Eugenio Jiménez Rolón.- Sec.: Julio C. Pavón
(4) de fecha 30 de junio de 2008 no vulneran Martínez.-
derechos, principios ni garantías constitu-
cionales, conforme a los fundamentos que
anteceden; por otra parte tenemos que los ins- NOM BR E
trumentos normativos: arts. 11 inc. 10), 16 inc. Derecho al nombre y a la identidad. Igualdad de
10) y 29 inc. 11) del Dec. N° 6474/2016 (1) de fe- género.
cha 12 de diciembre de 2016; Dec. Nº 17.057 (3)
de fecha 29 de abril de 1997 y el Dec. N° 8790 búsqueda tem ática (t esauro)
(5) de fecha 28 de diciembre de 2006, sí son APELLIDO • CAPACIDAD • CONSTITUCIONA-
contrarios al ordenamiento constitucional: por LIDAD • CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD
consiguiente, corresponde declarar la inconsti- • DEMANDA DE INCONSTITUCIONALIDAD
tucionalidad de los mismos. • DERECHO A LA IDENTIDAD • ESTADO •
Por todo lo dicho, corresponde hacer lugar IGUALDAD ANTE LA LEY • IGUALDAD DE
parcialmente a la acción de inconstitucionali- TRATO • NOMBRE
dad promovida por el Abog. A. M., en nombre
y representación de la firma TERRA NOVA hechos
S.R.L., contra los arts. 11 inc. 10), 16 inc. 10) y Se ataca de inconstitucionalidad el art. 1 de la Ley
29 inc. 11) del Dec. Nº 6474/2016 de fecha 12 N° 985/96, que limita hasta los 21 años el derecho
de diciembre de 2016; el Dec. Nº 17.057 de fe- a solicitar la inversión de apellidos. La Corte Su-
cha 29 de abril de 1997; y Dec. Nº 8790 de fecha prema de Justicia, Sala Constitucional, resuelve
28 de diciembre de 2006, y en consecuencia, hacer lugar a la acción y declarar la inaplicabilidad
declarar la inaplicabilidad de los mismos en re- del art. 1 de la Ley Nº 985/96.
lación a la firma TERRA NOVA S.R.L., con el
alcance previsto en el art. 555 del CPC. sum ar ios
El Dr. Jiménez Rolón manifestó: Adherirse 1 Debe declararse inaplicable por inconstitu-
al voto de la Ministra, Dra. Peña Candia, por los cional el art. 1 de la Ley N° 985/96, que li-
mismos fundamentos. mita hasta los 21 años el derecho a solicitar
Por los méritos del acuerdo que anteceden, la inversión de apellidos y exige justa causa,
la Corte Suprema de Justicia, Sala Constitu- cuando atenta contra el inalienable derecho
cional. Resuelve: Hacer lugar parcialmente a al nombre, íntimamente ligado con el dere-
la acción de inconstitucionalidad promovida cho a la libre expresión de la personalidad
por el Abog. A. M., en nombre y representa- y a la formación de la identidad, dado que
ción de la firma TERRA NOVA S.R.L., contra contradice los lineamientos de los tratados
los arts. 11 inc. 10), 16 inc. 10) y 29 inc. 11) del internacionales y de nuestro derecho civil,
Dec. N° 6474/2016 de fecha 12 de diciembre de que reputa plenamente capaz a una perso-
2016; el Dec. Nº 17.057 de fecha 29 de abril de na para realizar su propia vida jurídica a
1997; y Dec. N° 8790 de fecha 28 de diciembre partir de los 18 años. [1]

m a r zo 2020 405
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

2 Al condicionar el derecho de las personas c i tas legales

de invertir el orden de sus apellidos a una Constitución Nacional: 25, 33, 49. Código Civil:
justa causa se cercena el principio de liber- 42. Código Procesal Civil: 15 inc. b). Pacto de
tad consagrado en la CN en desprotección a San José de Costa Rica: 3, 4, 5, 11, 12, 13, 17, 18,
la voluntad del interesado de invertir el or- 19, 20, 24, 25. Convención sobre los Derechos
den del nombre patronímico decidido por del Niño de Naciones Unidas: 7, 8, 29.1. Con-
sus progenitores, con lo que la ley es indife- vención Internacional sobre la Protección de
rente a la voluntad del hijo cuando no lo es los Derechos de Todos los Trabajadores Migra-
ante la voluntad de los padres e invisibiliza torios y de sus Familiares: 17, 21, 31. Protocolo
el complejo proceso evolutivo de la perso- de San Salvador: 3. Ley Nº 985/96: 1.
nalidad, cuya identificación puede darse en
una temprana madurez o en una adultez c i ta online  PY / JUR/ 913/ 2019
tardía, sesgando el reconocimiento en la
designación e identificación de la persona CS, Paraguay, Sala Constitucional, 2019/06/25.
dentro de la sociedad en la que vive. [1] Acción de Inconstitucionalidad L. L., M. J. c. Art. 1
de la Ley Nº 985/96 que modifica el art. 12 de la
3 Limitar la edad de inversión de los apellidos Ley Nº 1/92 (Ac. y Sent. Nº 550)
paterno y materno y exigir una justa cau-
sa no encuentra una ratio legis que pueda
resultar suficiente, dado que si la elección Ve r text o com pleto en
de los padres es libre, la de los hijos debería www.laleyonline.com .py
serlo también, sin que se precise una justa
causa, máxime considerando que, por lo
general, el orden de los apellidos se man-
JUR I SP RUDENCI A
tiene en la realidad social en paterno-ma-
Fuerza vinculante del precedente jurisprudencial.
terno, y los cambios se dirigen a hacer del
apellido materno el principal, por lo que b úsqueda tem ática (t esauro)
es contrario a la normativa y al espíritu de
ARBITRARIEDAD • CONSTITUCIONALIDAD •
la CEDAW, que compromete a los Estados
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD • COR-
parte a hacer todos los esfuerzos para re-
TE SUPREMA DE JUSTICIA • COSTAS • COSTAS
vertir las desigualdades de género (del voto
POR SU ORDEN • DEMANDA DE INCONSTI-
de la Dra. Bareiro de Módica). [1]
TUCIONALIDAD • EXIMICION DE COSTAS •
FACULTADES DE LOS JUECES • FUNDAMENTO
JURISPRUDENCIA VINCULADA DE LA SENTENCIA • HONORARIOS • INTER-
PRETACION • JURISPRUDENCIA • PODER JU-
[1] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala
DICIAL • REGULACION DE LOS HONORARIOS
constitucional • Acción de Inconstitucionali-
• TERCERA INSTANCIA
dad: Benítez Machuca, Mirtha Elizaberth c. Ley
N° 985/96 “Que modifica del art. 12 de la Ley N° HECHOS
1/92 de Reforma Parcial del Código Civil”. (Ac.
Se ataca de inconstitucionalidad el auto interlo-
y Sent. N° 1647) • 19/12/2013 • La Ley Online •
cutorio que retasó los honorarios profesiona-
PY/JUR/616/2013.
les del abogado. La Corte Suprema de Justicia,

40 6 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

Sala Constitucional, resuelve no hacer lugar a inferiores aplicar los criterios o pautas in-
la acción. terpretativas adoptadas por el superior, y el
apartamiento razonablemente justificado
s u m a r io s del criterio del superior mal podría habili-
1 En materia de regulación de honorarios los tar la descalificación del pronunciamiento
juzgadores poseen un ámbito de discrecio- por arbitrariedad. [1]
nalidad al justipreciar las actuaciones ju-
diciales desplegadas por los profesionales, 4 Si bien el Tribunal se ha apartado del crite-
debiendo encuadrar y justificar sus decisio- rio adoptado por la CSJ en tomo a la inter-
nes dentro del marco legal, con sustento en pretación del art. 24 de la Ley N° 1376/88,
los parámetros legales y según un criterio ha justificado razonablemente su postura,
de razonabilidad y prudencia, por lo que siguiendo los lineamientos de un razona-
cuando se advierta que la labor del juzga- miento jurídico y formalmente correcto, lo
dor se ha enmarcado conforme a estas pau- cual impide su descalificación como acto
tas, a la CSJ le está vedado entrar a revisar el judicial por arbitrariedad, máxime aten-
acierto del criterio de justiprecio utilizado, diendo a que la disconformidad versa sobre
puesto que ello implicaría convertirse en una cuestión de interpretación, que no se
una tercera instancia, desnaturalizando su muestra arbitraria o contra legem. [2]
función reservada únicamente a restable-
cer la supremacía constitucional, dado que
5 El apartamiento del criterio interpretativo
no cualquier discrepancia con los criterios
de la CSJ por parte de los órganos inferio-
sostenidos por los juzgadores autoriza la
res del Poder Judicial no constituye causal
declaración de inconstitucionalidad, que se
de arbitrariedad de las resoluciones judicia-
halla reservada para supuestos de gravedad
les cuando los precedentes de la Corte no
superlativa.
son obligatorios para los órganos judiciales
inferiores, dado que el hecho de que la CSJ
2 Si bien el sistema de administración de jus- se encuentre en la cúspide de la organiza-
ticia se halla organizado jerárquicamente, ción de la estructura judicial no impone la
ello no implica que los órganos inferiores obligatoriedad de sus decisiones, pues con-
se hallen obligados a seguir las pautas y cri- forme con el principio de la independencia
terios de interpretación establecidos por judicial —art. 248 de la CN—, cada titular
los órganos superiores, dado que la suje- del órgano judicial debe dictar su fallo con-
ción se halla imperativamente establecida forme al ordenamiento jurídico (del voto
solamente con respecto al ordenamiento del Dr. Ramírez Candia). [1]
constitucional y legal, que es lo que diferen-
cia a los sistemas del civil law del common
6 Corresponde imponer las costas en el or-
law o derecho anglosajón. [1]
den causado —art. 193 del CPC— cuando
el accionante podía hallarse razonablemen-
3 Aun cuando pudiera aparecer conveniente te asistido de razones para litigar, atendien-
ceñirse en ciertos casos a los precedentes do al criterio sostenido previamente dentro
de los órganos superiores, no puede enten- del mismo juicio y sobre la misma cuestión
derse como vinculante para los juzgadores controvertida por la Sala Civil de la CSJ, a

m a r zo 2020 407
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

lo que se suma la trascendencia patrimonial civil y com. • L. T., M. Z. c. Procuraduría Gral.

que reviste en el caso adoptar un criterio in- de la República s/ Indemnización de daños y
terpretativo u otro, que se refleja en el mon- perjuicios por responsabilidad extracontrac-
to de los honorarios. [3] tual (Ac. y Sent. Nº 95). • 05/11/2019 • LLP Fe-
brero 2020 • PY/JUR/846/2019 -- Tribunal de
7 La facultad que otorga la norma al juzga- Apelación en lo Civil y Comercial de Asunción,
dor para eximir de costas a la parte vencida Sala 6 • C. N., S. A. c. CIE S.A. s/ Regulación de
debe ser ejercida restrictivamente cuando honorarios extrajudiciales. (Ac. y Sent. Nº 63) •
existan circunstancias que manifiestamen- 21/09/2016 • La Ley Online • PY/JUR/612/2016
te tomen injusta la imposición de costas, y
CITAS LEGALES
en el caso no existe mérito para ello, pues-
to que el estudio y solución de la cuestión Constitución Nacional: 247, 248, 256, 259. Có-
no requirió mayor análisis normativo y la digo Civil: 1841. Código Procesal Civil: 15, 192,
decisión de rechazar la acción de incons- 193. Código de Organización Judicial: 9. Ley Nº
titucionalidad se debió a su manifiesta im- 1376/88: 24, 26 inc. b).
procedencia (del voto en disidencia parcial
CITA ONLINE  PY / JUR/ 912/ 2019
del Dr. Jiménez Rolón). [3]

CS, Paraguay, Sala Constitucional,

JURISPRUDENCIA VINCULADA 2019/05/08. Acción de Inconstitucionalidad:
[1] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer- D. E, D. E. X. c. C., B. y otros s/ Indemnización
cial de Asunción, Sala 5 • Chaves Construc- de daños y perjuicios (Ac. y Sent. Nº 351)
ciones S.A.I. c. Rivas Rodríguez, Lucas. (Ac. y
Sent. N° 22) • 26/03/2008 • LLP 2008 (junio), Asunción, mayo 8 de 2019
584 • PY/JUR/30/2008. ¿Es procedente la acción de inconstitucio-
[2] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, nalidad deducida?
sala constitucional • Acción de Inconstitucio- La Dra. Peña Candia dijo: Se presenta ante
nalidad en el juicio: CIMPORTEX Paraguaya esta Corte el Abog. J. R. I., en nombre y repre-
Industrial y Comercial S.A. c. Estado Paragua- sentación del Sr. D. E. X. D. E., a promover ac-
yo y otro s/ Cobro de guaraníes (Ac. y Sent. Nº ción de inconstitucionalidad contra el AI Nº
788). • 14/10/2019 • PY/JUR/788/2019 -- Corte 675 de fecha 14 de noviembre de 2014, dicta-
Suprema de Justicia del Paraguay, sala constitu- do por el Tribunal de Apelación en lo Civil y
cional • Acción de Inconstitucionalidad en el Comercial, Tercera Sala, por considerar que
juicio: C. A., C. A. V. c. ABC Color y otros s/ In- el fallo es arbitrario, y que vulnera los arts.
demnización (Ac. y Sent. Nº 89). • 14/10/2019 247, 256, 259 num. 3) y 47 num. 2) de la CN.
• LLP Febrero 2020 • PY/JUR/837/2019 -- Cor- Sostiene que al estudiar en grado de apela-
te Suprema de Justicia del Paraguay, sala cons- ción los honorarios generados por actuacio-
titucional • Acción de Inconstitucionalidad en nes el primera instancia, el Tribunal no podía
el juicio: Rautenberg Cuevas, Oscar Joaquín c. soslayar que anteriormente, en el mismo ex-
Cuevas Prieto, Luis Martín s/ Acción de restitu- pediente, la Corte Suprema de Justicia —Sala
ción. (Ac. y Sent. N° 224) • 08/04/2015 • La Ley Civil—, al estudiar en grado de apelación los
Online • PY/JUR/129/2015. honorarios generados en segunda instancia,
[3] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala ya había fijado los criterios de interpretación

40 8 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

y juzgamiento, para el cálculo y determina- ciento cincuenta y seis mil, ochocientos se-
ción del monto base para el justiprecio de tenta y cuatro (Gs. 550.156.874), en su cali-
los honorarios con base en lo dispuesto en dad de patrocinante y procurador de la parte
el art. 24 de la Ley Nº 1376/88. Asegura que gananciosa, más la suma de cincuenta y cin-
un Tribunal no puede sino ceñirse a los cri- co millones quince mil seiscientos ochenta y
terios fijados por el superior, en este caso, de siete Guaraníes (Gs. 55.015.687) en concepto
la misma Corte Suprema de Justicia, y en el de I.V.A.”.
mismo expediente, debiendo prevalecer este Abocándonos al análisis de la presente
último criterio por una cuestión de orden je- acción, a la vista de los agravios esgrimidos
rárquico, según lo establecido en el art. 247 por el accionante, notamos que lo que bási-
de la CN, y por ser la Corte el intérprete últi- camente reclama, es que el Tribunal se haya
mo de la Carta Magna. Manifiesta que es ne- apartado del criterio de interpretación y de
cesario seguir los precedentes de la máxima los parámetros fijados previamente por la
instancia, de manera a evitar el caos jurídico Corte Suprema de Justicia, Sala Civil, para el
que supone que un órgano inferior pueda fa- justiprecio de los honorarios del profesional
llar en sentido contrario a lo sostenido por que había representado a la parte gananciosa
el superior, y sin ningún otro argumento que en el presente juicio; más específicamente,
no sea su solo arbitrio, además de la afrenta para la determinación del monto base y con
que supone al principio de igualdad. motivo de la aplicación del art. 24 de la Ley
Al contestar el traslado, el Abog. R. A. Nº 1376/88, que contempla el supuesto de re-
solicitó el rechazo de la acción de inconsti- gulación en caso de litisconsorcio.
tucionalidad, señalando que el fallo del Tri- Para una mejor comprensión de la temá-
bunal mal puede ser tildado de arbitrario, tica puesta a consideración de esta Corte, se
cuando que ha disentido justificadamente hace necesario examinar los antecedentes y
con el criterio del superior, adecuándose a la resoluciones que precedieron al fallo objeto
situación concreta de litisconsorcio pasivo y de la presente impugnación. Así tenemos
originado en un vínculo solidario. Enfatizó que el mismo fue dictado con motivo de
además el régimen de independencia que ca- los recursos interpuestos por la parte acto-
racteriza la labor de todos los jueces que inte- ra contra el AI Nº 633 de fecha 6 de mayo de
gran el sistema de administración de justicia. 2010, dictado por el juzgado de primera ins-
A su turno la Fiscalía General del Estado tancia en lo civil y comercial del décimo ter-
aconsejó el rechazo de la acción, por consi- cer turno, que había regulado los honorarios
derar que los motivos expresados por el ac- del Abog. R. A. en Gs. 1.173.666.799 (I.V.A.
cionante no pueden ser considerados como incluido), por los trabajos efectuados en pri-
suficientes para justificar la lesión concreta, mera instancia, en representación de la parte
de modo que su pretensión no resulta sus- demandada y gananciosa, al concluir el juicio
tentable. principal con la declaración de caducidad.
Por la resolución impugnada, el AI Nº Los agravios del apelante en segunda
675 de fecha 14 de noviembre de 2014, el instancia giraron entre otras cuestiones, en
Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer- tomo al monto base para el justiprecio. So-
cial, Tercera Sala, había resuelto: “Retasar los bre este punto, al pronunciar el ad quem el
honorarios profesionales del Abog. R. A. G. fallo ahora cuestionado —el AI Nº 675 de
en la suma de quinientos cincuenta millones fecha 14 de noviembre de 2014—, sostuvo

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

que el monto del asunto estaba dado por el que respecta al litisconsorcio, manifestó que
de la pretensión —quantum reclamado en como eran cuatro los representados por el
concepto de indemnización—; asimismo, citado profesional, y por aplicación del art.
que al haber culminado el juicio con cadu- 24 de la Ley N° 1376/88, correspondía multi-
cidad, debía ser reducido a 75 % por aplica- plicar el monto de los honorarios por cuatro,
ción analógica del art. 26, inc. b) de la Ley lo que arrojaba Gs. 550.156.312, que fue el
N° 1376/88, todo lo cual arrojaba la suma quantum fijado por el Tribunal en concepto
de 5.501.563.124 como monto base. Luego de honorarios generados en segunda instan-
de verificar y modificar los porcentajes que cia.
habían sido aplicados por el juez de primera Al ser recurrido este auto regulatorio,
instancia, atendiendo a lo elevado del monto por AI Nº 974 del 14 de junio de 2013, la
base, y al tratar la cuestión del litisconsorcio Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia,
pasivo, puntualizó que “...si bien el juicio al pronunciarse sobre los agravios que se
principal está conformado pasivamente por centraron en la base de cálculo, argumentó
varios demandados, el tenor de la acumula- en lo medular, que al haberse originado la
ción es subjetiva, no objetiva, y el art. 24 de la pretensión resarcitoria en una denuncia pe-
Ley de Honorarios se aplica de acuerdo al in- nal anterior considerada temeraria, y exis-
terés material en juego para cada parte. Ello tiendo cinco demandados —acumulación
resulta en que el monto regulado no debe subjetiva pasiva de acciones—, se trataba
dividirse en cuantos sujetos hayan formado de un supuesto de obligación solidaria, con
parte de la faz pasiva del proceso”. Poste- base en el art. 1841 del CC, correspondien-
riormente, por AI Nº 45 del 20 de febrero de do la aplicación del art. 24, 1ª parte de la Ley
2015, rechazó el recurso de aclaratoria que Arancelaria, y el cálculo de los honorarios
había sido interpuesto por la misma parte en base al interés de cada defendido. Indicó
apelante, señalando que “...respecto a la pe- que como el profesional solicitante había re-
tición del recurrente de considerar el fallo presentado a cuatro de los cinco codeman-
dictado por la Sala Civil de la Corte Suprema dados, había que dividir el monto base entre
de Justicia a fin de unificar criterios para re- cinco y luego multiplicar por cuatro, lo que
solver los honorarios del Abog. R. A., resulta arrojaba 7.824.445.332. Así también, que al
improcedente, pues implica una revisión de haber culminado con la caducidad de instan-
los fundamentos y contenido de la decisión cia, y por aplicación analógica del art. 26 inc.
adoptada, lo cual no puede ser efectuado por b) (75 %), dejó establecido el monto base en
vía de aclaratoria...”. 5.868.334.000, para finalmente dejar estable-
Remontándonos a las actuaciones ante- cidos los honorarios de segunda instancia en
riores, que tuvieron lugar también con moti- Gs. 110.031.262.
vo del justiprecio de los honorarios del Abog. Pues bien, para empezar, esta Corte viene
R. A., pero por las actuaciones cumplidas en sosteniendo en reiterados fallos, que en ma-
segunda instancia, tenemos que el mismo teria de regulaciones de honorarios los juzga-
Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer- dores poseen un ámbito de discrecionalidad
cial, Tercera Sala, por AI Nº 1125 del 31 de al justipreciar las actuaciones judiciales des-
diciembre de 2010, había regulado sus hono- plegadas por los profesionales del foro, pero
rarios generados en segunda instancia en Gs. siempre debiendo encuadrar y justificar sus
137.539.078. En dicha oportunidad, y en lo decisiones dentro del marco legal, con sus-

410 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

tento en los parámetros legales y acorde con ro al prescribir que “...Toda sentencia judicial
un criterio de razonabilidad y prudencia. En- debe estar fundada en esta Constitución y
tonces, siempre que se advierta que la labor en la ley...”. Por su parte, y en consonancia
del juzgador se ha enmarcado conforme a es- con el mandato constitucional, el art. 15 del
tas pautas, a esta Corte le está vedado entrar CPC, entre los deberes de los jueces, estable-
a revisar el acierto o no del criterio de justi- ce: “...b) fundar las resoluciones definitivas e
precio utilizado por los magistrados, puesto interlocutorias, en la Constitución y en las
que ello implicaría convertirse en un Tribu- leyes, conforme a la jerarquía de las normas
nal de tercera instancia, desnaturalizando su vigentes y al principio de congruencia, bajo
función reservada únicamente a restablecer pena de nulidad; c) resolver siempre según la
la supremacía constitucional. De lo que se ley, sin que les sea permitido juzgar del va-
sigue, que no cualquier discrepancia con los lor intrínseco o la equidad de ella;...”. En el
criterios sostenidos por los juzgadores auto- mismo sentido, el art. 9, 1ª parte de la Ley Nº
riza la declaración de inconstitucionalidad. 879/81 “COJ” expresa: “Los jueces y tribu-
La misma se halla reservada para supuestos nales aplicarán la constitución, los tratados
de gravedad superlativa, en que se vislum- internacionales, los códigos y otras leyes, los
bre un claro apartamiento de los parámetros decretos, ordenanzas municipales y regla-
legales en materia arancelaria aplicables al mentos, en el orden de prelación enuncia-
caso, o de las constancias de autos, en cuyo do...”.
caso sí podría hablarse de arbitrariedad. Ahora bien, tampoco puede ser descono-
Resulta que el planteamiento del accio- cido el valor de los precedentes judiciales,
nante no se enmarca en ninguno de estos su- y con más precisión, de la jurisprudencia,
puestos, y básicamente lo que propone como como fuente formal del derecho en los sis-
supuesto de arbitrariedad, es el apartamiento temas jurídicos del civil law. De hecho que
de los criterios de interpretación adoptados el art. 9, 2º párr. de la Ley Nº 879/81 “COJ”,
por el superior, respecto a una cuestión que obliga a los juzgadores a tener “...en con-
ya fue objeto de juzgamiento previo por el sideración los precedentes judiciales...”, al
superior, en este caso, de la Corte Suprema momento de justificar su decisiones inter-
de Justicia, en el marco del mismo juicio. pretativas, máxime en aquellos supuestos de
Es sabido que si bien el sistema de adminis- insuficiencia, oscuridad o silencio de la ley.
tración de justicia se halla organizado jerár- Es decir, sería así un argumento de autoridad
quicamente, ello no implica que los órganos que vendría a justificar la decisión adoptada,
inferiores se hallen vinculados u obligados a seguir el criterio adoptado en forma unáni-
seguir necesariamente las pautas y criterios me por la doctrina o la jurisprudencia, o en
de interpretación establecidos por los órga- todo caso, hacia el cual se inclina la mayor
nos superiores, dado que la sujeción se ha- parte de la doctrina o la jurisprudencia. Así
lla imperativamente establecida solamente también, un cambio de postura respecto a
respecto al ordenamiento constitucional y una determinada cuestión, podría encontrar
legal, que es lo que justamente diferencia a asidero en un cambio de la línea jurispruden-
los sistemas del civil law, del common law o cial, o en una postura adoptada por el pleno
derecho anglosajón. de la Corte Suprema de Justicia, o por las Sa-
Al respecto, el mandato inserto en el art. las de la Corte, en su mayoría.
256, 2ª parte de nuestra Carta Magna, es cla- Ciertamente, ante la identidad o gran si-

m a r zo 2020 41 1
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

militud de situaciones fácticas, y habiendo tura, siguiendo los lineamientos de un razo-

dudas sobre el sentido o alcance de la premi- namiento jurídico y formalmente correcto,
sa normativa bajo la cual se subsume, apare- lo cual impide su descalificación como acto
ce justamente la jurisprudencia como fuente judicial por arbitrariedad; máxime, atendien-
formal y orientadora de la labor interpreta- do a que la disconformidad versa sobre una
tiva de los juzgadores. De ahí que sería reco- cuestión de interpretación, que en el caso no
mendable incluso recurrir a la jurisprudencia se muestra arbitraria o contra legem.
de la máxima instancia, como argumento de En este sentido, es oportuno recordar
autoridad para justificar una determinada que esta sala, en forma invariable viene sos-
posición, y por sobre todo, de manera a lo- teniendo que la discrepancia con el criterio
grar una uniformidad de criterio sobre cier- sustentado por los juzgadores, no constitu-
tas cuestiones controversiales. Todo lo cual, ye argumento suficiente para la procedencia
habrá de contribuir a la seguridad jurídica, a de una vía extraordinaria de impugnación,
la previsibilidad, y a la igualdad de trato en la y menos aún, cuando dicha interpretación
aplicación de la ley; y en definitiva, a incre- no resulte antojadiza, o basada en el sólo ca-
mentar la credibilidad en el sistema de admi- pricho de los magistrados. “El acierto o des-
nistración de justicia. acierto de los argumentos expuestos por los
No obstante, lo que debe quedar claro, es juzgadores, no puede ser revisado por esta
que aun cuando pudiera aparecer como re- Corte en tanto no existan interpretaciones o
comendable o conveniente ceñirse en ciertos apreciaciones caprichosas, totalmente divor-
casos a los precedentes de los órganos supe- ciadas de las constancias de la causa o de lo
riores; lo cierto es que no puede entenderse que las leyes establezcan al respecto” (Ac. y
como obligatorio o vinculante para los juz- Sent. Nº 447/99). “...La tacha de arbitrariedad
gadores inferiores, aplicar los criterios o pau- no procede por meras discrepancias acerca
tas interpretativas adoptadas por el superior. de la apreciación de la prueba producida o de
De hecho que el apartamiento razonable- la inteligencia atribuida a preceptos de dere-
mente justificado del criterio adoptado por cho común, así se estimen esas discrepancias
el superior, mal podría habilitar la descalifi- legítimas y fundadas. Esta tacha no tiene por
cación del pronunciamiento por arbitrarie- objeto la corrección, en tercera instancia,
dad. Por lo demás, cuando el precedente ha de sentencias equivocadas o que se estimen
recaído en el marco del mismo juicio, y con tales, sino que atiende sólo a los supuestos
respecto a una cuestión que ya fue materia de de omisiones de gravedad extrema en que, a
agravios ante el superior jerárquico —como causa de ellas, las sentencias quedan descali-
ocurrió en el presente caso—, sería cierta- ficadas como actos judiciales...” (Carrió, Ge-
mente exigible al inferior reforzar la carga naro y Alejandro “El recurso extraordinario
argumentativa para justificar mantenerse en por sentencia arbitraria”, p. 29, Tomo 1, Ed.
una postura distinta a la sostenida por el su- Abeledo-Perrot, 3º Edición actualizada-ter-
perior. cera reimpresión, Bs. As. 1994).
En el caso concreto que nos ocupa, si bien Por las razones precedentemente expues-
el Tribunal se ha apartado del criterio adop- tas, corresponde el rechazo de la presente
tado por la Corte en tomo a la interpretación acción de inconstitucionalidad. En cuanto a
del art. 24 de la Ley N° 1376/88, se observa las costas, entiende que lo justo es que sean
que ha justificado razonablemente su pos- impuestas en el orden causado, de conformi-

412 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

dad con lo dispuesto por el art. 193 del CPC. sobre la base de que existan circunstancias
En efecto, el accionante podía hallarse razo- que manifiestamente tomen injusta la impo-
nablemente asistido de razones para litigar sición de costas. En este caso, no existe méri-
aun en esta instancia, atendiendo al criterio to para ello, puesto que el estudio y solución
sostenido previamente, dentro del mismo de la cuestión no requirió mayor análisis
juicio y sobre la misma cuestión controverti- normativo; la decisión de rechazar la presen-
da, por la Sala Civil de esta Corte Suprema de te acción de inconstitucionalidad se debió a
Justicia. A ello se suma la trascendencia pa- su manifiesta improcedencia. Es mi voto.
trimonial que reviste en este caso adoptar un El Dr. Ramírez Candia manifestó: Com-
criterio interpretativo u otro, y que se refleja partir el voto de la Ministra preopinante de
en el monto de los honorarios. rechazar la presente acción de inconstitucio-
El Dr. Jiménez Rolón manifestó: Adhe- nalidad y se permite agregar cuanto sigue:
rirse al voto de la Ministra Miryam Peña, en En la presente acción de inconstituciona-
el sentido de que corresponde rechazar la lidad se imputa el carácter arbitrario a una
presente acción de inconstitucionalidad, por resolución judicial por el motivo de haberse
improcedente. Sin embargo, considera que apartado del criterio interpretativo de la Sala
las costas deben ser impuestas a la parte per- Civil de la Corte Suprema de Justicia.
didosa de conformidad con lo dispuesto en Al respecto, corresponde señalar que
el art. 192 del CPC, que establece el principio dicha causal no constituye motivo de arbi-
general de que la parte vencida en el juicio trariedad de una resolución judicial, pues
deberá pagar todos los gastos de la contra- conforme con nuestro ordenamiento jurídi-
ria, aun cuando ésta no lo hubiere solicita- co los precedentes de la Corte Suprema de
do. Efectivamente, el sistema de imposición Justicia no son obligatorias para los órganos
de costas regulado por nuestra ley procesal judiciales inferiores.
se basa, fundamentalmente y salvo las ex- Los precedentes de la Corte Suprema de
cepciones previstas, en la teoría objetiva del Justicia, tal como señala la Ministra preopi-
vencimiento. No obstante, para los casos nante puede constituir como fuente informa-
de exoneración de costas, el código sigue la tiva del derecho y como tal utilizado como
teoría subjetiva de la conducta del litigante, argumento de respaldo de las interpretacio-
según surge del art. 193, que permite al juez nes formuladas por los órganos judiciales.
eximir total o parcialmente de las costas al Por otra parte, el hecho de que la Corte Su-
litigante vencido, siempre que encontrare ra- prema de Justicia se encuentre en la cúspide
zones para ello. En este caso, la magistrada de la organización de la estructura judicial
preopinante ha decidido imponer las costas no impone la obligatoriedad de sus decisio-
del juicio en el orden causado, en razón de nes, pues conforme con el principio de la in-
que considera que el accionante podía hallar- dependencia judicial (art. 248 de la CN), cada
se razonablemente asistido de fundamentos titular del órgano judicial debe dictar su fallo
para litigar en esta instancia y por la contro- conforme al ordenamiento jurídico.
versia de la cuestión planteada. Por las consideraciones expuestas, corres-
Disiente con dicho razonamiento, puesto ponde afirmar que el apartamiento del cri-
que la facultad que otorga la norma al juzga- terio interpretativo de la Corte Suprema de
dor —para eximir de costas a la parte ven- Justicia por parte de los órganos inferiores
cida— debe ser ejercida restrictivamente y del Poder Judicial, no constituye causal de ar-

m a r zo 2020 413
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

bitrariedad de las resoluciones judiciales, por posee autonomía para dirigir y disponer de
lo que corresponde el rechazo de la presente sus recursos humanos, para articular y ma-
acción de inconstitucionalidad, con costas a terializar el cumplimiento de sus fines, para
la parte vencida, con lo cual se coincide con dictar sus propias normas de funcionamien-
el voto del Ministro Eugenio Jiménez Rolón. to y de relacionamiento con los demás entes,
Es mi voto. y autarquía en la recaudación e inversión de
Por los méritos del acuerdo que ante- sus recursos, lo que le permite seleccionar,
ceden, la Corte Suprema de Justicia, Sala nombrar, designar y ubicar al funcionario
Constitucional. Resuelve: No hacer lugar a la en su respectiva y específica función para el
acción de inconstitucionalidad promovida. eficaz cumplimiento de su labor.
Imponer costas a la perdidosa. Anotar, regis-
trar y notificar.- Miryam Peña Candia.- Eugenio 2 Debido a la imposibilidad de cumplimien-
Jiménez Rolón.- Manuel Dejesús Ramírez Candia.- to de todas las funciones asignadas al ór-
Sec.: Julio C. Pavón Martínez.- gano por una sola persona, la ley dispone
el nombramiento de un defensor adjunto
para auxiliar al Defensor del Pueblo en sus
DEF E N SOR ÍA DEL P UEBLO tareas, quien también dispone de personal
Autonomía de la Defensoría del Pueblo para el administrativo a su cargo, lo que no excluye
manejo de sus recursos humanos. su carácter de órgano unitario (del voto de la
Dra. Peña Candia).
B Ú SQUEDA TEMÁTICA ( TESAURO )
AUTARQUIA • CONSTITUCIONALIDAD • CON- 3 A pesar de que el Defensor del Pueblo es
TROL DE CONSTITUCIONALIDAD • DEFENSOR designado por el Congreso, goza de autono-
DEL PUEBLO • DEFENSORIA DEL PUEBLO • mía en el cumplimiento de sus funciones,
DEMANDA DE INCONSTITUCIONALIDAD • pudiendo incluso promover acciones de
DERECHOS HUMANOS • EMPLEADO PUBLICO inconstitucionalidad en contra de las leyes
• ENTIDAD AUTARQUICA • EXPRESION DE cuando así lo considere prudente, lo que
AGRAVIOS • FUNCIONARIO PUBLICO • PODER presupone un enfrentamiento de criterios
LEGISLATIVO entre el Legislativo y su comisionado y evi-
dencia la independencia funcional del de-
HECHOS fensor frente al Congreso (del voto de la Dra.
Se atacan de inconstitucionalidad los arts. 1, Peña Candia).
2, 7, 15, 27, 35 y 59 de la Ley Nº 1626/00 y los
arts. 82, 135 num. d), 136, 137, 144 num. f) y g) 4 En vista de los caracteres propios que hacen
del Anexo A) del Dec. Nº 6715/17. La Corte Su- a la naturaleza del Defensor del Pueblo, y en
prema de Justicia, Sala Constitucional, resuelve atención a su independencia como principal
hacer lugar parcialmente a la acción y declarar rasgo característico, podemos afirmar que la
la inaplicabilidad del art. 1 de la Ley N° 1626/00. autonomía que se le consagra constitucio-
nalmente es funcional (del voto de la Dra.
SUMARIOS Peña Candia).
1 Una ley especial no puede ser derogada por
una ley jerárquicamente inferior y el régimen 5 La Defensoría del Pueblo es un ente estatal
administrativo de la Defensoría del Pueblo autónomo no subordinado a ninguno de

41 4 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

los Poderes del Estado —un organismo ex- CS, Paraguay, Sala Constitucional,
trapoder—, y la razón de la existencia de la 2019/04/23. Acción de Inconstitucionalidad:
Defensoría del Pueblo como institución au- G. S., M. A. – Defensor del Pueblo – c. Arts.
tónoma es fundamental para cumplir su mi- 1, 2, 7, 15, 27, 35 y 59 de la Ley Nº 1626/00;
sión primordial de defensa de los derechos Arts. 82, 135 num. d), 136, 137, 144 num. f) y
humanos, canalización de reclamos popula- g) del anexo a) del Dec. Nº 6715/17 (Ac. y Sent.
res y protección de los intereses comunita- Nº 245)
rios (del voto de la Dra. Bareiro de Módica).

6 Desde el momento en que el art. 1 de la Ley Ver t exto com plet o en

N° 1626/00 establece que su ámbito de apli- www.laleyonline.com .py
cación comprende la situación jurídica de
los funcionarios y empleados públicos que
presten servicios a la Defensoría del Pueblo
se puede inferir válidamente que viola la in- sala civil y comercial
dependencia funcional de dicha institución
(del voto de la Dra. Bareiro de Módica).

T R A N SP ORT E DE C ARG A
7 Los agravios contra el Dec. Nº 6715/17 han
Indemnización por pérdida de la carga.
perdido virtualidad, dado el carácter tempo-
ral de la norma, por lo que ya no correspon- búsqueda tem ática (t esauro)
de emitir pronunciamiento alguno. [1]
CONTRATO • COSTAS • COSTAS POR SU OR-
DEN • CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO •
JURISPRUDENCIA VINCULADA DAÑOS Y PERJUICIOS • DINERO • EXIMICION
[1] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala DE COSTAS • INDEMNIZACION • PARTE •
constitucional • Acción de Inconstitucionali- PRUEBA • PRUEBA INSUFICIENTE • MONEDA
dad: Municipalidad de Asunción c. Arts. 169, EXTRANJERA • RESPONSABILIDAD • RESPON-
176, y 177 de la Ley Nº 5554/16 y arts. 332, 351, SABILIDAD CIVIL • RESPONSABILIDAD DEL
357 y 368 del Dec. Nº 4774 de fecha 19 de ene- TRANSPORTISTA • RESPONSABILIDAD OBJE-
ro de 2016 (Ac. y Sent. Nº 261). • 23/04/2019 • TIVA • TRANSPORTE • TRANSPORTE AEREO
LLP Octubre 2019 • PY/JUR/521/2019. • TRANSPORTE DE CARGA • TRANSPORTISTA

hechos
CITAS LEGALES La parte demandada se agravia contra la sen-
Constitución Nacional: 137, 216, 211, 276, 277, tencia que revocando parcialmente el pronun-
278, 279, 280. Código Civil: 7. Código Procesal ciamiento anterior, hizo lugar parcialmente a
Civil: 555. Ley N° 1626/00: 1, 2, 7, 15, 25, 27, 35, la demanda de indemnización de daños y per-
59. Ley Nº 631/95: 1, 3, 10. Anexo A del Dec. juicios por incumplimiento de un contrato de
Nº 6715/17: 82, 133, 135 num. d), 136, 137, 144 transporte. La Corte Suprema de Justicia, Sala
nums. f) y g). Civil y Comercial, resuelve modificar la resolu-
ción recurrida.
CITA ONLINE   PY/JUR/9 1 1 /2019

m a r zo 2020 415
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

s u m a ri o s en DEG a la fecha de la sentencia, siendo el

1 Se ajusta a derecho la sentencia que, revo- valor en DEG de la moneda nacional de un
cando parcialmente el pronunciamiento Estado Parte que sea miembro del Fondo
anterior, hizo lugar parcialmente a la de- Monetario Internacional para sus opera-
manda de indemnización de daños y per- ciones y transacciones vigente en la fecha
juicios por incumplimiento de un contrato de la sentencia, y el valor en DEG de la mo-
de transporte cuando la carga se hallaba neda nacional de un Estado Parte que no
bajo custodia del transportista y existe res- sea miembro del Fondo Monetario Interna-
ponsabilidad de éste y no se intentó atribuir cional se calculará de la forma determinada
la responsabilidad a terceros, siendo que la por dicho Estado.
legislación es clara al establecer una res-
ponsabilidad objetiva por el sólo hecho de 6 El valor de otra moneda que no sea el dólar
la pérdida o retraso de la carga, por lo que de los Estados Unidos de América, expresa-
resulta palmario el incumplimiento con- do en DEG, se determinará sobre la base del
tractual, ya que la carga no llegó a destino. valor de dicho dólar, expresado en DEG, y
[1] el tipo de cambio de la moneda determina-
do para la moneda de un país miembro con
2 Si bien por el sólo hecho de la pérdida, re- un mercado cambiario en el que a juicio del
traso o avería de la carga el transportista es Fondo puede determinarse fácilmente un
responsable, la imposición de este tipo de tipo de cambio representativo para el dólar
responsabilidad implica la necesidad de es- americano en operaciones spot; siendo las
tablecer un equilibrio entre las partes. [1] operaciones spot transacciones de divisas
en una operación al contado.

3 El límite establecido por la Convención de

Montreal para la indemnización en caso de 7 Corresponde imponer las costas en el orden
pérdida de carga comprende todo tipo de causado atendiendo la labor hermenéutica
daño. [2] desplegada y la disparidad de criterios en
cuanto a la normativa aplicable —arts. 205
y 193 del CPC—. [3]
4 En el caso que el usuario del transporte
aéreo considere inaceptable el límite de
responsabilidad, el art. 22 del Convenio JURISPRUDENCIA VINCULADA
de Montreal le otorga la facultad de reali- [1] Tribunal de Apelación en lo Civil y Co-
zar una declaración especial del valor de la mercial de Asunción, sala 1 • Asegura-
carga a fin de elevar la responsabilidad del dora Paraguaya S.A. (ASEPASA) c. Vessel
transportista, si bien el ejercicio de la citada Atlántica S.A.A s/ Repetición de pago. (Ac. y
prerrogativa no fue alegado ni probado. [2] Sent. N° 36) • 23/06/2016 • La Ley Online • PY/
JUR/418/2016.
5 La conversión de las sumas de un derecho [2] Corte Suprema de Justicia del Paraguay,
especial de giro en las monedas nacionales, sala civil y com. • J. P., R. c. TAM MERCOSUR
en el caso de procedimientos judiciales, se s/ Indemnización de daños y perjuicios por
hará conforme al valor de dichas monedas responsabilidad extracontractual. (Ac. y Sent.

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Nº 183) • 21/03/2017 • La Ley Online • PY/ promovida por M.M.C. S.A. contra TNT-Inter-
JUR/83/2017. trade Courier International S.R.L. - Notificar,
[3] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer- anotar,…” (sic) (fs. 141 vlto.).
cial de Asunción, sala 4 • S. C., A. M. c. C., M. s/ Recurrida la mencionada sentencia, el Tri-
Partición de condominio (Ac. y Sent. Nº 99). • bunal de Apelación en lo Civil y Comercial,
08/11/2017 • PY/JUR/438/2017. Sexta Sala, de la Capital, por Ac. y Sent. N° 11
de fecha 19 de marzo de 2015 resolvió: “1.-
c i t a s l eg a l e s Desestimar el recurso de nulidad opuesto por
Constitución Nacional: 137. Convenio de Mon- la parte actora. 2.- Hacer lugar parcialmente al
treal: 18, 20, 22, 23. Código Procesal Civil: 113, recurso de apelación deducido por la actora y
193, 205, 405. en consecuencia, revocar parcialmente la SD
N° 162 del 8 de abril de 2014, dictada por [el]
c i t a o n l i n e   PY/JUR/943/2019 Juzgado de 1ª Instancia en lo Civil y Comercial
del 6° Turno, y en consecuencia hacer lugar
CS, Paraguay, Sala Civil y Comercial, parcialmente a la demanda de indemnización
2019/11/07 M.M.C. S.A. c. TNT - Intertrade de daños y perjuicios por responsabilidad con-
Courier International S.R.L. s/ Indemnización tractual condenando a la parte demandada el
de daños y perjuicios por responsabilidad con- pago de la suma de Guaraníes cuarenta y tres
tractual (Ac. y Sent. N° 98) millones trescientos mil (Gs. 43.300.000). 3.-
Rechazar parcialmente el recurso de apelación
Asunción, noviembre 7 de 2019 interpuesto por la parte actora, y en conse-
1ª) ¿Es nula la Sentencia apelada? cuencia confirmar la SD N° 162 del 8 de abril
2ª) En caso contrario, ¿se halla ajustada a de 2014, dictada por el Juzgado de 1ª Instancia
Derecho? en lo Civil y Comercial del 6º Turno, en lo que
1ª cuestión: El Dr. Jiménez Rolón dijo: El respecta al rechazo del rubro del lucro cesante.
recurrente desistió expresamente del recurso 4.- Imponer las costas en el orden causado. 5.-
de nulidad. En estas condiciones, al no existir Anotar,...” (sic) (fs. 170 vlto.).
vicios o defectos que autoricen la declaración Contra el 2° ap. de esta decisión se agravió
de nulidad de oficio en los términos de los arts. la parte demandada, representada por el Abog.
405 y 113 del CPC, corresponde tenerlo por de- C. A. B., en los términos del escrito obrante a
sistido. fs. 176/180. Manifestó que la nota enviada a
El Dr. Garay manifestó: Adherir su opinión la parte actora por el gerente general de su re-
al voto del señor Ministro preopinante, por presentada en ningún momento reconoce el
idénticas motivaciones. Así voto. contenido del sobre enviado bajo la guía TNT
La Dra. Peña Candia manifestó: Adherirse N° 515101361, con destino a Alemania, que
al voto del señor Ministro preopinante por los supuestamente —a decir de la demandante—
mismos fundamentos. contenía conocimientos de embarque maríti-
2ª cuestión: El Dr. Jiménez Rolón dijo: Por mos. Expresó que dicho contenido tampoco lo
SD N° 162 de fecha 8 de abril de 2014, el Juzga- prueban las documentales obrantes en autos.
do de Primera Instancia en lo Civil y Comercial Señaló que la única documental que podía ha-
del Sexto Turno de la Capital resolvió: “Recha- ber probado tal extremo, de existir, era la cons-
zar, con costas, la demanda ordinaria de in- tancia de envío o duplicado de guía, en la cual
demnización por responsabilidad contractual obligatoriamente debía aparecer una completa

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

descripción del contenido del envío de confor- aplica a todo transporte internacional de per-
midad con lo acordado en el punto 4.2. inc. a) sonas, equipaje o carga efectuado en aerona-
de los términos y condiciones del transporte. ves, a cambio de una remuneración. Se aplica
Sin perjuicio de lo precedentemente expues- igualmente al transporte gratuito efectuado
to, afirmó que su mandante forma parte de en aeronaves por una empresa de transporte
una red de servicios expresos internacionales aéreo. 2. Para los fines del presente convenio,
regulados por el Convenio de Varsovia (1929), la expresión transporte internacional significa
modificado por el Protocolo de la Haya (1955), todo transporte en que, conforme a lo esti-
el cual prevé una limitación de responsabilidad pulado por las partes, el punto de partida y el
del transportista. Por lo expuesto, solicitó la re- punto de destino, haya o no interrupción en el
vocación, con costas, de la sentencia apelada. transporte o transbordo, están situados, bien
Por AI N° 68 de fecha 19 de febrero de 2018 en el territorio de dos Estados Partes, bien en
(fs. 212), dictado por esta sala de la Excma. Cor- el territorio de un solo Estado Parte si se ha
te Suprema de Justicia, se dio por decaído el de- previsto una escala en el territorio de cualquier
recho que tenía la parte actora para contestar el otro Estado, aunque éste no sea un Estado
traslado corrídole. Parte. El transporte entre dos puntos dentro
La cuestión debatida gira en torno de una del territorio de un solo Estado Parte, sin una
pretensión indemnizatoria de naturaleza con- escala convenida en el territorio de otro Esta-
tractual. Específicamente, por incumplimiento do, no se considerará transporte internacional
de un contrato de transporte aéreo internacio- para los fines del presente convenio. 3. El trans-
nal por la pérdida de una carga por parte de la porte que deban efectuar varios transportistas
demandada, con quien contrató el actor para sucesivamente constituirá, para los fines del
enviar documentos desde Paraguay a Alema- presente convenio, un solo transporte cuan-
nia. do las partes lo hayan considerado como una
En primer término, corresponde establecer sola operación, tanto si ha sido objeto de un
la legislación aplicable al presente caso. Tra- solo con trato como de una serie de contratos,
tándose de un contrato de transporte aéreo y no perderá su carácter internacional por el
internacional, nuestro país es signatario de hecho de que un solo contrato o una serie de
convenios internacionales que regulan dicho contratos deban ejecutarse íntegramente en el
tipo de transporte, por lo que, conforme con territorio del mismo Estado. 4. El presente Con-
el art. 137 de la CN, ello tiene una jerarquía venio se aplica también al transporte previsto
superior a las leyes nacionales. En este senti- en el Capítulo V, con sujeción a las condicio-
do, la legislación aplicable al presente caso la nes establecidas en el mismo”; el cual debe ser
constituye el Convenio de Montreal de 1999, interpretado conjuntamente con el art. 39 del
aprobado por Paraguay por Ley N° 1627 del 29 mismo convenio, que reza: “Las disposiciones
de diciembre de 2000 —vigente en la norma- de este capítulo se aplican cuando una persona
tiva internacional desde el 4 de noviembre de (en adelante el transportista contractual) cele-
2003—, convenio posterior al mencionado por bra como parte un contrato de transporte re-
el recurrente —Convenio de Varsovia de 1929, gido por el presente Convenio con el pasajero
modificado por el Protocolo de la Haya del año o con el expedidor, o con la persona que actúe
1955. Aclarado el punto, vemos que el art. 1 del en nombre de uno u otro, y otra persona (en
Convenio de Montreal de 1999 establece: "Ám- adelante el transportista de hecho,) realiza, en
bito de aplicación. - 1. El presente convenio se virtud de autorización dada por el transportis-

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ta contractual, todo o parte del transporte pero aduciendo y probando una causal de excul-
sin ser con respecto a dicha parte del transpor- pación, como el caso fortuito o la culpa en el
te un transportista sucesivo en el sentido del acreedor de la prestación contractual o la de un
presente Convenio. Dicha autorización se pre- tercero por el cual no deba responder. En pocas
sumirá, salvo prueba en contrario”. palabras, se siguen aquí simplemente los crite-
Una vez zanjado el debate respecto de la rios de la regla de la carga de la prueba de toda
legislación aplicable, corresponde pasar a la relación contractual, en la cual el actor debe
relación de hechos que originaron la presente probar la existencia del contrato y la del incum-
demanda de indemnización de daños y perjui- plimiento, y al demandado le toca probar la
cios. ausencia de culpa: en este sentido, el ejemplar
Del escrito inicial de demanda obrante a fallo de las Secciones Unidas de la Casación
fs. 27/33 surge que la parte actora alegó haber italiana, Cass. n. 13.533, del 30 de octubre de
contratado con la empresa TNT – Intertrade 2001, es de lectura casi obligada por la claridad
Courier International S.R.L. a los efectos de en- de conceptos y la densidad argumentativa en
viar un sobre con documentos desde Paraguay tal sentido.
hasta Alemania, operación reflejada en la guía Esta premisa no fue alterada por la legisla-
de traslado N° 515101361; servicio que, siem- ción aplicable, nos remitiremos a dicha nor-
pre según los dichos de la actora, fue incumpli- mativa para dirimir el conflicto, ante ausencia
do por la demandada —mediante el extravío de de contrato escrito. El art. 18 del Convenio
dicho sobre. La parte demandada, por su parte, en cuestión expresa: “Daño de la Carga. 1. El
desconoció la eficacia de las documentales pre- transportista es responsable del daño causa-
sentadas por la actora para intentar acreditar do en caso de destrucción o pérdida o avería
el daño supuestamente causado por el incum- de la carga, por la sola razón de que el hecho
plimiento y que, en todo caso, su responsabili- que causó el daño se haya producido durante el
dad —si existiere— debe ser analizada bajo los transporte aéreo. [...] 3. El transporte aéreo, en
términos de la “Convención de Varsovia 1929, el sentido del párrafo 1 de este artículo, com-
modificada según el protocolo de La Haya 1955 prende el período durante el cual la carga se ha-
y la Convención de Montreal de 1999” (sic). lla bajo la custodia del transportista...”.
Siendo que se trata de una responsabilidad En el sub examine no caben dudas que la
contractual —ya no está controvertida en esta carga —sin entrar a analizar su contenido— se
instancia la celebración de dicho contrato— hallaba bajo custodia del transportista por lo
la primera consideración que cabe hacer es que, prima facie, estamos ante un caso de res-
la existencia o no de un incumplimiento con- ponsabilidad de éste. En efecto, este hecho fue
tractual. Y ello es así porque la existencia del expresamente reconocido por el Gerente Ge-
incumplimiento hace, en la responsabilidad neral de la demandada mediante nota de fecha
contractual, una inmediata referencia al segun- 25 de febrero de 2009, en la cual comunicó a la
do presupuesto de responsabilidad, que es, el actora la pérdida del “sobre conteniendo docu-
factor subjetivo de atribución. En efecto, esta- mentación” (sic), y por la posición asumida por
blecido el hecho del incumplimiento, al incum- el transportista a lo largo del juicio, en el cual
pliente cabe exonerar su responsabilidad por la en ningún momento intentó atribuir la respon-
prestación fallida u omitida, demostrando que sabilidad de la pérdida del referido sobre a ter-
de su parte no hubo culpa, la cual se presume ceros. La legislación es clara en establecer una
a partir del mero hecho del incumplimiento, responsabilidad objetiva por parte del mismo

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por el solo hecho de la pérdida o retraso de la límites. En efecto, según el párrafo tercero del
carga. Ello en atención a que dicha pérdida pre- Preámbulo del Convenio de Montreal, “Los
supone una deficiente ejecución de las presta- estados partes en el presente convenio: [...]
ciones por parte del transportista, salvo, claro Reconociendo la importancia de asegurar la
está, que concurran excepciones debidamente protección de los intereses de los usuarios del
probadas —establecidas en los arts. 18, párr. 2, transporte aéreo internacional y la indemniza-
y 20 del Convenio de Montreal— que permitan ción equitativa fundada en el principio de res-
exonerarlo de responsabilidad, las cuales no titución”, decidieron establecer un régimen de
fueron alegadas ni probadas por el demanda- responsabilidad objetiva de los transportistas.
do, como vimos. Ello quiere decir que, si bien por el sólo he-
Resulta palmario, entonces, que se produjo cho de la pérdida, retraso o avería de la carga el
el incumplimiento contractual, ya que la carga transportista es responsable, la imposición de
no llegó a destino. Por tanto, ante ausencia de este tipo de responsabilidad implica la necesi-
circunstancias válidas de exoneración de res- dad de establecer un equilibrio entre las partes;
ponsabilidad, el transportista deviene ineludi- en tal sentido, el párrafo quinto del preámbulo
blemente responsable por la pérdida de la carga indica que se busca preservar “un equilibrio de
entregada en los términos del art. 18 del Conve- intereses equitativo”, aludiendo a los intereses
nio de Montreal de 1999. de los transportistas aéreos y de los usuarios.
Ahora bien, a los efectos de establecer el En dicho contexto, la Corte de Justicia de
monto de la indemnización de los daños, cabe la Unión Europea, en la sentencia de fecha 6
remitirnos al art. 22, párr. 3, de la normativa de mayo de 2010 en el caso C-63/09 (Waltz c.
aplicable, que reza: “En el transporte de carga, Clickair S.A.) realizó un exhaustivo estudio del
la responsabilidad del transportista. en caso de convenio en cuestión y estableció que para pre-
destrucción, pérdida, avería o retraso se limita servar el equilibro de intereses entre las partes
a una suma de 17 derechos especiales de giro “los Estados contratantes acordaron limitar la
por kilogramo, a menos que el expedidor haya responsabilidad a cargo de los transportistas
hecho al transportista, al entregarle el bulto, aéreos en determinados supuestos —en parti-
una declaración especial del valor de la entre- cular, en caso de destrucción, pérdida, avería o
ga de éste en el lugar de destino, y haya pagado retraso del equipaje, a tenor del art. 22, ap. 2, del
una suma suplementaria, si hay lugar a ello. En Convenio de Montreal—. La limitación de la
este caso, el transportista estará obligado a pa- indemnización que resulta en esos casos debe
gar una suma que no excederá del importe de la aplicarse «por pasajero». De ello se deduce que,
suma declarada, a menos que pruebe que este en los diferentes supuestos en los que se presu-
importe es superior al valor real de la entrega me que el transportista es responsable en vir-
en el lugar de destino para el expedidor”. tud del capítulo III del Convenio de Montreal,
De la lectura del articulo trascripto no se el «equilibrio de intereses equitativo» antes
aprecia distinción alguna en cuanto a los tipos mencionado exige que existan límites claros de
de daños; sin embargo, atendiendo a que el fin indemnización relacionados con la totalidad
de dicho Convenio, como se aprecia en su ex- del daño sufrido por cada pasajero en cada uno
presión de motivos, es el de unificar los limites de dichos supuestos, con independencia de la
indemnizatorios respecto del daño total su- naturaleza del daño causado a este último. En
frido por cada usuario, los daños reclamados efecto, una limitación de la indemnización
en cualquier concepto deben estarse a dichos así concebida permite que los pasajeros sean

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indemnizados fácil y rápidamente sin que no para la indemnización en caso de pérdida de

obstante se imponga a los transportistas aé- carga comprende todo tipo de daño.
reos una carga de reparación muy gravosa, En el caso que el usuario de dicha modalidad
difícilmente identificable y cuantificable, que de transporte considere inaceptable el límite de
podría dificultar, incluso paralizar, su actividad responsabilidad analizado supra, el in fine del
económica. De ello resulta que las diferentes párrafo 3 del art. 22 del Convenio de Montreal
limitaciones de la indemnización menciona- le otorga la facultad de realizar una declaración
das en el capítulo III del Convenio de Montreal, especial del valor de la carga a fin de elevar la
incluida la prevista en el art. 22, ap. 2, de dicho responsabilidad del transportista, empero no
Convenio, tienen que aplicarse a la totalidad del fue alegado ni probado el ejercicio de la citada
daño causado con independencia del carácter prerrogativa por parte de la actora, por lo que
material o moral de éste”. dicho escenario no puede ser considerado.
Así también lo ha entendido la jurispru- Luego, el monto debido por la demandada
dencia de la Casación Italiana, sección III, me- se limita a 17 Derechos Especiales de Giro por
diante Sentencia N° 14.667 de fecha 14 de julio kilogramo conforme con el referido art. 22 del
de 2015, al establecer que: “Por un lado, está Convenio de Montreal; monto que cubre todo
establecido, de hecho, un régimen de respon- tipo de daño al cual el expedidor de la carga ex-
sabilidad rigurosa de los transportistas aéreos, traviada pueda sentirse con derecho a reclamar
en vista de la tutela de los intereses de los pa- en atención a lo expuesto en los párrafos pre-
sajeros del transporte aéreo internacional y de cedentes.
la necesidad de garantizar una indemnización Resulta imperioso, pues, realizar la conver-
equitativa según el principio de reparación; sión de dicho monto en moneda nacional a los
por otro lado, en función de los intereses de los efectos de liquidar el monto indemnizatorio.
transportistas aéreos, está puesta la limitación A dicho efecto, vemos que el art. 23, párrafo
de la indemnización por pasajero, en particu- 1, del aludido convenio establece: “Se consi-
lar, en las hipótesis de destrucción, pérdida, derará que las sumas expresadas en derechos
deterioro o retraso del equipaje. Entonces, el especiales de giro mencionadas en el presente
justo equilibro de intereses requiere, en las dis- Convenio se refieren al derecho especial de giro
tintas hipótesis en las cuales el vector es tenido definido por el Fondo Monetario Internacio-
como responsable conforme con el capítulo III nal. La conversión de las sumas en las mone-
de la Convención de Montreal, la existencia de das nacionales, en el caso de procedimientos
límites claros de indemnización referidos a la judiciales, se hará conforme al valor de dichas
integralidad del daño sufrido por cada pasajero monedas en derechos especiales de giro en la
en cada una de dichas hipótesis, independien- fecha de la sentencia. El valor, en derechos es-
temente de la naturaleza del daño causado a peciales de giro, de la moneda nacional de un
este último”. Estado Parte que sea miembro del Fondo Mo-
El mismo criterio sostenido en las sentencias netario Internacional para sus operaciones y
trascriptas respecto del equipaje de pasajeros transacciones, vigente en la fecha de la senten-
resulta aplicable al presente caso de extravío de cia. El valor, en derechos especiales de giro, de
carga, puesto que ambos límites de responsabi- la moneda nacional de un Estado Parte que no
lidad se sustentan en los mismos principios. sea miembro del Fondo Monetario Internacio-
No cabe sino concluir, entonces, que el lími- nal se calculará de la forma determinada por
te establecido por la Convención de Montreal dicho Estado.

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Ahora bien, Paraguay es miembro del Fon- En atención a las motivaciones expuestas,
do Monetario Internacional desde el 28 de corresponde modificar la sentencia recurrida y
diciembre de 1945, por lo que tenemos que reducir el monto de la condena a Gs. 135.590
remitirnos a la reglamentación establecida por (guaraníes ciento treinta y cinco mil quinientos
dicho organismo a los efectos de convertir la noventa).
indemnización debida en moneda local. En cuanto a las costas, atendiendo a la la-
Aquí es preciso señalar que ambas partes bor hermenéutica desplegada y la disparidad
coinciden en que la carga remitida consistía en de criterios en cuanto a la normativa aplicable,
un sobre con pocos documentos, de lo cual se corresponde imponerlas en el orden causado
infiere que dicho sobre no podía pesar más de conforme con lo dispuesto en los arts. 205 y
un kilogramo. Por tanto, en atención a los pa- 193 del CPC.
rámetros más arriba expuestos, corresponde El Dr. Garay manifestó: Adherir el juzga-
fijar la indemnización debida por el transpor- miento al del señor Ministro preopinante, por
tista en 17 Derechos Especiales de Giro. Así, el idénticas motivaciones. Es mi voto.
valor del dólar expresado en Derechos Espe- La Dra. Peña Candia manifestó: Adherirse al
ciales de Giro, a la fecha, es de 0,721527; o lo voto del Ministro preopinante por los mismos
que es lo mismo, una unidad de DEG es igual fundamentos.
a Usd. 1,38594. Ahora bien, para convertir esta Por los méritos del Acuerdo que antecede,
moneda a la nacional, nuevamente debemos la Excma. Corte Suprema de Justicia, Sala Ci-
remitirnos al reglamento del Fondo Moneta- vil y Comercial. Resuelve: Declarar desierto
rio Internacional que establece: “0-2 b) El valor el Recurso de Nulidad. Modificar la Sentencia
de otra moneda que no sea el dólar de Estados recurrida y, en consecuencia, dejar establecido
Unidos, expresado en DEG, se determinará so- el monto de la indemnización en la suma de
bre la base del valor del dólar de Estados Uni- Gs. 135.590 (Guaraníes ciento treinta y cinco
dos, expresado en DEG, de conformidad con el mil quinientos noventa). Costas en el orden
apartado a), y el tipo de cambio de la moneda causado. Anotar, notificar y registrar.- Eugenio
determinado como sigue: i) para la moneda de Jiménez Rolón.- César Antonio Garay.- Miryam Peña
un país miembro con un mercado cambiario Candia.- Sec.: Pierina Ozuna Wood.-
en el que a juicio del Fondo puede determinar-
se fácilmente un tipo de cambio representativo
para el dólar de Estados Unidos en operaciones EM P LE ADO P ÚBLICO
spot, este tipo representativo”. Fuero competente para resolver conflictos entre un
Siguiendo la reglamentación precedente, funcionario contratado y la administración pública.
tenemos que las operaciones spot son transac-
ciones de divisas en una operación al contado. b úsqueda tem ática (t esauro)
El cambio del dólar para este tipo de operacio- ACCION ANTIJURIDICA • ACTO ILICITO •
nes está establecido en el Banco Central del Pa- AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD • COMPETEN-
raguay, a la fecha, en G. 5.755,09 por cada dólar CIA • CONTRATO • DAÑOS Y PERJUICIOS •
americano. En consecuencia, tenemos que 17 DERECHO • DESERCION DEL RECURSO • EM-
Derechos Especiales de Giro equivalen a Usd. PLEADO PUBLICO • ESTADO • FUERO CIVIL •
23,56; que, a su vez, equivalen a Gs. 135.590 FUNCIONARIO PUBLICO • INDEMNIZACION
(Guaraníes ciento treinta y cinco mil quinien- • LEY APLICABLE • NULIDAD • RECURSO
tos noventa). DE APELACION • RECURSO DE NULIDAD •

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RELACION DE DEPENDENCIA • RELACION DE casos en que exista un contrato entre quien

SUBORDINACION • RELACION LABORAL • preste servicios y la entidad pública, dado
RENUNCIA DEL DERECHO • RESCISION DEL que la ratio detrás de las contrataciones a
CONTRATO • RESPONSABILIDAD • RESPON- las que se refiere es satisfacer una necesidad
SABILIDAD CIVIL • TRABAJADOR • VOLUN- temporal de la Administración Pública, y
TAD DE LAS PARTES es de aplicación excepcional, por lo que no
debe pensarse que se refiere a vínculos de
HECHOS naturaleza laboral, sino que el contratado
La parte accionante se agravia contra la acla- en una relación civil debe realizar la pres-
ratoria dictada de oficio. La Corte Suprema de tación en un total estado de independencia,
Justicia, Sala Civil y Comercial, resuelve confir- siendo el elemento de subordinación el que
mar la resolución recurrida. determina la diferencia, y siempre debe-
rá primar la realidad sobre las formas (del
s u m a ri o s voto en disidencia del Dr. Jiménez Rolón).
1 Por el principio de la autonomía de la vo- [2]
luntad, las partes pueden reglar libremen-
te sus derechos mediante contratos, pero 5 Cuando el caso concreto presente una
también desobligarse de su cumplimien- vinculación entre el Estado y el particular
to mediante la rescisión prevista en el art. de pura subordinación o dependencia, la
718 del CC, y la decisión de la Gobernación norma del art. 5 no podrá encontrar apli-
accionada de concluir el contrato de pres- cación bajo pena de que la decisión judicial
tación de servicios del accionante no cons- conculque los derechos fundamentales de
tituye un acto antijurídico o ilícito, por lo rango constitucional del trabajador, que
que no genera responsabilidad, dado que son irrenunciables (del voto en disidencia
se trata del ejercicio de un derecho previsto del Dr. Jiménez Rolón). [2]
contractualmente. [1]

6 Quien ingresa a trabajar al servicio del Es-

2 La Gobernación demandada no ha incu- tado por medio de un contrato por tiempo
rrido en conducta antijurídica alguna que definido pertenece a la clase de “personal
pueda generar responsabilidad civil, ha- contratado”, sea que el servicio se pres-
biéndose atenido a la cláusula de rescisión te en relación de dependencia o en forma
unilateral (del voto de la Dra. Peña). [1] autónoma, dado que el art. 5 de la Ley N°
1626/00 no hace distingo en cuanto a la
3 Al ser el accionante personal contratado de modalidad de la prestación de servicio del
la administración pública rige el art. 5 de la contratado, por lo que la clase de “personal
Ley N° 1626/00 y las cuestiones litigiosas contratado” engloba tanto a quien pres-
que se susciten entre las partes deberán di- ta servicios al Estado en forma autónoma
lucidarse en el fuero civil. como a quien presta servicios en relación
de dependencia y la única característica de-
4 Si bien el art. 5 de la Ley N° 1626/00 estable- finitoria del personal contratado indicada
ce la competencia del fuero civil, no debe es la forma de la vinculación del prestador
verse allí una norma que regule todos los de servicio con el Estado, un contrato por

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tiempo determinado (del voto de la Dra. CITA ONLINE  PY / JUR/ 928/ 2019
Peña) [2].
CS, Paraguay, Sala Civil y Comercial,
7 La diferenciación que hace la ley entre con- 2019/11/07 E. G., R. c. Gobernación del XIII
tratados y los demás funcionarios y emplea- departamento de Amambay s/ Indemnización
dos públicos se encuentra justificada desde de daños y perjuicios (Ac. y Sent. Nº 97)
el momento en que el Estado se encuentra
con una necesidad temporal que no puede Asunción, noviembre 7 de 2019
ser atendida por su plantel permanente de 1ª) ¿Es nula la Sentencia recurrida?
funcionarios y empleados públicos, y se 2ª) En caso contrario, ¿se halla ajustada a
ve obligado a recurrir a una facultad regla- Derecho?
da para contratar excepcionalmente y por 1ª cuestión: El Dr. Jiménez Rolón dijo: El
tiempo determinado (del voto en disidencia recurrente fundó este recurso en los términos
del Dr. Jiménez Rolón) [2]. del escrito de fs. 98/103. Allí dijo que las resolu-
ciones recurridas violan los arts. 159 y 160 del
CPC y que por tanto son nulas según art. 404
8 El recurso de nulidad está implícito en el de
del citado código. Adujo que el Ac. y Sent. N°
apelación, por lo que, si aquel no fue funda-
39, con fecha 31 de mayo de 2016, por una par-
do, subiste el deber de declararlo desierto (del
te declaró desiertos los recursos de apelación y
voto en disidencia del Dr. Jiménez Rolón).
nulidad y por otra revocó la sentencia de pri-
mera instancia, lo que demuestra incoherencia.
JURISPRUDENCIA VINCULADA Aseveró que ésta quedó demostrada con el Ac.
[1] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer- y Sent. N° 39 bis, con fecha 30 de junio de 2016,
cial de Asunción, sala 3 • A. V., M. T. c. Procura- en el que el Tribunal de Apelación se percató
duría General de la República s/ Indemnización del error y trató de enmendar los vicios; pero
de daños y perjuicios por responsabilidad con- que, sin embargo, lo que hizo el órgano me-
tractual. (Ac. y Sent. N° 59) • 10/08/2015 • La diante el acuerdo y sentencia aclaratorio fue
Ley Online • PY/JUR/496/2015. modificar la parte resolutiva del acuerdo y sen-
[2] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala tencia aclarado, lo que viola el art. 387 del CPC.
constitucional • Consulta Constitucional V. R., Por AI N° 2726, con fecha 29 de agosto de
R. C. c. Municipalidad de Ayolas, Misiones s/ 2017, se dio por decaído el derecho que tenía la
Demanda de nulidad de despido por violación demandada de contestar este recurso.
de la estabilidad sindical y cobro de guaraníes Se trata de resolver la procedencia de un re-
en diversos conceptos laborales (Ac. y Sent. Nº curso de nulidad fundado en que el Ac. y Sent. N°
787). • 14/10/2019 • LLP Febrero 2020 • PY/ 39, con fecha 31 de mayo de 2016 es nulo por in-
JUR/836/2019. coherencia de la parte dispositiva; y en que el Ac.
y Sent. aclaratorio N° 39 bis, con fecha 30 de junio
CITAS LEGALES de 2016, es nulo por exceso de competencia.
Constitución Nacional: 128. Código Civil: 387, El análisis debe partir de que tanto actor
669, 715, 718, 845, 850, 851. Código Procesal como demandada recurrieron la sentencia de
Civil: 18 inc. a), 113, 159, 160, 192, 193, 205, primera instancia, que condenó a esta última a
386, 387, 403, 404. Código del Trabajo: 8. Ley pagar al actor la suma de Gs. 8.000.000 en con-
N° 1626/00: 5, 24, 25, 26. cepto de lucro cesante.

42 4 año 43   N º 2
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La actora no fundó el recurso de nulidad y vo igualmente por la deserción de la apelación

si el de apelación al fundar agravios en segunda interpuesta por la demandada y por el rechazo
instancia (fs. 66/69); en tanto que la demanda- de la apelación interpuesta por la actora, votan-
da no fundó el recurso de nulidad y si el de ape- do así por la confirmación del fallo en alzada
lación en segunda instancia (fs. 72 y vlta.). (voto en minoría). En cambio, por mayoría de
Por Ac. y Sent. N° 39, con fecha 31 de mayo votos de los miembros de este Tribunal, previo
de 2016, se resolvió: “1°) Declarar desierto estudio y consideración de las pretensiones de
los recursos de nulidad y de apelación inter- ambas partes (recurso de apelación), se resol-
puestos por el representante convencional vió revocar la resolución recurrida (opinión de
e la Gobernación del XIII Departamento de la miembro María Francisca Prette Villanue-
Amambay Abog. Silvio Santa Cruz Ugarte, va, con adhesión del miembro Hugo Ramón
contra la SD N° 60 de fecha 16 de junio de 2015, Grance Lezcano). Que, por lo tanto, conforme
dictada por el Juez de Primera Instancia en lo a las conclusiones arribadas en la parte analí-
Civil y Comercial del Tercer Turno de esta Cir- tica del Ac. y Sent. N° 39 de fecha 31 de mayo
cunscripción Judicial, por las consideraciones de 2016, dictado por este Tribunal, primera-
expuestas en el exordio de esta resolución. 2°) mente, debe aclararse el ap. 1° del mismo, en
Revocar la SD N° 60 de fecha 16 de junio de el sentido de establecer que la deserción del
2015, dictada por el Juez de Primera Instancia recurso comprende solamente el de nulidad
en lo Civil y Comercial del Tercer Turno de esta y no el de apelación, que fueran interpuestos
Circunscripción Judicial, por los fundamentos por el Abog. Silvio Santa Cruz Ugarte. Asimis-
anotados en el considerando del presente fallo. mo, corresponde aclarar que la expresión ‘re-
3°) Imponer las costas a la parte perdidosa. 4°) vocar’, dispuesta en el ap. 2°, de la resolución
Anotar...” (fs. 84 y vlta.). aclarada, debe entenderse que se desestima la
En tanto que el fallo aclaratorio N° 39 bis, re- apelación interpuesta por la actora y se acoge
solvió: “1°) Aclarar de oficio el Ac. y Sent. N° 39 la apelación interpuesta por la demandada, en
de fecha 31 de mayo de 2016, dictado por este el sentido de revertir la decisión contenida en el
Tribunal, obrante a fs. 79/84, conforme a las fallo apelado; es decir, rechazar la demanda de
consideraciones y alcances expuestos en el exor- indemnización de daños y perjuicios promovi-
dio de esta resolución. 2°) Anotar...” (fs. 85 vlta.). da. Que, finalmente, en cuanto hace al ap. 3° del
La fundamentación de la aclaratoria dice: acuerdo y sentencia en cuestión, éste también
“Que, en el caso de autos, parte actora y de- debe ser aclarado, en el sentido de que las cos-
mandada, se alzaron contra la sentencia defi- tas generadas en esta instancia, como también
nitiva de primera instancia, interponiendo la las de primera instancia, se imponen a la parte
primera, el recurso de apelación, y la segunda, perdidosa (actora), habida cuenta de que por
los recursos de nulidad y apelación. En la revi- mayoría de votos de los Miembros de este Tri-
sión del fallo de la instancia inferior, al tiempo bunal, se consideró que las mismas deben ser
de estudiar la primera cuestión planteada (la establecidas en ese sentido, según la postura de
nulidad), fue estimada por mayoría de votos la Miembro María Francisca Prette de Villanue-
de este colegiado fallar por la deserción del va, a la que se adhirió el Miembro Hugo Ramón
recurso de nulidad interpuesto por la deman- Grance Lezcano, habiéndose consignado en el
dada. Asimismo, al tratar la segunda cuestión apartado aclarado que las costas se imponen a
planteada, vale decir, la apelación o la justicia la perdidosa sin especificarse que la condena
del fallo, el preopinante Benítez Noguera, estu- comprende ambas instancias”.

m a r zo 2020 425
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

Es evidente que el Ac. y Sent. N° 39, con fe- cia del fuero civil y comercial para los casos en
cha 31 de mayo de 2016, adolece del vicio de él considerados, no debe verse en allí una nor-
incoherencia denunciado por la actora. Ahora ma que regule todos los casos en que exista un
bien: dicho vicio de incoherencia fue subsana- contrato entre quien preste determinados ser-
do mediante el fallo aclaratorio, cuyo alcance, vicios y la entidad pública de que se trate.
transcripto supra, armoniza con las decisiones En efecto, el citado art. 5 dispone: “Es per-
de la mayoría consignadas en el fallo aclarado. sonal contratado la persona que en virtud de
Luego, el recurso de nulidad contra el Ac. un contrato y por tiempo ejecuta una obra o
y Sent. N° 39, con fecha 31 de mayo de 2016 presta servicio al Estado. Sus relaciones jurídi-
es improcedente. Resta juzgar si el Ac. y Sent. cas se regirán por el Código Civil, el contrato
aclaratorio N° 39 bis, con fecha 30 de junio de respectivo, y las demás normas que regulen la
2016, es nulo —o no— por exceso de compe- materia. Las cuestiones litigiosas que se susci-
tencia. ten entre las partes serán de competencia del
La conclusión es negativa. En efecto, el fallo fuero civil”.
aclaratorio tan sólo corrigió los errores que se Este artículo se complementa con lo dis-
deslizaron en la parte resolutiva del aclarado a puesto en el art. 24, que dice: “Para atender
fin de calzarla con lo resuelto por mayoría de necesidades temporales de excepcional interés
votos. No puede verse allí un exceso de com- para la comunidad, que sean afines a sus objeti-
petencia ni una modificación del sentido de lo vos y a los requerimientos de un mejor servicio,
decidido, como entiende la nulidicente. Todo, los organismos o entidades del Estado podrán
por lo que dispone el art. 387 del CC. contratar a personas físicas de conformidad
Por tanto, el recurso de nulidad tampoco con lo dispuesto en el art. 5 de esta Ley”, art. 25,
procede en relación con el fallo aclaratorio. que reza: “Se consideran necesidades tempora-
Obiter, no puede dejar de mencionarse que les de excepcional interés para la comunidad
el Tribunal de Apelación no juzgó ni se pro- las siguientes: a) Combatir brotes epidémicos;
nunció en relación con el recurso de nulidad b) Realizar censos, encuestas o eventos elec-
que no fundó la actora. Aquí debe recordarse torales; c) Atender situaciones de emergencia
que el recurso de nulidad está implícito en el de pública; y c) Ejecutar servicios profesionales
apelación por lo que, si aquel no fue fundado, especializados”; y art. 26 que establece: “Las
subiste el deber de declararlo desierto. contrataciones en los casos mencionados en
Ahora bien: toda vez que la única interesa- el artículo anterior tendrán una duración de-
da, la actora, no expresó agravios en relación terminada y una remuneración específica por
con esa omisión, debe considerarse que tal vi- un monto global y por un plazo que no podrá
cio está consentido. exceder los doce meses, salvo que subsistan las
Ahora bien, de una revisión oficiosa surge causas que motivaron la contratación”.
un vicio que causa la nulidad no sólo de lo im- En base a la sola lectura y al estudio integral
pugnado, sino de todo el proceso. En efecto, el de los artículos transcriptos, es fácil concluir la
actor demandó sobre la base del contrato de ratio detrás de las contrataciones a las que se re-
fs. 4/5, que lo vincula con la Gobernación de fiere el art. 5 de la Ley N° 1626/00, cual es la de
Amambay por lo que, en principio, regiría el satisfacer una necesidad temporal de la admi-
art. 5 de la Ley 1626/00. nistración pública. Dicha contratación es, na-
Aquí debe decirse que si bien en principio el turalmente, de aplicación excepcional, y para la
art. 5 de la Ley 1626/00 establece la competen- contratación de personal en cuatro casos bien

426 año 43   N º 2
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determinados y, salvo excepciones, por un pla- contratado en una relación laboral, que se en-
zo no mayor a doce meses. cuentra en estado de dependencia respecto del
El art. 5 responde a fines específicos de la or- empleador.
ganización de la administración pública, fines De hecho, como sabemos, es el elemento de
que se encuentran en conformidad con el prin- subordinación o dependencia, consistente en la
cipio de primacía del interés general, estatuido potestad de impartir órdenes en la ejecución de
en el art. 128 de la CN. Dicho principio, expresa la labor contratada, el que determina la diferen-
la doctrina nacional: “...exige un sacrificio o la cia del contrato laboral frente al de prestación
privación que el Estado requiere de los dere- de servicios. En un caso similar, referido a los
chos particulares con miras al interés común contratos estatales del Estado de Colombia, la
que debe inexorablemente satisfacer dentro, Corte Constitucional, a través de la Sentencia
claro está, de los principios administrativos C-154/97, ha delimitado estas diferencias en
de razonabilidad, oportunidad y legitimidad” los siguientes términos: “El contrato de traba-
(Fernández, Evelio et Al. 2018. Constitución jo tiene elementos diferentes al de prestación
de la República del Paraguay. Comentada, Con- de servicios independientes. Para que aquél se
cordada y Comparada. Asunción: Interconti- configure se requiere la existencia de la pres-
nental. pp. 442/443). tación personal del servicio, la continuada
No debe pensarse que el art. 5 de la Ley N° subordinación laboral y la remuneración como
1626/00, mencionado, se refiere a vínculos de contraprestación del mismo. En cambio, en el
naturaleza laboral. Y es que aquí las diferencias contrato de prestación de servicios, la actividad
entre uno y otro ámbito se encuentran bien independiente desarrollada, puede provenir de
delimitadas. En' efecto, el legislador contem- una persona jurídica con la que no existe el
pló la modalidad de contratación civil —de elemento de la subordinación laboral o depen-
prestación de servicios— para casos bien de- dencia consistente en la potestad de impartir
terminados, diferenciándola claramente de las órdenes en la ejecución de la labor contratada.
demás relaciones laborales reguladas en la Ley Sus elementos son bien diferentes, de manera
1626/00. Ambas modalidades de contratación que cada uno de ellos reviste singularidades
poseen elementos propios, con un objeto y una propias y disímiles, que se hacen inconfundi-
naturaleza distinta a cada una. Corresponde bles tanto para los fines perseguidos como por
recordar que el art. 845 del CC dice: “Los de- la naturaleza y objeto de los mismos”.
rechos y las obligaciones de los empleadores y Sobre las características del contrato de
trabajadores derivados del contrato de trabajo, servicios del Estado, la misma Corte ha dicho:
se regirán por la legislación laboral; y los deri- “El contrato de prestación de servicios se ce-
vados del ejercicio de las profesiones liberales, lebra por el Estado en aquellos eventos en que
por su legislación especial". De igual forma, el la función de la administración no puede ser
art. 8 de la Ley N° 213/93 “CT” establece clara- suministrada por personas vinculadas con la
mente: “Se entenderá por trabajo, a los fines entidad oficial contratante o cuando requiere
de este código, toda actividad humana, presta- de conocimientos especializados, para lo cual
da en forma dependiente y retribuida, para la se establecen las siguientes características:
producción de bienes y servicios”. En efecto, el a) La prestación de servicios versa sobre una
contratado en una relación civil debe realizar la obligación de hacer para la ejecución de labo-
prestación en un total estado de independen- res en razón de la experiencia, capacitación y
cia con respecto al contratante, a diferencia del formación profesional de una persona en de-

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

terminada materia, con la cual se acuerdan las y el particular de pura subordinación o depen-
respectivas labores profesionales. b) La auto- dencia, la norma del art. 5 no podrá encontrar
nomía e independencia del contratista desde el aplicación bajo pena de que la decisión judicial
punto de vista técnico y científico, constituye el conculque los derechos fundamentales de ran-
elemento esencial de este contrato, c) La vigen- go constitucional del trabajador, que son irre-
cia del contrato es temporal y, por lo tanto, su nunciables.
duración debe ser por tiempo limitado y el in- Luego, en ese caso apuntado en el párrafo
dispensable para ejecutar el objeto contractual anterior, deberá primar la realidad sobre las
convenido”. formas.
Como vemos, en base a estas diferencias es En este sentido se ha pronunciado la Corte
que el marco jurídico de un contrato civil y uno Constitucional de Colombia al decir que: “El
laboral, y por consiguiente sus jurisdicciones principio constitucional de prevalencia de la
—en rigor, competencias—, son autónomos e realidad sobre las formalidades establecidas
independientes unos de otros. por los sujetos de las relaciones laborales tiene
No existe así, una diferenciación de trato plena operancia en el asunto, en los casos en
irrazonable o arbitraria que atente contra el que se haya optado por los contratos de pres-
principio de igualdad de la comparación del tación de servicios para esconder una relación
art. 5 de la Ley N° 1626/00 en relación con las laboral; de manera que, configurada esa rela-
demás categorías previstas en esa Ley. La di- ción dentro de un contrato de esa modalidad el
ferenciación que hace la ley entre contratados efecto normativo y garantizador del principio
y los demás funcionarios y empleados públi- se concretará en la protección del derecho al
cos se encuentra plenamente justificada des- trabajo y garantías laborales, sin reparar en la
de el momento en que el Estado se encuentra calificación o denominación que haya adopta-
con una necesidad temporal que no puede ser do el vínculo que la encuadra, desde el punto de
atendida por su plantel permanente de funcio- vista formal. De resultar vulnerados con esos
narios y empleados públicos, y se ve obligado comportamientos derechos de los particulares,
a recurrir a una facultad reglada —el art. 5— se estará frente a un litigio ordinario cuya re-
para contratar excepcionalmente y por tiempo solución corresponderá a la jurisdicción com-
determinado. petente con la debida protección y prevalencia
La nota característica de esta contratación de los derechos y garantías más favorables del
es atender una necesidad temporal y urgente, “contratista convertido en trabajador” en apli-
en casos bien determinados y expresamente cación del principio de la primacía de la rea-
previstos por la ley: a) combatir brotes epidé- lidad sobre formalidades establecidas por los
micos; b) realizar censos, encuestas o eventos sujetos de las relaciones laborales (Sentencia
electorales; c) atender situaciones de emergen- C-154/97)”.
cia pública; y, de manera general, permite la En resumen, en el caso de configurarse una
contratación para; c) ejecutar servicios profe- relación de dependencia, el art. 5 será inaplica-
sionales especializados. ble, por el principio de primacía de la realidad
Ahora bien, cosa distinta es la aplicación de sobre las formalidades establecidas por los su-
esta norma o el abuso de esta contratación en jetos de las relaciones laborales.
nuestra administración pública. Pues bien, se juzga que el caso traído a es-
En efecto, cuando el caso concreto presente tudio exorbita .claramente el ámbito de aplica-
una vinculación de naturaleza entre el Estado ción del art. 5 ya varias veces mencionado.

428 año 43   N º 2
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En efecto, al actor se lo contrató para cum- recurrente, pues tampoco se advierten vicios
plir labores de jardinero en la Gobernación de que autoricen sanción de oficio, en los térmi-
Amambay, por una remuneración mensual nos del art. 113 del CPC. Es mi voto.
fija de Gs. 1.000.000 y con sujeción a un ho- La Dra. Peña manifestó: Adherirse al voto
rario también fijo —de 7:00 a 13:00 horas—. del señor Ministro Garay por los mismos fun-
Si a ello se suma que el trabajo para el que fue damentos.
contratado el actor no requiere conocimientos 2ª cuestión: El Dr. Jiménez Rolón dijo: dada
especiales y que difícilmente pueda ser ejecu- la forma en que se resolvió la nulidad, ya no co-
tado sin que el trabajador cumpla órdenes, se rresponde estudiar la apelación.
encuentran elementos suficientes para reputar El Dr. Garay manifestó: Por SD N° 60, dicta-
que, allende las formas, nos encontramos ante do el 16 de junio de 2015, el Juzgado de Primera
un auténtico vínculo laboral —que se caracte- Instancia en lo Civil y Comercial del Tercer Tur-
riza, como se vio supra, por la subordinación no, de la Circunscripción Judicial Amambay,
del trabajador en relación con el empleador—. resolvió: “I.- Hacer lugar, a la presente deman-
Luego, la demanda, que se fundó en ese vín- da de Indemnización de Daños y Perjuicios
culo, no puede resolverse ante el fuero civil y que promueve R. E. G., en contra de la Gober-
comercial, sin conculcar las normas que hacen nación del XIII Departamento de Amambay;
a la competencia en razón de la materia. y en consecuencia, condenar a la Institución
Corresponde pues pronunciar de oficio la Demandada a abonar al actor de la presente de-
nulidad de todo lo actuado y ordenar que el manda en un plazo de 10 días de ejecutoriada la
interesado ocurra ante quien corresponda. Al- presente resolución, la suma de Gs. 8.000.000
cance de la nulidad: ésta se extenderá hasta la (guaraníes, ocho millones), en concepto de
providencia de admisión de la demanda. lucro cesante; II- Imponer las costas a la parte
Costas: habiéndose pronunciado la nulidad demandada, conforme al principio establecido
de oficio, corresponde imponer las costas en el en el art. 192 del CPC; III- Anotar...” (fs. 54/5).
orden causado, en todas las instancias. Por Ac. y Sent. N° 39, del 31 de mayo de
El Dr. Garay manifestó: El recurrente fundó 2016, dictado por el Tribunal de Apelación en
el recurso, esgrimiendo que las resoluciones lo Civil, Comercial, Laboral y Penal, de la Cir-
impugnadas conculcaban los arts. 159 y 160 cunscripción Judicial Amambay, se resolvió:
del CPC. “1°) Declarar desierto los recursos de nulidad
De la revisión de los fallos atacados de nu- y apelación interpuestos por el representante
lidad se constata que si bien al dictarse el Ac. convencional de la Gobernación del XIII De-
y Sent. N° 39, del 31 de mayo de 2016, se des- partamento de Amambay Abog. Silvio Santa
lizó vicio de incongruencia —en el ap. 1°, se Cruz Ugarte, contra la SD N° 60 de fecha 16 de
declararon desiertos los recursos de apelación junio de 2015, dictada por el Juez de Primera
y nulidad y en el ap. 2°, se revocó el fallo im- Instancia en lo Civil y Comercial del Tercer
pugnado— ese defecto fue subsanado por Ac. y Turno de esta Circunscripción Judicial, por
Sent. N° 39 (bis), dictado el 30 de junio de 2016, las consideraciones expuestas en el exordio
por el cual el ad quem, aclaró de oficio el fallo de esta resolución; 2°) Revocar la SD N° 60 de
anterior, con estricta sujeción a los arts. 386 y fecha 16 de junio de 2015, dictada por el Juez
387 del CPC. de Primera Instancia en lo Civil y Comercial del
A tenor de lo expuesto, corresponde deses- Tercer Turno de esta Circunscripción Judicial,
timar el recurso de nulidad interpuesto por el por los fundamentos expuestos en el conside-

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

rando del presente fallo; 3°) Imponer las costas Por AI N° 2726, dictado el 29 de agosto de
a la parte perdidosa; 4°) Anotar...” (fs. 79/84). 2017, resolvió: “1) Dar por decaído el derecho
Posteriormente, fue dictado el Ac. y Sent. N° que ha dejado de usar el Abog. Silvio Santa
39 (bis), del 30 de junio de 2016, por el que se Cruz Ugarte, para presentar su escrito de con-
resolvió: “1°) Aclarar de oficio el Ac. y Sent. N° testación del traslado corrídole; II) Autos para
39 de fecha 31 de mayo de 2016, dictado por el Sentencia; III) Anotar...” (fs. 107).
Tribunal, obrante a fs. 79/84 de autos, confor- Preliminar, cabe referirnos respecto a la
me a las consideraciones y alcances expuestos competencia, en razón de materia, pues el Juz-
en el exordio de esta resolución; 2°) Anotar...” gador de Primera Instancia aplicó normativa
(fs. 85). del Código Laboral, mientras que el ad quem
Contra dichas Resoluciones se agravió el normativa del Código Civil.
recurrente, solicitando sus revocatorias, en los Del contrato de prestación de servicios N°
términos del escrito “expresión de agravios” 074/2013, se constata que la Gobernación del
obrante a fs. 98/103. Esgrimió que el fallo im- XIII Departamento Amambay contrató a R. E.
pugnado rechazó la demanda por indemniza- G. para que preste servicios como jardinero en
ción de daños y perjuicios fundado en los arts. la Gobernación. En la cláusula sexta de dicho
715 y 850 del código de fondo, pero sin dar Contrato se estableció: “... Las partes de común
razones o motivos del porqué la citada norma- acuerdo, aceptan la jurisdicción del fuero civil
tiva privaba del derecho a reclamar por daños de los Tribunales de Pedro Juan Caballero, para
y perjuicios sufridos por incumplimiento del dirimir controversias emergentes del presente
contrato. Sostuvo que la decisión unilateral de contrato”.
rescisión contrato, de por sí acarreaba daños a Se aprecia, entonces, que los contratantes
la parte que sufría las consecuencias. Arguyó reglaron sus derechos, conforme disposición
que el error del Tribunal fue analizar de forma de la Ley N° 1626/2000 (De la Función Públi-
muy puntual la cláusula cuarta del contrato, ca), que en su art. 5 reza: “Es personal contra-
olvidando que dentro del convenio existían tado la persona que en virtud de un contrato
otras que podían ser invocadas por la gober- y por tiempo determinado ejecuta una obra o
nación para proceder a la rescisión del acuerdo presta servicio del Estado. Sus relaciones jurí-
por culpa del contratado, haciendo interpre- dicas se regirán por el Código Civil, el contrato
tación no equitativa y contraria a la buena fe. respectivo, y las demás normas que regulen la
Señaló que el tribunal no observó ni indagó la materia. Las cuestiones litigiosas que se susci-
verdadera intención de las partes, no apreció ten entre las partes serán de competencia del
la totalidad de las circunstancias y olvidó que fuero civil”.
las cláusulas contractuales se interpretaban las En efecto, al ser el accionante personal
unas con las otras y en base al principio de bue- contrato de la administración pública rige la
na fe. Esgrimió que el hecho de haberse rescin- normativa citada y, por ende, las cuestiones
dido el contrato implicó dejar de tener trabajo, litigiosas que se susciten entre las partes con
afirmando que ese hecho es atribuible única y motivo de ese contrato, deberán dilucidarse en
exclusivamente a la Gobernación de Amam- fuero civil, como así establecieron los contra-
bay, pues rescindió el contrato sin justo moti- tantes libremente. Esta magistratura ha man-
vo. En base a esas consideraciones, solicitó en tenido esa enhiesta posición jurídica en fallo
concepto de lucro cesante Gs. 8.000.000 y por anterior similar (Vr.gr.: Ac. y Sent. N° 60, 21 de
daño moral Gs. 30.000.000. junio de 2018).

430 año 43   N º 2
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Hecha esa puntualización, cabe determinar exigencia que fue cumplida. Adujo que al ha-
si es o no procedente la demanda por indem- berse estipulado la forma y modo de rescisión
nización de daños y perjuicios promovida por del contrato y no establecer responsabilidad
R. E. G. contra la Gobernación del XIII Depar- económica por tal rescisión, no correspondía
tamento Amambay, por rescisión unilateral del reclamar por indemnización (fs. 20).
contrato de prestación de servicios. Y, en caso En virtud al contrato de prestación de ser-
afirmativo, si corresponde el rubro por lucro vicios N° 074/2013, el accionante se compro-
cesante y su quantum, pues el rechazo del daño metió a prestar servicios para la accionada,
moral e imposición de intereses tienen doble en calidad de jardinero de la Institución. Se
juzgamiento. Y, por eso, no es susceptible de estableció que el contrato tenía plazo de dura-
revisión en esta máxima Instancia, según el art. ción desde el 2 de enero de 2013 hasta el 31 de
403 del CPC. diciembre de 2013; de lunes a viernes de cada
De constancias procesales surgen que R. E. semana; horario: 07:00 a 13:00 horas y en los
G. promovió demanda ordinaria por indem- horarios extraordinarios fijados por la Gober-
nización de daños y perjuicios contra la Go- nación. Fue estipulado que por los trabajos
bernación del XIII Departamento Amambay. contratados, la Gobernación abonaría al con-
Esgrimió que desde el mes de noviembre del tratado la suma de Gs. 1.000.000 mensuales,
año 2009, prestaba servicios como Jardinero pagaderos al final de cada mes. En la cláusula
de la Institución, cumpliendo horario fijo y cuarta, numeral tercero, se estableció: “... El
con derecho a vacaciones y aguinaldo, siendo presente contrato podrá ser rescindido: a) Por
su relación con la Gobernación netamente de decisión unilateral de una de las partes, siem-
subordinación laboral, con antigüedad de 3 pre que medie notificación por escrito, b) Por
años, 6 meses y 2 días. Afirmó que el 2 de mayo incumplimiento de sus funciones por parte de
de 2013, la demandada dictó Nota N° 389/2013, la contratada” (fs. 4/5).
por la que se le comunicó su destitución en La Res. N° 389/2013, del 2 de mayo de 2013,
el cargo. Señaló que tal decisión le causó sor- que dictó la Gobernación del XIII Departamen-
presa e indignación ya que durante los años de to Amambay, dispuso: “Art. 1.- Dar por rescin-
permanencia en la Institución no incurrió en dido el contrato de prestación de servicios de
causal legal o de facto que motive la rescisión R. E., como asistente de la Secretaria General
del contrato. Alegó que consideraba arbitraria de la Gobernación del XIII Departamento de
e ilegal la referida rescisión, por no existir cau- Amambay, a partir del día de mayo de 2013 y
sal legal prevista en el art. 851 del CC y menos se da las gracias por los servicios prestados al
de despido. Por tal motivo, solicitó la suma de Gobierno Departamental; art. 2.- Hacer saber
Gs. 8.000.000, correspondientes a los salarios al afectado que se rescinde de sus servicios de
dejados de percibir por 8 meses (lucro cesante) acuerdo al contrato de prestación de servicios
y Gs. 30.000.000 por daño moral, más intereses N° /2013, cláusula 4ª de las responsabilidades
legales del 3 % mensual a ser aplicados sobre el punto 3 inc. a)...” (fs. 2).
monto reclamado por lucro cesante (fs. 6/9). El art. 669 del CC consagra el principio de
La Gobernación del XIII Departamento la autonomía de la voluntad, al disponer: “Los
Amambay señaló que según la cláusula cuar- interesados pueden reglar libremente sus de-
ta, ap. 3, el contrato podría ser rescindido por rechos mediante contratos. Observando las
decisión unilateral de cualquiera de las partes normas imperativas de la ley, y en particular,
siempre que medie notificación por escrito, las contenidas en este título y en el relativo a

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los actos jurídicos”. A su vez, el art. 715 de di- bilateral, la unilateral prevista y la legal: a) La bi-
cha normativa preceptúa: “Las convenciones lateral constituye la forma más típica, y alrede-
hechas en los contratos forman para las par- dor de su concepto se elaboran los otras dos. La
tes una regla a la cual deben someterse como bilateral se opera a través del llamado distráete
a la ley misma y deben ser cumplidas de bue- (art. 1200, primer párrafo, nota al art. 1493)
na fe...”. En concordancia, el art. 718 reza: “Las que es un contrato en virtud del cual se deja sin
partes pueden extinguir por un nuevo acuerdo efecto (sin cumplirlo, pues si no habría pago)
los efectos de un contrato anterior, pero la res- otro contrato anterior. Lo que el consensus
cisión acordada no perjudicará en ningún caso puede hacer, el contrario consensus puede des-
los derechos adquiridos por terceros, a conse- truir; b) La unilateral prevista supone que las
cuencia del contrato rescindido”. partes han incluido en el contrato una cláusula
Se aprecia, entonces, que por el principio que autoriza a cualquiera de ellas (o sólo a algu-
de la autonomía de la voluntad, las partes pue- na de entre ellas) a dejar sin efecto el contrato.
den reglar libremente sus derechos mediante Aproximando esta figura a la de la rescisión
contratos pero también desobligarse de su bilateral, se puede decir que en ésta concurren
cumplimiento, mediante la rescisión bilateral también dos voluntades. La de quien rescinde
(distracto), prevista en el citado art. 718 del CC. es actual; la otra ha sido dada por anticipado;
Asimismo, pueden hacerlo por rescisión unila- c) Y tenemos, en fin, la legal cuando es la ley la
teral de las partes, cuando ellas han previsto o que autoriza a una de las partes (o a cualquiera
incluido en el contrato cláusula que autoriza a de ellas) a rescindir el contrato. En definitiva se
cualquiera de ellas —o sólo a una— a dejar sin trata también de una rescisión unilateral” (Teo-
efecto el contrato. Finalmente, la rescisión pue- ría de los Contratos, Tomo I, Parte General, ps.
de proceder en virtud de la Ley, cuanto ésta au- 590/1).
toriza a una de las partes a rescindir el contrato. En el sub lite, se constata que por el contrato
Al respecto, cabe citar a Ghersi que ense- de prestación de servicios, las partes establecie-
ña: “... así como las partes tienen amplitud ron —libre y voluntariamente— que cualquie-
para darse su propia regulación mediante los ra de ellas podía desistir el contrato, sin motivo
contratos, es lógico acordarles la facultad dé alguno, siempre y cuando medie notificación
extinguirla voluntariamente. Esta es la nota por escrito de tal decisión. Esa causal fue in-
característica de la rescisión. No depende de vocada por la accionada, quien sostuvo que
hechos posteriores. Los contratantes deciden la rescisión fue comunicada —en debida for-
de mutuo acuerdo poner fin al vínculo contrac- ma— al accionante, extremo reconocido por el
tual... A pesar del carácter bilateral o conven- actor al tiempo de promover la demanda al re-
cional del instituto en análisis, existe también ferir: “... en fecha 2/mayo/2013, se dicta la Nota
la figura de la rescisión unilateral o denuncia, 389/2013 emanada por la Gobernación..., por
que se presenta como la facultad acordada a el cual se comunica mi destitución al cargo,
cualquiera de las partes de retirarse unilateral- disponiendo la rescisión del contrato suscrito
mente de la convención. Esta puede originarse con la demandada...” (Vide: fs. 7).
en la cláusula del contrato o en una disposición Se constata, pues, que la decisión de la Go-
legal” (Contratos Civiles y Comerciales, Partes bernación Amambay de concluir el contrato
general y especial, Tomo I, ps. 266/7). de prestación de servicios del accionante, no
En el mismo sentido, López de Zavalia ilus- constituye acto antijurídico o ilícito, por ende,
tra: “Podemos señalar tres clases de rescisión: la no genera responsabilidad alguna para su par-

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 j u r i sp r u d e n ci a

te. La rescisión unilateral del contrato por la Como primer punto, y pese a que no ha
Gobernación es, pues, el ejercicio del derecho integrado la materia de agravios, corresponde
expresamente previsto por las partes en el con- abordar el tema relativo a la competencia mate-
trato que signaron. rial para entender en la presente controversia.
Como dijimos, los contratos deben ser cum- Ello, en razón de que la competencia por razón
plidos de buena fe y sus cláusulas obligan a los del fuero o materia, es una cuestión de orden
contratantes como a la ley misma. Entonces, público, no renunciable ni subsanable, y cuyo
el reclamo del accionante resulta inatendible, examen de oficio se impone en cualquier ins-
pues ha convenido libremente las condiciones tancia.
y modo de terminación o extinción del contra- El Tribunal inferior había argumentado que
to. la jurisdicción competente para entender en la
La buena fe implica “la necesidad de sujetar- presente controversia era la civil, por tratarse
se a los efectos del contrato y, en buena medida, de un conflicto laboral suscitado entre el per-
su irretractabilidad; así como también se des- sonal contratado y su empleador, con base en
prende de ella la prohibición de regresar contra lo dispuesto en el art. 5 de la Ley N° 1626/2000,
los propios actos, prohibición que demanda al haberse enmarcado la relación jurídica a un
un comportamiento coherente con el previo contrato de prestación de servicios de natura-
modo de obrar del sujeto en un punto y en si- leza civil.
tuación idéntica” (Mosset Iturraspe, Interpreta- A los efectos de la determinación de la com-
ción económica del Contrato, p. 211). petencia material, es menester considerar la
En esas condiciones, al no existir conducta naturaleza del vínculo jurídico, el acto jurídico
ilícita o antijurídica de la Gobernación del XIII que dio origen al mismo, así como la acción
Departamento Amambay, por la rescisión uni- promovida y el contenido de las pretensiones
lateral del contrato, el reclamo por resarcimien- deducidas, de manera a subsumir la contienda
to de daños y perjuicios deberá desestimarse. bajo la ley que fije la competencia, así como la
Por las motivaciones explicitadas, cabe en legislación aplicable.
estricto derecho, confirmar el fallo impugnado En este caso, el actor había iniciado de-
y, en consecuencia, rechazar la demanda por manda por indemnización de daños y/o por
indemnización de daños y perjuicios. Las cos- despido sin justa causa y cobro de haberes
tas serán impuestas en el orden causado, al ha- laborales en diversos conceptos contra la Go-
ber razón probable para litigar, según los arts. bernación del Departamento de Amambay.
193 y 205 del CPC. Es mi voto. Indicó que tras haberse desempeñado por
La Dra. Peña manifestó: Adherirse al voto más de tres años como jardinero de la Gober-
del Dr. Garay, pues coincidió con la conclusión nación, y suscrito un contrato de prestación
a la que ha arribado el mismo, en lo que respec- de servicios en enero de 2013 por el término
ta a la confirmación de los fallos apelados, que- de un año, en mayo de 2013 le fue comunica-
dando en consecuencia rechazada la demanda da su rescisión, dándose así por terminadas
de indemnización de daños y perjuicios pro- sus funciones. Aseguró que el vínculo era ne-
movida por el Sr. R. E. G. contra la Goberna- tamente de subordinación laboral, y que fue
ción del XIII Departamento de Amambay. dejado cesante en sus funciones sin que exista
No obstante, se permite hacer las siguientes ninguna causal legal. Fundó su pretensión en
puntualizaciones, para dejar en claro las razo- disposiciones del código civil como también
nes que lo llevaron a esta conclusión. y subsidiariamente, en el código laboral, soli-

m a r zo 2020 433
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

citando al juzgado se imprima el trámite que dencia. De hecho que la única característica
corresponda. Posteriormente, y previo reque- definitoria del “personal contratado” indicada
rimiento del Juzgado acerca de la acción pro- por la norma, es la forma de la vinculación del
movida, el actor aclaró que se trataba de una prestador de servicio con el Estado: contrato
demanda civil de indemnización. Por su parte, por tiempo determinado.
en su contestación, la Gobernación reconoció Ahora bien, antes de pasar este punto, se
el vínculo contractual pero sujeto a las dispo- permite aclarar si bien tiene sentada postura
siciones del Código Civil, conforme al art. 5 de en el sentido de la inconstitucionalidad del art.
la Ley 1626/2000, y por tanto, con base en las 5 de la Ley N° 1626/2000, con respecto a los
cláusulas del contrato de prestación de servi- contratados que prestan servicio al Estado en
cios, negó adeudar suma alguna al actor. forma dependiente, en vista de la afrenta que
Si bien podemos coincidir a partir del rela- representa al principio de igualdad; lo cierto es
to fáctico, que efectivamente se trataba de una que en este caso, el actor en ningún momento
relación de naturaleza laboral, siendo clave el cuestionó la constitucionalidad del art. 5 de la
elemento de dependencia o subordinación que Ley N° 1626/2000 por vía de excepción, a los
caracterizaba al régimen laboral descrito por el efectos de evitar su aplicación al caso. Tampo-
actor, y no negado por la Gobernación, y aun co lo consideraron los juzgadores de las ins-
cuando aparece desempeñando la función pro- tancias inferiores, en cuyo caso podían haber
pia de un personal del servicio auxiliar —jardi- planteado la cuestión constitucional conforme
nero—; lo determinante es que se trataba de un a la facultad que les acuerda el art. 18 inc. a) del
personal contratado por la Gobernación con CPC.
carácter temporal. De modo que al no haberse cuestionado
Al respecto, el art. 5 de la Ley N° 1626/2000 la constitucionalidad del art. 5 de la Ley N°
es claro al prescribir: “Es personal contratado 1626/2000, y a pesar del criterio que sostengo
la persona que en virtud de un contrato y por respecto a esta disposición legal, entiendo que
tiempo determinado ejecuta una obra o presta el mismo deviene irremediablemente aplicable
servicio al Estado. Sus relaciones jurídicas se al caso para fijar la competencia del fuero civil
regirán por el Código Civil, el contrato respecti- en este caso. Así también, la legislación apli-
vo, y las demás normas que regulen la materia. cable, conforme al origen del vínculo jurídico
Las cuestiones litigiosas que se susciten entre —contrato de prestación de servicios— y la
las partes serán de competencia del fuero civil”. acción civil de indemnización de daños, con-
A tenor del art. 5 arriba trascripto, quien forme surge de la propia aclaración efectuada
ingresa a trabajar al servicio del Estado por por el actor en su momento.
medio de un contrato por tiempo definido, En este sentido, y conforme al marco legal
pertenece a la clase de “personal contrata- que rige en materia de responsabilidad civil,
do”, sea que el servicio se preste en relación coincido con los fundamentos expuestos por
de dependencia o en forma autónoma, pues el Dr. Garay para el rechazo de la pretensión
la disposición legal no hace distingo en cuan- resarcitoria, con base en lo dispuesto en los
to a la modalidad de la prestación de servicio arts. 669, 715 y 718 del CC, atendiendo a que
del contratado. Esto es, la clase de “personal la Gobernación no ha incurrido en conducta
contratado” engloba tanto a quien presta ser- antijurídica alguna que pueda generar respon-
vicios al Estado en forma autónoma como a sabilidad civil, habiéndose atenido a la cláusula
quien presta servicios en relación de depen- de recisión unilateral.

43 4 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

Por todo lo expuesto, estimo que la deman- sum ar ios

da resarcitoria deviene improcedente, hallán- 1 Las causas de nulidad invocadas guardan
dose ajustados a derecho los fallos recurridos. relación con el cumplimiento de normas
Así también, coincido con el Dr. Garay en que hacen a la instrumentación pública de
que corresponde la imposición de costas en el la voluntad del testador y que competen
orden causado, con base en lo dispuesto en los funcionalmente al escribano público, cuyo
arts. 193 y 205 del CPC, por haber tenido razo- incumplimiento puede desencadenar la nu-
nes fundadas para litigar. Es mi voto. lidad del instrumento público impugnado
Por los méritos del Acuerdo que antecede, y la responsabilidad del escribano público,
Excma. Corte Suprema de Justicia, Sala Civil tanto en el orden administrativo como re-
y Comercial. Resuelve: Desestimar el Recur- sarcitorio, si los vicios le son imputables.
so de Nulidad interpuesto. Confirmar el Ac. y [1] [2]
Sent. N° 39, con fecha 31 de mayo de 2016 y el
Ac. y Sent. N° 39 bis, con fecha 30 de junio de
2 La doctrina mayoritaria sostiene que debe
2016, dictados por el Tribunal de Apelación en
darse al escribano la oportunidad de de-
lo Civil, Comercial, Laboral y Penal de la Cir-
fenderse ya en la demanda de nulidad del
cunscripción Judicial de Amambay. Imponer
instrumento público que autorizó y no li-
las Costas, en las tres Instancias, en el orden
mitar su legitimación pasiva a los casos de
causado. Anotar, registrar y notificar.- Eugenio
demandas de daños y perjuicios, por lo que
Jiménez Rolón.- César Antonio Garay.- Miryam Peña
la intervención del escribano sería necesa-
Candia.- Sec.: Pierina Ozuna Wood.-
ria, y si bien las objeciones a la tesis de la
intervención necesaria son de fuste, no son
suficientes para enervarla, ya que no logran
L I T I SCON SORCIO
desvirtuar que el derecho a la defensa del
Litisconsorcio necesario con el escribano cuando se
escribano se verá mejor resguardado si in-
demanda la nulidad de una escritura pública.
terviene, y guarda armonía con el principio
b ú s q u e d a t e m áti c a ( te s a uro) de economía procesal. [1] [2]
DAÑOS Y PERJUICIOS • DEFENSA EN JUICIO •
ESCRIBANO • ESCRITURA PUBLICA • INSTRU- 3 La relación procesal debió estar integrada
MENTO PUBLICO • INTEGRACION DE LA LITIS con la escribana en los términos del art. 101
• LEGITIMACION • LEGITIMACION PASIVA • del CPC a fin de salvaguardar su derecho a
LITISCONSORCIO • NULIDAD • NULIDAD DE la defensa en juicio, lo que constituye un li-
ACTO JURIDICO • RESPONSABILIDAD • RES- tis consorcio necesario, ya que la sentencia
PONSABILIDAD DEL ESCRIBANO • SENTENCIA que se dicte es de naturaleza constitutiva y
crea un nuevo status jurídico (del voto del
HECHOS Dr. Garay). [1] [2]
Se interpone recurso sobre el pronunciamiento
de alzada sobre la nulidad de acto jurídico de-
mandada. La Corte Suprema de Justicia, Sala Civil JURISPRUDENCIA VINCULADA
y Comercial, dispone anular el procedimiento y [1] Ver también: Tribunal de Apelación en lo Ci-
remitir los autos a primera instancia para el tras- vil y Comercial de Asunción, Sala 5 • Ordiñana,
lado de la demanda a la escribana pública. África c. Museo del Barro y otros s/ Nulidad de

m a r zo 2020 435
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

acto jurídico. (Ac. y Sent. N° 66) • 24/06/2014 • Asunción, noviembre 5 de 2019

La Ley Online • PY/JUR/267/2014. 1ª) ¿Es nula la sentencia apelada?
[2] EN SENTIDO CONTRARIO: Corte Suprema 2ª) En caso contrario, ¿se halla ajustada a
de Justicia del Paraguay, sala civil y com. • C. C., Derecho?
D. S. c. A. R., J. J. s/ Nulidad de acto jurídico y 1ª cuestión: El Dr. Jiménez Rolón dijo: El re-
otros. (Ac. y Sent. Nº 1705) • 04/12/2017 • LLP curso se fundó, en lo esencial, en que no se dio
Febrero 2018 • PY/JUR/354/2017 -- Tribunal de intervención en el proceso a la escribana públi-
Apelación en lo Civil y Comercial de Asunción, ca interviniente en la escritura pública que se
sala 3 • Asunción Golf Club c. Municipalidad de pretende anular (vide fs. 143/147).
Asunción y otros s/ Nulidad de títulos y otros. Por AI N° 378, con fecha 15 de abril de 2019,
(Ac. y Sent. N° 55) • 30/07/2015 • La Ley Online se dio por decaído el derecho que tenía el Abog.
• PY/JUR/481/2015 -- Tribunal de Apelación en J. R. F. para contestar el traslado y se llamó “au-
lo Civil y Comercial de Asunción, sala 3 • Pette tos para sentencia” (fs. 194).
Kroug, Andrés Luis María c. CIMPORTEX Para- Z. I. C. B. demandó a P. B. por nulidad del
guay I.C.S.A. y otros s/ Nulidad de Acto Jurídico. testamento que G. C. otorgó a favor de esta últi-
(Ac. y Sent. N° 123) • 09/12/2013 • La Ley Online ma. Según la demanda y los documentos agre-
• PY/JUR/597/2013 -- Tribunal de Apelación en gados al proceso, el testamento se instrumentó
lo Civil y Comercial de Asunción, sala 3 • Cuevas en la escritura pública N° 7, con fecha 2 de se-
Giardina, Diego Raúl y otros c. Brítez Gómez, tiembre de 2014, pasada ante la escribana pú-
Mirian Bettina s/ Nulidad de Acto Jurídico/Si- blica Maura Josefina Kallus (fs. 40/47; 86/87).
mulación. (Ac. y Sent. N° 41) • 22/06/2012 • La La acotación de que el testamento se instru-
Ley Online • PY/JUR/319/2012 -- Tribunal de mentó en escritura pública es crucial, pues de
Apelación en lo Civil y Comercial de Asunción, la lectura del acuerdo y sentencia impugnado
sala 3 • Rossi, Jorge Miguel Esteban c. Distri- surge que el Tribunal de Apelación juzgó que
buidora del Paraguay S.A. y otros s/ Nulidad de había que declarar desierto el recurso de nuli-
acto jurídico. (Ac. y Sent. N° 126) • 17/11/2011 dad; pero, obíter dicta, hizo la salvedad de que
• La Ley Online • PY/JUR/703/2011 -- Cor- como se trataba de una demanda de nulidad
te Suprema de Justicia del Paraguay, sala civil de acto jurídico, la escribana pública que lo
y com. • Bibolini Quaranta, Guillermo M. c. autorizó no debía intervenir forzosamente en
Banco Nacional de Fomento y otra (Ac. y Sent. el proceso. Los argumentos que el tribunal dio
N° 249) • 19/05/2008 • La Ley Online • PY/ -obíter- para ello fueron: que la escribana pú-
JUR/120/2008. blica no es parte del acto jurídico, ni podía ser-
lo, ya que de lo contrario no podía autorizarlo
CITAS LEGALES ex art. 117 del COJ; amén de que los efectos del
Constitución Nacional: 16. Código Procesal acto no le favorecen ni le perjudican y que, por
Civil: 101, 116, 408. Código de Organización tanto, no le conciernen.
Judicial: 111, 117. Se comparte plenamente la fundamenta-
ción del Tribunal de Apelación en relación con
CITA ONLINE   PY /JUR/927 /2019 que en las acciones de nulidades sustanciales de
actos jurídicos, el escribano público que los au-
CS, Paraguay, Sala Civil y Comercial, torizó no es —ni debe ser— legitimado pasivo.
2019/11/05 C. V., Z. I. c. B. R., P. s/ Nulidad de Es más: esa es, precisamente, la tesis que desde
acto jurídico (Ac. y Sent. Nº 94) hace tiempo sostiene la Excelentísima Corte

436 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

Suprema de Justicia y a la que, brevitatis causa, del pronunciamiento que recayese en ese litigio
cabe remitirse: vide, v. gr., Ac. y Sent. N° 65, con no podrían alcanzarlo, por no habérsele dado
fecha 3 de julio de 2018. oportunidad de defender el acto. En cambio, si
Ahora bien: de la demanda surge que las se reclamase la nulidad por razones que afecta
causas de nulidad que se alegaron guardan rela- únicamente al “acto instrumentado”, es decir
ción con cuestiones que podrían vincularse al el contenido de las declaraciones formuladas
quehacer propio de la función notarial como, por las partes, en algunos casos nada tendría
v.gr., la comparecencia del testador, el número que ver el escribano con ello, ni sería menester
de testigos requeridos, la observancia de las darle intervención en el litigio. Por ejemplo, si
normas que regulan la firma a ruego, etc. una de las partes solicita la nulidad de un acto
En otras palabras: las causas de nulidad que escriturario, aduciendo que existió un vicio de
se invocaron guardarían relación con el cum- la voluntad (error, dolo o violencia), ninguna
plimiento de normas que hacen a la instru- responsabilidad podrá achacársele al notario
mentación pública de la voluntad del testador que autorizó la escritura, ni será menester que
y que competen funcionalmente al escribano tenga participación en el juicio de nulidad ya
público. Como es sabido, el incumplimiento que el escribano, como depositario de la fe pú-
de esas normas puede desencadenar dos con- blica, se limita a dar forma instrumental a las
secuencias: con seguridad y salvo excepciones, declaraciones de voluntad que se han formu-
la nulidad del instrumento público impugnado lado en su presencia y que él ha podido captar
y, eventualmente, la responsabilidad del escri- por haberlas “visto u oído”. Algo similar suce-
bano público tanto en el orden administrativo dería si se alega que ha mediado “simulación”,
como resarcitorio, si los vicios nulidificantes le o que el aprovechamiento de la situación de
son imputables. inferioridad justifica la nulidad por “lesión”. [...
Ante este escenario, surge la cuestión de sa- ] Pero si los defectos que se aducen para solici-
ber si el escribano público debe o no ser parte tar la nulidad son de carácter instrumental, es
necesaria en los procesos judiciales en los que decir provienen del propio quehacer del autori-
se pretenda la nulidad de los instrumentos pú- zante, o tienen carácter ostensible, manifiesto,
blicos que autorizó —ya que nada impide que, aunque incidan sobre el contenido del acto, [...]
facultativamente, intervenga a fin de defender deberá ineludiblemente dársele participación
sus intereses—. Sobre el tema, la doctrina ma- al escribano. Ejemplifiquemos: si el instrumen-
yoritaria sostiene que debe darse al escribano to presenta enmiendas no salvadas, si ha sido
la oportunidad de defenderse ya en la demanda suscripto fuera del lugar en que tiene asiento
de nulidad del instrumento público que auto- la notaría, si falta la firma de algunos de los
rizó y no limitar su legitimación pasiva a los otorgantes, o la del propio autorizante, estare-
casos de demandas de daños y perjuicios. De mos en presencia de vicios instrumentales, que
tal guisa, la intervención del escribano sería comprometen la responsabilidad funcional del
necesaria. escribano”. (Nulidad de escrituras públicas. In-
Así, se ha dicho que: “Es verdad que si se tervención del escribano en el juicio por Luis
pone en entredicho el ‘acto instrumental’, es Moisset de Espanés. Revista Notarial de Córdo-
decir se solicita la nulidad del acto por existir ba, N° 52, 1986, p. 110); “...Si existen causas que
defectos formales, resulta indispensable dar vicien el instrumento, sean estas manifiestas
participación al escribano que lo autorizó, y o necesiten de una investigación, la responsa-
que de no procederse de esta manera los efectos bilidad del escribano estará comprometida y

m a r zo 2020 437
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

será indispensable que participe en el juicio”; en sí misma, no conllevaría para éste último,
“...Cuando en un litigio se solicita la nulidad todavía, ninguna consecuencia disvaliosa; y
de una escritura por padecer de “vicios instru- como ésta, en rigor, requiere de una decisión
mentales”, [...] es indispensable dar participa- que sólo puede adoptarse en el contexto de un
ción al notario que debe integrar la litis, pues proceso de responsabilidad contra el escriba-
de lo contrario quedaría vulnerado el principio no y, dado que el proceso de nulidad no es un
constitucional de defensa en juicio” (Nulidad proceso de responsabilidad, pues entonces no
de escrituras públicas. Responsabilidad del es- puede hablarse de litisconsorcio necesario. Lo
cribano por Luis Moisset de Espanés y José Fer- dicho se complementaría con un recordatorio
nando Márquez, pp. 5/6. Fuente: Conferencia de la finalidad del litisconsorcio necesario y
pronunciada por el Dr. Luis Moisset de Espa- su inaplicabilidad al en tal sentido, se diría que
nés en el Colegio de Escribanos de Córdoba.); la finalidad del litisconsorcio necesario es que
“Cuando se demanda la nulidad de un instru- pueda dictarse sentencia útil sobre el fondo del
mento notarial por vicios formales, el notario asunto en los casos en que, por la inescindibi-
que lo autorizó tiene legitimación pasiva, por lidad de la relación jurídica, lo decidido afecta
lo que en aquellos casos en que la resolución forzosamente a todas las partes de ella, de tal
que llegara a dictarse pudiera ocasionarle con- guisa que todas deben ser parte del proceso y
secuencias jurídicas adversas de acuerdo con tener oportunidad de defenderse; y que, dado
las normas que rigen su actuación, se le debe que la sentencia sobre nulidad de instrumento
llamar a juicio, aun de oficio [...]; sin embargo, público no causa por sí misma ningún perjui-
cuando lo que se demanda es la nulidad del acto cio para el escribano público, debe inferirse
jurídico contenido en el instrumento notarial, que éste no es parte del proceso de nulidad de
es innecesario llamar a juicio al fedatario públi- instrumento. Finalmente, se diría que, en cual-
co, ya que la nulidad que llegara a declararse no quier caso, lo decidido en el proceso de nulidad
afectaría sus intereses jurídicos, en tanto que de instrumento público no afectaría el derecho
los vicios a aquél a tribuidos no emanan de su de defensa del escribano público, por los lími-
actuación, de manera que en esta hipótesis no tes propios de la cosa juzgada.
existe razón para ordenar reponer el procedi- Debe reconocerse que las objeciones a la
miento con el objeto de que intervenga en un tesis de la intervención necesaria del escribano
juicio en el que no es parte” (181707. P./J. 21/2 público, reseñadas en el párrafo anterior, son
004. Pleno. Novena Época. Semanario Judicial de fuste. Sin embargo, no son suficientes para
de la Federación y su Gaceta. Tomo XIX, Abril enervarla, ya que no logran desvirtuar que, en
de 2004, P. 97). cualquier caso, el derecho de defensa del escri-
Ahora bien: es cierto que podría argüirse, bano se verá, sin dudas, mejor resguardado si
para contrarrestar la tesis de la intervención interviene ya en el proceso de nulidad de ins-
forzosa del escribano público a la que se aludió trumento público. A ello, puede añadirse que
recién, que dicha intervención no debiera ser la intervención necesaria del escribano público
forzosa sino, a lo sumo, meramente voluntaria. en este tipo de procesos guarda armonía, tam-
La refutación a la tesis de la intervención nece- bién, con el principio de economía procesal:
saria del escribano público se formularía así: en efecto, la iniciación de un proceso distinto
incluso de obtenerse la declaración de nulidad contra el escribano público sería dispendioso,
del instrumento público, ella no le concerniría ya que se deberían reeditar todas las pruebas
al escribano, porque esa nulidad declarada, producidas en el proceso de nulidad por cuan-

438 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

to éstas serían inoponibles al escribano que no gítima hija, declarada heredera en la sucesión
intervino en él. de G. C., promovió demanda por nulidad de
Por estas consideraciones, se juzga ajusta- acto jurídico contra P. B. R. Sostuvo que el 2
da a derecho la tesis que propugna que en los de septiembre de 2014, G. C. formalizó testa-
procesos de nulidad de instrumentos públicos, mento ante la Notaría Pública Maura Josefina
cuando los defectos sean formales o el Escriba- Kallus, señalando que su deceso acaeció el 3
no participó de la causa de nulidad, debe darse de septiembre de 2014. Esgrimió que el refe-
intervención forzosa al escribano público, a fin rido testamento no revestía las formalidades
de que éste tenga oportunidad de ejercer am- establecidas en el Código Civil. En tal sentido,
pliamente su derecho de defensa. adujo que esa escritura adolecía de vicios en
Así pues, dado que se constató que en este cuanto a la comparecencia del supuesto testa-
proceso de nulidad de instrumento público no dor; los testigos; la indicación del motivo del
intervino la escribana pública que lo autorizó, impedimento para firmas, etc. Aseveró que
procede declarar su nulidad y dar intervención ante los innumerables errores cometidos por la
a la omitida. En efecto, la demanda no fue ad- otorgante Escribana Pública, en relación a los
mitida a su respecto, según surge de la provi- requisitos formales y legales que exigían la Ley
dencia inicial de fs. 48, por lo que en ningún para la formalización del testamento, la con-
caso puede reputarse que en bajas instancias se vicción era firme que jamás pudo considerarse
la consideró parte del proceso. válida la escritura pública N° 07, pasada por la
Alcance de la nulidad: ex arts. 101 y 116 Notaría Maura Josefina Kallus, ya que ni siquie-
del CPC, la nulidad del proceso debe ser total y ra su redacción era la correcta y, mucho menos,
no sólo relativa a la omitida hasta, inclusive, la cumplía las exigencias establecidas en el Códi-
providencia que ordena la apertura de la causa go Civil para su validez. Continuó afirmando:
a prueba (fs. 70); pues, al tratarse de litisconsor- “... ni siquiera dejó agregado un certificado mé-
cio necesario, las decisiones que recaigan sobre dico que acredite que el testador estaba capaz
los sujetos procesales deberá ser única. para realizar dicha escritura... la escribana no
Luego, la nulidad se extiende incluso hasta ha manifestado en su escritura si a pedido de
fs. 70 en que se glosa la providencia de abre la quien se constituyó en el domicilio del testa-
causa a pruebas; y no alcanza a las actos pro- dor...” (Vide: fs. 40/7).
cesales que van de fs. 1 a 69, entre las cuales se De lo expuesto, se constata que la accionan-
encuentran: la demanda (f s. 40/47), la contes- te denunció graves irregularidades formales
tación de la demanda (fs. 66/67) y la contesta- -según ella- cometidas por la Notaría Maura Jo-
ción de la actora al traslado de los documentos sefina Kallus, que guardan relación al ejercicio
(fs. 68/69). de su función notarial, establecida en el art. 111
Costas: por imperio del art. 408 del CPC, de- del COJ y también a requisitos formales que es-
ben imponerse a la perdidosa. taba obligada a observar en el otorgamiento
El Dr. Garay manifestó: Aquí habrá de es- del testamento instrumentado por Kallus (vr.
tablecer si es o no necesaria la integración litis gr.: comparecencia, Testigos, presentación de
con la Escribana Pública que autorizó el acto documentación, etc.).
jurídico que se pretende anular, a fin de salva- Por esas motivaciones jurídicas que hacen
guardar el Derecho Constitucional de la defen- al derecho procesal, la relación procesal debió
sa en Juicio, normado en el art. 16 de la CN. estar integrada —necesariamente— con la re-
En el sub lite, Z. I. C. B., en carácter de le- ferida fedataria, en los términos del art. 101 del

m a r zo 2020 439
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

CPC, a fin de salvaguardar su derecho a la de- curso.

fensa en juicio. El Dr. Garay manifestó: Adherir su juzga-
El supuesto hace referencia a litis consorcio miento al del Ministro preopinante, por idén-
necesario, ya que la sentencia que se dicte en ticas fundamentaciones. Así voto.
este Juicio es de naturaleza constitutiva y crea El Dr. Martínez Simón manifestó: Adherirse
nuevo status jurídico que no existía antes de ser al voto del Ministro preopinante por compartir
dictada. los mismos fundamentos.
Martínez ilustra: “...la situación plantea un Por los méritos del acuerdo que antecede,
supuesto de litis consorcio necesario ya que en la Excma. Corte Suprema de Justicia, Sala Civil
materia de nulidad de actos jurídicos es unáni- y Comercial. Resuelve: Hacer lugar al recurso
me el criterio doctrinario jurisprudencial de la de nulidad. Anular el proceso, hasta la provi-
necesidad del consorcio, habiéndose señalado dencia con fecha 30 de septiembre de 2015 (fs.
que la acción de nulidad de un acto jurídico 70). Ordenar la remisión del expediente a pri-
contra todos sus otorgantes, es uno de los ca- mera instancia a fin que se traslade la demanda
sos típicos de inescindibilidad de la relación a la Escribana Pública Maura Josefina Kallus.
sustancial por la naturaleza de la pretensión, Costas a la perdidosa. Anotar, registrar y noti-
que determina la existencia de un litisconsorcio ficar.- Eugenio Jiménez Rolón.- César Antonio Ga-
pasivo necesario, pues de dividirse la contienda ray.- Alberto Martínez Simón.- Sec.: Pierina Ozuna
de la causa podría desembocarse en sentencias Wood.-
contradictorias, inútiles o de cumplimiento
imposible (“Procesos con sujetos múltiples”,
Tomo 1-170). RE SOLUCI ÓN DEL CON T R ATO
Por las motivaciones explicitadas, corres- Rescisión del contrato. Resolución del contrato.
ponde en estricto derecho, ordenar la nulidad Iura novit curia. Pacto comisorio.
del proceso, retrotrayendo actuaciones desde
la providencia que ordenó el traslado de la de- b úsqueda tem ática (t esauro)
manda, para integrar correctamente la litis con APLICACION DE LA LEY • AUTONOMIA DE LA
la Escribana Pública Maura Josefina Kallus. En VOLUNTAD • CALIFICACION DEL HECHO •
consecuencia, remitir la causa al juzgado de CONTRATO • CUMPLIMIENTO DEL CONTRA-
primera instancia que sigue en orden de turno TO • IURA NOVIT CURIA • LEY APLICABLE
al de igual clase y jurisdicción que sentenció a • MEJORAS • MORA • PACTO COMISORIO •
los efectos de la plena y correcta integración de PAGO • PARTE • RESCISION DEL CONTRATO
la relación procesal. • RESOLUCION DEL CONTRATO • VOLUNTAD
Las costas procesales serán impuestas a la DE LAS PARTES
perdidosa, de conformidad a lo dispuesto en el
art. 408 del CPC. Es mi voto. he chos
El Dr. Martínez Simón manifestó: Adherirse La parte accionante se agravia contra la sen-
al voto del Ministro preopinante por compartir tencia que, revocando el pronunciamiento
los mismos fundamentos. anterior, rechazó la demanda de rescisión de
2ª cuestión: El Dr. Jiménez Rolón dijo: Dada contrato incoada por su parte. La Corte Supre-
la forma en que fue resuelta la primera cues- ma de Justicia, Sala Civil y Comercial, resuelve
tión, se hace innecesario el estudio de este re- confirmar la resolución recurrida.

4 40 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

s u m a r io s abonado el 25 % del total o efectuado mejo-

1 Por el principio iura novit curia, el juzgador ras por dicho valor que no puedan retirar-
tiene el deber de calificar jurídicamente los se sin disminuir apreciablemente el valor
hechos y no se halla vinculado por la califi- del bien, o cuando la suma de lo pagado y
cación jurídica o las normas invocadas por las mejoras alcance dicho porcentaje, y si
las partes, sino que deberá aplicar la norma existe un pacto comisorio expreso queda-
jurídica que más se ajuste al caso, por lo rá modificado por esta disposición, que se
que el recurrente no se puede agraviar por impone a la autonomía de las partes, siendo
el hecho de la recalificación realizada, pues- que el hecho de que el contrato no haya sido
to que el a quo no hizo sino aplicar dicho escriturado no afecta la aplicabilidad de di-
principio —art. 159 inc. e) del CPC—. [1] cha normativa —art. 782 del CC—. [2]

2 La expresión “rescisión” se emplea para 5 La resolución del contrato no procederá,

designar la terminación de una relación en ningún caso, cuando el comprador haya
contractual en virtud de la voluntad de las abonado el 25 % del precio estipulado, in-
partes en forma incausada, por lo que el dependientemente de que luego haya in-
pacto comisorio no puede ser asimilado currido en mora, en cuyo caso el vendedor
a un supuesto de rescisión contractual, ya sólo tiene derecho a perseguir el cobro de
que el motivo por el cual nace la voluntad las cuotas restantes, disposición que es de
de extinguir el vínculo es el incumplimien- orden público e irrenunciable (del voto del
to, que priva del interés económico que Dr. Garay) [2].
las mismas tuvieron en consideración y
corresponde a un supuesto de resolución
contractual. JURISPRUDENCIA VINCULADA
[1] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer-
cial de Asunción, sala 4 • W. S., R. F. c. G. S.,
3 La expresión “rescisión” empleada por las
M. M. s/ Reconocimiento de sociedad de hecho
partes en el contrato debe interpretarse
(Ac. y Sent. Nº 95). • 17/09/2019 • LLP Noviem-
como una cláusula resolutoria expresa,
bre 2019 • PY/JUR/683/2019 -- Tribunal de
puesto que la facultad de rescindir el con-
Apelación en lo Civil y Comercial de Asunción,
trato no deviene del incumplimiento de
sala 4 • M. B., C. c. S. M., A. A. s/ Indemnización
una de las partes sino del mero acuerdo de
de daños y perjuicios por responsabilidad con-
voluntades, y que se trata de un típico caso
tractual (Ac. y Sent. Nº 39). • 13/05/2019 • LLP
de resolución contractual fundado en el
Setiembre 2019 • PY/JUR/465/2019.
pacto comisorio expreso celebrado por las
[2] Corte Suprema de Justicia del Paraguay,
partes, por lo que la recalificación realizada
sala civil y com. • Camperchioli Estrago, Luis
por el inferior se encuentra ajustada a dere-
Fernando c. Palacios Acosta, Gilberto s/ Res-
cho.
cisión de contrato por incumplimiento. (Ac.
y Sent. N° 22) • 03/02/2010 • La Ley Online
4 El ejercicio de la facultad de la parte ven- • PY/JUR/40/2010 -- Tribunal de Apelación
dedora de exigir la resolución del contrato en lo Civil y Comercial de Asunción, sala 1 •
por el incumplimiento de la compradora se Camperchioli Estragó, Luis Fernando c. Pala-
extingue una vez que la compradora haya cios Acosta, Gilberto R. (Ac. y Sent. N° 61) •

m a r zo 2020 4 41
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

18/09/2008 • LLP 2008 (noviembre), 1174 • al demandado a que en el plazo de diez (10) días
PY/JUR/328/2008. de quedar firme y ejecutoriada la presente re-
solución, se presente ante la Escribanía a cargo
c i t a s l eg a l e s de la Notaría Romina Montejano con registro
Código Civil: 9, 300, 714, 715, 718, 726, 782, N° 1159, con Asiento Registral en la localidad
802. Código Procesal Civil: 113, 159 inc. e), de Obligado, para firmar la escritura traslativa
192, 203 inc. a), 205. Ley N° 214/70: 11, 12. An- de dominio del vehículo de referencia. 3.- Ano-
teproyecto de De Gásperi: 1226. Código Civil tar...” (fs. 59 vlta). A su vez, por SD N° 40 de fe-
Italiano: 1525. cha 11 de agosto de 2017, el referido Juzgado
resolvió: “1.- Hacer lugar al recurso de aclara-
c i t a o n l in e   PY /JUR/926 /2019 toria interpuesto contra la SD N° 32/2011 de
fecha 18 de julio de 2011; y en consecuencia 2.-
CS, Paraguay, Sala Civil y Comercial, Regular los honorarios profesionales del Abog.
2019/11/05 F. B., H. A. c. L. J., H. s/ Rescisión R. L. en su doble carácter de patrocinante y
de contrato y medida cautelar (Ac. y Sent. Nº 93) procurador en la suma de dólares americanos
mil cuatrocientos veinticinco (USD 1,425,00),
Asunción, noviembre 5 de 2019 más el diez por ciento (10 %) dólares america-
1ª) ¿Es nula la Sentencia apelada? nos ciento cuarenta y dos, con cinco centavos
2ª) En su caso, ¿se halla ajustada a Derecho? (USD 142,5) en concepto de I.V.A. 3.- Anotar...”
1ª cuestión: El Dr. Jiménez Rolón dijo: El re- (fs. 62 vlta.).
currente no ha fundamentado este recurso, y, Recurrida la mencionada resolución, el
dado que no se advierten en la resolución recu- Tribunal de Apelación en lo Civil y Comercial,
rrida vicios o defectos que autoricen a declarar Tercera Sala, de la Circunscripción Judicial de
de oficio su nulidad en los términos del art. 113 Itapúa, por Ac. y Sent. N° 30/18/03 de fecha 28
el CPC, el presente recurso debe ser declarado de junio de 2018, resolvió: “1.- Declarar desier-
desierto. to el recurso de nulidad interpuesto. 2.- Revo-
Los Dres. Garay y Martínez Simón mani- car, in totum, con costas, la SD Nº 32/2017 del
festaron: Adherir su opinión al voto del señor 18 de julio de 2017, dictada por la Juez de Pri-
Ministro preopinante, por idénticas motivacio- mera Instancia en lo Civil, Comercial y Laboral
nes. del Primer Turno de Obligado, Abog. Angelina
2ª cuestión: El Dr. Jiménez Rolón dijo: En Vera Alfonso y, en consecuencia, desestimar,
virtud de la SD N° 32 de fecha 18 de julio de con costas, la demanda que promueve el Sr. H.
2017, el Juzgado de Primera Instancia en lo Ci- A. F. B. contra el Sr. H. L. por rescisión de con-
vil, Comercial y Laboral de la Circunscripción trato, conforme a los fundamentos expuestos
Judicial de Itapúa, resolvió: “I.- Hacer lugar, en el exordio de la presente resolución. 2.- Mo-
con costas, a la demanda que por rescisión de dificar la SD aclaratoria N° 40/2017 del 11 de
contrato promueve el Sr. H. A. F. B. contra el Sr. agosto de 2017, dictada por la Jueza de Primera
H. L. J., en relación al vehículo individualizado Instancia en lo Civil, Comercial y Laboral del
como Camioneta, Marca Mahindra, Modelo Primer Turno de Obligado, Abog. Angelina
Pik Up D/C 4x4, full, Año 2011, Color Marrón, Vera Alfonso y, en consecuencia, retasar los
Chasis N" MA1TZ4B2F4 9889, con Chapa BNY honorarios profesionales del Abog. R. L. por
121, conforme a los fundamentos expuestos en los trabajos desarrollados en estos autos ante la
el exordio de la presente resolución. 2.- Intimar primera instancia, en su doble carácter de pa-

4 42 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

trocinante y procurador, en la suma de dólares solver los contratos cuando el pago deba efec-
estadounidenses setecientos doce, con cinco tuarse por cuotas y se haya abonado el veinte y
centavos (USD. 712,5), más IVA, conforme a cinco por ciento del precio—, ya que su parte
los fundamentos expuestos. 3.- Anotar y regis- ha pagado más del porcentaje indicado en di-
trar” (fs. 93). cho artículo. Considera que esta norma —al
Dicha sentencia ha sido recurrida por el ser de orden público— debe imponerse a lo
Abog. R. L. V., representante convencional de acordado en la cláusula segunda del contrato
la parte actora, quien expresó sus respectivos celebrado. Finalmente, solicita se rechace el re-
agravios en los términos del escrito obrante a curso de apelación interpuesto y se confirme la
fs. 102/105 de autos. El recurrente se agravia de sentencia recurrida.
la calificación jurídica de la pretensión que ha El agravio del apelante se centra —princi-
efectuado el inferior; pues, según sostiene, la palmente— en dos cuestiones puntuales: la
misma se encuadra en una acción de rescisión, calificación jurídica realizada por el Tribunal
y no en una acción de resolución de contrato. respecto a la pretensión deducida en autos
Aduce que el Tribunal de Apelación incurrió y la aplicación del art. 782 del CC Paraguayo.
en un grave error in iudicando al realizar tal Sostiene, en primer lugar, que en este caso nos
interpretación, ya que, según afirma, ambos encontramos ante una demanda de rescisión y
contratantes expresamente pactaron la posibi- no de resolución de contrato; y, por otra par-
lidad de rescindir el contrato; por ello, sostie- te, que la citada normativa no resulta aplicable
ne que dicho órgano recursivo —soslayando puesto que las partes expresamente pactaron la
la voluntad de los contratantes— recalificó la posibilidad de “rescindir” el contrato en caso de
pretensión deducida y erróneamente aplicó lo incumplimiento.
dispuesto en el art. 782 del CC Paraguayo para En cuanto al primer agravio, debemos prin-
rechazar la demanda. En este sentido, invoca cipiar por recordar que de conformidad con el
lo dispuesto en el art. 715 del mismo cuerpo principio iura novit curiae, el juzgador tiene el
legal y manifiesta que en este caso se debe dar deber de calificar jurídicamente los hechos de
cumplimiento a lo expresamente pactado por la causa y no se halla vinculado por la califica-
ambos contratantes. Por todo ello, solicita se ción jurídica o las normas invocadas por las
revoque, con costas, la resolución recurrida y partes. Deberá, pues, necesariamente aplicar
se confirme la sentencia definitiva dictada en la norma jurídica que más se ajuste al caso, de
primera instancia. conformidad con los hechos oportunamente
La contraria contesta el memorial de agra- expuestos y probados por las partes. De esta
vios en los términos del escrito glosado a fs. manera, deviene claro que el recurrente no
108/109, y afirma que la interpretación reali- se puede agraviar del hecho en si de la recali-
zada por el Tribunal —al recalificar la deman- ficación realizada por el inferior, puesto que
da— se encuentra ajustada a derecho. Luego, no hizo sino aplicar el principio mencionado,
expone las diferencias existentes entre la reso- consagrado por el art. 159, inc. e) del CPC. La
lución y la rescisión como medios extintivos de doctrina es conteste sobre este punto: “En la
los contratos e indica que en este caso resulta determinación del derecho aplicable, como
obvio que estamos ante una demanda de reso- en la calificación de la acción el juez actúa con
lución de contrato. Manifiesta que, por tanto, entera independencia de las partes, lo que es
resulta plenamente aplicable lo dispuesto en consecuencia del principio que se enuncia con
el art. 782 del CC Paraguayo —que prohíbe re- el aforismo iura novit curia y cuyo ejercicio

m a r zo 2020 4 43
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

por el magistrado no comporta agravio cons- (fs. 8). En su escrito de demanda, explicó que,
titucional. En virtud de ello, frente al error en la en fecha 19 de diciembre de 2014, el mismo
calificación de la pretensión, puede la senten- suscribió un contrato privado de compraventa
cia extraer las consecuencias jurídicas del caso, con el citado demandando, a fin de transferir
con prescindencia de la calificación que le haya el vehículo de su propiedad, individualizado
atribuido la parte. Naturalmente la potestad ju- como: Mahindra, modelo pik up D/C 4x4, Año
dicial aludida tiene un límite infranqueable: la 2001, color marrón y con Chasis Nº MA1TZ-
prohibición al juez de la causa de alterar los he- 4BKLB2F49889. Mencionó que —en con-
chos afirmados y probados por los justiciables traprestación a la aludida transferencia— se
(principio dispositivo) (Fenochietto, Carlos E. acordó el pago total de dólares americanos
Código Procesal Civil y Comercial de la Provi- trece mil (13.000 USD); y el fraccionamiento
dencia de Buenos Aires. Comentado, Anotado de dicho pago de la siguiente manera: a) una
y Concordado. 7ª Edición. Editorial ASTREA. entrega inicial de dólares americanos tres mil
Buenos Aires, 2003. P. 50). quinientos (3.500 USD) y; b) diez y nueve (19)
Cosa distinta es la crítica a los fundamentos cuotas mensuales, iguales, corridas y conse-
de la recalificación, es decir, la objeción al razo- cutivas de dólares americanos quinientos (500
namiento del Tribunal; lo cual sí resulta atendi- USD). Adujo que, con posterioridad —y tras el
ble por la vía del recurso de apelación. Es, pues, cumplimiento de la entrega inicial fijada en el
esto a lo que se reducen los agravios vertidos referido contrato— el comprador no cumplió
por el representante convencional de la parte con el pago de las cuotas pactadas; por ello, pe-
actora, cuando dice que la acción intentada por ticionó la “rescisión” del contrato celebrado y la
su parte es de “rescisión de contrato”, y no de devolución del automóvil transferido.
“resolución de contrato”. Corresponde, enton- En primera instancia, el pedido de “rescisión
ces, pasar a examinar si la recurrida se encuen- de contrato” fue resuelto favorablemente al de-
tra —o no— ajustada a derecho. mandante; sin embargo, en segunda instancia
A fin de lograr un correcto encuadre jurí- dicha decisión fue revocada, puesto que el Tri-
dico de las pretensiones del actor, es menester bunal consideró que, en realidad, lo pretendido
fijar la atención en los hechos invocados por por el actor se configuraba en un supuesto de
éste como fundamento de la demanda. De las “resolución contractual” y cabía la aplicación
constancias de autos surge que la parte actora de las disposiciones previstas en el art. 782 del
promovió la presente acción a fin de obtener la CC paraguayo.
“rescisión” del contrato privado de compraven- Sobre este punto, corresponde destacar que
ta celebrado con el Sr. H. L. J. Específicamente en nuestro derecho positivo, específicamente
solicitó la ejecución de la cláusula segunda del en nuestro Código Civil vigente, los términos
referido contrato, el cual establece: “... El vende- rescisión y resolución responden a conceptos
dor podrá actuar conforme a derecho en caso distintos.
de falta de pago de cualesquiera de las cuotas El primero hace referencia al ejercicio del
a sus respectivos vencimientos, por parte del derecho de las partes para dejar sin efectos una
comprador, quedando facultado el mismo, en relación contractual basada en una voluntad
ese caso, a solicitar tanto la rescisión del con- incausada o inmotivada -entiéndase causa o
trato como el secuestro del vehículo, quedan- motivación como evento relacionado al con-
do lo abonado hasta esa fecha en su poder en trato y externo a la voluntad de las partes que
concepto de alquiler del rodado mencionado...” provoca la decisión. En este sentido es emplea-

444 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

da la expresión “rescisión” en el art. 718 del CC parte. En el caso del primer supuesto la figura
paraguayo: “Las partes pueden extinguir por es la rescisión del contrato, mientras que en el
un nuevo acuerdo los efectos de un contrato segundo se trata de la resolución —indepen-
anterior, pero la rescisión acordada no perju- dientemente de que la facultad de resolver sea
dicará en ningún caso los derechos adquiridos ejercida según el pacto comisorio tácito, pre-
por terceros, a consecuencia del contrato res- visto por ley, o según el pacto comisorio ex-
cindido”. En este artículo surge patente el crite- preso, acordado por las partes en el contrato;
rio empleado, la expresión rescisión se emplea la diferencia según uno y otro caso reside en
para designar la terminación de una relación la forma y el modo en que se efectúe la reso-
contractual en virtud de la voluntad de las par- lución—.
tes, en forma incausada, es decir, sin expresar Entonces, del escrito de promoción de la de-
una motivo particular. manda —fs. 13/15— tal y como resulta de su
A partir de lo expresado, puede afirmarse tenor y de sus términos, se advierte que la pre-
que el caso del “pacto comisorio expreso o tá- tensión de la parte actora se enmarca claramen-
cito” no puede ser asimilado a un supuesto de te en una demanda de resolución de contrato.
rescisión contractual, ya que la causa o moti- Reiteramos, el actor solicita la ejecución de la
vo por el cual nace la voluntad de extinguir el cláusula segunda del contrato celebrado —que
vínculo contractual está dado por el incumpli- habilita al comprador a demandar la extinción
miento de la prestación debida por una de las del contrato en caso de incumplimiento— y
partes, lo que priva del interés económico que realiza su petición en los siguientes términos:
las mismas tuvieron en consideración al mo- “Que, atendiendo al contrato presentado, mi
mento de contratar. En este sentido, la redac- poderdante hace uso ante los estrados judicia-
ción del art. 726 del CC paraguayo no deja lugar les, de la cláusula segunda de dicho documento
a equívocos: “Las partes pueden pactar que el a fin de rescindir del mismo, retrotrayendo la
contrato bilateral se resuelva si una obligación situación de hecho y de derecho a fin de que
no se cumple en la forma estipulada. En tal se devuelva su automóvil tipo camioneta de la
caso, el contrato quedará extinguido desde que marca Mahindra” (sic) (fs. 14).
el interesado haga saber al moroso su decisión En cuanto a la expresión “rescisión”, em-
de resolverlo”. En suma, es evidente que dentro pleada por las partes en el citado contrato, ésta
del sistema del código, la extinción del contra- debe interpretarse —a la luz de los arts. 300 y
to fundada en el incumplimiento de una de las 714 del CC paraguayo— como una clausula re-
partes, aun cuando ello haya sido previsto en solutoria expresa; de otra forma no se explicar-
una cláusula del acuerdo, corresponde a un su- la su empleo en la cláusula segunda, puesto que
puesto de resolución contractual. la facultad de rescindir el contrato -conforme
Por ello, vale repetirlo, la diferencia entre expuesto en líneas precedentes- no deviene del
rescisión y resolución en nuestro derecho po- incumplimiento de una de las partes sino del
sitivo reside en el hecho de que las partes de- mero acuerdo de voluntades. Por ende, puede
cidan poner fin al acuerdo contractual por un sostenerse —sin lugar a dudas— que estamos
mero acuerdo de voluntades, no ligado a una ante un típico caso de resolución contractual,
eventualidad en la ejecución del contrato, o en fundado en el pacto comisorio expreso cele-
que una de las partes elija exigir la terminación brado por las partes en el contrato privado de
del vínculo contractual como causa del incum- compraventa de vehículo. En consecuencia, la
plimiento o imposibilidad de cumplir de la otra recalificación realizada por el inferior se en-

m a r zo 2020 4 45
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

cuentra ajustada a derecho y los agravios refe- porcentaje y que estas no puedan retirarse sin
rentes a dicha cuestión deben ser desestimados. disminuir apreciablemente el valor del bien; o
Ahora bien, el recurrente también se agra- cuando la suma de lo pagado y las mejoras al-
via respecto a la aplicación —por parte del Tri- cance el referido porcentaje. Si existe un pacto
bunal— del art. 782 del CC paraguayo como comisorio expreso, este quedará modificado de
fundamento para rechazar la demanda. A su derecho por esta disposición, que se impone a
parecer, dicha disposición no puede ser aplica- la autonomía de las partes. En consecuencia, la
da en detrimento de lo expresamente pactado parte vendedora solo podría reclamar —ante el
por los contratantes; en otras palabras, consi- evento previsto en la norma— el cumplimien-
dera que la misma no puede ser utilizada con to del contrato más la indemnización de los
preeminencia a lo dispuesto en el art. 715 del daños producidos por el retardo del compra-
CC paraguayo. dor, es decir su mora, pero no la resolución del
Según surge del contrato obrante a fs. 8 de contrato.
autos, las partes expresamente consignaron — El carácter de orden público de esta dispo-
en la cláusula segunda— que: “... El comprador sición normativa se hace patente al hacer una
hace entrega en este acto, como pago inicial comparación con las fuentes legislativas del
por la operación, de la suma de dólares ame- art. 782 del CC paraguayo; si bien las normas
ricanos tres mil quinientos con 00/100 (USD que sirvieron de fuente a nuestro articulo tie-
3.500,00) comprometiéndose el mismo, en nen una aplicación más restringida —la enti-
abonar el saldo de nueve mil quinientos con dad del cumplimiento que limita la facultad de
00/100 (USD 9.500,00), en diez y nueve (19) resolver el contrato en el Anteproyecto de De
cuotas mensuales, iguales, corridas y conse- Gásperi y en el Código Civil italiano; o en cuan-
cutivas de dólares americanos quinientos con to al contenido, ya que se limitan los contratos
00/100 (USD 500,00), con vencimiento a partir a los cuales es aplicable, por ejemplo: compra-
del 30/12/2014, y así sucesivamente hasta su venta de lotes a cuotas, en la Ley N° 214/70 que
pago total...”. amplía la Ley N° 1257/32—. En este sentido, el
En este sentido, el art. 782 del CC paragua- art. 1226 del Anteproyecto de De Gásperi y el
yo, expresamente prescribe: “Cuando el pago art. 1525 del Código Civil italiano inician con
del precio debe efectuarse por cuotas, no pro- la expresión: “No obstante pacto en contrario”.
cederá la resolución del contrato, en ningún El art. 11 de la Ley 214/70 establece: “En los
caso, toda vez que el comprador haya abonado contratos o boletos de compraventa de lotes a
el veinte y cinco por ciento del precio, o haya plazo no procederá la resolución del contrato
efectuado mejoras por un valor que alcance di- cuando el comprador haya abonado el veinte
cho porcentaje, y que no puedan retirarse sin y cinco por ciento”; y el art. 12 de la misma
disminución apreciable de su valor”. ley dispone: “El comprador, después de haber
Entonces, tenemos que en virtud de esta abonado el veinte y cinco por ciento (25 %) del
norma, el ejercicio de la facultad de la parte precio podrá reclamar la escritura traslativa de
vendedora a exigir la resolución del contra- dominio, siendo esta facultad irrenunciable y
to por el incumplimiento de la compradora nula toda cláusula en contrario”. Estos antece-
se extingue —cuando el pago del precio deba dentes más la expresión: “en ningún caso”, con-
ser realizado en cuotas— una vez que la com- tenida en el art. 782 dan clara cuenta del orden
pradora haya abonado el 25 % del total; o efec- público contenido en la norma cuya aplicación
tuado mejoras por un valor que alcance dicho es materia de recurso.

4 46 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

Por otra parte, a modo de mayor abunda- del Abog. R. L.; por ello, dicho apartado tam-
miento, el hecho de que el contrato no haya bién debe ser confirmado, al no haberse cues-
sido escriturado, no afecta la aplicabilidad de la tionado la decisión del Tribunal en este sentido.
presente disposición normativa. Esta garantía Las costas de esta instancia deben ser im-
a favor del comprador ha sido prevista con el puestas a la parte perdidosa y actora, en virtud
objeto de proteger justamente a quienes hayan de lo dispuesto por los arts. 205, 203 inc. a) y
celebrado un contrato de compraventa sin ob- 192 del CPC.
tener la escrituración del mismo. En este sen- El Dr. Garay dijo: El sub lite hace referencia
tido, esta Corte Suprema de Justicia, en voto a demanda por resolución de contrato de com-
mayoritario, tiene expresado: “Esta disposición praventa de vehículo con modalidad de pago
normativa fue ideada y creada para ser aplicada en cuotas. Por lo que es aplicable el art. 782 del
a los boletos de compra o contratos privados CC, que reza: “Cuando el pago del precio debe
de compraventa —o preliminares de compra- efectuarse por cuotas, no procederá la resolu-
venta— y, en consecuencia, a los preliminares ción del contrato, en ningún caso, toda vez que
de permuta en forma supletoria por expresa el comprador haya abonado el veinte y cinco
disposición normativa —art. 802 del CC—. por ciento del precio, o haya efectuado mejoras
Es por ello que, a pesar de que aún el contrato por un valor que alcance dicho porcentaje, y
no se hallaba concertado como un contrato de que no puedan retirarse sin disminución apre-
permuta, es procedente analizar si cabe o no la ciable de su valor. Tampoco podrá resolverse si
aplicación del art. 782 del CC, norma que cons- lo abonado y las mejoras efectuadas suman en
tituye una limitación a la libertad contractual conjunto dicho porcentaje”.
de las partes en este punto y que no puede ser Esa normativa regla el comportamiento de
renunciada por pacto en contrario” (Sala Civil, las partes que han acordado el precio en cuo-
Ac. y Sent, 81, del 4 de abril de 2008). tas, estableciendo que la resolución del contra-
En estas condiciones y dado que las partes to no procederá “en ningún caso”, toda vez que
expresamente acordaron que el pago del precio el comprador haya abonado por lo menos el
sea realizado en cuotas, resulta pues aplicable 25 % del precio estipulado independientemen-
las disposiciones del art. 782 del CC paragua- te que, luego de alcanzar dicho porcentaje, el
yo. Conforme expuesto, el demandado abonó comprador haya incurrido en mora por falta de
—como entrega inicial— la suma de dólares pago en algunas cuotas, en cuyo caso el vende-
americanos tres mil quinientos (3.500 USD); dor sólo tiene derecho a perseguir el cobro de
pago que fuese expresamente reconocido por las cuotas restantes por otra vía.
el accionante. Entonces, teniendo en conside- Es innegable, entonces, que la disposición
ración que dicho importe equivale al 26,92 % es de orden público. En efecto, la diáfana e im-
del precio total-; la demanda de resolución de perativa frase inserta en dicho articulado “en
contrato no puede tener respuesta favorable, ningún caso” torna irrenunciable la regla, que
dada la imposibilidad de requerir la resolución es aplicable a toda clase de contratos, incluso
coactiva del contrato, a norma del art. 782 del para los contratos de compraventa de lotes de
CC. En consecuencia, la resolución apelada inmueble de plazos. Por lo demás, aun si exis-
debe ser confirmada en dicho punto. tiere cláusula que evidencie pacto comisorio,
Por último, cabe advertir que el apelante no ella sólo podría tener aplicación cuando el
se ha agraviado respecto al ap. 3º del fallo im- comprador no haya abonado el 25 % del pre-
pugnado, que resolvió retasar los honorarios cio total de la cosa objeto de compraventa. Si él

m a r zo 2020 4 47
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

abonó más del 25 % del precio total, la resolu- Recurso de Nulidad interpuesto. Confirmar el
ción del contrato ya no puede configurarse por Ac. y Sent. Nº 30/18/03, de fecha 28 de junio
imperio del citado art. 782 del CC y el vende- de 2018, dictado por el Tribunal de Apela-
dor deberá solicitar cumplimiento del contrato ción en lo Civil y Comercial, Tercera Sala, de
y perseguir el cobro del precio adeudado. Ello la Circunscripción Judicial Itapúa. Costas en
así, pues no pueden dejarse sin efectos leyes esta instancia a la parte apelante y perdidosa.
en cuyas observancias están el orden público Anotar, registrar y notificar.- Eugenio Jiménez
y las buenas costumbres, a tenor del art. 9 del Rolón.- César Antonio Garay.- Alberto Martínez Si-
CC. Esta Magistratura asumió dicha posición món.- Sec.: Pierina Ozuna Wood.-
jurídica —enhiesta e inconmovible— en fallos
anteriores (Vr. Gr.: Ac. y Sent. Nº 42, del 18 de
marzo de 2008 y Ac. y Sent. Nº 201, del 16 de sala penal
marzo de 2016).
En virtud de la cláusula segunda del contra-
to de compraventa de vehículo suscrito entre
H. A. F. B. y H. L. J. se estableció que el precio RE C UR SO DE A P ELACI ÓN
total de venta era de USD 13.000. Asimismo, Cómputo del plazo para recurrir una sentencia
se acordó que en el acto de la firma del contra- penal.
to, el comprador entregaba al vendedor USD
3.500 —como pago inicial por la operación— b úsqueda tem ática (t esauro)
comprometiéndose el comprador a abonar ASUETO • CASACION • COMPARECENCIA • COM-
el saldo del precio, que alcanzaba USD 9.500, PUTO DE PLAZOS LEGALES • DIA HABIL • ERROR
en 19 cuotas mensuales, iguales, corridas y • FUNDAMENTO DE LA SENTENCIA • NOTIFI-
consecutivas de USD 500, con vencimiento a CACION • NOTIFICACION PERSONAL • PLAZO •
partir del 30/12/2014, hasta el pago total (Vide: PRINCIPIO DE CONGRUENCIA • RECURSO DE APE-
8/10). Igualmente, se aprecia inconvertible que LACION • RECURSO EXTRAORDINARIO DE CASA-
el pago realizado por el comprador —abonó CION • SENTENCIA
USD 3.500— supera el 25 % fijado en el art.
782, razón por la que corresponde la resolu- he chos
ción del contrato. La defensa interpone recurso extraordinario de
Por las motivaciones explicitadas, cabe en casación contra la sentencia que declaró inad-
estricto derecho confirmar el fallo impugnado misible por extemporáneo el recurso de apela-
y, en consecuencia, rechazar la demanda por ción incoado por su parte contra la sentencia
resolución de contrato, promovida por H. A. F. condenatoria. La Corte Suprema de Justicia,
B. contra H. L. J., con imposición de costas a la Sala Penal, resuelve hacer lugar al recurso, de-
perdidosa de conformidad a lo dispuesto en los clarar la nulidad de la resolución impugnada y
arts. 192 y 205 del CPC. Es mi voto. disponer el reenvío de la causa.
El Dr. Martínez Simón manifestó: Adherir-
se al voto del Ministro preopinante por iguales s umar ios
fundamentos. 1 Corresponde hacer lugar al recurso ex-
Por los méritos del Acuerdo que antecede, traordinario de casación interpuesto con-
la Excma. Corte Suprema de Justicia, Sala Ci- tra la sentencia que declaró inadmisible
vil y Comercial. Resuelve: Declarar desierto el por extemporáneo el recurso de apelación

448 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

incoado por la defensa contra la senten- ha incurrido en conclusiones contradic-

cia condenatoria cuando han existido dos torias e incongruentes, incompatibles con
errores por parte del ad quem al analizar la las circunstancias objetivas de la causa (del
admisibilidad temporal del recurso, dado voto en disidencia parcial del Dr. Ramírez
que ha considerado como punto de parti- Candia). [2]
da para el cómputo del plazo —art. 468 del
CPP— la fecha de citación para la lectura de
la sentencia, sin considerar que el art. 153 j ur ispr udencia vinculada
del CPP exige la notificación personal al [1] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala
condenado y a su defensa para que empiece penal • C. A., A. E. s/ Homicidio Doloso - Ten-
a correr el plazo de presentación de los re- tativa. (Ac. y Sent. Nº 607) • 14/11/2018 • PY/
cursos desde la última notificación, y se ha JUR/407/2018.
computado el día 31 de diciembre de 2015 [2] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala
como día hábil, pese a que por resolución penal • S. O., R. s/ Homicidio Doloso (Ac. y
de la CSJ fue declarado asueto judicial, por Sent. Nº 200). • 30/04/2018 • LLP Julio 2018 •
lo que ha incurrido en un error de valora- PY/JUR/118/2018.
ción que tuvo por resultado el dictamiento
cit as legales
de una resolución manifiestamente infun-
Constitución Nacional: 256. Código Procesal
dada. [1]
Penal: 125, 153, 159, 261, 373, 398 incs. 2) y 3),
399, 403 inc. 4), 404 inc. 8), 449, 450, 465, 468,
2 De llevarse a cabo la lectura integral de la 477, 478, 480.
sentencia ya no se requiere la notificación
personal, que cumple su función siempre y cit a online  PY / JUR/ 933/ 2019
cuando sea efectivamente realizada y ya no
es necesaria una notificación personal, si CS, Paraguay, Sala Penal, 2019/12/04. Recurso
bien la incomparecencia imposibilita el co- de Casación G. B., G. B. s/ Lesión de confianza y
nocimiento y la capacidad para plantear re- otros (Ac. y Sent. Nº 907)
cursos, por lo que ante la incomparecencia
se debe notificar a los intervinientes, crean- Asunción, diciembre 4 de 2019
do un nuevo plazo (del voto en disidencia 1ª) ¿Es admisible el recurso de casación in-
parcial del Dr. Ramírez Candia). [2] terpuesto?
2ª) En su caso, ¿resulta procedente?
3 Si el Tribunal de Sentencia notifica luego 1ª cuestión: El Dr. Benítez Riera dijo: Para
de la lectura, el Tribunal de Apelaciones no analizar las condiciones de admisibilidad del
puede considerar que el plazo inició antes recurso se debe tener presente lo dispuesto por
de la notificación personal, y el asueto ju- el art. 477 del CPP que determina el “objeto”
dicial sólo puede ser considerado cuando el de la impugnación al señalar: “Sólo podrá de-
plazo para la interposición del recurso ven- ducirse el recurso extraordinario de casación
za en ese día, y al no darse dicha circuns- contra las sentencias definitivas del Tribunal de
tancia debe ser computado, encontrándose Apelaciones o contra aquellas decisiones de ese
el recurso interpuesto dentro del plazo de Tribunal que pongan fin al procedimiento, ex-
ley, por lo que el Tribunal de Apelaciones tingan la acción o la pena, o denieguen la extin-

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

ción, conmutación o suspensión de la pena”. “...2) Declarar inadmisible el recurso de apela-

Asimismo, el art. 478 del mismo código in- ción especial interpuesto por el representante
dividualiza en sus tres incisos, los únicos y ex- de la defensa de la Sra. G. B. G. B., Abog. C. A.
clusivos motivos que hacen a la procedencia de L. F.; en contra de la SD Nº 393 de fecha 14 de
la casación y a ese respecto dispone: “El recurso diciembre de 2015, dictada por el Tribunal Co-
extraordinario de casación procederá exclusi- legiado de Sentencia integrado por los Jueces
vamente: 1) cuando en la sentencia de condena Penales Dres. Juan Carlos Zárate Pastor (Presi-
se imponga una pena privativa de libertad ma- dente), Héctor Luis Capurro Radice y Gustavo
yor de diez años, y se alegue la inobservancia o Enrique Santander Dans (Miembros Titulares);
errónea aplicación de un precepto constitucio- por extemporáneo…”.
nal, 2) cuando la sentencia o el auto impugnado En ese sentido, por la resolución de Primera
sea contradictorio con un fallo anterior de un Instancia, el Tribunal de Mérito resolvió: “...5)
Tribunal de Apelaciones o de la Corte Suprema Condenar a G. B. G. B., ..., a la pena privativa de
de Justicia y 3) cuando la sentencia o el auto libertad de cuatro (4) años, que la deberá cum-
sean manifiestamente infundados”. plir en la Correccional de Mujeres “Casa del
El art. 480 del CPP, en concordancia con el Buen Pastor”, en libre comunicación y a dispo-
art. 468 del mismo cuerpo legal, dispone que el sición del juzgado de ejecución penal de turno
recurso extraordinario de casación debe inter- de la capital...”.
ponerse en el término de diez días de notificada El recurso fue presentado ante la Sala Penal
la resolución que se impugna, ante la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia en fecha 7 de
de la Corte Suprema de Justicia. marzo de 2018, estando dicha presentación
No debe olvidarse que el recurso de ca- planteada en tiempo, ya que la casacionista se
sación es de carácter extraordinario, lo que dio por notificada en fecha 21 de febrero de
implica que las normas que lo regulan son de 2018, según presentación obrante a fs. 240 de
interpretación restrictiva, sin posibilidad de autos, cumpliéndose de esta forma con lo esta-
ampliar lo que ellas expresan, ni entenderlas blecido en el art. 468 del CPP.
analógicamente, y más cuando las mismas son Con relación a la impugnabilidad subje-
tan claras, transparentes y terminantes, como tiva, la Sra. G. G. B., es la propia encausada y
lo son los arts. 477, 478 y 480 del CPP. presentó el recurso por derecho propio y bajo
Precisado de este modo los límites para la patrocinio de abogado, por lo que se halla de-
admisibilidad del recurso extraordinario de bidamente legitimada a recurrir en casación,
casación; veremos seguidamente si el planteo cumpliéndose en ese sentido el requisito pre-
del recurrente se halla o no circunscripto den- visto en el art. 449 del CPP.
tro del marco fijado por nuestra ley penal de Se impugna una resolución emanada de un
forma. Tribunal de Apelación que pone fin al procedi-
Lo que se desprende de la lectura de la pre- miento, pues al declarar la inadmisibilidad de
sentación que obra a fs. 258/262 de autos, es la apelación especial, se confirma la condena
que el recurso extraordinario de casación fue impuesta a la procesada; cumpliéndose con el
interpuesto por la procesada G. B. G. B., por objeto de la casación contenido en el art. 477
derecho propio y bajo patrocinio del Abog. C. del CPP.
A. L., contra la SD Nº 74 del 19 de diciembre de Por último, en lo que hace al escrito de in-
2017, dictada por el Tribunal de Apelación en terposición: La forma del mismo se rige por lo
lo Penal, Cuarta Sala, de la Capital, que dispuso: dispuesto en el art. 468 del CPP, al cual remite el

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art. 480 del mismo cuerpo legal. A la luz de esta ción de la sentencia (...)”. Por otro lado, el art.
norma, se puede ver que el motivo invocado 468 1º párr. del CPP dispone: “El recurso de
como causal para la procedencia del recurso, es apelación se interpondrá ante el juez o Tribu-
el establecido en el num. 3 del art. 478 del CPP, nal que dictó la sentencia, en el término de diez
éste se halla debidamente fundado, precisado días luego de notificada, y por escrito fundado
sus motivos, con los argumentos y la solución (...)”. Conforme a las constancias de la causa,
que se pretende, cumpliendo así los requisitos las circunstancias fácticas referentes al plazo y
legales. En consecuencia, al hallarse verificadas forma de interposición, se adecúan a todos los
las exigencias formales, corresponde declarar presupuestos legales mencionados.
admisible para su estudio el recurso deducido. 3. Con referencia al derecho a recurrir se tie-
Es mi voto. ne que la Sra. G. B. G. B., es la procesada en la
El Dr. Ramírez Candia manifestó: Ante- presente causa penal, por lo que tiene derecho
cedentes. La Sra. G. B. B. bajo patrocinio del a recurrir conforme al art. 449 2º párr. primera
Abog. C. A. L. impugnó la Sentencia N° 74 de oración del CPP “El derecho de recurrir corres-
fecha 19 de diciembre de 2017, dictado por el ponderá tan sólo a quien le sea expresamente
Tribunal de Apelaciones en lo Penal, Cuarta acordado”, se puede sostener que esta exigencia
Sala, de la Circunscripción Judicial de la Capi- normativa procesal está cumplida.
tal, que declaró inadmisible el recurso de ape- 4. Respecto al objeto del recurso de casación
lación especial por extemporáneo, interpuesto se observa que la procesada utiliza este medio
contra la SD Nº 393 de fecha 14 de diciembre de de impugnación contra una sentencia de un
2015 dictada por el Tribunal de Sentencia. Tribunal de Apelaciones, que declara inadmisi-
Análisis de admisibilidad ble el recurso de apelación especial interpues-
1. Presupuestos. to contra la sentencia definitiva dictada por el
En cuanto a la forma, el recurso de casación Tribunal de Mérito. El art. 477 del CPP dispone
ha sido presentado por escrito por la procesada “Sólo podrá deducirse el recurso extraordina-
G. B. G. B., bajo patrocinio del Abog. C. A. L., rio de casación contra las sentencias definitivas
ante la Sala Penal de la Corte Suprema de Jus- del Tribunal de Apelaciones o contra aquéllas
ticia, según lo dispuesto en el art. 480 primera decisiones de ese Tribunal que pongan fin al
parte del CPP, en concordancia con el art. 468 procedimiento, extingan la acción o la pena,
del mismo cuerpo legal. o denieguen la extinción, conmutación o sus-
2. La procesada G. B. G. B. escrito median- pensión de la pena”. En este contexto, el objeto
te se da por notificada en fecha 21 de febrero de casación se adecúa a los presupuestos del
de 2018 de la resolución objeto de la presente art. 477 del CPP.
casación, según constancia de sello de cargo 5. El impugnante invoca como motivo de
obrante a fs. 240 de autos, e interpuso el recur- agravio lo previsto en el art. 478 num. 3) del
so de casación el 7 de marzo de 2018, según CPP. El art. 449 1º párr. del CPP establece que
constancia de cargo obrante a fs. 262 de autos. las resoluciones judiciales son recurribles
Según el art. 480 segunda oración del CPP “El siempre que causen agravio al recurrente. Tam-
recurso extraordinario de casación se inter- bién el art. 450 del CPP exige que los recursos
pondrá ante la Sala Penal de la Corte Suprema se interpongan con indicación específica de los
de Justicia. Para el trámite y la resolución de puntos de la resolución impugnada. Y, además,
este recurso serán aplicables, analógicamente, se requiere la expresión concreta y separada de
las disposiciones relativas al recurso de apela- cada motivo del recurso y la solución que se

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

pretende (art. 468 párr. 1º del CPP). Según los dispone el art. 468 del CPP, y no al undécimo
términos del escrito de casación presentado, día, tal como erróneamente lo sostuvo el Tri-
se deduce que la presentación recursiva cum- bunal de Apelaciones al momento de estudiar
ple con las exigencias legales explicitadas. Con la admisibilidad temporal del recurso de apela-
relación al motivo invocado dispuesto en el art. ción especial planteado.
478, inc. 3º del mismo precepto legal, se ob- Propone como solución, se haga lugar al re-
serva que la recurrente ha descripto detallada- curso extraordinario de casación, revocando el
mente el motivo de su agravio expresando que fallo cuestionado, y disponiendo por decisión
el fallo es manifiestamente infundado debido a directa su absolución de culpa y pena.
que el Tribunal de Apelaciones ha incurrido en Corrido el traslado de ley, la representante
un error procesal, al declarar inadmisible por del Ministerio Público María Soledad Machuca
extemporáneo el recurso de apelación espe- Vidal, lo contestó en los términos del escrito
cial interpuesto contra la sentencia del Tribu- obrante a fs. 274/277, en el que solicitó se haga
nal de Mérito, sin considerar el asueto judicial lugar al recurso extraordinario de casación,
dispuesto por la Corte Suprema de Justicia por fundado en que se observa que efectivamente
Acor. Nº 2901 del 21 de diciembre de 2015, y ha existido un error al momento del cómputo
por ello solicita la nulidad del fallo de Alzada del plazo y además no se han tenido en cuenta
y el reenvío de la presente causa penal a otro las disposiciones del art. 153 del CPP que exi-
Tribunal de Apelaciones a los efectos de que se gen la notificación personal del condenado,
realice el análisis y consideración de los funda- por lo que considera que la Alzada incurrió en
mentos expuestos en el recurso de apelación un error in procedendo que lo condujo a decla-
especial interpuesto contra la resolución dic- rar inadmisible el planteamiento recursivo in-
tada por el Tribunal de Sentencia. En este con- terpuesto por la defensa, por lo que solicita se
texto, se entiende que la presentación recursiva declare la nulidad de la resolución impugnada
cumple con las exigencias legales explicitadas y se reenvíen estos autos a un nuevo Tribunal
para una casación procesal, por lo tanto co- de Apelación para el estudio del recurso de ape-
rresponde declarar la admisibilidad del recurso lación especial deducido en su oportunidad.
de casación interpuesto. Es mi voto. Para verificar en el presente caso, si la re-
La Dra. Llanes Ocampos manifestó: Adhe- solución impugnada por la vía casacional se
rirse al voto del Ministro Luis María Benítez ajusta o no a derecho, corresponde determinar
Riera, por los mismos fundamentos. si efectivamente el Tribunal ad quem, al mo-
2ª cuestión: El Dr. Benítez Riera dijo: La im- mento de decidir la inadmisibilidad del recurso
pugnante sostiene que el Tribunal de Apelacio- de apelación especial por extemporáneo, con-
nes ha dictado una resolución manifiestamente tabilizó correctamente los días hábiles y si al
infundada, básicamente por haber declarado la momento de hacerlo, ha tenido en cuenta las
inadmisibilidad del recurso de apelación espe- prescripciones del art. 153 del CPP.
cial por extemporáneo, sin tener en cuenta el Al respecto, es conveniente delimitar la
asueto judicial del 31 de diciembre de 2015, de- expresión “manifiestamente infundada” y en
clarado por la Corte Suprema de Justicia (Res. ese sentido decimos: “...Se halla inmotivado el
Nº 2901 del 21 de diciembre de 2015); y, que en auto cuando carece de los elementos de hecho
esas condiciones, el recurso interpuesto por su y de derecho en que se basa la solución acorda-
parte fue presentado al décimo (10) día hábil, da” (Lino Enrique Palacio - Los recursos en el
después de haber sido notificada, tal como lo Proceso Penal, Abelardo Perrot, Bs. As. P. 112).

452 año 43   N º 2
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Creemos que una sentencia definitiva o auto clara explicación; eliminando problemas tales
interlocutorio no está fundado cuando acaece como argumentar decisiones que no se basen
sobre aquellos los vicios de fundamentación en pruebas, que dejen de analizar pruebas o
aparente, fundamentación incompleta, funda- que una vez analizadas éstas, se llegue a deci-
mentación arbitraria o de error en la congruen- sión contraria atentando a la congruencia entre
cia que debe existir entre lo que se tiene por la realidad y lo que de ella se dice.
probado y el derecho aplicable al caso. Por su parte, el art. 153 del CPP dice: De-
El art. 256 de la CN dispone: “...Toda senten- fensores o representantes. “Los defensores o
cia judicial debe estar fundada en esta constitu- representantes de las partes serán notificados
ción y en la ley...”. El art. 465 del CPP establece: en lugar de ellas, salvo que por la naturaleza del
“la resolución del Tribunal de Apelaciones es- acto o porque lo fije la ley, sea necesario notifi-
tará sujeta en lo pertinente, a las formalidades car personalmente al afectado. Cuando se trate
previstas para los autos y las sentencias y, en de sentencias condenatorias o de resoluciones
todo caso, fundamentará sus decisiones”. Con que impongan medidas cautelares personales o
esta norma concuerda el art. 125 del CPP, que reales, sin perjuicio de la notificación al defen-
expresa: “Las sentencias definitivas y los autos sor, se deberá notificar personalmente al impu-
interlocutorios contendrán una clara y precisa tado o condenado”.
fundamentación de la decisión. La fundamen- De la atenta lectura de la normativa pre-
tación expresará los motivos de hecho y de de- cedentemente trascripta, del agravio concre-
recho en que se basan las decisiones, así como to expresado por la recurrente en su escrito
la indicación del valor que se le ha otorgado a de casación, y de las constancias de autos, se
los medios de prueba. La simple relación de los desprende que efectivamente han existido dos
documentos del procedimiento o la mención errores por parte del Tribunal de Apelaciones
de los requerimientos de las partes no reem- al momento de analizar la admisibilidad tem-
plazarán en ningún caso a la fundamentación”. poral del recurso de apelación especial dedu-
La normativa citada concuerda igualmente cido: Primero, han considerado como punto
con el art. 398 incs. 2 y 3 del CPP, que expresan: de partida para el cómputo del plazo previsto
2) El voto de los jueces sobre cada una de las en el art. 468 del CPP, la fecha de citación para
cuestiones planteadas en la deliberación, con la lectura de la sentencia definitiva de primera
exposición de los motivos de hecho y de de- instancia (21 de diciembre de 2015), sin consi-
recho en que los fundan; 3) La determinación derar que el art. 153 del CPP, claramente exige
precisa y circunstanciada del hecho que el Tri- la notificación personal al condenado y a su
bunal estima acreditado”. defensa; y en ese sentido, para que empiece a
En ese sentido, “La motivación de la sen- correr el plazo de presentación de los recursos,
tencia es el conjunto de razonamientos de he- se debe computar desde la última notificación,
cho y de derecho en los cuales el juez apoya ya sea del condenado o de su defensor, que en
su decisión”. (Oscar R. Pandolfi. Recurso de este caso en particular fue realizada en fecha
Casación Penal Ed. La Rocca - Bs. As. 2001 - P. 23 de diciembre de 2015; y, segundo, han com-
419). Haciendo una conjunción de las normas putado el día 31 de diciembre de 2015, como
invocadas y todo el conocimiento doctrinario, día hábil, pese a que por Res. Nº 2901 de fecha
se ve que el proceso de fundamentación debe 21 de diciembre de 2018 de la Corte Suprema
abarcar la eliminación de todos los vicios que de Justicia, fue declarado asueto judicial; de
puedan afectar al razonamiento humano y su todo lo expuesto, se concluye que el Tribunal

m a r zo 2020 453
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

de Apelaciones, ha incurrido en un error de va- inadmisible el recurso de apelación especial,

loración al momento de expedirse sobre la ad- fundándose en la supuesta interposición ex-
misibilidad del recurso deducido, lo que tuvo temporánea del recurso. En efecto, la postura
por resultado inmediato el dictamiento de una asumida por el Tribunal de Apelaciones fue
resolución manifiestamente infundada. que el plazo para apelar había comenzado a
En atención a los fundamentos expuestos partir de la fecha del acto de fijación de la lec-
y con sustento legal en el art. 478 inc. 3, del tura integral de la sentencia (21 de diciembre de
CPP, corresponde que la SD Nº 74 de fecha 19 2015), que se habría establecido conforme acta
de diciembre de 2017, dictado por Tribunal de de juicio oral y público labrada en fecha 14 de
Apelación en lo Penal, Cuarta Sala, de la Capi- diciembre de 2015, obrante a fs. 170 de autos,
tal, sea anulado y se reenvíen estos autos a la presentando su recurso el acusado en fecha 7
Cámara de Apelación correspondiente (art. de enero de 2016, en ese sentido, señala que
373 del CPP) a los efectos de que el recurso de esto denota que ha planteado fuera del plazo
apelación especial impetrado oportunamente, de los diez días.
contra la sentencia definitiva de primera ins- Ahora bien, la cuestión esbozada en el fallo
tancia sea estudiado. Es mi voto. recurrido y cuestionado por el casacionista se
El Dr. Ramírez Candia manifestó: Disentir torna compleja, por el empleo usual de nume-
respetuosamente con el voto emitido por el rosas pautas interpretativas que hacen relación
ministro preopinante, Dr. Luis María Benítez a la forma de notificación de las sentencias ju-
Riera, en los siguientes términos: diciales dentro del proceso penal actual, lo que
Según se ha expuesto más arriba, que la consiguientemente produce divergencias en el
pretensión de la impugnante radica en que el cómputo de los plazos para interponer recur-
Tribunal de Apelación emitió un fallo mani- sos. Concierne por ello, descifrar a la luz de los
fiestamente infundado, debido a que se ha ba- preceptos legales correspondientes, el acto y
sado en la inobservancia de un asueto judicial, momento por los que una sentencia queda de-
llegando a una conclusión errónea en cuanto al bidamente notificada.
cómputo del plazo de presentación del recurso En efecto, las notificaciones persiguen fi-
de apelación especial por parte de la defensa de nalidades primarias y elementales. Por una
la procesada. parte, proporcionan a sus destinatarios el co-
En este estado, se debe analizar previamen- nocimiento real y efectivo sobre el contenido
te la naturaleza del recurso de casación. Este de una resolución judicial, y por otra, deter-
recurso es extraordinario, y por medio del minan el punto de partida para computar los
mismo la Corte Suprema de Justicia debe co- plazos dentro de los cuales corresponde cum-
rregir la aplicación del derecho en un proceso plir el acto o actos procesales ordenados o bien
judicial, comprobando la correcta aplicación deducir las impugnaciones admisibles respecto
de la norma penal al hecho declarado probado; de la resolución judicial de que se trate.
la Corte Suprema de Justicia puede hacer esto Al respecto, se observa que según el art.
sin salir de los marcos previstos por el art. 478 399 in fine del CPP, es principio general que
del CPP. Así, el motivo aceptado como casación una sentencia queda notificada con su lectura
en el presente juicio es la sentencia manifies- integral, queriéndose diferir a ese momento
tamente infundada, debiéndose analizar si la para computar los plazos de interposición de
misma cae dentro de dicho error. recursos, considerando que tanto la lectura
El Tribunal de Apelación había declarado como la entrega de copias a las partes constitu-

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yen elementos razonables y relevantes, a partir partes recibirán copia de ella (resolución) apre-
de los cuales pueden suponer que los destina- ciamos que no se ha cumplido con esta forma-
tarios han reunido el conocimiento integro lidad requerida, ya que la incomparecencia de
sobre los fundamentos jurídicos de los fallos, las partes hace que ninguna de ellas haya tenido
esto explica su prevalencia por sobre la lectura conocimiento de los fundamentos en las que
que se hace de la parte dispositiva al finalizar basó el Tribunal de Sentencia para llegar a lo
la audiencia de juicio oral y público (arts. 399, que ha resuelto.
3º párr. y 404 inc. 8 del CPP), la que se ordena a Esta colocación sistemática de la norma
fin de salvaguardar el principio de inmediación descripta precedentemente, comporta eviden-
que rige en nuestro proceso penal. tes consecuencias en cuanto al régimen jurí-
En el caso de autos, se tiene que conforme dico de los derechos, entendiendo que dichas
al acta de juicio oral y público obrante a fs. 170 disposiciones se configuran por la necesidad
de autos del Tomo I, el Tribunal de Sentencia ha de comprobar y asegurar que ya sean notifica-
convocado a las partes para el día 21 de diciem- ciones, citaciones o emplazamientos, llegarán
bre de 2015, a las a los efectos de la lectura ín- indefectiblemente a sus destinatarios. Y sólo el
tegra de la sentencia definitiva, de conformidad órgano jurisdiccional puede supervisar dicho
a lo dispuesto en el art. 159 del CPP. En la fecha cometido, porque la efectividad real de esas
estipulada, mediante acta obrante a fs. 209 de comunicaciones forma parte del contenido del
autos, en la fecha fijada para la lectura íntegra derecho de acceso al proceso.
de la sentencia condenatoria el actuario auto- Si bien, el art. 159 del CPP establece que las
rizante deja constancia de la incomparecencia resoluciones dictadas después de las audiencias
de las partes. orales serán notificadas por su lectura y el art.
Por otro lado, obra a fs. 211 del Tomo II de 399 última parte confirma esta regla al esta-
autos, obra la cédula de notificación de fecha blecer: “La sentencia quedará notificada con la
23 de diciembre de 2015, por el cual se da por lectura integral y las partes recibirán copia de
notificado personalmente a la condenada G. B. ella”. Esto indica que de llevarse a cabo la lec-
G. B. de lo resuelto por la sentencia definitiva tura integral ya no se requiere la notificación
dictada por el Tribunal de Sentencia. personal. Cumple su función siempre y cuan-
Ahora bien, en el acta de juicio oral y públi- do esta sea efectivamente realizada, y ya no es
co no se observa que el presidente del Tribunal, necesaria una notificación personal. La incom-
haya advertido a las partes que al momento de parecencia imposibilita el conocimiento y por
la lectura de la sentencia, por más que las par- tanto la capacidad para plantear recursos.
tes no hayan comparecido, correría el plazo El juzgado ante la incomparecencia, notifica
procesal para el planteamiento de los recursos a los intervinientes, creando así un nuevo pla-
que podrían interponer. En este caso, lo que zo. El Tribunal de Apelaciones no puede desco-
hubiese hecho el presidente del Tribunal es ci- nocer lo anterior, dado que esto sería contrario
tar a las partes bajo apercibimiento, por más al principio de auxilio judicial y juicio justo.
que no comparezcan, de que a partir de la lec- Si el Tribunal de Sentencia, efectivamen-
tura de la sentencia correría igual el plazo para te notifica luego de la lectura, el Tribunal de
la interposición de los recursos. Apelaciones no puede considerar que el plazo
Por lo que analizando la aplicación del art. inició antes de la notificación personal. Con
399 última parte que dice: “…La sentencia relación al asueto judicial, establecido por esta
quedará notificada con la lectura integral y las instancia judicial por Res. Nº 2901 del 21 de

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diciembre de 2015, sólo puede ser considera- nerlas a una de las partes. Es mi voto.
do cuando el plazo para la interposición del La Dra. Llanes Ocampos manifestó: Adhe-
recurso en cuestión venza en ese día, y al no rirse al voto del Ministro Luis María Benítez
darse dicha circunstancia debe ser computado, Riera por los mismos fundamentos.
encontrándose en consecuencia el recurso in- Por los méritos del acuerdo que antecede, la
terpuesto dentro del plazo de ley. Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Resuelve:
Por tanto, el Tribunal de Apelaciones ha Declarar admisible para su estudio el recurso
incurrido en conclusiones contradictorias e extraordinario de casación interpuesto. Hacer
incongruentes, incompatibles con las circuns- lugar al recurso extraordinario de casación
tancias objetivas de la causa. Lo contradicto- planteado por la procesada G. B. G. B. por de-
rio o erróneo suministra sólo una motivación recho propio y bajo patrocinio del Abog. C. A.
aparente, insuficiente como para generar una L., contra el fallo recurrido; y en consecuencia
fuerza de convicción; y, no tiene base como anular la SD Nº 74 de fecha 19 de diciembre de
para apoyar la conclusión de un decisorio. En 2017, dictado por Tribunal de Apelación en lo
consecuencia, el razonamiento lógico exterio- Penal, Cuarta Sala, de la Capital, de conformi-
rizado con tal deficiencia hace incurrir al fallo dad a los argumentos esgrimidos en el exordio
analizado en el vicio de “fundamentación con- de la presente resolución. Disponer el reenvío
tradictoria”, preceptuado en el art. 403 inc. 4º de estos autos al Tribunal de Apelación corres-
del CPP. pondiente, a los efectos de estudiar la apelación
En atención a los fundamentos expuestos, especial contra la sentencia definitiva de prime-
y con sustento legal en el art. 478, 3º del CPP, ra instancia. Anotar, notificar y registrar.- Luis
corresponde que la SD Nº 74 de fecha 19 de María Benítez Riera.- Manuel Dejesús Ramírez Can-
diciembre de 2017, dictado por el Tribunal de dia.- María Carolina Llanes Ocampos.- Sec.: Karinna
Apelación en lo Penal, Cuarta Sala de la Capi- Penoni.-
tal, sea anulado, y en consecuencia se reenvíen
estos autos a un nuevo Tribunal de Apelaciones
en lo Penal, para que se pronuncie sobre el re- P R E SCR I P CI ÓN
curso de apelación especial interpuesto por el Cómputo de la prescripción de la causa penal.
Abog. C. A. L. en representación de la Sra. G.
B. G. B. b úsqueda tem ática (t esauro)
Como antecedente de esa postura asumida, ACUSACION • ACUSACION FISCAL • AUTO
se encuentra el acuerdo y sentencia dictado en DE APERTURA A JUICIO ORAL • CASACION
la causa penal caratulada: “Ministerio Público • COMPUTO DE LA PRESCRIPCION • CON-
c. F. G. B. s/ Apropiación y estafa en Choré”. DUCTA PUNIBLE • COSTAS • COSTAS POR
En cuanto a las costas procesales, de con- SU ORDEN • DEBIDO PROCESO • EMPLEADO
formidad a lo dispuesto en el art. 261 del CPP, PUBLICO • EXIMICION DE COSTAS • FUNCIO-
que copiada expresa: “Toda decisión que ponga NARIO PUBLICO • IMPUTACION DEL DELITO
término al procedimiento o a un incidente, se • INTERRUPCION DE LA PRESCRIPCION • JUI-
pronunciara sobre el pago de las costas proce- CIO ORAL • MARCO PENAL • PENA • PLAZO
sales”, por lo que de las constancias de autos, y • PRESCRIPCION • RECURSO EXTRAORDI-
de lo dispuesto en el citado artículo correspon- NARIO DE CASACION • SANCION • SENTEN-
de imponer las costas en el orden causado, al CIA CONDENATORIA • SENTENCIA FIRME •
no reunirse los requisitos exigidos para impo- SOBRESEIMIENTO

456 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

hechos oral, que fue el último acto de interrupción

La defensa interpone recurso extraordinario de de la prescripción material, por lo que se ha
casación contra la confirmatoria de la senten- cumplido el plazo de prescripción material
cia condenatoria dictada. La Corte Suprema de al haber transcurrido el plazo de cinco años
Justicia, Sala Penal, resuelve declarar operada la previsto para la prescripción de este hecho
prescripción de la causa y la extinción de la san- punible desde su última interrupción —art.
ción. 104 inc. 1) del CP—. [3]

s u m a r io s
5 Las costas deben ser impuestas en el orden
1 Los hechos punibles prescriben en quince
causado cuando el sobreseimiento se or-
años cuando el límite máximo del marco
dena por una causa sobreviniente y no por
penal previsto sea de quince años o más de
demostración fehaciente de la inocencia del
pena privativa de libertad, tres años cuando
imputado, no quedando firme la sentencia
el límite máximo del marco penal previsto
condenatoria por el obstáculo procesal que
sea pena privativa de libertad de hasta tres
impide a la CSJ discutir el recurso plantea-
años o pena de multa o en un tiempo igual
do —art. 266 del CPP—. [2]
al máximo de la pena privativa de libertad
en los demás casos, plazo que correrá desde
que termine la conducta punible —art. 101 6 El hecho de que la sentencia se haya dictado
inc. 1) del CP—, y operará la prescripción, años después de haberse cumplido el plazo
independientemente de las interrupciones, de prescripción se erige en un verdadero
una vez transcurrido el doble del plazo — exceso si se considera que durante dicho
art. 104 del CP—. [1] lapso es la administración de justicia la en-
cargada de observar y hacer observar los
plazos legales y judiciales que son peren-
2 La prescripción material constituye un
torios e improrrogables para los funciona-
obstáculo procesal que impide el análisis de
rios públicos, por lo que cabe la sospecha
la procedencia del recurso de casación y los
de que no se trata de una actitud accidental
presupuestos procesales afectan a las con-
y corresponde remitir las compulsas de la
diciones de admisibilidad del proceso en su
causa a la Dirección General de Auditoría
totalidad, por lo que su control forma parte
de Gestión Judicial, órgano de control de-
indispensable del control de admisibilidad
pendiente de la CSJ (del voto del Dr. Jimé-
del recurso de casación (del voto del Dr. Ra-
nez Rolón).
mírez Candia). [1]

3 El plazo de prescripción empieza a correr JURISPRUDENCIA VINCULADA

desde la terminación de la conducta atri- [1] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala
buida al acusado —art. 102 inc. 2) del CP—. penal • Recurso Extraordinario de Casación: S.
[2] E., E. E. y S. E., F. J. c. M. M., J. s/ Lesión culposa
en San Pedro (Ac. y Sent. Nº 510). • 16/07/2019
4 La prescripción es interrumpida por una se- • PY/JUR/483/2019.
rie de actos procesales como la imputación, [2] Corte Suprema de Justicia del Paraguay,
la acusación y el auto de apertura a juicio sala penal • R., R. A. s/ S.H.P. c. la integridad

m a r zo 2020 45 7
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

física de las personas y otros (Ac. y Sent. Nº Sobre las normas que regulan el recurso de
620). • 09/09/2019 • LLP Diciembre 2019 • PY/ casación, citamos en primer lugar el art. 477
JUR/739/2019. del CPP que determina el “objeto” de la impug-
[3] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala nación al señalar que: “Solo podrá deducirse el
penal • B., P. M. s/ Estafa y otros (Ac. y Sent. Nº recurso extraordinario de casación contra las
220). • 04/04/2019 • LLP Octubre 2019 • PY/ sentencias definitivas del Tribunal de Apelacio-
JUR/523/2019. nes o contra aquellas decisiones de ese Tribu-
nal que pongan fin al procedimiento, extingan
c i t a s l eg a l e s la acción o la pena, o denieguen la extinción,
Código Penal: 101 inc. 1), 102, 104, 107. Código conmutación o suspensión de la pena”.
Procesal Penal: 266, 449, 468, 477, 478, 480. Seguido, el art. 478 del mismo Código indi-
vidualiza en sus tres incisos, los únicos y exclu-
c i t a o n l in e   PY /JUR/94 4/2019 sivos motivos que hacen a la procedencia de la
casación, y a ese respecto dispone: “El recurso
CS, Paraguay, Sala Penal, 2019/11/08. B. N., extraordinario de casación procederá exclusi-
E. J. s/ S.H.P. c. La vida y otros (Ac. y Sent. Nº vamente: 1) cuando en la sentencia de condena
798) se imponga una pena privativa de libertad de
diez años, y se alegue la inobservancia o erró-
Asunción, noviembre 8 de 2019 nea aplicación de un precepto constitucional,
1ª) ¿Es admisible el recurso de casación in- 2) cuando la sentencia o el auto impugnado sea
terpuesto? contradictorio con un fallo anterior de un Tri-
2ª) En su caso, ¿resulta procedente? bunal de Apelaciones o de la Corte Suprema de
1ª cuestión: El Dr. Benítez Riera dijo: En la Justicia y 3) cuando la sentencia o el auto sean
presente causa, la Abog. M. I. C. H. interpone un manifiestamente infundados”.
recurso extraordinario de casación en contra del Por último, el art. 480 del CPP, en concor-
Ac. y Sent. Nº 156 de fecha 15 de noviembre de dancia con el art. 468 del mismo cuerpo legal,
2016, dictado por el Tribunal de Apelación en lo regula la forma de interposición del recurso, y
Penal de la Circunscripción Judicial de Central, dispone que éste debe interponerse en el térmi-
que resolvió confirmar la sentencia recurrida en no de diez días de notificada la resolución que
todos sus puntos, la cual, a su vez, resolvió con- se impugna, ante la Sala Penal de la Corte Su-
denar en mayoría a E. J. B. N. (...) a cuatro (4) años prema de Justicia, mediante escrito fundado en
tres (3) meses de pena privativa de libertad. el que se expresará concreta y separadamente
Admisibilidad: Antes de estudiar el fondo cada motivo con sus fundamentos y la solu-
de la cuestión, corresponde hacer el examen ción que se pretende.
de la admisibilidad del recurso, y para analizar Una vez establecidos estos parámetros y
estas condiciones de admisibilidad, en primer cuestiones relevantes al tema, corresponde ini-
término debemos remarcar que el recurso de ciar el análisis de admisibilidad del pedido de
casación es de carácter extraordinario, lo que casación deducido. Observamos primero las
implica que las normas que lo regulan son de condiciones de interposición del recurso, y ve-
interpretación restrictiva, sin posibilidad de mos que el mismo ha sido presentado ante la
ampliar lo que ellas expresan ni entenderlas secretaría de la Sala Penal de la Corte Suprema
analógicamente, como lo son los arts. 477, 478 de Justicia en fecha 14 de diciembre de 2016,
y 480 del CPP. según consta en el cargo obrante en el escrito

458 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

de presentación a fs. 864 vlto., de autos, sien- tablecido por el art. 468 del CPP, debiendo esta
do que al acuerdo y sentencia del Tribunal de Sala Penal analizarlos para determinar si co-
Apelaciones fue notificado personalmente al rresponde hacer lugar o no a lo solicitado. Por
condenado en fecha 1 de diciembre de 2016, tanto, corresponde declarar la admisibilidad
cumpliéndose así los presupuestos estableci- del recurso respecto a esta causal invocada.
dos en el art. 468 del CPP en lo que refiere al Seguidamente, debe expedirse respecto
plazo de interposición de recurso. al pedido de prescripción de la sanción penal
Sobre la impugnabilidad subjetiva, se puede planteado por la defensa de E. J. B. N.
observar que la abogada M. I. C. de H., repre- En este orden de ideas, cabe afirmar que al
senta al condenado, Sr. E. J. B. N., conforme proyectarse en el tiempo la facultad de perse-
constancias de autos que acreditan su perso- guir que tiene el Estado, reflejada en el proceso
nería, hallándose debidamente legitimada para penal requiere, más que cualquier otra institu-
recurrir en casación conforme a lo dispuesto ción jurídica, una regulación estricta; ya que
por el art. 449 del CPP. con ella se contribuirá muy eficazmente a la
Sobre la impugnabilidad objetiva, vemos tutela de los intereses comprometidos. Esta re-
que el acuerdo y sentencia recurrido se trata de gulación implica el emplazamiento de los actos
una resolución que pone fin al procedimiento, a lo largo del tiempo, poniendo límites a la acti-
tal como lo establece el art. 477 del CPP, ya que vidad y a la inactividad. Se fijan lapsos que exi-
la misma confirma la sentencia del Tribunal de gen, impiden o fijan el cumplimiento del acto,
Sentencia que condena al acusado a cuatro (4) como si se tomara un punto en el segmento del
años tres (3) meses de pena privativa de libertad. tiempo, antes, en o después del cual correspon-
En lo que hace al escrito de interposición: de realizar el acto. Ese punto es el término que
La forma del mismo, tal como lo menciona- fija el acto o pone fin a la prolongación del pla-
mos anteriormente, se rige por lo dispuesto en zo de aquí que el plazo sea una condición tem-
el art. 468 del CPP, al cual remite el art. 480 del poral en la producción de los actos procesales
mismo cuerpo legal, que exige que el escrito penales.
sea fundado y que en él se expresen concreta Como se puede notar, en el ámbito penal la
y separadamente cada motivo con sus funda- prescripción tiene que ver con una limitación
mentos y la solución que se pretende. al ius puniendi estatal, condicionada por la ac-
De la lectura del escrito de casación, se co- tuación del interesado, que puede ser el Estado
lige que el motivo invocado por el recurrente a través del Ministerio Público o del particular
como causal para la procedencia del recurso afectado, en la querella autónoma (delitos de
es el establecido en el num. 3) del art. 478 del acción privada). Esa limitación está dada por
CPP, el cual refiere que el recurso procederá: “... el transcurso de tiempo sin actividad o sin dic-
Cuando la sentencia o el auto serán manifiesta- tarse resolución definitiva en la causa tras un
mente infundados”. periodo de tiempo establecido en la ley o por
Con respecto al num. 3), el mismo refiere incumplimiento de la resolución definitiva
que el recurso procederá: “...Cuando la senten- luego de transcurrido el plazo legal. Con ello
cia o el auto serán manifiestamente infunda- se busca que la persecución de los hechos pu-
dos”. La recurrente expresa y fundamenta los nibles tenga un límite, como garantía para el
motivos por los cuales debería hacerse lugar perseguido de que el proceso no durara indefi-
al presente recurso, exponiendo concreta y nidamente, conocido como principio de razo-
separadamente sus agravios conforme a lo es- nabilidad.

m a r zo 2020 459
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

El art. 101 inc. 1 del CP, establece: “la pres- El Dr. Ramírez Candia manifestó: Compar-
cripción extingue la sanción penal”. A su vez, tir con el preopinante la decisión de habilitar la
el art. 102 del mismo cuerpo legal, dispone: 1) instancia a los efectos del estudio de la impug-
Los hechos punibles prescriben en: 1. quince nación de la representante de la defensa técni-
años, cuando el límite máximo del marco penal ca, Abog. M. I. C. H. Si bien se describen como
previsto sea de quince años o más de pena pri- “cuestiones” —en primer término— el estudio
vativa de libertad; 2. tres años, cuando el lími- de la admisibilidad de la casación, se omiten
te máximo del marco penal previsto sea pena consideraciones al respecto, pasando directa-
privativa de libertad de hasta tres años o pena mente al estudio del pedido de prescripción de
de multa; 3. en un tiempo igual al máximo de la sanción penal esgrimida por la defensa.
la pena privativa de libertad en los demás ca- En ese orden deben ser verificadas las con-
sos; 2) El plazo correrá desde el momento en diciones que se deben observar para la inter-
que termine la conducta punible...” y el art. 104 posición del recurso como acto procesal, para
del CP prevé: “inc. 2)... Sin embargo, operará la luego verificar los plazos procesales.
prescripción, independientemente de las inte- Así el estudio de la primera cuestión presu-
rrupciones, una vez transcurrido el doble del pone el examen de admisibilidad del recurso
plazo de la prescripción...”. extraordinario de casación interpuesto desde
Ahora bien, a fin de determinar la norma- la perspectiva de la impugnabilidad objetiva y
tiva aplicable, en cuanto al plazo de prescrip- subjetiva, requisitos que condicionan la viabili-
ción, debemos analizar el tipo penal por el cual dad formal y sustancial de la vía recursiva im-
fue procesado E. J. B. N. En ese sentido, el tipo plementada y que deben concurrir en forma
penal aplicable es el de homicidio culposo, es- conjunta por estar inescindiblemente unidos, de
tipulado en el art. 107 del CP. El hecho punible modo que basta la ausencia de uno de ellos para
se habría consumado en fecha 25 de noviembre arrastrar al otro hacia la no progresividad, en
del año 2007. El hecho punible de referencia esta instancia del recurso casacional deducido.
tiene prevista una pena privativa de libertad de El Ac. y Sent. Nº 156 de fecha 15 de noviem-
hasta cinco años, siendo el doble diez años, se bre de 2016, que, a más de provenir de un Tri-
concluye que desde el 27 de noviembre de 2007 bunal de Apelaciones, constituye un decisorio
a la fecha actual, se halla cumplido con creces que tiene la potencialidad de cerrar irrevoca-
el plazo previsto en la ley penal de fondo para blemente el procedimiento operando como
que se opere la prescripción de la sanción en factor inhibidor de la apertura de una nueva
estos autos. causa penal por el mismo hecho, dotándole del
Por estas razones apuntadas precedente- carácter de definitividad. En consecuencia, el
mente y atendiendo a que el plazo de pres- objeto (art. 477 del CPP) está cumplido. En rela-
cripción de la acción en la presente causa se ción a la impugnabilidad subjetiva, la recurren-
encuentra agotada, corresponde hacer lugar al te, Abog. M. I. C. H., como representante de la
planteo de la defensa de E. J. B. N., declarando defensa técnica, se halla debidamente legitima-
la prescripción de la presente causa y la con- da para implementar la mecánica impugnativa
secuente extinción de la sanción penal, con que considere pertinente en procura de tutelar
los efectos que la ley dispone. En cuanto a los y hacer prevalecer los intereses procesales que
demás puntos cuestionados por la recurrente, estime están comprometidos en el pronuncia-
dada la manera en que se resuelve la cuestión, miento jurisdiccional contra el cual se alza (art.
resulta inoficioso su estudio. Es mi voto. 449, 2º párr.).

46 0 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

En relación al presupuesto motivacional, parte considerable del mismo, es obligación de

esto es el motivo (art. 478 del CPP), también la Sala Penal, examinar de oficio, y con motivo
está satisfecho en el sentido de que si bien no ha cuando dicho pedido fue requerido por el re-
sido invocada expresamente una de las causa- currente, respecto a la existencia de tales pre-
les previstas en el articulado en mención, existe supuestos.
fundamentación con relación al tercer motivo En este entendimiento, y si bien en la casa-
previsto en el num. 3º que hace referencia a la ción procesal se realiza, en principio, un examen
sentencia o auto manifiestamente infundado, delimitado solo a los vicios del procedimiento
hipótesis que está abarcada dentro de los exclu- especialmente denunciados, antes de abordar
sivos motivos; además de identificar los agra- estos temas, como presupuesto también de la
vios concretos que la decisión de alzada causan admisibilidad debe establecerse la perseguibili-
a sus intereses, se individualizan las normas su- dad del hecho concreto, para lo cual no deberían
puestamente quebrantadas por el Tribunal de oponerse obstáculos o impedimentos procesa-
Apelación y se proponer la solución jurídica. les como por ejemplo: falta de instancia, cosa
Igualmente, se puede afirmarse que el re- juzgada, derogación de una ley, prescripción
curso ha sido planteado en plazo, por el sujeto material y la extinción de la acción penal.
legitimado, invocando el motivo en que se fun- La existencia de uno de estos obstáculos
da y ante el órgano competente (Corte Supre- procesales tiene como consecuencia que no se
ma de Justicia). Las circunstancias apuntadas, puede dictar una resolución sobre procedencia
si bien habilitan la continuidad del análisis de del recurso y el proceso debe terminar por ello
los presupuestos formales, no significa la habi- con un sobreseimiento por obstáculo procesal.
litación del estudio de su procedencia, toda vez Ello es así, porque los presupuestos procesales
que existen otros presupuestos procesales que son atendibles en verdad como condiciones
deben ser sorteados, según lo exigen la ley, la para poder dictar una decisión material.
doctrina y la jurisprudencia. Aquí no se trata, en realidad, de si el Tribu-
A propósito de los demás presupuestos pro- nal de primera instancia o el Tribunal de Ape-
cesales para considerar acreditado el elemento laciones cometió una violación de las reglas del
del hecho punible de punibilidad, debemos re- procedimiento penal, sino, ante todo y princi-
ferirnos a la vigencia material de la acción, por palmente, de si esta Sala, puede o no proceder
una circunstancia acaecida en la actualidad que en la causa, teniendo en cuenta las consecuen-
guarda relación con la prescripción material cias de estos obstáculos o impedimentos pro-
que a su vez constituiría —en caso de consta- cesales que ponen fin al procedimiento.
tarse— un obstáculo procesal que impediría el Dicho de otro modo: Si falta un presupuesto
análisis de la procedencia del recurso de casa- procesal, no es admisible el recurso de casación
ción planteado. y cualquier resolución dictada por la Sala, sea
Puesto que los presupuestos procesales confirmando o revocando la sentencia o reso-
afectan a las condiciones de admisibilidad del lución impugnada, no podría ser ejecutada por
proceso en su totalidad, el control de los mis- falta de perseguibilidad del hecho concreto.
mos forma parte indispensable del control de Verificados los antecedentes de la causa,
admisibilidad del recurso de casación. Enten- se confirma que: E. J. B. N. fue condenado a la
didos tales presupuestos, en sentido amplio, pena de 4 (cuatro) años 3 (tres) meses de priva-
como las circunstancias de las que depende ción de libertad, por la supuesta comisión del
la admisibilidad de todo procedimiento o una hecho punible de homicidio culposo en cali-

m a r zo 2020 461
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

dad de autor, de conformidad con el art. 107 en ello, y teniendo en cuenta que este AI Nº 705 fue
concordancia con el art. 29 inc. 1 ambos del CP. dictado el 16 de septiembre de 2008, el 16 de sep-
En lo que respecta a la prescripción ma- tiembre de 2013, se cumplía el plazo de prescrip-
terial, conforme a lo que establece el art. 101 ción material pues transcurrió el plazo de cinco
del CP, corresponde un análisis de la misma años previsto para la prescripción de este hecho
teniendo en cuenta la fecha de terminación del punible desde su última interrupción.
hecho y la fecha de realización del último acto La abogada de la defensa, alega que ha ope-
procesal que interrumpe la prescripción mate- rado la extinción de la causa; sin embargo, el
rial que es el auto de apertura a juicio. control de la duración máxima del procedi-
El auto de apertura a juicio y la sentencia con- miento resulta inoficioso, debido a que al mo-
denatoria han fijado como hechos acontecidos mento de dictarse la SD Nº 85 en fecha 21 de
unas circunstancias fácticas que se correspon- marzo de 2016, se cumplió el plazo de pres-
derían con el tipo legal de homicidio culposo cripción material pues transcurrió el plazo de
descrito en el art. 107 del CP, que tiene prevista cinco años previsto para la prescripción de este
una pena privativa de libertad de hasta 5 años. hecho punible desde su última interrupción
Por lo tanto, el plazo de prescripción según (auto de elevación a juicio oral y público); con-
el art. 102, inc. 1º, num. 3 del CP es de 5 años. cluyendo igualmente que a la fecha de emisión
Este plazo de prescripción, de acuerdo al del presente voto ya había transcurrido el doble
art. 102 inc. 2º del CP empieza a correr desde la del plazo previsto en el art. 104 inc. 2º del CP.
terminación de la conducta atribuida al acusa- En consecuencia, operada la prescripción
do, que, conforme a lo descripto en el auto de material, es obligación declarar la prescripción
apertura de la causa a juicio oral, habría ocurri- material en el presente caso, lo que constituye
do el 25 de noviembre del año 2007, fecha en la un obstáculo procesal para atender el recur-
que se consideró ejecutada la acción y produci- so de casación interpuesto. Dejando expresa
do el resultado. constancia que recién asumió funciones en la
Precisamente, en atención al hecho punible Sala Penal, como interina el 10 de octubre del
atribuido al acusado —Homicidio culposo— año 2018, vale decir, después de que la pres-
esta es la fecha de terminación de la conducta, cripción haya operado.
lo que es determinante para el inicio del cóm- A su criterio, corresponde la remisión de
puto del plazo de prescripción material, con- las compulsas de estos autos a la Dirección Ge-
forme al art. 102, inc. 2º del CP. neral de Auditoría de Gestión Judicial, para la
La sentencia definitiva de primera instancia averiguación y constatación de las actuaciones
fue dictada el 21 de marzo de 2016, en la que se procesales llevadas a cabo por los profesionales
establece la vinculación del condenado con el abogados, auxiliares de la justicia, así como de
hecho punible de homicidio culposo. los órganos jurisdiccionales en lo atinente a su
Entonces, según lo establece el art. 104 inc. adecuación a los plazos legales de resolución,
1º del CP la prescripción es interrumpida por por las dilaciones indebidas, retardo injustifica-
una serie de actos procesales como ser la im- do o ejercicio abusivo del derecho, configura-
putación, la acusación y finalmente el auto de dos en la tramitación del presente proceso.
apertura a juicio oral y público, que fue el úl- En cuanto a las costas, estas deben ser im-
timo acto de interrupción de la prescripción puestas en el orden causado de conformidad
material, de conformidad a lo dispuesto en el al art. 266 del CPP, teniendo en cuenta que el
art. 104, inc. 1º, num. 6 del CP, en atención a sobreseimiento se ordena por una causa so-

462 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

breviniente y no por demostración fehaciente dependiente de la Corte Suprema. La dirección

de la inocencia del imputado, no quedando fir- deberá remitir inmediatamente el resultado de
me la sentencia condenatoria, por el obstáculo su trabajo al Consejo de Superintendencia de la
procesal que impide a la Sala Penal de la Corte Corte Suprema de Justicia, que tendrá a su car-
Suprema de Justicia, discutir sobre el recurso ex- go la instrucción del sumario y la adopción de
traordinario de casación planteado. Es mi voto. cualquier otra medida pertinente en el caso de
El Dr. Jiménez Rolón manifestó: Concordar que se advierten irregularidades.
y compartir con el ministro que le precediera Por último, es importante señalar que esta
en el orden de votación en cuanto a la deci- magistratura aceptó intervenir en el proceso
sión de sobreseimiento por haberse operado la penal mucho después de que el plazo de pres-
prescripción del hecho punible, asimismo con cripción haya sido superado. Así voto.
la imposición de costas en el orden causado, Por los méritos que ofrece el acuerdo pre-
por los mismos fundamentos. cedente y sus fundamentos, la Corte Suprema
En efecto, debe resaltar el hecho de que de Justicia, Sala Penal. Resuelve: Declarar ope-
efectivamente se ha pronunciado sentencia de- rada la prescripción en la presente causa, y la
finitiva luego de 2 (dos) años y siete (7) meses consecuente extinción de la sanción penal de
aproximadamente de haber operado la pres- conformidad a los alcances de la presente re-
cripción material del hecho punible. solución. Sobreseer definitivamente de la pre-
La circunstancia apuntada se deduce del he- sente causa a E. J. B. N., paraguayo, soltero, con
cho que él último acto de interrupción —auto C.I. Nº…, domiciliado en el km. 26 de la Ruta
de apertura a juicio oral— data del 16 de sep- Mcal. López, Barrio San Rafael de J. A. Saldívar,
tiembre de 2008, si es computado el plazo de dejando constancia de que la presente causa no
cinco años, previsto para la prescripción del afecta su buen nombre y reputación, por los
hecho punible de homicidio culposo, la pres- fundamentos precedentemente expuestos. Or-
cripción operó el 16 de septiembre de 2013. denar se extraigan copias de la presente causa,
Sin embargo, la SD Nº 85 fue dictada recién en y se remitan los antecedentes a la Dirección Ge-
fecha 21 de marzo de 2016. neral de Auditoría de Gestión Jurisdiccional a
Se erige ello en un verdadero exceso si se fin de que tome los recaudos necesarios según
considera que durante dicho lapso es la admi- lo señalado en el exordio de la presente resolu-
nistración de justicia, la encargada de observar ción. Costas en el orden causado. Anotar, regis-
y hacer observar los plazos legales y judiciales trar y notificar.- Luis María Benítez Riera.- Manuel
que son perentorios e improrrogables para los Dejesús Ramírez Candia.- Eugenio Jiménez Rolón.-
funcionarios públicos. Bien cabe, entonces, la Sec.: Pablo Cáceres Mármol.-
sospecha de que no se trata de una actitud ac-
cidental. Indudablemente, casos como el que
nos ocupa contribuyen al desprestigio del Po- SUM AR IO A DM I N I S T R AT I VO
der Judicial. No puede ser de otro modo, si se Suspensión provisoria de los directivos de una enti-
considera que, en la práctica, durante el largo dad sumariada.
tiempo mencionado, se ha propiciado el anor-
mal desarrollo del procedimiento. búsqueda tem ática (t esauro)
Sin dudas corresponde remitir las compul- BANCO CENTRAL DEL PARAGUAY • COMPE-
sas de la causa a la Dirección General de Au- TENCIA • SUMARIO ADMINISTRATIVO • SUS-
ditoría de Gestión Judicial, órgano de control PENSION POR CAUSAS DISCIPLINARIAS

m a r zo 2020 463
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

hechos recaiga resolución definitiva en el sumario,

Los directivos accionantes se agravian contra la lo que no configura una sanción anticipada,
resolución del BCP que dispuso la suspensión sino una medida precautoria
provisoria de los mismos. La Corte Suprema de
Justicia, Sala Penal, resuelve confirmar la reso-
c i t as legales
lución recurrida.
Código Procesal Civil: 113, 404. Ley N° 489/95:
s u m a ri o s 89, 106, 107. Ley N° 215/70: 14, 15, 20, 22, 23.
1 Se ajusta a derecho la resolución del BCP que
dispuso la suspensión provisoria de los fun- c i t a online  PY / JUR/ 925/ 2019
cionarios accionantes cuando de las cons-
tancias del expediente surge la existencia del CS, Paraguay, Sala Penal, 2019/10/22 F., J. A.
sumario administrativo y la legalidad de la y otro c. Res. N° 7 de fecha 21/04/2016 dictada
suspensión provisoria surge del art. 106 de por el Banco Central del Paraguay (Ac. y Sent.
la Ley Nº 489/95, que determina que, cuando Nº 754)
exista un sumario administrativo por faltas
graves, el Directorio del BCP tiene compe-
tencia para suspender provisoriamente a los Ve r text o com pleto en
directivos de la entidad sumariada hasta que www.laleyonline.com .py

464 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

t r i bu na l de a pe l ac ión e n lo c i v i l
y com e rc i a l

sala 1 forma proporcional. El Tribunal de Apelación

en lo Civil y Comercial, Primera Sala, resuelve
declarar desiertos y mal concedidos los recursos
y confirmar la resolución recurrida.
SEGU RO
Cumplimiento del contrato de seguro. Información sum ar ios
complementaria solicitada por la aseguradora. 1 La devaluación del vehículo no puede ser
Intereses. Deserción del recurso. Recurso mal con- objeto de agravio porque no perjudica a la
cedidor. parte demandada, sino que le favorece, por-
que el actor peticionó un monto mayor sin
b ú s q u e d a t e m áti c a ( te s a uro) mencionar depreciación alguna, y el a quo
AUTOMOTOR • COMPUTO DE INTERESES • se refirió a dicho ítem en uso de las facul-
CONCESION DEL RECURSO • CONTRATO • tades que le confiere el art. 452 del CC, por
COSA JUZGADA • CUMPLIMIENTO DEL CON- lo que los daños fueron valuados en forma
TRATO • DEBER DE INFORMACION • DE- correcta y razonable. [1]
SERCION DEL RECURSO • DESERCION DEL
RECURSO DE APELACION • EXCEPCION DE
2 Pese a que no se produjeron pruebas pe-
FALTA DE ACCION • EXPRESION DE AGRAVIOS
riciales accidentológicas y de tasación, se
• FACULTADES DE LOS JUECES • INTERESES •
verificó el daño y la concurrencia de los re-
JURISPRUDENCIA • NULIDAD • OBLIGACIO-
quisitos necesarios, tornándose procedente
NES DEL ASEGURADO • OBLIGACIONES DEL
la demanda en el sentido de que la asegura-
ASEGURADOR • PLAZO • PRUEBA • RECUR-
dora cumpla con lo pactado en el contrato
SO DE APELACION • RECURSO DE NULIDAD •
de seguro haciéndose cargo de los gastos.
RESPONSABILIDAD DEL ASEGURADO • RES-
[2]
PONSABILIDAD DEL ASEGURADOR • SEGURO
• VALUACION DEL DAÑO
3 El asegurado está obligado a suministrar al
h e c h o s  asegurador la información necesaria para
Ambas partes se agravian contra la sentencia verificar el siniestro y a permitirle las inda-
que hizo lugar parcialmente a la demanda de gaciones necesarias, y si bien no consta la
cumplimiento de contrato de seguro y rechazó remisión de la información complementa-
parcialmente la misma e impuso las costas en ria solicitada por la aseguradora para que

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

corra el plazo para pronunciarse, no se positivo y preciso que pudiera ser desfavo-
opuso excepción de falta de acción. rable a los intereses de la parte, ésta no pue-
de interponer recursos contra aquél, por lo
4 La demanda de cumplimiento de contrato que deben declararse mal concedidos (del
de seguro fue promovida en forma extem- voto en disidencia del Dr. Riera Hunter). [1]
poránea porque el plazo que la ley otorga a
la aseguradora para expedirse sobre el dere- 9 La parte actora no presentó materialmente
cho del asegurado es de 30 días de recibida su fundamentación de agravios, por lo que
la información complementaria prevista corresponde declarar desierto su recurso
para la denuncia del siniestro —art. 1597 de apelación (del voto en disidencia del Dr.
del CC—, información que no ha sido su- Riera Hunter). [6]
ministrada, por lo que no puede empezar a
correr el plazo y no puede sostenerse que
ha habido aceptación tácita de los derechos JURISPRUDENCIA VINCULADA
del asegurado, siendo arbitrario entender [1] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer-
que dicho plazo empezaría a correr luego cial de Asunción, sala 1 • D. C., R. c. P., F. J. s/
de la agregación del documento a los autos, Indemnización de daños y perjuicios por res-
habiéndose ya promovido la demanda (del ponsabilidad extracontractual (Ac. y Sent. Nº
voto en disidencia del Dr. Riera Hunter). [3] 62). • 10/09/2019 • LLP Febrero 2020 • PY/
JUR/864/2019.
5 La información complementaria solicitada [2] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer-
por la aseguradora no viola lo dispuesto cial de Asunción, Sala 5 • La Sultana S.A. c. Ga-
en el art. 1589 del CC porque la resolución relli Estructuras S.R.L. y otros s/ Indemnización
municipal de tránsito no es una sentencia de daños y perjuicios por responsabilidad extra-
judicial que haya pasado en autoridad de contractual. (Ac. y Sent. N° 174) • 02/11/2012 •
cosa juzgada (del voto en disidencia del Dr. La Ley Online • PY/JUR/609/2012.
Riera Hunter). [4] [3] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer-
cial de Asunción, Sala 5 • Perales, Carlos Ramón
c. Empresa de Transporte San Lorenzo y otro
6 Es jurisprudencia inalterada en el fuero civil
(Ac. y Sent. N° 163) • 29/12/2000 • LLP 2001,
que la tasa de interés sea calculada desde la
592 • PY/JUR/99/2000.
producción del hecho dañoso hasta el pago,
[4] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer-
que se produjo desde el conocimiento de la
cial de Asunción, sala 2 • B. R., M. L. c. Transps
información complementaria y no antes,
y Servs S.R.L. s/ Indemnización de daños y
porque lo que se juzga es el cumplimiento
perjuicios por responsabilidad extracontrac-
del contrato y no el evento dañoso. [5]
tual. (Ac. y Sent. N° 98) • 30/11/2015 • La Ley
Online • PY/JUR/676/2015 -- Tribunal de Ape-
7 Debe declararse desierto el recurso de nuli- lación en lo Civil y Comercial de Asunción, Sala
dad cuando no se fundaron los agravios. 5 • La Sultana S.A. c. Garelli Estructuras S.R.L.
y otros s/ Indemnización de daños y perjuicios
8 Cuando el apartado de la sentencia no con- por responsabilidad extracontractual. (Ac. y
tiene ningún pronunciamiento expreso, Sent. N° 174) • 02/11/2012 • La Ley Online •

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PY/JUR/609/2012 -- Corte Suprema de Justicia La parte demandada al fundar este recurso,

del Paraguay, sala civil y com. • Frasson, Jair An- lo hizo indiscriminadamente con el recurso de
tonio c. Intermarket S.A. y Asrilevich de Tolces, apelación, refiriéndose a posibles errores de
Raquel s. Indemnización de Daños y Perjuicios. razonamiento del juzgador cuya valoración
(Ac. y Sent. N° 869). • 06/09/2007 • LLP 2007 concierne al recurso de apelación. Tampoco se
(noviembre), 1292 • PY/JUR/247/2007. observan vicios o defectos de índole formal que
[5] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer- ameriten la declaración de nulidad oficiosa.
cial de Asunción, sala 3 • F. S., M. C. c. V. F., V. J. En las expresas circunstancias, habrá que
y F. V., M. T. s/ Cobro de guaraníes (AI Nº 281). • declarar desiertos los recursos de nulidad in-
27/08/2019 • PY/JUR/653/2019. terpuestos por los litigantes. Así voto.
[6] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala El Dr. Riera Hunter manifestó: Antes que
civil y com. • S. S., B. D. c. S. S., J. M. s/ Nulidad de nada corresponde que el Tribunal analice —por
acto jurídico. (Ac. y Sent. N° 831) • 30/10/2015 • tratarse de una cuestión de orden público— si
La Ley Online • PY/JUR/587/2015. los recursos fueron correctamente concedidos.
Por la sentencia recurrida se resolvió: “1.
c i t a s l eg a l e s Hacer lugar parcialmente a lugar a la presente
Código Civil: 6, 452, 1546, 1589 1590, 1597. demanda de cumplimiento de contrato promo-
Código Procesal Civil: 15 incs. b) y c), 98, 132, vida por el Sr. G. A. G. C. contra la firma Seguri-
159 inc. e), 192, 203 inc. a), 249, 407. dad S.A. Compañía de Seguros por la suma de
treinta millones de Guaraníes (Gs. 30.000.000)
c i t a o n l i n e   PY/JUR/97 3/2019 más intereses; y, en consecuencia condenar al
demandado a que dentro del plazo de 10 días
TApel. Civil y Comercial, Asunción, Sala 1, de quedar firme la presente resolución, la suma
2019/11/15. G. C., G. A. c. Seguridad S.A. individualizada; 2. Rechazar parcialmente la
Compañía de Seguros s/ Cumplimiento de con- presente demanda de cumplimiento de con-
trato (Ac. y Sent. Nº 84) trato promovida por el Sr. G. A. G. C. contra la
firma Seguridad S.A. Compañía de Seguros por
2ª Instancia.- Asunción, noviembre 15 de la suma de veinticinco millones de Guaraníes
2019 (Gs. 25.000.000), conforme a los argumentos
1ª) ¿Es nula la sentencia apelada? expuestos más arriba; 3. Imponer las costas
2ª) En caso contrario, ¿está ella ajustada a proporcionalmente en un 55 % a la demandada
derecho? y en 45 % a la parte actora; 4. Anotar...”. (sic).
1ª cuestión: El Dr. Paiva Valdovinos dijo: En reiterados precedentes judiciales esta
Cabe señalar en principio que tanto la parte magistratura ha sostenido —en coherencia
actora como la parte demandada interpusie- con doctrina autorizada y jurisprudencia uni-
ron sendos recursos de apelación y nulidad, forme— que una de las condiciones necesarias
los cuales fueron concedidos por el juzgado (fs. de admisibilidad de los recursos ante la alzada,
132 vlto. y 133 vlto.). entre otras, es que la decisión judicial provo-
La parte demandada fundó sus agravios (fs. que realmente un agravio irreparable a la parte
138/142) y la parte actora contestó el traslado que interpone los recursos. En caso contrario,
de los mismos (fs. 146/150), sin embargo, ha si la resolución judicial impugnada no tuviera
omitido la fundamentación de sus propios re- el efecto de agraviar los derechos del litigante,
cursos. éste no tendría la legitimación activa necesaria

m a r zo 2020 467
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

para recurrir la sentencia judicial, afirmación De las constancias de autos, surge que la
ésta no controvertible puesto que nadie puede parte actora presentó escrito de contestación
pretender impugnar una resolución judicial de agravios a fs. 146 a 150 de autos. Sin embar-
que le beneficia, o cuanto menos, que no le go, no presentó fundamentación de los recur-
perjudica. Así como el interés es la medida de sos interpuestos por su parte.
la acción, el agravio lo es de los recursos ante Corresponde entonces sólo el análisis del
la Alzada. recurso de nulidad interpuesto por la parte
Contra la sentencia definitiva cuya parte re- demandada, que no fue fundamentado. Si bien
solutiva se transcribe más arriba, interpusieron expresa que el a quo incurrió en una incon-
recursos de apelación y nulidad, la parte actora gruencia, fundamenta esta supuesta incohe-
y la parte demandada. rencia en vicios que pueden ser considerados
Como puede verse, el ap. 1º de la senten- como errores in iudicando, por lo que no pue-
cia recurrida no causa agravio alguno al actor de interpretarse que alegó la nulidad de la sen-
porque hace lugar “parcialmente” a la deman- tencia. Además, en su petitorio sólo solicitó la
da promovida por él. Idéntico criterio corres- revocación de la sentencia.
ponde sostener respecto del ap. 2º, respecto a la Ahora bien: esta magistratura advierte que
parte demandada, ya que se rechaza la deman- el a quo efectivamente incurrió en una in-
da parcialmente contra ella. congruencia, debido a que la parte actora en
En consecuencia, desde el momento en que el escrito inicial de demandada solicitó en su
el ap. 1º de la sentencia judicial no contiene nin- petitorio el monto de Gs. 40.043.300 (fs. 19);
gún pronunciamiento expreso, positivo y pre- sin embargo, el juez analizó la pretensión por
ciso que pudiera ser desfavorable a los intereses Gs. 55.000.000 (admitiendo Gs. 30.000.000 y
del actor, este no puede procesalmente interpo- rechazando Gs. 25.000.000). Si bien no puede
ner recursos contra aquél. Y por la misma ra- afirmarse que se otorgó más de lo que se pidió
zón, la parte demandada no puede interponer (ultra petita) ya que el a quo admitió la deman-
recursos contra el ap. 2º. da por la suma de Gs. 30.000.000, sí puede afir-
En base a lo expuesto, corresponde que el marse que hay una incongruencia respecto a la
Tribunal declare mal concedidos los recursos pretensión de la parte actora y lo resuelto por el
interpuestos por la parte actora contra el ap. juez. La violación del principio de congruencia
1º de la sentencia recurrida y declarar mal con- provoca la nulidad de la sentencia así pronun-
cedidos los recursos interpuestos por la parte ciada, de conformidad con lo dispuesto en el
demandada contra el ap. 2º de la sentencia en art. 15, incs. “b” y “c” del CPC, en concordancia
Alzada. con el art. 159 inc. “e” del mismo Código.
En cuanto al recurso de nulidad, en primer En consecuencia, por los fundamentos ex-
lugar, cabe señalar que la parte actora retiró el presados, correspondería que el Tribunal de-
expediente en fecha 16 de julio de 2018, con- clare la nulidad de la sentencia en alzada; sin
forme constancia obrante a fs. 143 de autos. El embargo, en virtud a lo previsto en el art. 407
retiro del expediente importa la notificación del CPC, cuando el Tribunal considera que pue-
tácita de todas las actuaciones contenidas en de fallar por vía de apelación a favor de quien
el mismo (art. 132 del CPC), es decir, al haber resultaría beneficiado por la declaración de
retirado el expediente la parte actora se dio por nulidad, no la pronunciará y, en este caso, esta
notificada de la providencia de fecha 20 de mar- magistratura considera que puede fallar a favor
zo de 2018 que ordena “exprese agravios”. de la parte demandada, por lo que no corres-

468 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

ponde declarar la nulidad debiendo resolver la Los agravios de la demandada, se fundaron

cuestión propuesta por vía de apelación. en cuanto sigue:
En consecuencia, corresponde declarar de- I) Consideró incongruente la sentencia por-
sierto el recurso de nulidad interpuesto por que tenía el derecho a solicitar copias de una
ambos recurrentes. Así voto. decisión administrativa a fin de expedirse, por
La Dra. Núñez González manifestó: Adhe- lo tanto, no había vencido el plazo de 30 días
rirse a la opinión vertida per el Magistrado Dr. y a la fecha del inicio de la demanda el actor
Oscar Augusto Paiva Valdovinos por compar- carecía de acción contra su mandante, es más,
tir sus mismos fundamentos. la sentencia del juzgado de faltas es posterior
2ª cuestión: El Dr. Paiva Valdovinos dijo: al inicio de la demanda, lo que evidenció la
Por SD Nº 779 del 14 de diciembre de 2017, se extemporánea interposición de la demanda,
dispuso: “1. Hacer lugar parcialmente a lugar a cuando no había vencido el plazo para expedir-
la presente demanda de cumplimiento de con- se sobre el siniestro, por lo cual correspondía el
trato promovida por el Sr. G. A. G. C. contra la rechazo de la demanda.
firma Seguridad S.A. Compañía de Seguros por II) Conceptuó errónea la aplicación del art.
la suma de treinta millones de Guaraníes (Gs. 452 del CC, porque al ser el vehículo un bien
30.000.000) más intereses; y, en consecuencia patrimonial material, es factible de determinar
condenar al demandado a que dentro del pla- el monto del daño, pero se requiere actividad
zo de 10 días de quedar firme la presente reso- probatoria y el juez no puede suplir la negligen-
lución, la suma individualizada. 2. Rechazar cia de las partes.
parcialmente la presente demanda de cumpli- III) Solicitó que los intereses se dejen esta-
miento de contrato promovida por el Sr. G. A. blecidos en una tasa del 1,5 % cuyo cómputo
G. C. contra la firma Seguridad S.A. Compañía corra a partir de la fecha de la resolución de la
de Seguros por la suma de veinticinco millones sentencia condenatoria y no desde el 30 de ju-
de Guaraníes (Gs. 25.000.000)...3. Imponer las nio de 2016, fecha en que tuvo conocimiento
costas proporcionalmente en un 55 % a la de- de la sentencia del juzgado de faltas.
mandada y en un 45 % a la parte actora...”. Finalmente, peticionó la revocación del fa-
Como se explicitó en el recurso de nulidad, el llo impugnado rechazando la demanda, con
actor no fundó sus agravios, por lo cual este re- costas.
curso debe ser declarado desierto a su respecto. Al atender el traslado corrido, el actor in-
En cuanto a la parte demandada, si bien in- dicó que los fundamentos de la demandada
terpuso recurso contra la sentencia in totum, hubieran tenido sustento de haber opuesto
empero, solo los nums. 1 y 3 de la sentencia excepción de falta de acción manifiesta, ade-
le causan agravio, porque el num. 2 le ha sido más, señaló que la falta de coincidencia entre
favorable, sin embargo, sus agravios no se re- los presupuestos es común entre las firmas
fieren al num. 3. proveedoras de servicios, debido a los miles de
Estas circunstancias procesales limitan pedidos de este tipo que reciben, sin embargo,
el thema decidendum al num. 1 de la senten- el a quo dictó sentencia tomando en conside-
cia, debiendo declararse mal concedidos los ración los daños constatados in situ avalados
recursos interpuestos por la parte demanda- por las fotografías y la agraviada no se refirió
da contra el ap. 2º de la sentencia recurrida y a estas pruebas, ni ofreció pruebas para desvir-
asimismo declarar desierto los recursos inter- tuarlas. La demandada cayó en mora al recibir
puestos contra el ap. 3º de la citada resolución. la copia de la sentencia dictada por el juzgado

m a r zo 2020 469
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

de faltas a través de la cual se le sobreseyó de La aseguradora contestó la demanda, admi-

responsabilidad, requiriendo la confirmación tiendo la relación contractual, la denuncia del
de la sentencia. siniestro el 13 de febrero de 2015 y el pedido
De la lectura de la sentencia, se colige que el de copia de la sentencia por telegrama colacio-
a quo fundamentó su decisión, en los siguien- nado, negando haber omitido pronunciarse y
tes argumentos: que tampoco era cierto que el siniestro haya
I) Basó la procedencia de la demanda en los sido tácitamente aceptado porque el plazo para
arts. 1546, 1589 y 1597 del CC, debido a que el expedirse se computa a partir de que la compa-
asegurador está facultado a requerir informa- ñía cuente con la información complementaria
ción del asegurado a fin de verificar el siniestro requerida, el actor asimiló una disposición ad-
y el plazo de 30 días comenzó a correr desde ministrativa a una sentencia pasada con auto-
que el asegurado le remitió la copia de la sen- ridad de cosa juzgada, sacando de contexto el
tencia del juzgado de faltas. art. 1589 del CC y el plazo contemplado en el
II) Otorgó la suma de Gs. 30.000.000 más art. 1597 del CC refiere un plazo de 30 días a
un interés del 1,5 % mensual en concepto de partir de la recepción de la información com-
interés moratorio a partir del conocimiento de plementaria, requiriendo por tales motivos el
la sentencia del juzgado de faltas por la asegu- rechazo de la demanda, con costas (fs. 38/45).
radora. Al respecto, el art. 1597 del CC, dispone: “El
Se lee en las constancias de autos que G. A. asegurador debe pronunciarse acerca del dere-
G. C. demandó por cumplimiento de contrato cho del asegurado, dentro de los treinta días de
a Seguridad S.A. Compañía de Seguros por la recibida la información complementaria pre-
suma de Gs. 55.000.000 más interés del 2,5 % vista para la denuncia del siniestro. La omisión
desde la fecha del siniestro, por haber contra- de pronunciarse importa aceptación. En caso
tado con la demandada una póliza de seguro de negativa, deberá enunciar todos los hechos
con vigencia hasta el 14 de marzo de 2014 por en que se funde”.
daños que pudiera sufrir su vehículo Mercedes El precepto legal contiene una obligación a
Benz C230, modelo 1999 (fs. 9), debido a que en cargo de la demandada que consiste en expe-
techa 12 de febrero de 2015 sufrió un accidente dirse acerca de atender la cobertura reclamada
automovilístico, sufriendo serias lesiones y da- por el siniestrado, cuya omisión implica acep-
ños materiales sin que la demandada cumplie- tación.
ra sus deberes contractuales, solicitando a su En correlación con el art. 1589 del citado
mandante le entregue la sentencia del juzgado cuerpo legal: “El tomador, o el derechoha-
de faltas referente al siniestro, sin considerar lo biente en su caso, comunicará al asegurador
dispuesto en los arts. 1589 y 1590 del CC. La el acaecimiento del siniestro dentro de los tres
aseguradora no se pronunció por escrito de días de conocerlo...Además, el asegurado está
los derechos del asegurado dentro del plazo, obligado a suministrar al asegurador, a su pe-
lo cual importa su aceptación al derecho de in- dido, la información necesaria para verificar el
demnizar a su parte, quedando en mora a par- siniestro, o la extensión de la prestación de la
tir del 13 de marzo de 2015, solicitando que la prestación a su cargo, y a permitirle las indaga-
demandada le abone la suma de Gs. 40.043.300 ciones necesarias a tal fin. El asegurador puede
más el 2,5 % en concepto de intereses desde la requerir prueba instrumental en cuanto sea ra-
fecha del siniestro hasta el efectivo pago (fs. zonable que la suministre el asegurado. No es
17/19). válido convenir la limitación de los medios de

470 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

la prueba, ni subordinar la prestación del ase- haya recibido la SD Nº 142 del juzgado de faltas
gurador a un reconocimiento, transacción, o del sexto turno lo que se produjo el 9 de mayo
sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, de 2016 (fs. 49).
sin perjuicio de la aplicación de las disposicio- En todo caso, la demandada debió plantear
nes legales sobre cuestiones prejudiciales. El excepción previa de falta de acción, y al no ha-
asegurador puede informarse de las actuacio- cerlo así, admitió tácitamente la continuación
nes administrativas o judiciales motivadas o del proceso, lo cual impidió al juzgado expedir-
relacionadas con la investigación del siniestro, se a este respecto, bajo riesgo de caer en vicio de
o constituirse en parte en la causa criminal, al congruencia extra petita, al otorgar algo que no
solo efecto de la responsabilidad civil”. fue solicitado por las partes, siendo el trascurso
Respecto a la solicitud de la aseguradora de del plazo una cuestión formal ajena a la cuestión
información complementaria consistente en la de fondo estudiada, el cumplimiento de contrato.
sentencia del juzgado de faltas, es de advertir Asimismo, el art. 249 del CPC acoge el prin-
que el asegurado está obligado a suministrar al cipio de la cargas dinámicas, imponiendo al
asegurador, la información necesaria para veri- que alega un hecho la carga de probarlo, por
ficar el siniestro y a permitirle las indagaciones otro lado, el art. 98 del Código de Forma con-
necesarias a tal fin. forme al principio dispositivo establece que el
En tal sentido, se aprecia a fs. 11 de autos, la impulso procesal corresponde a las partes por
denuncia realizada por el actor ante la Policía lo cual si las mismas no plantean, producen o
Nacional en fecha 13 de febrero de 2015 por proponen adecuadamente las defensas proce-
un siniestro acontecido el día 12 de febrero de sales, el órgano jurisdiccional no puede suplir
2015 y a fs. 32 se lee la nota remitida por el ac- esta negligencia.
tor a la aseguradora respondiendo al telegrama En cuanto a la validez de las pruebas docu-
colacionado de fecha 2 de marzo de 2015 en mentales arrimadas por el actor, se verifica que
el cual comunicó haber realizado la denuncia el a quo admitió las mismas, realizando una
ante la Dirección de Tránsito de la Municipali- valoración de dichos elementos probatorios,
dad de Asunción. conforme a las normas de la sana crítica al no
La presente demanda se entabló el 12 de fe- ser redargüidos de falsedad por la demandada.
brero de 2016 (fs. 19 vlto.) y la SD Nº 142 del Entre las pruebas producidas por el actor, se
juzgado de faltas del sexto turno, donde cons- observan:
ta: “...Sobreseer definitivamente de la presente I) El acta de denuncia policial N° 220/2015
causa al conductor Sr. G. A. G. C...” se presen- donde se dejó constancia del hecho y los daños
tó como hecho nuevo el 7 de abril de 2016 (fs. del vehículo (fs. 11).
46/47), comunicada a la demandada el 9 de II) Las fotografías donde observan los daños
mayo de 2016 (fs. 49). sufridos por el vehículo asegurado (fs. 77/88).
Atendiendo a lo expuesto, se verifica la III) El acta de constitución del juzgado, don-
inexistencia de constancia alguna que de- de se dejó consignaron de los daños del vehí-
muestre que el asegurado haya remitido la in- culo siniestrado, los cuales fueron objeto de
formación complementaria requerida por la apreciación directa del juzgador (fs. 89).
compañía de seguros, pese a haberse compro- IV) La gráfica del siniestro confeccionada
metido a ello (ver fs. 32), por lo que el plazo de por la aseguradora (fs. 12).
los treinta días previsto por el citado artículo V) El presupuesto del vehículo de fecha 3 de
empezó a correr a partir de que la demandada marzo de 2015 (fs. 15/16 y 95).

m a r zo 2020 47 1
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

Cabe señalar que pese a que no se produje- sea realizada desde la fecha del siniestro, ergo,
ron pruebas periciales accidentológicas y de ta- se concluye ajustada a derecho la decisión del a
sación, se verificó el daño y la concurrencia de quo a este respecto.
los requisitos necesarios tornando procedente Ahora bien, en lo referente a la imposición
la demanda en el sentido de que la aseguradora, de costas, éstas deberán imponerse conforme
cumpliera lo pactado en el contrato de seguro, a los arts. 192 y 203, inc. a) del CPC. Es mi voto.
haciéndose cargo de los gastos. El Dr. Riera Hunter manifestó: Tal como se
Igualmente, el a quo al no poder omitir el expresó al resolver la nulidad, la parte actora
deber legal de pronunciarse (art. 6 del CC), hizo no presentó materialmente su fundamenta-
uso de la facultad contemplada en el art. 452 del ción de agravios por lo que corresponde decla-
CC: “Cuando se hubiese justificado la existencia rar desierto el recurso de apelación respecto de
del perjuicio, pero no fuese posible determinar esta (parte actora).
su monto, la indemnización será fijada por el Corresponde entonces analizar sólo el re-
juez” con base en las pruebas mencionadas curso de apelación interpuesto por la parte de-
previamente y a la suma asegurada, siendo mandada y sólo con respecto a los ap. 1º y 3º de
correcta la estimación cuyo cálculo resulta ra- la sentencia. Sostiene en su expresión de agra-
zonable y mesurado al delimitar cuantitativa- vios como primer punto, que el a quo expresó
mente el cumplimiento de decisión conforme a en la sentencia que el plazo de treinta días que
los méritos de las probanzas arrimadas. tenía la aseguradora de pronunciarse sobre el
En cuanto a la devaluación del vehículo, ésta siniestro recién empezó a correr desde que el
cuestión no puede ser objeto de agravio porque asegurado le remitió información necesaria,
no perjudica a la demandada sino, contraria- es decir la copia de la sentencia del juzgado de
mente, le favorece porque el actor peticionó faltas y aun así, ante la falta de acción contra su
un monto mayor sin mencionar depreciación mandante, el a quo resolvió hacer lugar parcial-
alguna, sin embargo, el a quo se refirió a dicho mente a la demanda. Sostiene que la demanda
ítem, haciendo uso de las facultades que le con- fue planteada en forma extemporánea, por no
fiere el art. 452 del CC. haber vencido el plazo que tenía la aseguradora
En lo concerniente a la imposición de in- para expedirse sobre el siniestro.
tereses del 1,5 % a partir de que la demandada En este sentido, el art. 1597 del CC estable-
tuvo conocimiento de la sentencia dictada por ce: “El asegurador debe pronunciarse acerca
el juzgado de faltas el 30 de junio de 2016, cabe del derecho del asegurado, dentro de los treinta
señalar que es jurisprudencia inalterada en el días de recibida la información complementa-
fuero civil, la aplicación de una tasa de actua- ria prevista para la denuncia del siniestro. La
lización de las sumas dinerarias que integran la omisión de pronunciarse importa aceptación.
condena y que ella sea calculada desde la fecha En caso de negativa, deberá enunciar todos los
de producción del hecho dañoso hasta la de hechos en que se funde”.
íntegro y efectivo pago de las sumas que inte- De las constancias de autos surge que la de-
gran la condena, lo cual en este caso, se produ- nuncia del siniestro ante el seguro se realizó en
jo a partir del conocimiento de la información fecha 13 de febrero de 2015. Con posterioridad,
complementaria, y no antes, porque lo que la aseguradora, vía telegrama colacionado se-
aquí se juzga es el cumplimiento del contrato gún el actor, le solicitó en carácter de informa-
y no el evento dañoso, pese a que el mismo ción complementaria la copia de la resolución
actor solicitó que la aplicación de los intereses municipal de tránsito. Al respecto, el actor,

472 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

también vía telegrama colacionado de fs. 32, que promovió la demanda resarcitoria antes de
comunicó a la demandada que había efectuado tiempo, en violación del art. 1597, del CC.
la denuncia en sede municipal y que adjuntaba Por lo demás, constituiría un absurdo, por
copia auténtica de la recepción del documento no decir, una arbitrariedad, entender que el
entregado a la oficina municipal en donde le plazo de 30 días que legisla la citada disposi-
expresaron que “la sentencia del juez de faltas, ción legal, empezaría a correr luego de la agre-
le sería remitida días más tarde”. Sin embargo, gación del documento a los autos, habiéndose
tal resolución nunca fue presentada a la asegu- promovido la demanda por el accionante. El
radora. No hay constancia de ello y tampoco actor debió, pues, cumplir lo requerido por
aseveración alguna de parte del actor. En estas la aseguradora y, en su caso, promover la de-
condiciones, se promovió la demanda. manda luego de vencido el plazo legal de 30
Resulta claro que la acción promovida por días contado (el plazo) a partir del día siguien-
el accionado lo ha sido en forma extemporá- te de entregada la información adicional. A
nea porque, de acuerdo con lo dispuesto en el todo lo dicho, resulta necesario agregar que
art. 1597, del CC, el plazo que la ley otorga a dicha información complementaria no viola
la aseguradora para expedirse sobre el derecho lo dispuesto en el art. 1589, 3º párr. del CC,
del asegurado es de 30 días “de recibida la in- porque la resolución municipal de tránsito no
formación complementaria prevista para la de- es una sentencia judicial que haya pasado en
nuncia del siniestro”. Desde el momento en que autoridad de cosa juzgada.
tal información complementaria no ha sido La pretensión del actor resulta improceden-
suministrada, obviamente no puede empezar a te por haber promovido la demanda en forma
correr el plazo legal de 30 días que prevé el ci- anticipada a lo dispuesto en la ley.
tado de art. 1597, del CC. Si la demanda se pro- En consecuencia, por los fundamentos ex-
movió, como efectivamente ocurrió, en estas presados, corresponde que el Tribunal revoque
circunstancias, no puede sino concluirse que los ap. 1º y 3º de la sentencia recurrida, (por los
fue radicada antes de tiempo, en forma extem- cuales hace lugar parcialmente a la demanda y
poránea, razón por la cual no puede sostenerse se imponen costas proporcionalmente) por no
que ha habido aceptación tácita de los derechos hallarse los mismos ajustados a derecho. Las
del asegurado de parte de la demandada. costas se imponen al actor, en ambas instan-
No pasa desapercibido a la magistratura cias. Así voto.
que, ya iniciado el juicio, el actor promovió el La Dra. Núñez González manifestó: Adhe-
incidente de hechos nuevos a fin de agregar co- rirse a la opinión vertida por el Magistrado Dr.
pia de la resolución municipal de tránsito (fs. Oscar Augusto Paiva Valdovinos por compar-
46), pretensión que, previa substanciación, fue tir sus mismos fundamentos.
acogida por el juzgado por auto de fs. 53, que Por lo que resulta de la votación que instruye
quedó firme. Empero, tal circunstancia no sig- el acuerdo precedente y los fundamentos en él
nifica que deba analizarse la cuestión propuesta esgrimidos, el Tribunal de Apelación en lo Ci-
por el actor en su aspecto de fondo por cuanto vil y Comercial de la Capital, Primera Sala. Re-
que la agregación de tal resolución como he- suelve: Declarar desierto el recurso de nulidad
cho nuevo sólo tiene la virtud de evidenciar lo incoado por el actor. Declarar desierto el recur-
que ya se había sostenido con anterioridad: que so de nulidad interpuesto por la demandada.
la parte actora no suministró a la demandada Declarar desiertos los recursos de apelación y
la información complementaria solicitada y nulidad interpuestos por el actor. Declarar mal

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

concedidos los recursos de apelación y nulidad que ha cumplido en informar en tiempo y

interpuestos por la parte demandada contra el en forma de la disminución del capital autó-
ap. 2º de la sentencia recurrida. Declarar desier- nomo del fideicomiso tanto a los fideicomi-
to el recurso de apelación y nulidad interpuesto tentes como a los beneficiarios, realizando
por la parte demandada contra el ap. 3º de la todas las acciones tendientes a revertir la
sentencia recurrida. Confirmar, con costas la situación, y la reducción del capital autóno-
SD Nº 779 del 14 de diciembre de 2017 dictada mo no fue por culpa o negligencia del fidu-
por el juzgado de primera instancia en lo civil y ciario, sino que se debió a cuestiones ajenas
comercial del segundo turno. Anotar, registrar a su función, y no resulta suficiente motivo
y remitir copia a la Excma. Corte Suprema de de responsabilidad el hecho de no haber
Justicia.- Oscar Augusto Paiva Valdovinos.- Marcos informado en tiempo al BCP de la disminu-
Riera Hunter.- Valentina Núñez González.- Sec.: Vi- ción del capital autónomo del fideicomiso,
viana Cabrera.- siendo que ha cumplido en informar a los
fideicomitentes y a los beneficiarios.

F I DE ICOM I SO 2 Debe confirmarse la sentencia que rechazó

Responsabilidad del fiduciario. la demanda de indemnización de daños y
perjuicios por responsabilidad contrac-
b ú s q u e d a t e m áti c a ( te s a uro)
tual incoada cuando no era potestad del
CONTRATO • CULPA • DAÑOS Y PERJUICIOS •
fiduciario la declaración de la liquidación o
FIDEICOMISO • FIDUCIARIO • IMPRUDENCIA
terminación del contrato por la sola dismi-
• INDEMNIZACION • LEGITIMACION • NEGLI-
nución o reducción del valor del inventario,
GENCIA • NOTIFICACION • OBLIGACION DE
sin previamente intentar paliar la situación
RESULTADO • PARTE • RESPONSABILIDAD
por las otras vías previstas en el contrato
CONTRACTUAL • RESPONSABILIDAD • TER-
de fideicomiso, y se ha demostrado que el
CEROS • TITULO DE CREDITO
fiduciario ha ejercido todos los derechos y
h e c h o s  acciones legales para la protección y defen-
sa de los bienes fideicomitidos que confor-
Se interpone recurso de apelación contra la sen-
maban el patrimonio autónomo.
tencia que rechazó la demanda de indemniza-
ción de daños y perjuicios por responsabilidad
contractual incoada. El Tribunal de Apelación 3 Los negocios fiduciarios no podrán tener
en lo Civil y Comercial, Primera Sala, resuelve por objeto la asunción, por parte del fiducia-
confirmar la resolución recurrida. rio, de obligaciones de resultado, por lo que
las pérdidas originadas en cumplimiento
su m a ri o s de la finalidad no imputables a negligencia
1 Es procedente confirmar la sentencia que o imprudencia en la administración de los
rechazó la demanda de indemnización de bienes fideicomitidos afectarán al fideicomi-
daños y perjuicios por responsabilidad tente o al beneficiario, sin responsabilidad
contractual incoada cuando no se ha de- de aquel —art. 26 de la Ley Nº 921/96—.
mostrado que el fiduciario haya incurrido
en falta de diligencia y cuidado en el cum- 4 Cabe confirmar la sentencia que rechazó
plimiento de la gestión encomendada, sino la demanda de indemnización de daños y

474 año 43   N º 2
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perjuicios por responsabilidad contractual citas legales

incoada cuando las situaciones expues- Código Procesal Civil: 192, 203, 407. Ley Nº
tas por el recurrente no constituyen un 921/96: 1, 10, 26, 31. Ley Nº 485/95: 89 inc. b).
incumplimiento que amerite culpa en la
disminución del patrimonio autónomo del cita online  PY / JUR/ 972/ 2019
fideicomiso, ya que dichos informes consti-
tuyen actos administrativos que no afectan TApel. Civil y Comercial, Asunción, Sala 1,
el efectivo cumplimiento de las obligacio- 2019/11/06. R. G., J. C. c. Financiera Río S.A.
nes del fiduciario y no puede concluirse s/ Indemnización de daños y perjuicios por res-
que el hecho de que el fiduciario hubiese ponsabilidad contractual (Ac. y Sent. Nº 82)
informado de la situación de disminución
del capital autónomo al BCP implique una 2ª Instancia.- Asunción, noviembre 6 de
modificación o solución de la situación, 2019
más aún cuando los integrantes del con-
1ª) ¿Es nula la sentencia recurrida?
trato de fideicomiso han sido informados
2ª) En caso contrario, ¿es ella justa?
de los problemas y de las medidas que se
1ª cuestión: El Dr. Paiva Valdovinos dijo: El
tomarían para tratar de revertir la disminu-
recurrente desistió expresamente del recurso
ción del capital autónomo.
de nulidad interpuesto en autos. No obstante,
el profesional recurrente menciona la omisión
5 Se ajusta a derecho la sentencia que rechazó del a quo respecto a que no se ha expedido so-
la demanda de indemnización de daños y bre la excepción de falta de acción opuesta por
perjuicios por responsabilidad contractual la parte demandada como medio general de de-
incoada cuando el fiduciario ha cumplido fensa y que si bien fue estudiada por el mismo,
en informar a los tenedores de títulos de no se ha mencionado en forma expresa, positi-
crédito de la disminución del patrimonio va y precisa sobre la citada excepción.
autónomo y de las medidas a ser tomadas En tal sentido, debemos señalar que si bien
para subsanar la situación, y no se ha hecho efectivamente el a quo en la resolución recurri-
mención en el contrato de que el fiduciario da, ha omitido en su parte dispositiva expedirse
ha dado fe o ha corroborado la situación sobre la excepción de falta de acción promo-
patrimonial afirmada por los fideicomiten- vida por la parte demandada (incongruencia
tes o se ha obligado a responder civilmente citra petita), no es menos cierto que si ha es-
por los dichos de los fideicomitentes, sien- tudiado la excepción planteada en el conside-
do su obligación únicamente cumplir con rando de la citada resolución, notándose de la
sus deberes en el carácter de fiduciario. lectura del mismo que el a quo ha expuesto en
forma clara y precisa los argumentos por los,
6 Si bien el beneficiario o tercero beneficiario cuales consideró improcedente la citada ex-
no es una parte integrante al momento de la cepción, opinión ésta que no agravia a la parte
creación del fideicomiso, el contrato prevé recurrente, ya que la omisión en la que se ha
su inclusión en dicho carácter, permitiendo incurrido era favorable a éste. No basta, la exis-
su individualización futura como integran- tencia del mero vicio de forma para la declara-
te a los efectos de gozar de los beneficios y ción de la nulidad; es necesario también que el
derechos que se han pactado en el contrato. vicio haya ocasionado un perjuicio irreparable

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

puesto que, como es perfectamente sabido, en de flujo futuro de caja e inventario Pcizzi-Ar-
nuestro derecho no existe la nulidad por la nu- mazem-Nave Shop y sus anexos y addendum
lidad misma o en beneficio de la ley. Tampoco restando importancia a la Ley de Negocios
puede considerarse como agravio la omisión Fiduciarios (Ley Nº 921/96) como a las demás
de las costas respecto a dicha excepción, ya pruebas acercadas al juicio. 3) El juez haciendo
que si bien la misma fue rechazada, las costas uso del principio “iura curia novit” ha catalo-
del juicio serían impuestas a la misma parte gado la presente demanda como contractual
perdidosa del juicio principal, por no tratarse antes que extracontractual cuando que el con-
la excepción opuesta, de una excepción previa trato de fideicomiso fue suscripto por Pcizzi
(cuestión incidental) sino que necesariamente S.A., Armazem Central S.A., Nave Shop S.A.
se hallaba ligada a lo resuelto respecto al fondo (fideicomitentes), Financiera Río S.A. (fiducia-
de la cuestión, en este caso, al haber sido re- rio), ciertas personas en carácter de fiadores
chazada la demanda, las costas del juicio salvo solidarios (P. A., C. M., R. A. y M. D. S. así como
excepciones previstas, correrían a costas de la por Valores Casa de Bolsa S.A. (colocador). J. C.
parte perdidosa. R. G. es un tercero ajeno al contrato afectado
En las circunstancias señaladas, atendiendo patrimonialmente y como se sabe —por regla
a que el vicio de incongruencia citra petita del general— ningún contrato puede afectar a ter-
cual adolece la sentencia recurrida, y siendo ceros por lo que rechaza lo resuelto por el juez
que el Tribunal puede decidir a favor de la par- inferior. 4) Las pruebas ofrecidas y diligencia-
te a quien aprovecha la nulidad (en relación a das por su parte demuestran fehacientemente
la excepción de falta de acción opuesta como que el programa hoy día está en proceso de
medio general de defensa), este magistrado liquidación; hecho denunciado incluso por el
considera prudente no pronunciarla (art. 407 Superintendente de Bancos SIB ante el Directo-
del CPC). Por lo expuesto corresponde tener rio del Banco Central del Paraguay. 5) El a quo
por desistido a la parte recurrente del presente exime de responsabilidad alguna al fiduciario
recurso. Así voto. (Financiera Río S.A.) acerca del término “no
Los Dres. Núñez González y Gómez Frutos está pendiente ningún proceso que pueda tener
manifestaron: Adherirse al voto del Magistrado efecto adverso y significativo sobre su situa-
Dr. Oscar Augusto Paiva Valdovinos, por com- ción financiera o sus operaciones” omitiendo el
partir sus mismos fundamentos. estudio de la prueba de informes acercada por
2ª cuestión: El Dr. Paiva Valdovinos dijo: su parte que es la copia del expediente agregado
El recurrente sostiene el presente recurso rea- por cuerda separada y caratulado: “Pcizzi S.A.
lizando un pormenorizado estudio de cada c. Convocatoria de acreedores”, donde se men-
uno de los agravios que le ocasionó la senten- ciona Pcizzi S.A. decayeron sus ventas y nego-
cia apelada (fs. 676/690). Dichos agravios bá- cios desde fines del año 2011 (mismo año de la
sicamente consisten en los siguientes puntos: firma del contrato de fideicomiso). 6) A pesar de
1) Que, el a quo omitió considerar la prueba haberse demostrado la denuncia de la Superin-
confesoria o de absolución de posiciones pro- tendencia de Bancos del BCP contra Financiera
puesta, diligenciada y admitida en el estadio Río S.A. en relación al contrato de fideicomiso,
procesal oportuno. 2) Se ha atentado al princi- lo mismo —extrañamente— exime de toda
pio de congruencia por el hecho de haber teni- culpa al fiduciario expresando que Financiera
do como documento central del presente juicio Río S.A. cumplió a cabalidad los mecanismos
el contrato de fideicomiso de titularización de control y verificación. Las mercaderías se

476 año 43   N º 2
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perdieron entonces el fiduciario Financiera Río inc. b faltas graves de la Ley Nº 485/95, b) So-
S.A. no cumplió con su deber de controlar el breseer al síndico, c) Aplicar a Financiera Río
inventario de mercaderías. La administración S.A. una multa equivalente a trescientos (300)
y enajenación de las mercaderías era de res- jornales mínimos, d) Aplicar a los directores
ponsabilidad de Financiera Río S.A., de nadie de Financiera Río S.A. una multa equivalente a
más, por ende si las mercaderías se perdieron el treinta jornales mínimos. 9) Que el a quo con-
único responsable fue el fiduciario, tal como lo sidera que el fiduciario cumplió su obligación
prevé el art. 31 de la Ley Nº 921/96. 7) Obra por de rendir cuentas cuando en autos obra a folio
cuerda separada el expediente de medida ju- 557 el acta de asamblea donde se puede obser-
dicial de secuestro solicitada por la Financiera var el no cumplimiento de lo exigido por los
Río S.A., que prueba en forma irrefutable que tenedores de bonos y del director presidente de
el fiduciario sólo pidió el secuestro de merca- Valores de Bolsa S.A. 10) En ningún momento
derías de Nave Shop S.A. y de Pcizzi S.A., sin el a quo se ha pronunciado sobre el lucro ce-
haber mencionado las mercaderías del tercer sante reclamado, cuando que en el escrito ini-
fideicomitente Armazem Central S.A., omi- cial se mencionó que por nota de fecha 17 de
tiendo así el fiduciario, proteger el patrimonio noviembre de 2014 obrante a fs. 260 del tomo
autónomo, ocasionando un perjuicio patrimo- 2, se solicitó el pago de la cuota (USD 330.000
nial al actor y a varios otros tenedores de bonos + 46.163,84: USD. 376.163,84) nunca cumplie-
del programa de fideicomiso Pcizzi-Armazem ron con la petición; habiendo corroborado el
Central-Nave Shop-Financiera Río S.A. Tam- mismo Sr. M. A. en audiencia testimonial que
poco existe documento alguno que demuestre la operación ofrecida no fue llevada a cabo y
la existencia de acción alguna de Financiera Río perdido el lucro perseguido por J. C. R. G.
S.A. ante el Tribunal Arbitral como lo señaló el Son en base a los argumentos expuestos que
a quo, no pudiendo éste hacer mérito de he- la parte recurrente solicita la revocación de la
chos que las partes no han invocado ni proba- sentencia apelada, con expresa imposición de
do en autos. 8) Que, al tratarse de un contrato costas a la parte demandada en autos.
de fideicomiso regido por las reglas de la Ley Por su lado, la parte recurrida, contesta el
Nº 921/96 de Negocios Fiduciarios y bajo su- traslado del escrito de fundamentación del re-
pervisión de la Superintendencia de Bancos del curso de apelación en los términos del escrito
Banco Central del Paraguay, no existe motivo obrante a fs. 693/698, manifestando en lo me-
alguno para desechar como prueba la denuncia dular que el a quo si se ha expedido respecto
hecha por la Superintendencia de Bancos ante a la excepción de falta de acción opuesta por
el Directorio del BCP contra Financiera Río S.A. su parte, pero como de medio general de de-
por incumplimientos de su deber fiduciario en fensa y no como previa como lo señala el re-
el programa Pcizzi-Armazem Central-Nave currente. Señala que no ha existido ningún
Shop-Financiera Río S.A., la denuncia hecha tipo de incongruencia por parte del juzgador,
por la SIB del BCP contra Financiera Río S.A. ya que el mérito de la sentencia es justamente
obra a fs. 468 del Tomo 3. De hecho esto culmi- su congruencia con el contrato, con la ley, con
nó con la Res. Nº 1, Acta Nº 47 del 22 de junio las pruebas que el juez consideró relevantes
de 2016 del Directorio del Banco Central del para hacer lo que se le pidió, justicia. Consideró
Paraguay que estableció a) Calificar la conduc- además que al ser la Casa de Bolsa la represen-
ta atribuida a la entidad Financiera Río S.A. y tante legal de los tenedores de títulos frente al
sus Directores en las disposiciones del art. 89, fiduciario y los fideicomitentes, dicha estructu-

m a r zo 2020 47 7
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

ra descansa y se sostiene sobre contratos, res- los fideicomitentes para su venta. En cuanto a
ponde y se dinamiza sobre ellos que generan que la supuesta falta de comunicación/ noti-
su propio espectro de derechos y obligaciones. ficación debida al Banco Central del Paraguay
En cualquiera de las aristas evaluadas, el daño o a la Comisión Nacional de Valores pudieran
que alega el peticionante nace de una relación por si acaso pudiera ocasionar el daño de no
contractual con el fiduciario que asume la obli- pago de los bonos, el a quo comprendió que
gación de aplicar las recaudaciones del negocio no existe vinculación con el hecho puntual que
subyacente derivada por los fideicomitentes a produjo el no pago de los bonos, por lo que no
las cuentas fiduciarias para pagar el capital e consideró la señalada situación como suficien-
intereses conforme calendario de amortizacio- te argumento como prueba del daño. Finaliza
nes y pagos, por lo que todo versa dentro del diciendo que ha quedado suficientemente de-
marco contractual. Continúa diciendo que no mostrado que el fiduciario Financiera Río S.A.
se ha negado que el programa está en liquida- ha dado oportuno cumplimiento al contrato
ción, pero la causa es la recesión económica del de fideicomiso pactado entre las partes y pre-
sector informático de CDE, por lo que el razo- viamente aprobado por el BCP y Comisión de
namiento del a quo es correcto cuando conclu- Nacional de Valores, que el colapso del fidei-
ye que el fiduciario no produjo, por su acción comiso se debió a una coyuntura económica
el daño, ni pudo impedirlo sino que obró con- negativa en Ciudad del Este, hecho económico,
forme el mandato constitutivo del negocio fi- público y notorio habiendo el fiduciario cum-
duciario que ordenaba la entrega de los fondos plido con sus deberes contractuales donde las
obtenidos por la titularización a los fideicomi- obligaciones de este no son de resultado sino
tentes para realizar las inversiones dentro de su de medio. Solicitando la confirmación de la
giro operativo en la primera etapa de la titula- sentencia recurrida por considerarla ajustada
rización. Manifiesta que se ha demostrado que a derecho.
al momento de la constitución del fideicomiso Ingresando al estudio de los argumentos
claramente las partes no tenían ningún pro- sustentados tanto por la parte recurrente como
ceso que pueda tener por sí mismo un efecto por la parte demandada, podemos observar
adverso predecible, medible e inmediato con el que los mismos han realizado un extenso aná-
fiduciario, no pudiendo predecir este el colap- lisis de la presente acción indemnizatoria y han
so que ocurrió. Que, el recurrente ha intenta- expuesto sus motivaciones para controvertir
do confundir al expresar que el único deudor las posiciones asumidas por cada parte.
de las obligaciones emergentes del fideicomi- En el presente caso, ha quedado más que
so es del fiduciario, cuando que en materia de clara la relación contractual o extracontrac-
fiducias el único deudor de las obligaciones tual (cuestión que también será estudiada),
emergentes del fideicomiso es el patrimonio existente entre la parte actora (beneficiario o
autónomo. Igualmente manifiesta que se ha fideicomisario) y el demandado (fiduciario).
demostrado el cumplimiento contractual y le- Igualmente se ha dejado en claro que la presen-
gal de ejercer todas las acciones extrajudiciales te demanda versa en torno al contrato de fidei-
y judiciales para procurar la recomposición del comiso realizado entre Pcizzi S.A., Armazem
patrimonio autónomo. Que, las mercaderías Central S.A., Nave Shop (Fideicomitentes), Fi-
no eran garantía de la titularización ya que nanciera Río S.A. (fiduciario) y Valores de Casa
pertenecían al patrimonio autónomo y debían de Bolsa S.A. (colocador) habiendo quedado
por mandato del propio contrato entregarse a comprendido además el concepto o la idea

478 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

del contrato de fideicomiso, no resultando de- de una relación contractual (como lo consideró
más volver a recordar dicho concepto: Rosso y el a quo en virtud al principio iura novit curia)
Uriarte (p. 32) definen el contrato de fideicomi- o como lo ha expuesto el recurrente en virtud
so como el negocio jurídico en virtud del cual a una relación extracontractual. Al respecto,
una persona llamada fiduciante transfiere a tí- debemos mencionar que el actor ha agregado
tulo de confianza, a otra persona denominada como sustento de la presente demanda el con-
—fiduciario—, uno o más bienes (que pasan a trato de fideicomiso de titularización de flujo
formar el patrimonio fideicomitido) para que al futuro de caja e inventario obrante a fs. 07/25,
vencimiento de un plazo o al cumplimiento de en el cual las partes firmantes efectivamente
una condición, éste transmita la finalidad o el han sido únicamente los fideicomitentes Pci-
resultado establecido por el primero, a su favor zzi S.A., Armazem Central S.A., Nave Shop,
o a favor de un tercero llamado beneficiario o el fiduciario Financiera Río S.A., los codeu-
fideicomisario. dores solidarios y el colocador Valores Casa
Igualmente nuestra legislación (art. 1 de la de Bolsa S.A., no así los beneficiarios terceros
Ley Nº 921/96) conceptualiza al negocio fidu- o fideicomisarios, entre quienes se encuentra
ciario en los siguientes términos: “Por el nego- el actor Sr. J. C. R. G. De lo señalado en prin-
cio fiduciario una persona llamada fiduciante, cipio se podría concluir que lógicamente al no
fideicomitente o constituyente, entrega a otra, ser parte firmante del contrato de fideicomi-
llamada fiduciario, uno o más bienes especi- so el Sr. J. C. R. G., no se podría considerar la
ficados, transfiriéndole o no la propiedad de existencia de una relación contractual entre el
los mismos, con el propósito de que ésta los fiduciario (Financiera Río S.A.) y el actor. Sin
administre o enajene y cumpla con ellos una embargo, debemos citar el carácter conceptual
determinada finalidad, bien sea en provecho del beneficiario, en este caso del Sr. J. C. R. G.
de aquélla misma o de un tercero llamado fidei- beneficiario: Es aquel en cuyo favor se ejerce la
comisario o beneficiario. El negocio fiduciario administración de los bienes fideicomitidos.
que conlleve la transferencia de la propiedad Puede ser una persona física o jurídica que pue-
de los bienes fideicomitidos se denominará fi- de no existir al tiempo del contrato o testamen-
deicomiso; en caso contrario, se denominará to, siempre que consten los datos que permitan
encargo fiduciario. El negocio fiduciario por su individualización futura. Se puede designar
ningún motivo podrá servir de instrumento más de un beneficiario y beneficiarios sustitu-
para realizar actos o contratos que no pue- tos. Es así que se puede concluir que si bien el
da celebrar directamente el fideicomitente de beneficiario o tercero beneficiario no es una
acuerdo a la ley”. parte integrante al momento de la creación del
Ahora bien, a continuación pasaremos fideicomiso, el contrato prevé su inclusión en el
al estudio de cada uno de los puntos cues- carácter señalado, permitiendo su individuali-
tionados por el recurrente y que —señala— zación futura como integrante del mismo a los
agravian a su parte y así poder determinar la efectos de gozar de los beneficios y derechos
procedencia —o no— del presente recurso de que se han pactado en el contrato. Es en base
apelación para obtener la revocación de la sen- a lo señalado que este magistrado se permite
tencia recurrida en los términos sostenidos por compartir la calificación de la presente acción
el recurrente. como una demanda en base a una relación con-
En primer término debemos establecer si la tractual entre las partes.
presente demanda ha sido como consecuencia En segundo término corresponde estable-

m a r zo 2020 479
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

cer si el perjuicio sufrido por el actor como ñalada en el acto constitutivo, no imputables
consecuencia del contrato de fideicomiso, — a negligencia o imprudencia en la administra-
conforme lo señala el accionante— tuvo como ción de los bienes fideicomitidos, afectarán al
origen algún tipo de responsabilidad por parte fideicomitente o al beneficiario, según el caso”.
del fiduciario (Financiera Río S.A.) que haya de- Es decir, que salvo la demostración de perdidas
rivado de la falta de diligencia y cuidado en el imputables al fiduciario, estos solo afectarán al
cumplimiento de la gestión encomendada, ya fideicomitente y al beneficiario, sin responsabi-
sea leve como lo prevé el art. 31 de la Ley Nº lidad de aquel.
921/96 o cualquier otro tipo de responsabili- A los efectos de establecer la existencia —o
dad que haya tenido como consecuencia el per- no— de negligencia o imprudencia en la ges-
juicio señalado y que amerite la indemnización tión encomendada al fiduciario (Financiera
solicitada a favor del actor. Río S.A.), se pasará a enunciar las obligaciones
A los efectos de desentrañar la supuesta contraídas por la Financiera Río S.A., en su ca-
responsabilidad del fiduciario en los perjui- rácter de fiduciario de conformidad al contrato
cios sufridos por la parte actora (Sr. J. C. R. obrante a fs. 07/25 (cláusula décimo quinta): 1)
G.), debemos realizar, en principio, un análi- Realizar diligentemente todos los actos necesa-
sis exhaustivo tanto de la Ley de Negocios Fi- rios para la consecución de la finalidad señala-
duciarios (Ley Nº 921/96), como igualmente da en el presente contrato, efectuando los actos
del reglamento de operaciones fiduciarias y el de administración, enajenación y afectación de
contrato de fideicomiso obrante a fs. 07/25, y a los bienes fideicomitidos indispensables para
partir de dichas disposiciones poder concluir la tales efectos, se incluye dentro de estos actos,
procedencia de la presente acción en los térmi- el deber de debida diligencia del fiduciario. 2)
nos reclamados. Es así que, del contrato obran- Adoptar las medidas necesarias y conducen-
te en autos, específicamente en su cláusula tes para obtener el ingreso o recaudación de
segunda obrante a fs. 11, se ha dejado en claro los flujos correspondientes o no a los activos
que “Las obligaciones que asume el fiduciario que conforman y conformarán el patrimonio
tienen la naturaleza de obligaciones de medio autónomo del fideicomiso que respaldan y
y no de resultado, y que las pérdidas origina- respaldarán el pasivo adquirido por los inver-
das en el cumplimiento de su gestión que no sionistas, que sean necesarios y requeridos
fueran imputables al mismo, solo afectarán al para el oportuno pago del capital y los intere-
fideicomitente-beneficiario” (sic). En idénticos ses correspondientes a los títulos emitidos en
términos el art. 26 de la Ley Nº 921/96 dispone: desarrollo de este fideicomiso de titularización
“Naturaleza de las obligaciones del fiduciario: de flujo futuro de caja e inventario Pcizzi-Ar-
Las obligaciones contraídas por el fiduciario mazem-Nave Shop 01. 3) Mantener los bienes
tienen el carácter de obligaciones de medio. En fideicomitidos, separados de los suyos y de los
tal virtud, es deber del fiduciario desplegar todo que correspondan a otros negocios fiducia-
su esfuerzo, conocimiento y diligencia para la rios. 4) Llevar una contabilidad separada que
consecución de la finalidad señalada en el acto permita conocer la situación financiera y los
constitutivo del negocio fiduciario. Los nego- resultados del presente fideicomiso. 5) Mante-
cios fiduciarios no podrán tener por objeto la ner actualizada y en orden la información y do-
asunción, por parte del fiduciario, de obligacio- cumentación relacionada con las operaciones
nes de resultado. Por consiguiente, las pérdidas realizadas para el cumplimiento de la finalidad
originadas en cumplimiento de la finalidad se- señalada en el presente fideicomiso. 6) Tendrá

4 80 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

a cargo el control y verificación del inventario incumplido sus obligaciones por el hecho de
y, según el caso, deberá confeccionar los infor- que a la fecha el programa se encuentra en pro-
mes mensuales, y en caso de que los valores ceso de liquidación, hecho denunciado incluso
se deban recomponer por haber disminuido por el Superintendente de Bancos SIB ante el
o deteriorado, dicha recomposición no podrá Directorio del Banco Central del Paraguay. Tal
exceder de un plazo de treinta (30) días calen- circunstancia en efecto no puede ser conside-
dario. 7) Requerir a la firma Gical S.A. un in- rada culpa del fiduciario, más aun atendiendo
forme sobre la verificación del inventario que a que el mismo, conforme se puede comprobar
conforma el patrimonio autónomo del fidei- tras las constatación del hecho señalado ha
comiso, conforme al contrato de prestación de realizado las acciones correspondientes para
servicios que se adjunta en el anexo 4 del pre- remediar la situación, realizando primeramen-
sente contrato. 8) Verificar en base al informe te el requerimiento a los fideicomitentes en fe-
señalado en el literal anterior de esta cláusula cha 14 de agosto de 2014 a que en el plazo de
que la venta del inventario no fue superior al treinta días repongan el valor del inventario
veinte por ciento (20 %) del valor del patrimo- para que mantenga la relación de 130 % o 1,30
nio, según lo establece la cláusula quinta del veces sobre el valor del monto del saldo de la
presente contrato. 9) Ejercer los derechos y emisión global (fs. 565) dicha petición resulta
acciones legales necesarias para la protección necesaria o de alguna forma obligatoria a fin
y defensa de los bienes fideicomitidos que con- de que se verifique un incumplimiento de los
forman el patrimonio autónomo. 10) Realizar fideicomitentes que admita la terminación o li-
todos los actos conservatorios encaminados a quidación del contrato de fideicomiso, es decir,
evitar que los bienes fideicomitidos se deterio- no era potestad del fiduciario la declaración de
ren, menoscaben, pierdan o modifiquen. 11) la liquidación o terminación del contrato por
Notificar a los fideicomitentes y al beneficiario la sola disminución o reducción del valor del
de toda merma, deterioro, o disminución que inventario, sin previamente intentar paliar la
sufran los bienes fideicomitidos por actos o situación por otras vías que fueron previstas
hechos no imputables a su administración. 12) en el contrato de fideicomiso, específicamente
Oponerse a toda medida preventiva o de ejecu- en la cláusula décimo segunda.
ción tomada contra los bienes fideicomitidos o En respaldo a lo mencionado, la cláusula
por obligaciones que no los afecten. 13) Pedir vigésima del contrato de fideicomiso preveía
instrucciones los fideicomitentes o al Super- lo siguiente: “Queda establecido que el fidu-
intendente de Bancos cuando tenga fundadas ciario no responde ni se obliga con su patri-
dudas acerca de la naturaleza y alcance de sus monio social particular en caso que los bienes
obligaciones o deba apartarse de las autoriza- que componen el patrimonio autónomo no
ciones contenidas en el contrato de fideicomi- sean suficientes para el cumplimiento de las
so, cuando las circunstancias así lo exijan. 14) obligaciones para las que este fideicomiso de
Remitir a los fideicomitentes, un informe tri- titularización. Los fideicomitentes están obli-
mestral, detallado y documentado acerca de los gados a proveer al patrimonio autónomo, los
resultados de la gestión encomendada. 15) Las fondos necesarios para el cumplimiento de to-
demás obligaciones previstas en este contrato, das las obligaciones contraídas en el marco del
en la Ley Nº 921/96, y sus reglamentaciones. presente contrato. En el caso de insuficiencia
De las obligaciones señaladas, la parte re- del patrimonio autónomo, los mecanismos de
currente ha manifestado que el fiduciario ha seguridad previstos en la cláusula decima se-

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

gunda del presente contrato adquirirán plena únicamente cumplir con sus deberes en el ca-
vigencia, sin perjuicio de los demás derechos rácter de fiduciario del contrato de fideicomiso.
y prerrogativas del fiduciario bajo el presente Por lo que tampoco puede ser considerada la si-
contrato”. tuación señalada como responsabilidad del fi-
Igualmente puede observarse que en el acta duciario a los efectos de imputarle culpabilidad
asamblearia obrante a fs. 524/564, el fiduciario por la disminución del patrimonio autónomo,
ha cumplido en informar a los tenedores de como lo pretende el recurrente.
títulos de crédito todos los hechos acaecidos, Señala el recurrente que la administración y
respecto a la disminución del patrimonio autó- enajenación de las mercaderías eran de respon-
nomo y las medidas a ser tomadas para subsa- sabilidad de Financiera Río S.A., y por ende si
nar tal situación. las mercaderías se perdieron el único respon-
En cuanto al hecho manifestado por recu- sable fue el fiduciario, debiendo responder a
rrente, de que el fiduciario (Financiera Río S.A.) los beneficiarios por los daños ocasionados. En
tuvo responsabilidad directa al haber afirmado cuanto al patrimonio autónomo, el art. 10 de la
que no estaba pendiente ningún proceso que Ley Nº 921/96 expresa: “Autonomía de los bie-
pueda tener efecto adverso y significativo so- nes fideicomitidos: Los bienes fideicomitidos y
bre su situación financiera o sus operaciones, los que los sustituyan no pertenecen a la pren-
cuando que se ha agregado a autos por cuerda da común de los acreedores fiduciarios ni a la
separada el expediente caratulado: Juan Pcizzi masa de bienes de su liquidación. Dichos bienes
S.A. s/ Convocatoria de acreedores por insol- únicamente garantizan las obligaciones con-
vencia, expresando que sus ventas y negocios traídas por el fiduciario para el cumplimiento
decayeron desde fines del año 2011, mismo de la finalidad señalada por el fideicomitente
año de la firma del contrato de fideicomiso. Al en el acto constitutivo; por consiguiente, en
respecto, y tal como lo señaló el a quo dicha desarrollo de su actividad de gestión, el fidu-
manifestación no puede ser imputada al fidu- ciario deberá expresar siempre la calidad en la
ciario, cuando que de la cláusula segunda del cual actúa”. Con ello se deja establecido que la
contrato de fideicomiso se desprende cuanto conformación de un patrimonio autónomo o
sigue: “Declaraciones de los fideicomitentes”. de afectación constituye uno de los elementos
“...Que, no está pendiente ni es inminente se- más sobresalientes del fideicomiso y permite
gún su leal saber y entender ninguna acción que los recursos puestos en fideicomiso no se
ante los juzgados y tribunales de la República, confundan contable ni jurídicamente con los
organismos gubernamentales o árbitros y nin- del propio fiduciario, ni aún con otros recursos
gún proceso que afecte a los fideicomitentes fideicomitidos que éste pudiera tener bajo su
que pueda tener un efecto adverso y significati- administración. El establecimiento de tantos
vo sobre su situación financiera o sus operacio- patrimonios autónomos como fideicomisos
nes, o que pueda afectarla validez o exigibilidad administrados por un fiduciario, rompe con
de este contrato...”. En ningún momento se ha el principio clásico del derecho civil referente
hecho mención en el citado contrato, de que el a «una persona, un patrimonio» y da la posibi-
fiduciario (Financiera Río S.A.) ha dado fe o ha lidad de a que con éstos se puedan llevar a cabo
corroborado la situación patrimonial afirmada múltiples negocios.
por los fideicomitentes, y mucho menos se ha Conforme se desprende del contrato, pue-
obligado a responder civilmente por los dichos de notarse que la firma Valores de Bolsa S.A.
de los fideicomitentes, siendo su obligación se hallaba igualmente obligada a advertir a los

4 82 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

inversionistas que adquieren títulos emitidos pio auto interlocutorio que si ha sido solicitado
en desarrollo del fideicomiso en cuestión, que por la firma Financiera Río S.A., demostrando
tanto los bienes fideicomitidos como los títulos con todo lo señalado que el fiduciario en este
emitidos se encuentran respaldados únicamen- caso Financiera Río S.A. ha ejercido todos los
te por el patrimonio autónomo constituido y derechos y acciones legales para la protección
los mecanismos de seguridad o garantía previs- y defensa de los bienes fideicomitidos que con-
tos en el citado contrato, no gozan de ninguna formaban el patrimonio autónomo.
protección o garantía del Estado Paraguayo o Respecto al mandato de venta otorgado por
del Banco Central del Paraguay. el fiduciario, dicha circunstancia fue contrac-
No existe duda en cuanto a que las partes in- tualmente prevista en el fideicomiso pactado
tegrantes del contrato de fideicomiso tenían co- en su cláusula 4.1.2 que preveía expresamente
nocimiento de la posibilidad de la disminución el mandato a los fideicomitentes para vender
del patrimonio autónomo y del activo subya- de manera mensual el 20 % del inventario, de-
cente, entrando en discusión de si el fiduciario biendo informar mensualmente al fiduciario el
ha incumplido alguna obligación en sus debe- monto que ha sido percibido.
res de administrar y controlar los bienes. En Por último, en cuanto al incumplimiento
cumplimiento a sus obligaciones, la parte de- del demandado que menciona el recurrente de
mandada a más de realizar contratos de custo- informar varios hechos trascendentales a la Su-
dia y de depósito de inventario entre Gical S.A., perintendencia de Bancos del Banco Central del
Financiera Río S.A. y todos los fideicomitentes, Paraguay, a la Comisión Nacional de Valores, y
para lo cual la firma Gical S.A. debía realizar un a la Bolsa de Valores y Productos de Asunción
informe mensual del inventario, cosa que fue S.A., pudiendo evitar con ello (de haber sido
debidamente realizada dándose una reducción informado a tiempo). En este caso, las situacio-
repentina del inventario recién en el mes de nes expuestas por el recurrente no constituyen
julio de 2014, la cual fue comprobada gracias un incumplimiento que amerite culpa en la dis-
al informe de verificación elaborado por Gi- minución del patrimonio autónomo del fidei-
cal S.A., al cierre del mes de julio de 2014. Es comiso, ya que, dichos informes constituyen
más, la parte demandada en su absolución de actos administrativos que no afectan el efectivo
posiciones fs. 448/449 ha manifestado que tras cumplimiento de las obligaciones del fiducia-
la merma drástica del inventario que fue infor- rio, no puede concluirse que el hecho de que
mado por Gical S.A. se convocó a una asam- el fiduciario hubiese informado la situación
blea a los tenedores para dar informe de esta de disminución del capital autónomo al Banco
situación. A fs. 226/229 se observa que la parte Central del Paraguay implique por sí solo una
demandada ha realizado la correspondiente modificación o solución a la situación atrave-
acción de medida judicial a fin de obtener el sada, más aún cuando los integrantes del con-
secuestro de las mercaderías pertenecientes al trato del fideicomiso si han sido informados de
patrimonio autónomo del Fideicomiso consti- los problemas mencionados y las medidas que
tuido por las firmas Pcizzi S.A., Armazem S.A. se tomarían para tratar de revertir dicha dismi-
y Nave Shop S.A., contrario a lo señalado por nución del capital autónomo, siempre en vir-
el recurrente respecto a que tan solo ha realiza- tud a las condiciones pactadas en el contrato de
do dicha acción contra Pcizzi S.A. y Nave Shop fideicomiso.
S.A., omitiendo —supuestamente— a la firma En el caso particular, no se ha podido de-
Armazem S.A., cuando que consta en el pro- mostrar en forma indubitable que el fiduciario

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

haya incurrido en falta de diligencia y cuidado el acuerdo precedente y los fundamentos en él

en el cumplimiento de la gestión encomenda- esgrimidos, el Tribunal de Apelación en lo Civil
da, al contrario, de las constancias obrantes y Comercial de la Capital, Primera Sala. Resuel-
en autos se puede comprobar que el fiduciario ve: Tener por desistido el recurso de nulidad.
ha cumplido en informar en tiempo y en for- Confirmar, con costas, la SD Nº 410 de fecha
ma la disminución del capital autónomo del 1 de octubre de 2018, dictado por el juzgado
fideicomiso tanto a los fideicomitentes como de primera instancia en lo civil y comercial del
a los beneficiarios, realizando todas las accio- décimo sexto turno, por las consideraciones
nes tendientes a revertir la situación en que expuestas en el exordio de la presente resolu-
se había llegado. Así también se ha demostra- ción. Anotar, registrar y remitir copia a la Exc-
do que la reducción del capital autónomo no ma. Corte Suprema de Justicia.- Oscar Augusto
fue por culpa o negligencia del fiduciario sino Paiva Valdovinos.- Valentina Núñez González.- Raúl
que se debió a cuestiones ajenas a su función, Gómez Frutos.- Sec.: Viviana Cabrera.-
específicamente por motivos de la mengua de
la posición de solvencia de los fideicomiten-
tes, como consecuencia de la reducción de la C A DUCI DAD DE I N S TA NCI A
actividad comercial en la zona fronteriza con Nulidad de la sentencia dictada por haber operado
Brasil, lo que contribuyó a la disminución del la caducidad de instancia.
flujo de caja de Nave Shop y repercutió en el
cumplimiento de sus compromisos con pro- BÚSQUEDA TEMÁTICA (TESAURO)
veedores comerciales, situación ésta que hasta CADUCIDAD • CADUCIDAD DE INSTANCIA
se podría decir, resultan fortuitas en este tipo • COMPETENCIA • COSTAS • COSTAS POR
de negocios y por ende escapan al cometido o SU ORDEN • DEBIDO PROCESO • NULIDAD
previsión que pudiera tener el fiduciario. Tam- • PARTE • PROCEDENCIA DE LA CADUCI-
poco resulta suficiente motivo de responsa- DAD DE INSTANCIA • PROCEDIMIENTO CIVIL
bilidad o negligencia por parte del fiduciario, • RECURSO DE APELACION • RECURSO DE
el hecho de no haber informado en tiempo al NULIDAD
Banco Central del Paraguay la disminución del
capital autónomo del fideicomiso, cuando que HECHOS
si ha cumplido en informar la citada situación Se interpone recurso de apelación contra la
a los fideicomitentes y a los beneficiarios del sentencia dictada en la causa. El Tribunal de
contrato. Apelación en lo Civil y Comercial, Primera
Es en base a las consideraciones señaladas, Sala, resuelve declarar la nulidad de la resolu-
corresponde que la sentencia recurrida sea ción recurrida, imponer las costas en el orden
confirmada, por hallarse ajustada a derecho. causado y disponer el reenvío de la causa.
En cuanto a las costas, las mismas deberán ser
impuestas de conformidad a lo establecido en SUMARIOS
los arts. 192 y 203 del CPC. 1 Debe declararse la nulidad de la sentencia
Los Dres. Núñez González y Gómez Frutos pronunciada cuando ha operado la caduci-
manifestaron: Adherirse al voto del Magistrado dad de la instancia inferior y las actuaciones
Dr. Oscar Augusto Paiva Valdovinos, por com- procesales posteriores carecen de validez,
partir sus mismos fundamentos. Así voto. dado que, si bien la solicitud de apertura
Por lo que resulta de la votación que instruye del periodo probatorio tiende a impulsar

484 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

el proceso, se realizó habiendo ya operado CITA ONLINE  PY / JUR/ 970/ 2019

la caducidad, y que la caducidad opera de
pleno derecho y no podrá cubrirse con di- TApel. Civil y Comercial, Asunción, Sala 1,
ligencias o actos procesales posteriores — 2019/10/15. S. B., S. C. C. y otros c. G. F., O. R.
art. 174 del CPC—. [1] y otros s/ Nulidad de acto jurídico (Ac. y Sent.
Nº 78)
2 La circunstancia de que en la instancia in-
ferior no se haya declarado la caducidad de
instancia no obsta a que el Tribunal pueda Ver t exto com plet o en
declarar la invalidez de la sentencia cuando www.laleyonline.com .py
el Tribunal tiene competencia para deter-
minar si la resolución recurrida es válida, lo
que implica el cumplimiento de las reglas
del debido proceso legal, y si la caducidad
sala 2
ha operado todos los actos procesales pos-
teriores quedan privados de validez, puesto
que la caducidad opera de pleno derecho y P ER SON A JUR Í DIC A
no puede subsanarse por actuaciones pos- Procedencia de la excepción de falta de acción
teriores ni por acuerdo de partes. [1] cuando se demanda a las personas que actuaron
en representación de una persona jurídica. Conva-
3 Corresponde imponer las costas en el or- lidación de la nulidad. Facultades de los jueces en
den causado cuando la parte recurrida no la apreciación de las pruebas.
se opuso al recurso de nulidad (que fue ex-
presamente desistido), sino al recurso de búsqueda tem ática (t esauro)
apelación. AGOTAMIENTO DE LA VIA ADMINISTRATIVA
• APRECIACION DE LA PRUEBA • CONVALIDA-
CION DE LA NULIDAD • EXCEPCION DE FALTA
JURISPRUDENCIA VINCULADA DE ACCION • FACULTADES DE LOS JUECES •
[1] Tribunal de Apelaciones en lo Civil y Co- FUNDAMENTO DE LA SENTENCIA • INTEGRA-
mercial de Asunción, sala 1 • FARMA S.R.L. c. CION DE LA LITIS • NULIDAD • NULIDAD DEL
Emprendimiento del Norte S.A. (EMPRENOR ACTO JURIDICO • OFRECIMIENTO DE PRUEBA
S.A.) y otros s/ Acción ejecutiva. (Ac. y Sent. • PERSONA JURIDICA • PROCESO SUMARIO •
N° 61) • 17/06/2014 • La Ley Online • PY/ PRUEBA • REPRESENTACION
JUR/260/2014 -- Corte Suprema de Justicia del
Paraguay, sala penal • Aquino Insfrán, Emig- hechos 
dio c. Res. N° 25 de fecha 20 de abril de 2012, La parte accionante se agravia contra la sentencia
dict. por el Ministerio de Educación y Cultura que hizo lugar a la excepción de falta de acción
(MEC). (Ac. y Sent. N° 222) • 08/04/2015 • La opuesta y rechazó la demanda de nulidad de acto
Ley Online • PY/JUR/128/2015. jurídico e indemnización de daños y perjuicios
incoada por su parte. El Tribunal de Apelación en
CITAS LEGALES lo Civil y Comercial, Segunda Sala, resuelve con-
Código Procesal Civil: 25, 174, 406. firmar la resolución recurrida.

m a r zo 2020 4 85
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

s u m a ri o s JURISPRUDENCIA VINCULADA
1 Debe confirmarse la sentencia que hizo [1] Tribunal de Apelación en lo Civil y Co-
lugar a la excepción de falta de acción y mercial de Asunción, sala 1 • Miller, Alejan-
rechazó la demanda de nulidad de acto dro c. Cervecería Internacional S.A. y otros
jurídico e indemnización de daños y per- s/ Cumplimiento de contrato. (Ac. y Sent.
juicios cuando la intervención de los de- N° 28) • 28/04/2014 • La Ley Online • PY/
mandados en el acto jurídico objeto de JUR/158/2014.
nulidad fue en carácter de órganos de una [2] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer-
persona jurídica y los actos son reputados cial de Asunción, sala 3 • AKZO Nobel Argen-
como actos de ésta, por lo que es la enti- tina S.A. c. Amanecer S.A. Fábrica de Pinturas
dad la que debió ser demandada y la única s/ Cumplimiento de contrato (Ac. y Sent. Nº 32).
posibilidad de que los accionados sean ob- • 01/08/2019 • LLP Noviembre 2019 • PY/
jeto de demanda es probar que en la tra- JUR/679/2019 -- Tribunal de Apelación en lo Ci-
mitación del sumario o en las decisiones vil y Comercial de Asunción, sala 4 • P. K., R. J. c.
adoptadas se han apartado de las normas S. G. J. O. s/ Resolución de contrato. (Ac. y Sent.
estatutarias o se han extralimitado en sus Nº 41) • 13/05/2019 • PY/JUR/276/2019 -- Corte
funciones o decisiones, cuestiones que no Suprema de Justicia del Paraguay, sala civil y com.
fueron demostradas. [1] • G. de R., A. J. c. Laboratorio Guayaqui S.A. s/
Indemnización de daños y perjuicios por respon-
sabilidad extracontractual (Ac. y Sent. N° 422). •
2 Se ajusta a derecho la sentencia que hizo
19/04/2016 • La Ley Online • PY/JUR/253/2016
lugar a la excepción de falta de acción y re-
-- Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala ci-
chazó la demanda de nulidad de acto jurídi-
vil y com. • Delgado López, Stela Mary c. G.A. In-
co e indemnización de daños y perjuicios
geniería S.R.L. y otro s/ Indemnización de daños
cuando la misma parte actora ha convalida-
y perjuicios. (Ac. y Sent. N° 1163) • 24/11/2014 •
do los actos que pretende reputar de nulos,
La Ley Online • PY/JUR/578/2014.
dado que no cuestionó la validez del suma-
rio durante su tramitación, sino que esgri- CITAS LEGALES
mió sus defensas y ofreció las pruebas que Constitución Nacional: 256. Código Civil: 94,
reclama que no fueron tenidas en cuenta, y 97. Código Procesal Civil: 159, 192, 203.
no agotó los trámites administrativos pre-
vistos en el reglamento. c i t a online  PY / JUR/ 97 7/ 2019

3 La obligación del juez de fundar sus resolu- TApel. Civil y Comercial, Asunción, Sala 2,
ciones en las pruebas sólo le impone refe- 2019/11/13. L. S., P. L. c. L. M., M. T. s/ Nuli-
rirse a aquellas que considera conducentes dad de resarcimiento de daños y perjuicios (Ac.
para la solución de la controversia, no nece- y Sent. Nº 79)
sariamente a todas las pruebas producidas
—art. 159 del CPC—, por lo que el hecho de 2ª Instancia.- Asunción, noviembre 13 de
que el juez no se refiera a todas las pruebas, 2019
y sólo a algunas que considera conducen- 1ª) ¿Es nula la sentencia apelada?
tes, no es motivo para declarar la nulidad de 2ª) En caso negativo, ¿está ajustada a dere-
la sentencia. [2] cho?

4 86 año 43   N º 2
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1ª cuestión: El Dr. Paredes Bordón dijo: Por términos, alegan que la sentencia definitiva re-
SD Nº 482 de fecha 24 de octubre de 2018 el currida, hizo un análisis exhaustivo del juicio,
Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Co- fundamentando conforme a lo dispuesto por
mercial del Undécimo Turno de esta capital. el art. 97 y concordantes del CC paraguayo,
Resolvió: “…I. Hacer lugar, a la excepción de también se encuentra fundamentada explica,
falta de acción pasiva opuesta por la Abog. L. conforme al estatuto social y normas de re-
O., en nombre y representación de los deman- glamento del Paraguay Kennel Club, entidad
dados M. T. L. M., A. E. O., R. R., M. C. F. C., B. civil que sancionó a P. L. a través de un sumario
M. y M. M. B. A., como medio general de defen- aclaratorio respetando el derecho de defensa y
sa, de conformidad a las consideraciones que garantizando un debido proceso.
anteceden. II. Rechazar, con costas, la presente El recurso de nulidad, está dado contra re-
acción de nulidad de acto jurídico e indemni- soluciones dictadas en violación de las formas
zación de daños y perjuicios promovida por la y solemnidades establecidas para la validez del
Sra. P. L. S. contra M. T. L. M., A. E. O., R. R., acto, no pudiendo referirse por ello al estudio
M. C. F. C., B. M., M. B. A., A. S. G., E. P. R., y M. de los fundamentos de la misma, los cuales son
S. A., de conformidad las consideraciones que revisables por vía del recurso de apelación.
anteceden. Anotar, registrar y remitir copia a la En ese sentido, el art. 159 del CPC, señala
Excma. Corte Suprema de Justicia...”. claramente que la obligación del juez de fun-
La parte recurrente, parte actora, al referirse dar sus resoluciones en las pruebas hace la
al recurso de nulidad en el escrito obrante a fs. mención que solo debe referirse a aquellas que
944 de autos, solicita la nulidad de la sentencia considera conducentes para la solución de la
apelada, expresando básicamente que no se en- controversia, no necesariamente a todas las
cuentra fundada, es arbitraria y fue dictada en producidas, de ahí que el hecho que el juez no
contra lo previsto en la CN en su art. 256, por- se refiera a todas las pruebas, y solo a algunas,
que menciona que no justifica y no existe razo- las que el mismo considera conducentes, no es
nabilidad en lo resuelto. Aduce que el a quo se razón o motivo para declarar la nulidad de la
limitó a analizar el proceso sumarial y no los sentencia.
hechos que motivaron el sumario que según el Además, como se vio, el a quo, estudió y re-
agraviante era lo más importante, porque de solvió primero la excepción de falta de acción
haberlo hecho se hubiese percatado que su re- opuesta, cuya resolución se había diferido para
presentada debió ser absuelta del sumario en el la sentencia, y al hacer lugar a la misma, y en
Paraguay Kennel Club. Prosigue manifestando función a ello rechazó la demanda, resulta in-
que el juzgado inferior no realizó el estudio de necesario referirse a los hechos que motivaron
rigor seleccionando solo algunas pruebas para el sumario a la actora.
analizarlas, y en otros casos directamente pasó En estas condiciones, no queda otra alter-
por alto las numerosas aportadas por su par- nativa que rechazar el recurso de nulidad inter-
te, para sacar una resolución a medida, por lo puesto.
que concluye que el vicio es manifiesto y de tal Los Dres. Zuccolillo Garay de Vouga y Coc-
magnitud que torna el acto insalvable. co Samudio manifestaron: Votar en el mismo
Por su lado, los demandados, por medio de sentido.
su representante convencional, a fs. 965. al- 2ª cuestión: El Dr. Paredes Bordón dijo:
gunos de ellos, y por sus propios derechos, a Como ya se tiene expresado, por SD Nº 482 de
fs. 972, E. P., y M. S. A., a fs. 979, en similares fecha 24 de octubre de 2018 el juzgado de pri-

m a r zo 2020 4 87
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

mera instancia en lo civil y comercial del undé- Alega que el reglamento de exposiciones en los
cimo turno de esta capital, resolvió: “…I. Hacer arts. 1 y 23, que rige para las exposiciones ca-
lugar, a la excepción de falta de acción pasiva ninas de estructura y belleza organizadas por
opuesta por la Abog. L. O., en nombre y repre- el Paraguay Kennel Club, expresa que el super-
sentación de los demandados M. T. L. M., A. E. intendente del evento o representante del PKC
O., R. R., M. C. F. C., B. M. y M. M. B. A., como tiene la obligación de sancionar a un expositor
medio general de defensa, de conformidad a las de manera inmediata e inapelable, cuando ocu-
consideraciones que anteceden. II. Rechazar, rriera algo contrario a las normas del PKC, por
con costas, la presente acción de nulidad de lo que una vez culminado el evento precluyó la
acto jurídico e indemnización de daños y per- posibilidad para que se inicie un sumario a su
juicios promovida por la Sra. P. L. S. contra M. mandante. Hace hincapié en la medida cautelar
T. L. M., A. E. O., R. R., M. C. F. C., B. M., M. B. conseguida a su favor mediante el AI Nº 241, en
A., A. S. G., E. P. R., y M. S. A., de conformidad el que menciona que la resolución en cuestión
las consideraciones que anteceden. Anotar, re- podría tener vicios de arbitrariedad. Trae a co-
gistrar y remitir copia a la Excma. Corte Supre- lación igualmente el informe del superinten-
ma de Justicia…”. dente de la exposición mundial canina 2005, la
Contra lo así resuelto, expresa sus agravios declaración de M. Z. (fs. 88/90), la declaración
el representante de la parte actora, recurrente de J. C. V. (fs. 95/98), declaración de A. H. (fs.
ante esta instancia. Afirma que el juzgado de 91/94), declaración de B. E. M. (fs.100 102), y
primera instancia omitió el análisis de los he- en tal sentido manifiesta que las más de diez y
chos ocurridos el 10 de octubre de 2004, que seis pruebas citadas no fueron apreciadas por
dieron origen al sumario instaurado. Prosigue él a quo, y no explicó porque no le dio menos
alegando que no se tomó en cuenta la decla- valor presuntivo al abundante caudal probato-
ración de la Sra. S. A. a fs. 20/1, en la cual la rio. Menciona asimismo las pruebas testificales
misma menciona que no soportaba más la falta de R. M. (fs. 795/97), J. M. (fs. 800), R. N. R. B.
de respeto de la actora, y que espera que el Tri- (fs. 803), D. T. (fs. 804/05), S. V. D. (fs. 811), y
bunal de Conducta aplique sanción como co- en tal sentido aduce que, las probanzas de au-
rresponde, para evitar incidentes pertinentes. tos demuestran que el sumario y la Res. Nº 03,
Asimismo expresa que no se tuvo en cuenta la son nulos de nulidad absoluta y que es obvio
declaración de C. G. obrante a fs. 18 de autos, ni que los demandados actuaron en perjuicio del
la denuncia de E. R. (fs. 30/31), el email enviado Paraguay Kennel Club, maliciosamente y teme-
por el Juez Reynolds (fs. 91), la declaración de rariamente solo para dañar a su representada,
M. Z. (fs. 31/33), las declaraciones de D. M. y explicando que al sacar a la Sra. P. L., sacaron
M. G. (fs. 35/6), el escrito presentado por P. L. asimismo a veinte y cinco (25) perros, todos
(fs. 47), la Res. Nº 03 (fs. 50/54) la cual el citado rivales campeones de los perros de propiedad
profesional la atribuye de nula ya que no ana- de los denunciados, perjudicando enorme-
lizó las pruebas ofrecidas por P. L., las cuales mente al Paraguay Kennel Club quienes deja-
demostraban la falsedad de las planillas y de la ron de contar con una excelente presentadora
denuncia: no consideró las testificales de M. G., que solía exponer varias decenas de perros.
D. M., C. G.; descalificó la prueba fílmica que Advierte que la presidenta tiene la obligación
demostró que el perro que expuso P. L. fue el de hacer cumplir las normas estatuarias, las
ganador de la ronda Mejor Raza y cambió do- cuales fueron violentadas con dolo y malicia.
losamente el sentido de la declaración de M. Z. Finalmente, en la exposición de agravios del

4 88 año 43   N º 2
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profesional citado, alega que el código civil exi- por un lado, y las Sras. E. P., y M. S. A., por sus
me de responsabilidad a las personas jurídicas propios derechos, en similares términos, con-
cuando sus directores y administradores se testan los agravios esgrimidos por la adversa.
extralimitan en su proceder, porque estas solo Menciona que en el caso de la Sra. M. B. A. la
responden por los actos de sus órganos cuan- misma es presidenta de la comisión directiva
do actúan dentro de sus funciones y dicho ac- del Paraguay Kennel Club, y expresa que no
tuar genere un beneficio para el ente, pero los tuvo siquiera una mínima participación en los
demandados no actuaron de esa manera y por hechos aquí discutidos, expresando además
ello deben responder por su cuenta sobre los que estuvo ausente cuando la Sra. P. L. presen-
daños que ocasionaron, salvo que en virtud de tó una nota mal dirigida a la comisión directiva
ello la persona jurídica se hubiere beneficiado, del Paraguay Kennel Club, por ello el vicepresi-
asegura. Asimismo dice que tampoco en autos dente en ausencia de la presidenta, le responde
se encuentra alguna prueba que demuestre que el telegrama colacionado a la Sra. L. que concu-
alguno de los demandados haya manifestado rra por la vía pertinente que era ante una asam-
su disconformidad con la suspensión aplicada blea general. Menciona que la sentencia de
a la Sra. P. L., por lo tanto deben responder per- primera instancia luego de un análisis jurídico
sonalmente por los daños ocasionados por el y de los hechos que se encuentran reflejados en
mal desempeño de sus funciones y extralimi- el expediente, en sus diversos tomos, concluye
tación de las mismas, no pudiendo deslindar que el Tribunal de Conducta actúo dentro del
responsabilidad diciendo que actuaron en ca- ejercicio regular de sus funciones, y que para
rácter de miembros del órgano. Manifiesta que dicho juzgamiento, debió haber integrado la li-
nuestros tribunales declararon en reiteradas tis necesariamente la persona jurídica Paraguay
oportunidades que la responsabilidad de las Kennel Club. En cuanto a la acción de daños y
personas jurídicas no excluye la que incumbe a perjuicios expresa que sus mandantes no son
los autores de los hechos dañosos, que las per- imputables para responder por el daño objeto
sonas jurídicas no existen en el orden psíquico de resarcimiento en autos de conformidad al
para atribuirles dolo o culpa, ni la vinculación art. 97 del CC, en atención que han actuado
orgánica supone el desplazamiento del dolo o dentro del ejercicio regular de sus funciones
culpa de las personas tísicas hasta las entidades y por tanto en beneficio de la entidad. Mani-
cuya organización integran. Las personas jurí- fiesta que durante la tramitación de 14 años
dicas solo tienen una responsabilidad indirecta de proceso judicial, el demandante no llegó a
y habiendo los demandados actuado con dolo, demostrar en todo este tiempo la nulidad y el
violando disposiciones referidas al debido perjuicio sufrido, ni con pruebas documenta-
proceso al inventar un suceso que no ocurrió, les, ni testificales producidas en autos.
éstos asumen la responsabilidad por sus actos Así trabada la discusión corresponde estu-
producidos, concluye. En cuanto a las costas, diar la decisión del a quo, a los efectos de de-
peticiona que en el caso de que la resolución terminar si la misma se ajusta o no a derecho.
del a quo sea confirmada, peticiona que sean Se trata en autos, de un juicio ordinario,
en el orden causado, ya que su mandante tenía donde la parte actora acumula dos acciones,
razones suficientes paraje entablar la presente la primera sobre nulidad de actos jurídicos,
demanda. sumario que le instruyó dentro de la entidad
Como ya se mencionó igualmente, los de- denominada Paraguay Kennel Club, por par-
mandados representados por la Abog. L. O., te del Tribunal de Conducta de dicha entidad,

m a r zo 2020 4 89
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

que culminó con la sanción a la actora prohi- dice: “...Las personas jurídicas son sujetos de
biéndole por tres años, pasear perros en las derecho distintos de sus miembros y sus patri-
exposiciones caninas organizadas por dicha monios son independientes. Sus miembros no
entidad, y como consecuencia de la declara- responden individual ni colectivamente de las
ción de nulidad de estas sanciones, pretende obligaciones de la entidad, salvo las excepcio-
el resarcimiento de daños y perjuicios, como nes establecidas en este código...”, por lo que es
la segunda acción acumulada. Consecuente- la entidad la que debió ser demandada en autos,
mente, corresponde estudiar primeramente la ya que el sumario aclaratorio, y la Res. Nº 03
acción de nulidad, y solo en caso que la misma de fecha 24 de febrero de 2005, fueron trami-
prospere, correspondería estudiar la acción in- tados y dictados por el Tribunal de Conducta
demnizatoria. del Paraguay Kennel Club, y no las personas de
El acto jurídico objeto de nulidad en autos, manera individual, contra las cuales carece en-
constituye el sumario aclaratorio entablado tonces de acción la actora, y el juez ha acogido
por el Paraguay Kennel Club contra la parte correctamente la excepción de falta de acción
actora, y su respectiva resolución de sanción, opuesta.
individualizada como Nº 03 de fecha 24 de fe- Ahora en cuanto a las demandadas E. P., y
brero de 2005 dictada por el Tribunal de Con- M. S. A., conforme a las constancias las mismas
ducta del Paraguay Kennel Club. fueron las que en cumplimiento de sus tareas
Ahora bien, los demandados en autos M. T. de secretaria del juez y encargada de pre-pista,
L. M., M. C. C., M. M. B. A., A. S., R. R., B. M. y formularon la comunicación que dio origen al
A. E. O., mediante su representante legal, opu- sumario, cuya nulidad se solicita y cuyo estu-
sieron excepción de falta de acción pasiva, la dio, como se dijera, deviene imposible por no
cual fue acogida favorablemente por el juzgado haberse integrado la Litis con la entidad que
de primera instancia, invocando al respecto lo produjo el acto jurídico, Paraguay Kennel Club,
dispuesto por el art. 97 del CC, en el sentido de resulta inviable el reclamo contra las mismas.
que su intervención en el acto jurídico objeto Por otro lado, y a modo de ahondar más el
de nulidad, fue en carácter de órganos del Para- estudio de la nulidad que como dijimos devie-
guay Kennel Club, y los mismos son reputados ne estéril por ausencia de quien es parte del
como actos de la persona jurídica. acto jurídico citado, en el presente proceso,
La única posibilidad que los mismos sean es insoslayable mencionar que la misma parte
objeto de demanda, es probar que en la tramita- actora ha convalidado los actos que pretende
ción del sumario o en las decisiones adoptadas, reputar de nulos, en razón de que en su exposi-
se hayan apartado de las normas estatutarias ción de agravios menciona que el sumario acla-
del Paraguay Kennel Club, o se hayan extralimi- ratorio no debió haberse tramitado en razón de
tado en sus funciones o decisiones, cuestiones que conforme a los arts. 1 y 23, que rigen las
que no fueron demostradas por la actora. exposiciones caninas de estructura y belleza
En este punto, es importante señalar que el organizadas por el Paraguay Kennel Club, el su-
Paraguay Kennel Club al ser una persona jurí- perintendente del evento tiene la obligación de
dica conforme al Dec. Nº 5665 de fecha 14 de sancionar a un expositor de manera inmediata
junio de 1969, en su art. 1 del Estatuto de Pa- e inapelable, no pudiendo por tanto iniciarse
raguay Kennel Club, constituye un sujeto de un sumario aclaratorio una vez culminado el
derecho distinto a los hoy demandados en au- evento según el recurrente, y en tal sentido vis-
tos, según lo dispuesto por el art. 94 del CC que tas las constancias del expediente del sumario

49 0 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

aclaratorio, surge que la misma parte actora ner costas en ambas instancias al apelante y
no cuestionó la validez de la misma durante perdidosa. Anotar, registrar y remitir copia a la
su tramitación, sino más bien esgrimió sus de- Excma. Corte Suprema de Justicia.- Juan Carlos
fensas y ofreció pruebas que a la fecha reclama Paredes Bordón.- María Sol Zuccolillo Garay de Vou-
que no fueron tenidas en cuenta por el referido ga.- Guido R. Cocco Samudio.- Sec.: Eduardo Magín
Tribunal, por lo que mal podría luego de con- Figueredo Giménez.-
sentir la tramitación del sumario aclaratorio en
cuestión, solicitar la nulidad de su sustancia-
ción. En cuanto a la Res. Nº 03 de fecha 24 de P R E V I SI ÓN SOCI A L
febrero de 2005 dictada por el Tribunal de Con- Derecho a repetir contra el IPS el costo de servicios
ducta del Paraguay Kennel Club, vemos que médicos que estaba obligado a prestar.
la misma accionante mediante confesión es-
pontánea, menciona que no recurrió la citada búsqueda tem ática (t esauro)
resolución en la forma dispuesta por el art. 18 ASISTENCIA MEDICA • INSTITUTO DE PREVI-
del Reglamento de Procedimiento del Tribunal SION SOCIAL • PAGO • PREVISION SOCIAL •
del Paraguay Kennel Club, es decir apelando a PRUEBA • REPETICION DEL PAGO • RESPON-
la asamblea General del Paraguay Kennel Club, SABILIDAD • TRATAMIENTO MEDICO
por lo que incorrectamente podría pretender
su modificación o mejor dicho, su anulación hechos 
a estas alturas, cuando la misma no agotó los La parte demandada se agravia contra la senten-
trámites administrativos previstos en el citado cia que hizo lugar a la demanda de repetición de
reglamento, por causa imputable a su parte, pago incoada en su contra. El Tribunal de Ape-
convalidando de esta manera también la reso- lación en lo Civil y Comercial, Segunda Sala, re-
lución individualizada precedentemente. suelve confirmar la resolución recurrida.
De esta manera, truncada la reputación de
nulidad del acto jurídico, conlleva a la falta de sum ar ios
hecho generador del daño reclamado en autos, 1 Se ajusta a derecho la sentencia que hizo
y por tanto a la inviabilidad de acción de daños lugar a la demanda de repetición de pago
pretendida como consecuencia. incoada cuando debido a la condición de
Por todo lo expuesto, voto por la confir- asegurada de la accionante, el IPS estaba
mación de la sentencia apelada, incluyendo la obligado a brindarle el servicio solicitado
condenación en costas, así como la imposición de terapia intensiva —con más razón debi-
de las costas de esta instancia a la parte acto- do a la urgencia del caso— o en caso de no
ra, apelante y perdidosa, de conformidad a los poder hacerlo, a hacerse responsable por el
arts. 192 y 203 del CPC. valor del costo de los servicios —art. 79 de
Los Dres. Zuccolillo Garay de Vouga y Coc- la Ley Nº 98/92—.
co Samudio manifestaron: Adherirse al voto
precedente por sus mismos fundamentos. 2 Quedó demostrado que el IPS no contaba
Por mérito que ofrece el acuerdo y sentencia con camas disponibles en la unidad de te-
y sus fundamentos, el Tribunal de Apelación rapia intensiva, motivo por el cual y ante
en lo Civil y Comercial, Segunda Sala. Resuel- la urgencia del caso, la actora acudió a un
ve: Rechazar el recurso de nulidad. Confirmar centro asistencial privado, y habiendo justi-
la SD Nº 482 del 24 de octubre de 2018. Impo- ficado todos sus gastos, corresponde hacer

m a r zo 2020 491
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

lugar a la demanda de repetición de lo paga- bremente los efectuó en otro nosocomio —el
do, puesto que quien ha realizado un pago I.P.S. no se ha beneficiado con los pagos— y
no debido tiene derecho de repetir lo que ha además los recibos presentados no reúnen
pagado. los requisitos exigidos por la ley. Afirmó que
la demanda es una forma de enriquecimien-
to ilícito por parte de la accionante. Además
c i ta s l eg a l e s mencionó que en todo caso su parte tendría
Código Civil: 1819. Código Procesal Civil: 192, que responder subsidiariamente y no directa-
203 inc. a). Ley Nº 98/92: 79. mente y que existen procedimientos a seguir
para contratar con sanatorios privados. Por lo
c i ta o n l i n e   PY / JUR/974/2019 expuesto solicitó la revocación con costas de
la sentencia.
TApel. Civil y Comercial, Asunción, Sala 2, La parte actora contestó manifestando que
2019/10/14. A. S., L. M. c. Institución de Pre- la sentencia debe ser confirmada ya fue dictada
visión Social s/ Repetición de pago (Ac. y Sent. conforme a derecho. Explicó que a su parte le
Nº 69) urgía una cama en la unidad de terapia intensi-
va, y al no haber encontrado una solución tuvo
2ª Instancia.- Asunción, octubre 14 de que acudir a otro nosocomio. Indicó también
2019 que el caso de autos deriva de la certeza de la
1ª) ¿Es nula la sentencia apelada? obligación del I.P.S. con el asegurado. Conti-
2ª) En caso negativo, ¿está ajustada a dere- nuó expresando que el I.P.S. es directamente
cho? responsable con el asegurado en virtud de la
1ª cuestión: La Dra. Zuccolillo Garay de relación contractual, por lo que se desprende
Vouga dijo: El Juzgado de Primera Instancia que está obligado a resarcir por los gastos in-
en lo Civil y Comercial del Décimo Turno, curridos.
resolvió por SD Nº 407 de fecha 21 de mayo Tenemos que el día 11 de julio de 2013, en
de 2018: “I- Hacer lugar, a la presente deman- su calidad de asegurada, la madre de la actora,
da ordinaria de repetición de lo pagado pro- acudió al Hospital del I.P.S. de Ciudad del Este,
movida por L. M. A. S. contra el Instituto de con el diagnóstico que indicaba la urgencia de
Previsión Social (I.P.S.) y en consecuencia, internarla en la unidad de terapia intensiva,
condenar a la demandada a que en el término pero en ese momento el instituto no contaba
de diez (10) días de quedar firme la presente con camas suficientes, por lo cual, tuvo que
resolución, pague a la actora la suma de Gua- trasladarse a un centro asistencial privado —
raníes cincuenta y tres millones trescientos centro privado de urgencia— en el cual fue
cuarenta y siete mil ochocientos diez (Gs. admitida y quedó internada hasta el día 18 de
53.347.810), más intereses establecidos en el julio de 2013. La actora aseguró haber solici-
1.81 % mensual a ser contados a partir del 18 tado la devolución de la suma gastada, de Gs.
de septiembre de 2017. II- Imponer las costas 53.347.810 —lo cual acredita con la documen-
a la parte perdidosa. III- Anotar...” (sic). tación agregada a fs. 17-28— ante la dirección
El apelante —parte demandada— sostuvo del I.P.S., pero sin haber obtenido respuesta fa-
que corresponde la revocación de la sentencia vorable.
ya que su parte no puede responder por los Recordemos que la parte demandada dedu-
pagos efectuados por la actora, puesto que li- jo excepciones de falta de acción y prescripción

492 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

como de previo y especial pronunciamiento, a los asegurados en el momento en que le sea

pero no ha contestado la demanda, por lo tan- requerido, deberá contratar al efecto con orga-
to tampoco ha impugnado la documentación nismos del Estado u organizaciones y servicios
presentada por la adversa. médicos de asistencia privada. El instituto será
Entonces, es preciso analizar si el Instituto responsable hasta el valor del costo del respec-
de Previsión Social —de Ciudad del Este— está tivo servicio”.
o no obligado a repetir el pago por los gastos Por lo que, en atención a lo expuesto, con-
efectuados por una segunda en otro nosoco- cluimos sin lugar a dudas que, debido a la
mio. condición de asegurada de la accionante, el
El art. 1819 del CCP dispone: “El que paga lo Instituto de Previsión Social estaba obligado
que no debe tiene derecho a repetir lo pagado, a brindarle el servicio solicitado —con más
con frutos e intereses desde el día de la deman- razón debido a la urgencia del caso— o en
da, si el que cobró procedía de buena fe; si era caso de no poder hacerlo, acorde al art. 79 de
de mala fe, desde el día del pago”. la Ley Nº 98/92, carta orgánica del I.P.S., ha-
Si bien la parte demandada señaló que exis- cerse responsable por el valor del costo de los
ten procedimientos a seguir para contratar con servicios.
sanatorios privados, a fs. 13 de autos consta En este caso quedó demostrado que el I.P.S.
que la Sra. P. S. A. —madre de la recurrente— no contaba con camas disponibles en la uni-
necesitaba con urgencia el servicio de unidad dad de terapia intensiva, motivo por el cual y
de terapia intensiva, empero el I.P.S. no contaba ante la urgencia del, caso la actora acudió a un
con camas disponibles, conforme a la constan- centro asistencial privado y, habiendo justifica-
cia expedida por el propio instituto obrante a do todos sus gastos, corresponde hacer lugar a
fs. 30. la demanda de repetición de lo pagado por el
Entonces, es posible comprobar que si bien monto solicitado, puesto que quien ha realiza-
la actora concurrió, el Instituto de Previsión do un pago no debido tiene derecho de repetir
Social no contaba con camas disponibles en la lo que ha pagado.
unidad de terapia intensiva como para cumplir Conforme a lo expuesto, corresponde re-
con el servicio solicitado. chazar el recurso interpuesto por la parte
Con relación a la suma solicitada por la ac- demandada, imponiendo las costas en esta ins-
tora en concepto de gastos médicos incurridos tancia a la parte perdidosa conforme a los arts.
—Gs. 53.347.810—, a fs. 17-28 fue debidamen- 192 y 203 inc. a) del CPC.
te justificada. Los Dres. Paredes Bordón y Cocco Samudio
Por otro lado, respecto a la responsabilidad manifestaron: Votar en el mismo sentido.
subsidiaria del I.P.S., no cabe duda de que nos Por mérito que ofrece el acuerdo prece-
encontramos ante una relación contractual de dente y sus fundamentos, el Tribunal de Ape-
seguro médico entre las partes del juicio, que, lación en lo Civil y Comercial, segunda sala.
ante la incapacidad de la parte demandada de Resuelve: Confirmar la SD Nº 407 de fecha 21
blindar el servicio de urgencia solicitado, la de mayo de 2018, de conformidad a los argu-
actora tuvo la necesidad de acudir a un cen- mentos expuestos en el exordio. Imponer las
tro asistencial privado, tal como se encuentra costas en esta instancia a la parte perdidosa.
previsto en la Ley Nº 98/92 art. 79 que dice: Anotar, registrar y remitir copia a la Excma.
“Cuando el instituto no pudiere brindar el ser- Corte Suprema de Justicia.- María Sol Zuccoli-
vicio de atención médico-quirúrgica o dental llo Garay de Vouga.- Juan Carlos Paredes Bordón.-

m a r zo 2020 493
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

Guido R. Cocco Samudio.- Sec.: Eduardo Magín 3 En presencia de intereses difusos no hace
Figueredo Giménez.- falta una organización jurídica para ejer-
cer el derecho y hacer valer el interés que se
tiene a una determinada prestación o situa-
L E G I T I MAC IÓN AC T I VA ción porque toda persona tiene un derecho
Legitimación activa para demandar la calificación propio y autónomo a la afirmación de di-
de una huelga. chos derechos, que no se pierde dentro de
una colectividad (del voto del Dr. Fossati
b ú s q u e d a t e m áti c a ( te s a uro) López). [3]
DERECHO • DERECHO DE HUELGA • EM-
PLEADOR • HUELGA • HUELGA ILEGAL • 4 Los peticionantes no se presentan como
INTERESES DIFUSOS • LEGITIMACION • LE- miembros de una colectividad organiza-
GITIMACION ACTIVA • PRESTACION DE SER- da, ni invocan algún tipo de organización
VICIO • RELACION LABORAL • TRABAJADOR o actividad gremial, sino que se presentan
a reclamar un derecho propio, y el interés
h e c h o s 
difuso que invocan no deriva en una pre-
La parte accionante se agravia contra la senten- tensión de que el servicio en sí se restablez-
cia que rechazó la demanda de calificación de ca, o de que las autoridades competentes
huelga promovida por su parte. El Tribunal de adopten medidas para ello, sino que busca
Apelación de Feria, Segunda Sala, resuelve con- introducirse en el marco de una relación de
firmar la resolución recurrida. derecho administrativo-laboral que se en-
tabla exclusivamente entre el ente emplea-
su m a ri o s
dor y el trabajador huelguista para calificar
1 Para ejercer en juicio la tutela de un dere- la conducta de este último (del voto del Dr.
cho es imprescindible que exista un nexo Fossati López). [3]
que vincule a la persona con la prerrogativa
que se entiende afectada, lesionada o ame- 5 El titular del interés difuso no pide el res-
nazada, por lo que si el sujeto que pone en tablecimiento o la prestación a la que tiene
marcha la acción no es aquél que según el inmediatamente derecho, sino que invoca
ordenamiento jurídico está habilitado para ese derecho para introducirse en otra re-
hacerlo el juez puede rechazar “in limine” la lación laboral, construyendo una legiti-
demanda o hacer lo propio al momento de mación difusa que le permita calificar, sin
dictar sentencia. [1] ser empleador, la legalidad de la huelga, y
el interés difuso no alcanza hasta ese ám-
2 La huelga es un derecho constitucional y su bito, que implica inmiscuirse en aspectos
ejercicio no es absoluto ni indefinido, sino privativamente reservados a la relación
que se halla supeditado al cumplimiento obrero-patronal (del voto del Dr. Fossati
de ciertos requisitos impuestos por la ley, López).
que en todos los casos deberán ser dete-
nidamente analizados por las autoridades
competentes al momento de resolver situa- JURISPRUDENCIA VINCULADA
ciones suscitadas entre trabajadores y em- [1] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer-
pleadores. [2] cial de Asunción, sala 1 • R. S., G. D. c. Garantía

494 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

S.A. de Seguros y Reaseguros s/ Cumplimien- sala 3

to de contrato y cobro de guaraníes. (Ac. y
Sent. N° 48) • 29/07/2016 • La Ley Online •
PY/JUR/458/2016 -- Tribunal de Apelación
en lo Civil y Comercial de Asunción, sala 4 • ACCI DEN T E DE T R ÁN SI TO
Bustos, Alberto M. y otros c. Vidal Lara, Ma- Responsabilidad por los daños causados por un
ría De Los Ángeles s/ Desalojo. (Ac. y Sent. contenedor que no estaba debidamente señalizado.
N° 88) • 05/09/2012 • La Ley Online • PY/ Responsabilidad de la víctima por no tener la
JUR/489/2012. debida visibilidad. Daño derivado de la privación
[2] Tribunal de Apelaciones del Trabajo de del uso de una cosa. Daño emergente. Daño moral.
Asunción, sala de feria • Corte Suprema de Prueba del daño. Intereses.
Justicia c. Sindicato de Funcionarios de la Di-
rección de los Registros Públicos (SIFUREP) búsqueda tem ática (t esauro)
y otros s/ Calificación de huelga (Ac. y Sent. ACCIDENTE DE TRANSITO • ACCION ANTI-
Nº 4). • 23/01/2020 • LLP Marzo 2020 • PY/ JURIDICA • ACTA POLICIAL • APRECIACION
JUR/2/2020. DE LA PRUEBA • AUTOMOTOR • BANCO CEN-
[3] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer- TRAL DEL PARAGUAY • CONSENTIMIENTO •
cial de Asunción, sala 3 • S., E. F. y otros c. Con- CONTENEDOR • COSA RIESGOSA • CULPA •
sejo de la Magistratura s/ Amparo (Ac. y Sent. CULPA CONCURRENTE • CULPA DE LA VIC-
Nº 32). • 02/08/2019 • LLP Setiembre 2019 • TIMA • DAÑO EMERGENTE • DAÑO MORAL •
PY/JUR/464/2019. DAÑO PATRIMONIAL • DAÑOS Y PERJUICIOS •
EXIMICION DE RESPONSABILIDAD • FENOME-
c i t a s l eg a l e s NO DE LA NATURALEZA • INDEMNIZACION
Constitución Nacional: 16, 38, 40, 86, 98, 266. • INFRACCION DE TRANSITO • INTERESES
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Po- • OFRECIMIENTO DE PRUEBA • PAGO • PA-
líticos: 14. Convención Americana sobre Dere- TRIMONIO • PRIVACION DE USO • PRUEBA
chos Humanos: 3 inc. 1), 25. Código Civil: 5, 9. • PRUEBA DOCUMENTAL • PRUEBA INSUFI-
Código Procesal Civil: 193, 232, 568, 578 inc. a). CIENTE • PRUEBA PERICIAL • RELACION DE
Código Laboral: 358 al 378. Ley de la Función CAUSALIDAD • RESPONSABILIDAD • RESPON-
Pública: 110. SABILIDAD CIVIL • TASA DE INTERES • TER-
CEROS • VICTIMA
c i t a o n l i n e   PY/JUR/3/2020
hechos 
TApel. Feria, Asunción, Sala 2, 2020/01/10 La parte accionante se agravia contra la senten-
C. L. M., P. y otros c. Sindicato de Funcionario cia que rechazó la demanda de indemnización
del Ministerio Público (SIFETRAMIPAR) s/ de daños y perjuicios derivados de un acciden-
Calificación de huelga (Ac. y Sent. Nº 02) te de tránsito incoada por su parte. El Tribunal
de Apelación en lo Civil y Comercial, Tercera
Sala, resuelve revocar la resolución recurrida,
Ve r t e x t o c o mp l e to e n hacer lugar a la demanda e imponer las costas
w w w. l a l e yo nl i ne .c om.py en forma proporcional en ambas instancias.

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s u m a ri o s dado con los vidrios empañados, sin hacer

1 Si bien el informe de la DINAC no es una observación alguna, por lo que se debe en-
prueba idónea de las condiciones climá- tender que hizo suyas las alegaciones de su
ticas, dado que no se refiere a la fecha del chofer, que tampoco fueron discutidas por
accidente, las fotos dan una idea de cómo se la contraparte y deben tenerse por ciertas.
encontraba el clima al momento del sinies-
tro y no fue disputado que corresponden al 5 Aunque no sea posible sostener la irregu-
momento del accidente, por lo que es dable laridad de la ubicación del contenedor, y
concluir que estaba lloviendo, y como el si bien la Ordenanza Nº 32/96 no contiene
evento sucedió en invierno también es da- norma alguna al respecto, atendiendo la
ble entender que ya había oscurecido. analogía que hace la Ordenanza con res-
pecto al estacionamiento de vehículos en la
2 Surge de las fotos que la pintura del conte- calzada resulta lógico que a éstos se les exi-
nedor se encontraba bastante degradada y ja el cumplimiento de las mismas normas
a pesar de que fue iluminado por faros de de precaución que a los automotores esta-
un rodado y por el alumbrado público no cionados, dado que al estar en la calzada
reflejó de forma alguna tal iluminación. pueden constituirse en obstáculos para la
circulación segura, por lo que los contene-
3 Cuando los peritos tenían como punto dores que queden ubicados sobre la calzada
de pericia la determinación de los daños en horas de la noche deben ser señalizados
producidos al rodado de la parte actora, la lumínicamente, con materiales reflectantes
omisión del chasis entre la lista de daños que permitan su visualización —art. 183 de
equivale a su negación, y el perito que alude la Ordenanza Municipal Nº 479/10—. [1]
a dicho daño no ha aportado fundamentos
de sus conclusiones, ya que lejos de dar una 6 La ubicación del contenedor sobre la calza-
explicación técnico-física de cómo se pro- da, lado izquierdo, de la calle donde ocurrió
dujo la deformación del chasis y el grado el hecho se encuentra amparada por la Or-
de dicha deformación, se limitó a mencio- denanza Municipal Nº 32/96, por lo que no
nar que a partir de una inspección “técnica existe culpa directa del dueño de la cosa y
ocular” verificó que el chasis se encontraba no se puede considerar que la cosa ha sido
deformado, por lo que no se produjo una usada sin el consentimiento del dueño (del
prueba idónea de la deformación del chasis voto del Dr. Villalba Fernández). [1]
ni de la gravedad de la supuesta deforma-
ción, y debe entenderse que tal daño no se 7 Surge de las fotografías que, si bien el con-
produjo. tenedor posee las pinturas exigidas por la
reglamentación (franjas negras y amari-
4 Si bien la parte actora no ha mencionado llas), se encuentran altamente deterioradas
dato alguno sobre la visibilidad que tenía su (despintadas), lo que hace suponer que ya
chofer al momento de guiar el rodado el día no cumplen efectivamente con su función
del accidente, ofreció como prueba el acta de advertir su presencia al conductor, y, se-
policial que recogió la denuncia hecha por gún la exigencia del art. 173 del Reglamen-
dicho chofer, quien relata que guiaba el ro- to General de Tránsito, dichas señales de

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precaución deben estar en un buen estado las personas, por lo que la conculcación de
de conservación que posibilite visualizar la este derecho patrimonial sólo puede traer
cosa a una distancia prudencial, además de consecuencias en esta esfera, y su repara-
la oscuridad y la lluvia, por lo que el con- ción es posible mediante la indemnización,
ductor del vehículo siniestrado tenía poca de manera que el patrimonio se vuelve a
posibilidad de advertir la presencia del con- situar en la posición que se habría encon-
tenedor y evadir el obstáculo (del voto del trado si el hecho dañoso no hubiera acon-
Dr. Villalba Fernández). tecido, lo que no ocurre en el caso de los
daños morales, pues no se pueden borrar
8 Para evaluar si una determinada cosa ina- de la conciencia humana los padecimientos
nimada importa un riesgo para la sociedad sufridos a consecuencia del hecho dañoso.
no se la debe evaluar de forma abstracta,
sino tomando en cuenta las situaciones que 11 El daño emergente consiste en la dismi-
la rodean, y el contenedor de escombros, nución que sufre el patrimonio de una
tomando en cuenta masa, peso y lugar en persona como consecuencia de un evento
que debe estar ubicado, podría importar un dañoso e importa siempre una merma en
riesgo para los vehículos en tránsito si se en- los haberes de un individuo que tiene como
cuentran mal ubicados o no son fácilmente consecuencia una reducción patrimonial,
advertibles, y a los efectos de neutralizar considerando el estado en que se encontra-
dicho riesgo la ley exige que sean señaliza- ba el patrimonio antes de que se produjera
dos lumínicamente o con algún elemento el evento. [3]
reflectante, norma cuyo incumplimiento
haría que tal riesgo no sea neutralizado, 1 2 Resulta lógico que como consecuencia del
por lo que un contenedor de escombros no evento dañoso haya disminuido el valor pa-
señalizado debe ser considerado como cosa trimonial y funcional del rodado, a lo que
riesgosa en horas de la noche. se debe sumar la privación de uso, que tam-
bién importa un daño emergente para el
9 Si bien constituye daño moral toda condi- actor, por lo que la existencia de los daños
ción disvaliosa del espíritu, no todo cambio se halla verificada. [4]
disvalioso configura daño moral resarcible,
sino que los daños morales derivan de le- 13 Tomando en cuenta la masa y el peso de un
siones a derechos personales —vida, salud, contenedor de escombros cargado con are-
fama— y sólo excepcionalmente de lesio- na lavada, es dable entender que casi todos
nes a derechos patrimoniales, perjuicio los daños alegados por la parte actora se
que debe tener una cierta entidad para ser hayan producido como consecuencia de la
indemnizable, por lo que existe un margen colisión, si bien no es posible sostener que
de detrimento que toda persona, en su vida el guardabarros delantero izquierdo haya
de relación e interacción con otros sujetos, sufrido daño, dado que en las fotos se ob-
ha de tolerar. [2] serva que el impacto sólo tuvo repercusión
en la parte frontal y delantera izquierda del
1 0 La privación de uso de una cosa consiste un rodado, no así en su parte delantera dere-
derecho real que integra el patrimonio de cha.

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1 4 Si bien la Ordenanza Municipal Nº 479/10 del rodado o el mal estado del vehículo si-
no tiene una normativa expresa que exija a niestrado no fueron probados, lo que hace
los autos tener un sistema desempañador que el dueño de la cosa (parte demandada)
de parabrisas, una buena visibilidad es ne- no pueda eximirse de la responsabilidad por
cesaria y obligatoria para poder conducir el hecho dañoso por responsabilidad de la
apropiadamente un vehículo, dado que una víctima (del voto del Dr. Villalba Fernández).
mala visibilidad ocasionaría que el con-
ductor no pueda percibir correctamente 1 8 La admisión de una condena a indemnizar
el entorno en el cual pretende desplazar al implica la conversión de una deuda de valor
rodado y no pueda tener el control total del que tenía la parte demandada a una deuda
rodado que exige el art. 89 de la citada nor- dineraria y el art. 475 del CC dispone que el
ma, por lo que el chofer de la parte actora acreedor de una obligación de dar sumas de
no podía conducir el rodado en las condi- dinero no puede exigir una mayor indem-
ciones en que se encontraba y ha presenta- nización que los intereses devengados por
do una conducta antijurídica. el perjuicio sufrido por la inejecución de la
obligación, por lo que resulta impertinente
1 5 El incumplimiento de la norma de tránsito que el acreedor pueda solicitar la actualiza-
tiene una relación directa con la culpabili- ción de valores, pues al condenar al pago de
dad, dado que, al producirse una infracción una suma cierta ya no se trata de una deuda
de las reglas de tránsito, quien cae en tales de valores, sino dineraria.
infracciones, como mínimo, no obra con la
diligencia debida y exigida en las normas de 1 9 La tasa legal aplicable a una obligación debe
circulación vehicular, salvo que se demues- corresponder al tiempo en que la deuda se
tre alguna circunstancia eximente. [5] ha generado y debe ser única, sin que pueda
admitirse su variación en el tiempo, inde-
1 6 Resulta evidente que el actuar del chofer pendientemente de la fecha en que se haga
de la parte actora —tercero por el cual el el pago o del rechazo del pago, por lo que
demandado no debe responder— también se debe aplicar la tasa de interés promedio
tuvo incidencia en el acontecer del acci- calculada por el BCP al tiempo en que acon-
dente de tránsito, por lo que se trata de una teció el hecho dañoso. [7]
situación donde existió una concurrencia
de nexos causales, dado que el accidente se
debe, por una parte, a la mala señalización JURISPRUDENCIA VINCULADA
del contenedor de escombros y, por otra, a [1] Tribunal de Apelación en lo Civil y Co-
la mala visibilidad con la que el chofer de la mercial de Asunción, Sala 5 • Arnaldo Be-
actora guio su automóvil, y no se trata de nítez Méndez c. Empresa Amado Coronel e
un caso de interrupción del nexo causal, Hijos. (Ac. y Sent. N° 147) • 30/12/2010 • PY/
con lo que la parte demandada no se en- JUR/1010/2010.
cuentra exenta de responsabilidad, si bien [2] Tribunal de Apelación en lo Civil y Co-
la misma se encuentra atenuada. [6] mercial de Asunción, sala 4 • Sanneman,
Martin F. c. López Comercial S.A. s/ Indem-
1 7 El estado de alcoholización del conductor nización de daños y perjuicios. (Ac. y Sent.

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N° 102) • 26/08/2013 • La Ley Online • PY/ cita online  PY / JUR/ 982/ 2019
JUR/383/2013.
[3] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer- TApel. Civil y Comercial, Asunción, Sala 3,
cial de Asunción, Sala 6 • D. P. B., M. J. H. c. S. 2019/11/22. M. M., D. I. c. B. G., A. A. s/ In-
K., C. y otros s/ Indemnización de daños y per- demnización de daños y perjuicios por respon-
juicios por responsabilidad extracontractual sabilidad extracontractual (Ac. y Sent. Nº 59)
(Ac. y Sent. Nº 59). • 28/11/2019 • LLP Febrero
2020 • PY/JUR/868/2019. 2ª Instancia.- Asunción, noviembre 22 de
[4] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer- 2019
cial de Asunción, sala 3 • C. N., I. F. c. G. R., M. 1ª) ¿Es nula la sentencia apelada?
P. s/ indemnización de daños y perjuicios por 2ª) En su caso, ¿se dictó conforme a dere-
responsabilidad civil extracontractual (Ac. y cho?
Sent. Nº 20). • 12/04/2019 • LLP Junio 2019 • 1ª cuestión: El Dr. Villalba Fernández dijo:
PY/JUR/141/2019. El recurrente al no haber fundado este recurso
[5] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, interpuesto, y siendo, los agravios vertidos por
sala civil y com. • Delgado López, Stela Mary el mismo en sustento de éste recurso pudien-
c. G.A. Ingeniería S.R.L. y otro s/ Indemni- do ser resuelto por vía de la apelación también
zación de daños y perjuicios. (Ac. y Sent. N° ejercitada, debiendo por ende ser declarado
1163) • 24/11/2014 • La Ley Online • PY/ desierto al no haberse constatado en la resolu-
JUR/578/2014. ción examinada vicios u omisiones procesales
[6] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala de naturaleza solemne o formal que autoricen
civil y com. • O. P., V. P. c. B., M. L. s/ Indem- a éste Tribunal a una declaración de nulidad de
nización de daños y perjuicios. (Ac. y Sent. Nº oficio, conforme lo establecen los arts. 15 inc.
858) • 29/08/2017 • LLP Noviembre 2017 • PY/ b), 113 y 404 del CPC.
JUR/280/2017 -- Tribunal de Apelación en lo La Dra. Buongermini Palumbo en cuanto
Civil y Comercial de Asunción, sala 4 • V. V., a la nulidad manifestó: La parte recurrente ha
C. L. c. S. Z., R. M. s/ Indemnización de daños manifestado que desistía del recurso de nuli-
y perjuicios por responsabilidad extracontrac- dad interpuesto contra la sentencia de primera
tual. (Ac. y Sent. N° 81) • 30/09/2015 • La Ley instancia. Sin embargo, al momento de funda-
Online • PY/JUR/548/2015. mentar su recurso de apelación sostuvo que
[7] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer- la juzgadora se valió del acta policial de fs. 05
cial de Asunción, sala 3 • Bareiro, Gumercindo para determinar la fecha del accidente de trán-
c. Acosta, José María s/ Indemnización de da- sito y que luego manifestó que tal instrumen-
ños y perjuicios por responsabilidad extracon- to público carecía de validez probatoria. De
tractual. (Ac. y Sent. N° 24) • 24/03/2014 • La esta manera, resulta claro que la apelante está
Ley Online • PY/JUR/94/2014. aduciendo un vicio de congruencia, pues indi-
carla que la juzgadora entendió en un primer
c i t a s l eg a l e s momento que el acta policial tenía virtualidad
Código Civil: 424, 452, 475, 1846, 1847, 1856. probatoria y, posteriormente, que no la tenía.
Código Procesal Civil: 15 inc. b), 113, 195, Como es bien sabido, el recurso de nulidad
203 inc. c), 249, 307, 404, 407. Ordenanza Nº tiene por fin subsanar los vicios in proceden-
479/10: 42 incs. i) y j), 85, 87, 89, 145 inc. a), do en que pudiese haber incurrido el juzgador
173, 183. Ordenanza Municipal Nº 32/96: 4. al momento de dictar una resolución judicial.

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Las resoluciones judiciales son una especie de Ahora, se debe decir que por mandato del
instrumentos públicos que, como tales, deben art. 407 del CPC el pronunciamiento de nuli-
cumplir con las reglas propias de su género y dad es de última ratio, por lo que se debe de-
su especie, es decir, con las reglas comunes a terminar, primeramente, si el mismo no resulta
todos los instrumentos públicos y con las pro- subsanable en sede de apelación, mediante la
pias de las resoluciones judiciales. La violación revocación o la modificación de la resolución
de estas normas afectaría a la estructura de la impugnada. Por tanto, corresponde diferir el
resolución, causando su patología. El recurso pronunciamiento de la nulidad a las resultas de
en cuestión tiene por fin la revisión del cum- la sede de apelación.
plimiento de estas solemnidades que hacen El Dr. Zillich manifestó: Adherirse al voto
a la estructura de la resolución, y, a su vez, la de la magistrada que le precede.
subsanación de las mismas, en los supuestos en 2ª cuestión: El Dr. Villalba Fernández dijo:
que se las omitiera totalmente o se las realizara Por la Sentencia apelada Nº 196 de fecha 7 de
de forma deficiente. Dicho esto, debemos re- junio de 2018, la instancia anterior resolvió:
cordar que uno de los requisitos estructurales “Rechazar la demanda de indemnización de
de las resoluciones judiciales es la coherencia, daños y perjuicios en concepto de daño emer-
conforme lo establece el inc. b) del art. 15 del gente y daño moral promovida por el Sr. D. I.
CPC. Por tanto, de verificarse el vicio señalado, M. M. contra A. A. B. G. por los motivos ex-
se estaría ante un vicio estructural que debe ser puestos en el exordio de la presente resolución.
subsanado por alguna de las maneras admiti- Imponer las costas a la perdidosa. Anotar...” (fs.
das por el Código de Forma. 134/139 y vlta.).
De la lectura de la sentencia recurrida se De dicha sentencia recurre la parte actora
observa que la jueza determinó la fecha del y presenta su escrito de expresión de agravios,
accidente de tránsito a partir de las alegacio- que obra en autos, manifestando su desacuer-
nes del Sr. C. A. R. R. —conductor del único do con la sentencia pronunciada por el a quo.
vehículo involucrado en el accidente de tránsi- Contra ella argumenta, que el juzgado no ha
to— contenidas en el acta policial de fs. 05 y, valorado adecuadamente las pruebas produ-
posteriormente, al determinar cómo ocurrie- cidas. Manifiesta que se debía determinar si el
ron los hechos al momento de accidente, dijo contenedor por el cual se haya impactado con
que “carece de eficacia probatoria la Denuncia el vehículo se encontraba ubicado adecuada-
Nº 100/16 realizada por el Sr. C. A. R. R., con- mente y cumplía con las normativas munici-
ductor del rodado involucrado, en razón a que pales. Arguye, que no corresponde desestimar
son labradas a requerimiento del mismo...” (sic) el parte policial realizado en base a la denuncia
(fs. 138). Nótese que la jueza no discriminó los del hecho ya que se trata de un instrumento de
hechos que si podían ser tomados en cuenta, autoridad competente; como también desesti-
separándolos de los que debían ser descarta- mada la testifical del Sr. C. A. R., del Sr. C. H.
dos. Esto importa, lógicamente, que tal prueba G., acompañante en el vehículo y del testigo V.
debía ser descartada en el análisis y, consecuen- E. C., quien transitaba por el lugar al momento
temente, que su contenido no podía ser consi- de la ocurrencia del hecho. Sostiene que está
derado, siquiera para determinar la fecha en probado que el hecho ocurrió en fecha 5 de ju-
que ocurrió el accidente de tránsito. Así pues, lio de 2016; así como los daños producidos; la
la contradicción resulta patente y el vicio de ubicación de la camioneta; del contenedor y las
congruencia se halla verificado. condiciones climáticas. Argumenta que le cau-

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sa agravios que el a quo haya desestimado la terio del juzgado en su sentencia recurrida es
prueba pericial practicada. Concluyendo, que que, no es posible hacer lugar a la demanda
el accidente ocurrió por la mala ubicación del indemnizatoria; en razón que no se ha podido
contenedor; la falta de señalización y las malas establecer la responsabilidad del accionado por
condiciones del clima (lluvia intensa). Termina falta de pruebas de la actora como de la parte
su exposición con la formulación del petitorio demandada.
de rigor. Ahora bien, establecida, en el juicio, la ocu-
Corrido el traslado la parte contraria pre- rrencia del hecho dañoso (la colisión del ve-
senta su escrito de autos, rechazando las ale- hículo del accionante contra el contenedor de
gaciones expuestas por la parte apelante y desechos ubicado en la calzada). Para este caso
manifestando su defensa de la resolución recu- es aplicable lo dispuesto en el art. 1847 del CC
rrida. Dice, no solo el actor ha incurrido en el paraguayo, que dice: “El dueño o guardián de
error de la fecha del hecho; sino que también una cosa inanimada responde del daño causa-
los testigos de su parte. Sostiene que la prueba do por ella o con ella, si no prueba que de su
pericial practicada no es determinante ya que parte no hubo culpa, pero cuando el daño se
se ha practicado sobre datos falsos e inciertos. produce por vicio riesgo inherente a la cosa
Argumenta que el contenedor se encontraba sólo se eximirá total o parcialmente de respon-
ubicado en un lugar permitido y no transgre- sabilidad acreditando la culpa de la víctima o
día ninguna disposición municipal. Termina su de un tercero por quien no debe responder. El
contestación con el petitorio de rigor. propietario o guardián no responderá si la cosa
De las constancias de autos, y a los efectos fue usada contra su voluntad expresa o presun-
del reexamen de la sentencia en alzada, se cons- ta”. Conforme la norma trascrita esta prevé tres
tata que el demandante D. I. M. M., presenta la supuestos: 1) Que pruebe el dueño de la cosa,
acción indemnizatoria contra el Sr. A. A. B. G., que de su parte no hubo culpa; 2) Que se prue-
por causa de la colisión de su vehículo contra un be la culpa de la víctima o de un tercero por
contenedor de desechos ubicado en la calzada. quien no debe responder; al tratarse de vicio
El accionante en su escrito de presentación inherente a la cosa, que cause riesgo y; 3) Si es
de la acción ha manifestado que la ocurrencia probada que la cosa fue usada contra su volun-
del hecho sucedió en fecha 6 de julio de 2016, tad expresa o presunta.
a las 18:30 horas. Posteriormente durante la En este caso, el damnificado alega; que el
sustanciación del juicio se ha establecido que vehículo de su propiedad transitaba sobre la
el accidente había ocurrido en fecha 5 de julio calle Las Palmas, carril izquierdo a una veloci-
de 2016. Y a pesar que ese elemento de juicio dad prudencial; tratándose de una calle urba-
es cuestionado por la parte demandada; una na, que ya había oscurecido y estaba lloviendo.
vez, que en el proceso se haya aclarado esa si- Momento que el vehículo impacta contra el
tuación; pierde relevancia en cuanto a su valo- contenedor mal ubicado sobre la calzada lado
ración, desde el momento que lo importante es izquierdo, enfrente de una construcción, con-
determinar que efectivamente ha ocurrido el teniendo arena lavada; sin ninguna señaliza-
hecho dañoso. ción o elemento reflexivo que permita divisarlo
Pero, en esta instancia y conforme la deci- adecuadamente. Y que le haya ocasionado al
sión del a quo, el tema de decisión se basa en rodado varios daños descriptos por el actor.
definir el nexo causal con la parte demandada Contrariamente a los argumentos de la par-
y su obligación en resarcir el daño. Así, el cri- te actora, el demandado sostiene que no hubo

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culpa de su parte; en razón, que el contener de suposición, que se pruebe la culpa de la víctima
su propiedad se encontraba ubicado correcta- o de un tercero por quien no debe responder; al
mente conforme las normativas municipales y tratarse de vicio inherente a la cosa, que cause
que el contendor estaba señalizado adecuada- riesgo.
mente. Infiriendo, que el accidente podría ha- Ante ese supuesto que prevé la norma del
berse ocasionado por culpa del conductor del art. 1847 del CC paraguayo; que la cosa con-
vehículo. tenga vicios, por el cual ponga en riesgo su uti-
En la etapa probatoria se han practicado lización o ubicación. El Reglamento General
testimoniales y periciales. En cuanto a las ma- de Tránsito de la Municipalidad de Asunción,
nifestaciones de los testigos —de ambas par- Ordenanza Nº 479/10, en su art. 173 dispo-
tes— como elementos relevantes en el juicio ne: “Toda obra que se realice en la vía públi-
es que, al momento de la ocurrencia del hecho ca y que genere obstáculos o peligros para la
ya había oscurecido y estaba lloviendo. Y en lo circulación, deberá ser advertida mediante la
referido a las pruebas periciales; fueron practi- utilización de señales transitorias previstas en
cadas tres pericias; una de la parte actora; una el presente reglamento. El encauzamiento pro-
de la parte demandada y una del juzgado. De visorio del tránsito deberá realizarse con los
las cuales dos, como conclusión arrojan que la elementos reglamentarios. Durante horas de
causa del accidente se ha debido a la mala seña- la noche y cuando no exista suficiente ilumi-
lización del contenedor. Mientras que la terce- nación, deberá preverse además iluminación
ra pericia concluye que el siniestro se debe a la artificial suficiente y adecuada. Asimismo, los
negligencia del conductor y de las condiciones trabajadores y las autoridades competentes que
del vehículo. cumplan sus tareas en la vía pública, deberán
Con relación a la primera hipótesis de la utilizar una vestimenta que los destaque sufi-
norma contenida en el art. 1847 del CC para- cientemente por su color de contraste, de día
guayo, referente a la culpa del dueño de la cosa y, por sus elementos reflectivos, de noche”.
inanimada. La ubicación del contenedor sobre Norma que es aplicable a este caso del conte-
la calzada, lado izquierdo, de la calle donde nedor ubicado en la calzada, con más razón; al
ocurriera el hecho, se encuentra amparado por tratarse de un elemento concerniente a la obra
las disposiciones de la Ordenanza Municipal Nº en construcción que queda estacionado per-
32/96. Normativa que permite la colocación de manentemente durante la duración de la obra
contenedores de residuos sobre la calle donde y atendiendo que según el Reglamento General
se produjo la colisión, en la calzada, al borde de de Tránsito, solo hasta ocho días se permite el
la vereda, en el lado izquierdo destinado a esta- estacionamiento en la calzada. Al respecto, dos
cionamiento de vehículos. Consecuentemente elementos obrantes en autos son relevantes en
a este caso, no es aplicable el primer supuesto cuanto al análisis de las medidas de seguridad
de la norma, al no existir culpa directa del due- que debe reunir ese contenedor que había sido
ño de la cosa. Mientras que, conforme como ha ubicado en la calzada de la calle donde ocurrie-
quedado trabada la litis y en la sustanciación de ra el hecho. Las tomas fotográficas agregadas
este proceso, no se puede considerar la tercera en autos y las dos pericias que concluyen en
circunstancia que se pudiera dar. Que la cosa responsabilidad de la parte demandada.
ha sido usada sin el consentimiento expreso o En ese sentido, conforme lo visualizado en
presunto del dueño, ya que esta causal no fue las tomas fotográficas, se advierte que el con-
traída a juicio. Lo que hace que solo quede la tenedor, si bien posee las pinturas exigidas por

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la reglamentación (franjas negras y amarillas) ta y cuatro millones diez mil (Gs. 44.010.000),
estas fácilmente se observan en las fotografías en concepto de daño emergente y daño moral,
que se encuentran altamente deterioradas (des- más una tasa de interés del 2 % mensual, con-
pintadas); lo que hace suponer que ya no cum- forme lo previsto por el Banco Central del Pa-
plen efectivamente con su función de advertir raguay para interés pasivo sobre préstamos de
su presencia al conductor que circula por la vía. consumo, a ser devengado del capital indemni-
Entiéndase al respecto, que conforme la exi- zatorio desde la iniciación del presente juicio
gencia del art. 173 del Reglamento General de hasta su efectivo cumplimiento de pago. Que
Tránsito, la utilización de esas señales de pre- deberá ser cumplido dentro de los diez días de
caución deben estar en buen estado de conser- quedar firme y ejecutoriada la presente resolu-
vación que posibilite la función de visualizar la ción.
cosa a una distancia prudencial. Y si sumamos En cuanto a las costas, las mismas deben ser
a esto, que en este caso el hecho se vio influen- impuestas a la parte perdidosa de conformidad
ciado por la oscuridad de la noche y la lluvia; a lo establecido en el art. 203 del CPC.
evidentemente el conductor del vehículo si- La Dra. Buongermini Palumbo en cuanto a
niestrado tenía poca posibilidad de advertir la la apelación manifestó: La resolución recurrida
presencia del contenedor y así prudentemente ha resuelto: “Rechazar la demanda de indem-
evadir el obstáculo. nización de daños y perjuicios en concepto
En cuanto a la causal eximente del dueño de daño emergente y daño moral promovida
de la cosa inanimada, por la culpa de la vícti- por el Sr. D. I. M. M. contra A. A. B. G. por los
ma. Si bien fue alegada por la parte demandada motivos expuestos en el exordio de la presente
infiriendo incluso el estado de alcoholización resolución. Imponer las costas a la perdidosa.
del conductor del rodado o en relación al dicta- Anotar...” (sic) (fs. 139 vlta.).
men pericial que concluye en el mal estado del La parte actora y apelante ha fundamen-
vehículo siniestrado; en el juicio estas asevera- tado sus recursos en los términos del escrito
ciones no fueron probadas. Lo que hace que el glosado a fs. 146/150. En primer lugar, aclaró
dueño de la cosa (parte demandada) no pueda que su parte ha incurrido en un error involun-
eximirse de la responsabilidad por el hecho tario al consignar que el accidente de tránsito
dañoso, ni total, ni parcialmente. En cuanto al ocurrió en fecha 6 de julio de 2016 en lugar de
monto indemnizatorio pretendido, conforme 5 de julio de 2016, pero que, a pesar de ello, la
el escrito de presentación de la demanda de juzgadora pudo determinar la verdadera fecha
Gs. 44.010.000, referente a los rubros de daño del mentado siniestro. Por tanto, como existe
emergente y daño moral; corresponde admitir- coincidencia entre ambas partes, entiende que
lo dado que no fue cuestionado por la deman- ya no existe discusión respecto de la fecha en la
dada ni ser materia de recurso. que ocurrió el accidente de tránsito, así como
Entonces, estando reunidos los requisitos de la hora del mismo, las condiciones climá-
y acreditados los extremos de esta demanda, a ticas, la ubicación de la camioneta y el conte-
criterio de este Miembro, corresponde revocar nedor, y los daños producidos. Luego, indicó
la sentencia apelada. En consecuencia, hacer que la jueza inferior adujo que en estos autos se
lugar a la indemnización de daños y perjuicios debía determinar el grado de culpabilidad del
promovida por el Sr. D. I. M. M. en contra del conductor en el evento dañoso, cuando que su
Sr. A. A. B. G., condenando a la parte deman- parte entiende que lo que debía determinarse
dada al pago de la suma de Guaraníes cuaren- es si el contenedor estaba ubicado y señalizado

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

correctamente, y que era el demandado quien en las fotografías obrantes en estos autos —fs.
tenía que probar que no cargaba con la culpa 8/10— para determinar la ubicación y señali-
por los daños ocasionados en razón de la cosa zación de la pericia, concluyendo a este respec-
inanimada de su propiedad. Seguidamente, to que la pintura del contenedor se encontraba
sostuvo la validez de las pruebas producidas en desgastada y que, además, no se advertía que el
este proceso. Apuntó que el hecho de que el Sr. mismo posea material reflectante. Terminada
C. A. R. haya sido el conductor de su rodado al su crítica respecto de la valoración de prue-
momento del accidente de tránsito no se cons- bas, expuso que la juzgadora debía determinar
tituye en un impedimento para que el mismo la responsabilidad civil con independencia de
testifique, por lo que su deposición debe ser los resultados arribados en el expediente ad-
tenida en cuenta. Así también, explicó que si ministrativo tramitado en el juzgado de faltas
bien el conductor del rodado no manifestó que de la Municipalidad de Asunción, por lo que,
se encontraba en compañía del Sr. C. H. G. G. al a su entender, la misma no podía sostener que
momento del accidente de tránsito, ello no im- la ausencia de tal expediente importaba un im-
porta una minusvaloración del testimonio de pedimento para juzgar. Concluyó diciendo que
esta última persona —quien sí testificó haberlo en estos autos existe suficiente material proba-
acompañado en aquel momento— aduciendo torio para demostrar que la razón por la cual el
que tal omisión podría obedecer a diversas ra- conductor de su vehículo no pudo divisar, en
zones, como, por ejemplo, que no se le haya un día lluvioso, el contenedor de la parte de-
formulado la pregunta respectiva al momento mandada, es porque éste estaba ubicado inco-
de elaborarse el acta policial. Por consiguiente, rrectamente y no se encontraba debidamente
entiende que el testimonio del Sr. C. H. G. G. señalizado. En razón de lo expuesto, solicitó la
también es válido y que debe ser valorado en revocación de la sentencia recurrida.
el juzgamiento del caso. De igual manera, sos- Del escrito de fundamentación de recursos
tuvo la validez del testimonio de un transeúnte se corrió traslado a la parte demandada, quien
que presenció el accidente de tránsito —Sr. V. se presentó a contestarlo en los términos del
E. C. A.— el cual, según dijo, fue sencillamen- escrito de fs. 152/154. En primer lugar, expuso
te ignorado por la magistrada. En cuanto a las que tanto la parte actora como los testigos pre-
pericias, explicó que las mimas fueron descar- sentados por ella mencionaron que el accidente
tadas porque la jueza entendió que se basaron tuvo lugar en fecha 6 de julio de 2016, cuando
otras pruebas producidas en el juicio que pos- que la verdadera fecha era 5 de julio de 2016.
teriormente fueron desechadas. Su parte, sin Luego, señaló que, si bien en juzgador no podía
embargo, disiente con esta opinión y señala valerse del relato de los hechos contenidos en
que el informe pericial del licenciado S. O. se el acta policial glosada a fs. 05, el mismo sí po-
basó en las fotos del vehículo y del lugar del he- día valerse de aquellos datos consignados por
cho las que, según dijo, no fueron descartadas. el oficial público que intervino en su otorga-
Esta pericia concluyó, supuestamente, que la miento, tales como el número de acta, la fecha
causa fundamental del accidente fue la obsta- y hora de su otorgamiento. Seguidamente, se
culización y obstrucción de la calzada por el pronunció en contra de los informes pericia-
contenedor que no se encontraba debidamen- les glosados a este expediente, diciendo que
te señalizado y que las condiciones climáticas fueron realizados con base en datos erróneos
fueron nada más una causa concurrente. Men- y circunstancias no probadas, tales como la
cionó que el licenciado P. C. T. también se basó hora en la ocurrió el accidente y las condicio-

504 año 43   N º 2
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nes climáticas. Posteriormente, coincidió con ca Toyota, modelo Hilux, año 1995, Chasis Nº
la juzgadora de primera instancia en que era LN85144981 y Chapa Nº— impactó contra un
necesario el dictamen del juzgado de faltas de contenedor de escombros cargado con arena
la Municipalidad de Asunción para determinar lavada que se encontraba mal ubicado y no
el factor de atribución que se debía emplear en tenía la señalización adecuada. Aseguró, tam-
este caso concreto. Posteriormente, sostuvo bién, que el impacto le produjo daños en las
que su contenedor se hallaba correctamente siguientes partes de su rodado: “...chasis, capot,
ubicado, cumpliendo con las disposiciones de panel frontal, parrilla frontal, parabrisas delan-
la Ordenanza Nº 32/96 de la Municipalidad de tero, faro delantero izquierdo, faro izquierdo
Asunción. Por último, indicó que las circuns- pequeño, señalero delantero izquierdo, radia-
tancias en las que ocurrió el accidente son du- dor de agua, aleta de ventilador con embrague,
dosas y que, atendiendo que la denuncia fue manguera superior de radiador, centralizador de
realizada al día siguiente de su acontecimiento viento, tanque auxiliar del radiador, radiador del
del siniestro, solo puede concluirse que el ve- aire acondicionado, filtro de aire acondicionado,
hículo que protagonizó el accidente de tránsito guarda barro interior delantero izquierdo, puer-
no se encontraba en condiciones para circular, ta delantera izquierda, guarda barro delantero
o que el conductor se encontraba en estado etí- derecho, rejilla de torpedo, depurador de aire y
lico. Terminó solicitando la confirmación de la guardapolvo delantero izquierdo...” (sic) (fs. 18).
resolución recurrida. Además de ello, cabe destacar que al momento
Se trata, pues, de determinar la procedencia de determinar el daño emergente que solicita-
de una demanda de indemnización de daños y ba hizo una expresa remisión al presupuesto
perjuicios producidos en ocasión de un acci- obrante fs. 06, el cual menciona la existencia de
dente de tránsito, entablada por el titular de un ciertos daños materiales que no fueron mencio-
vehículo automotor contra el titular de un con- nados anteriormente, tales como: el techo, el pa-
tenedor de escombros, también involucrado. ragolpes delantero y el cubre-piedras delantero.
Antes que nada, corresponde determinar Por consiguiente, debe entenderse que se ha re-
las circunstancias que concurrieron al mo- ferido que estas tres partes de su rodado, recien-
mento del accidente de tránsito. Para ello, es temente citadas, también fueron dañadas como
necesario discriminar aquellos hechos que no consecuencia del accidente en cuestión.
fueron controvertidos por las partes, de los que Por su lado, la parte demandada señaló, al
sí los fueron, pues solo estos últimos pueden momento de contestar la demanda (fs. 27/30),
ser objeto de pruebas, de conformidad con el que el contendor de escombros de su propie-
art. 249 del CPC. A tal efecto, resulta imperioso dad se encontraba correctamente ubicado y
contrastar las alegaciones vertidas por las par- señalizado. Agregó, además, que no le cons-
tes en sus respectivos escritos de promoción y taba la forma en la que ocurrió el accidente de
contestación de demanda. tránsito, dado que el acta policial de fs. 05 fue
La parte actora ha mencionado al momen- realizada a las 11:20 horas del día 6 de julio de
to de promover la demanda (fs. 18/20) que el 2016, es decir, horas antes de que el supuesto
accidente ocurrió en fecha 6 de julio de 2016, accidente haya tenido lugar - 6 de julio de 2016
a las 18:30 horas, sobre la calle “Las Palmas”. a las 18:30 horas. Respecto de los daños, señaló
Según dijo, era un día lluvioso y ya había oscu- que la puerta izquierda, el chasis y el techo del
recido cuando su chofer —Sr. C. A. R. R.— que vehículo del automóvil no han sufrido perjui-
conducía un vehículo de su propiedad —mar- cio alguno.

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

Confrontando las alegaciones transcriptas dente de tránsito, y que la fecha correcta era la
en los dos párrafos precedentes, puede obser- del 5 de julio de 2016. Así pues, como ninguna
varse que no se ha controvertido el hecho de de las partes objetó la fecha en la que la jueza de
que el Sr. C. A. R. R. —de ahora en más “chofer primera instancia entendió que el accidenten
de la parte actora”— impactó el vehículo de la tuvo lugar, tal cuestión ya no puede ser objeto
citada parte actora contra el contenedor de es- de debate en esta instancia. Debe, pues, tomar-
combros de la parte demandada que se encon- se como cierto que el accidente tuvo lugar el 5
traba sobre la calle “Las Palmeras”. Tampoco de julio de 2016, a las 18:30 horas.
fue controvertido que a partir del impacto se En relación con las condiciones climáticas,
produjeron daños en las siguientes partes del este Tribunal coincide con la jueza de primera
rodado de la actora: capot, panel frontal, parri- instancia en el sentido de que el informe de la
lla frontal, parabrisas delantero, faro delantero Dirección Nacional de Aeronáutica Civil (DI-
izquierdo, faro izquierdo pequeño, señalero NAC) no se constituye en una prueba idónea
delantero izquierdo, radiador de agua, aleta de para demostrar tales extremos, pues tal infor-
ventilador con embrague, manguera superior me se refiere a las fechas 6 y 7 de julio de 2016,
de radiador, centralizador de viento, tanque no así a la fecha del accidente de tránsito - 5 de
auxiliar del radiador, radiador del aire acondi- julio de 2016. No obstante, las fotos obrantes a
cionado, filtro de aire acondicionado, guarda fs. 08/12 nos dan una idea de cómo se encon-
barro interior delantero izquierdo, guarda ba- traba el clima al momento del siniestro. Cabe
rro delantero derecho, rejilla de torpedo, depu- destacar que, si bien la parte demandada ha
rador de aire, guardapolvo delantero izquierdo, mencionado que tenía dudas respecto de la
el paragolpes delantero y el cubre-piedras de- fecha en que el accidente tuvo lugar, no ha dis-
lantero. Por el contrario, sí se ha controvertido putado el hecho de que las fotos acompañadas
la fecha, hora y condiciones climáticas en que por el actor correspondiesen al momento del
ocurrió en accidente aludido, y la posición y se- accidente de tránsito, independientemente de
ñalización del contendor de la parte demanda. la fecha en que éste tuvo lugar. Por tanto, debe
Por último, en relación con los daños, solo ha entenderse que las partes coinciden en que las
sido controvertido el perjuicio supuestamente fotos fueron realizadas en un momento segui-
ocasionado a la puerta delantera izquierda, al do a la ocurrencia del accidente de tránsito. De
chasis del rodado de la parte actora y al techo la observación de dichas fotos puede advertirse
del rodado. con claridad que tanto el automóvil como la
Respecto de la fecha en la que ocurrió el ac- acera y la calzada se encuentran mojados, por
cidente de tránsito, como ya se dijo en sede de lo que es dable concluir que estaba lloviendo
nulidad, la juzgadora, basándose en las alega- al momento en que el accidente de tránsito se
ciones del conductor del rodado, contenidas en produjo. Atendiendo esto, y que el accidente se
el acta policial de fs. 05, entendió que el mismo produjo a las 18:30 del 5 de julio de 2016, en in-
tuvo lugar en fecha 5 de julio de 2016, a las 18:30 vierno, también es dable entender que ya había
horas. Este hecho no fue controvertido en esta oscurecido.
instancia por la parte demandada y fue acep- Respecto de la discusión acerca de la ubi-
tado por la parte actora, quien al momento de cación del contenedor de escombros, debe se-
fundamentar sus recursos mencionó que había ñalarse que el punto no plantea, propiamente,
cometido un “error involuntario” al consignar una cuestión de hecho, sino de derecho. En
la fecha 6 de julio de 2016 como fecha del acci- efecto, ambas partes coinciden en que el mis-

50 6 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

mo estaba ubicado sobre la calzada de la calle te produjo daños en el chasis del vehículo. Sin
“Las Palmeras”; lo que debaten es si es que la embargo, este perito en ningún momento de-
parte demanda estaba habilitada a situarlo en terminó el grado de la supuesta deformación
dicho lugar. No obstante, a los efectos de preci- del mentado chasis. Se está, entonces, ante una
sar la ubicación en que el mismo se encontraba, situación bastante complicada, pues atendien-
conviene señalar que las fotos obrantes a fs. 08, do que los otros dos peritos tenían como punto
09, y 12 evidencian que, tomando en cuenta el de pericia la determinación de los daños pro-
sentido de circulación de la calle donde ocurrió ducidos al rodado de la parte actora, la omisión
el accidente, el contenedor de escombros se del chasis entre la lista de daños por ellos refe-
encontraba situado a pocos centímetros de la ridos equivale a su negación. Cabe destacar que
acera izquierda. en el marco de un juicio por indemnización de
En relación con la señalización del con- daños y perjuicios es a la parte actora a quien le
tenedor, es menester señalar que de las fotos corresponde probar tanto el daño que ha sufri-
glosadas a estos autos puede advertirse que la do como la envergadura de tal daño, pues solo
pintura del mismo se encontraba bastante de- en base a esa graduación es posible establecer
gradada. Además, no se observa que el mismo la cuantificación de la indemnización. Como se
tenga materia reflectante alguna. Esto último ha señalado, en estos autos solamente el perito
puede notarse gracias a las fotos obrantes a fs. presentado por la parte actora ha manifestado
08, 09, 11 y 12, en las cuales puede verse con que existió una deformación del chasis, cuando
bastante claridad que, a pesar de que el conte- este daño no es referido en las demás pericias.
nedor fue iluminado por luces provenientes de Además, el informe aludido no ha aportado
los faros de un rodado y del alumbrado público, fundamentos de sus conclusiones en lo que
éste no reflejó de forma alguna tal iluminación. respecta de este tema, ya que, lejos de darse una
Como bien lo apuntó la parte actora, estas son explicación técnica-física de cómo se produjo
las conclusiones a las que también ha llegado la deformación del chasis y el grado de dicha
el perito Pedro Celestino Gaona Tillner, quien deformación, el perito se limitó a mencionar
con base en las fotos obrantes en estos autos que a partir de una inspección “técnica ocular”
dijo que “...el contenedor presenta desgastes de verificó que el chasis se encontraba deformado.
la pintura en toda su estructura y no se observa Como es a la parte actora quien tiene la carga
que posea pintura o elementos reflectantes que probatoria de los daños que alega y tomando
indiquen o advierta a los conductores su pre- en cuenta que en estos autos no se produjo una
sencia en la vía”. (sic) (fs. 83). prueba idónea susceptible de formar la convic-
Luego, se determinará si el accidente pro- ción del Tribunal respecto de la deformación
dujo —o no— daños a la puerta delantera iz- del chasis y, mucho menos, la gravedad de la
quierda, al chasis de la camioneta de la parte supuesta deformación, debe entenderse que tal
actora y el techo del mismo rodado. En relación daño no se produjo en lo que respecta del te-
con la puerta izquierda, debe decirse que la pri- cho, debe decirse que de las fotos obrantes a fs.
mera foto de fs. 11 evidencia que la misma no 08/12 puede advertirse que el mismo no sufrió
ha sufrido daño alguno a raíz del accidente de daño alguno.
tránsito. Respecto del chasis del automóvil, ha Finalmente, debe decirse que la parte actora
de señalarse que solo uno de los tres informes no ha mencionado dato alguno respecto de la
periciales presentados en estos autos, el del Lic. visibilidad que tenía su chofer al momento de
Silvino Ortega Ledesma, afirmó que el acciden- guiar el rodado el día del accidente de tránsito.

m a r zo 2020 507
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

No obstante, al iniciar esta demanda, ofreció se debe determinar la responsabilidad que le

como prueba el acta policial de fs. 05, la cual cabria —o no— a la parte demandada en ra-
recogió la denuncia del accidente, hecha por zón del accidente de tránsito. A los efectos de
parte del referido chofer. Según ahí se relata, el resolver este conflicto hemos de analizar los
mismo guiaba el rodado de la parte actora con siguientes elementos: la ilicitud del hecho, la
los vidrios empañados. Como la parte actora culpabilidad, el daño ocasionado y el vínculo o
ofreció esta acta en carácter de prueba, sin ha- nexo causal.
cer observación alguna, debemos entender que Así pues, para establecer la procedencia de
la misma hizo suyas las alegaciones de su cho- la presente demanda debemos considerar si la
fer. Como estas alegaciones tampoco fueron misma proviene de un hecho que está en con-
discutidas por su contraparte, deben tenerse travención con alguna disposición legal; es de-
por ciertas. cir, algún hecho antijurídico. También hemos
En vistas de todo lo expuesto, se debe llegar de examinar a quién atribuir la responsabilidad
a la conclusión de que el accidente de tránsi- del accidente ocurrido, lo cual involucra todas
to tuvo lugar en fecha 5 de julio de 2016, a las las formas posibles de culpa admitidas en nues-
18:30 horas, cuando estaba lloviendo y ya ha- tro sistema legal. Ello resulta clave para la reso-
bía oscurecido. El Sr. C. A. R. R., chofer de la ac- lución del conflicto. Finalmente analizaremos
cionante, se encontraba conduciendo el rodado el daño causado y si el mismo fue consecuencia
de la actora con los vidrios empañados cuando del siniestro al que se hace alusión.
impactó contra el contenedor de escombros de Se iniciará, entonces, el análisis de la antiju-
la parte demandada, que se encontraba sobre la ricidad. Como no existe duda alguna de que el
calle “Las Palmeras”, sobre la calzada, a pocos accidente de tránsito ocurrió en fecha 5 de julio
centímetros de la acera. Este contenedor se ha- de 2016 en la urbe de Asunción, las normativas
llaba revestido por una pintura degradada, no aplicables al presente caso son las contenidas
tenía material reflectante alguno y, además, se en las Ordenanzas Municipales Nºs 32/96 y
hallaba cargado con arena lavada. A la fecha el 479/10 de la Municipalidad de Asunción.
rodado de la actora tiene las siguientes partes El art. 4 de la Ordenanza Municipal Nº
dañadas: capot, panel frontal, parrilla frontal, 32/96 establece que “Los contenedores a ser
parabrisas delantero, faro delantero izquierdo, ubicados en las calzadas para la provisión y el
faro izquierdo pequeño, señalero delantero iz- retiro de materiales, se hará exclusivamente en
quierdo, radiador de agua, aleta de ventilador lugares admitidos para estacionar”. A su vez, el
con embrague, manguera superior de radiador, inc. a) del art. 145 de la Ordenanza Municipal
centralizador de viento, tanque auxiliar del ra- Nº 479/10 dispone que el estacionamiento de
diador, radiador del aire acondicionado, filtro vehículo debe ser realizado sobre la calzada,
de aire acondicionado, filtro de aire, guarda ba- en una sola fila, la cual debe ser paralela al cor-
rro interior delantero izquierdo, guarda barro dón de la acera. La última parte de este inciso
delantero derecho, rejilla de torpedo, depura- establece que la distancia entre el vehículo y
dor de aire, guardapolvo delantero izquierdo la acera no puede superar los 30 centímetros
el techo, paragolpes delantero y cubre-piedras del cordón. Estos artículos, interpretados en
delantero. conjunto, disponen que los contenedores de-
Determinado el modo como ocurrió el si- ben ser ubicados sobre la calzada, de forma
niestro y los hechos que le acompañaron, se paralela al cordón de la acera, a una distancia
debe pasar a la cuestión de derecho, vale decir, máxima de 30 centímetros. Como ya se ha di-

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cho anteriormente, el contenedor se encontra- sin ninguna señalización o elemento reflectivo

ba ubicado sobre la calzada, al lado del cordón para evitar accidente o daños, por lo que la de-
de la acera, por lo que no es posible sostener la manda se entabla contra el Sr. A. A. B. G. en su
irregularidad de su ubicación. carácter de propietario de la firma unipersonal
En lo que atañe a la señalización del conte- Grupo Sauce, y en consecuencia propietario
nedor de escombros, debe decirse que la Orde- del contenedor mal ubicado ocasionante del
nanza Municipal Nº 32/96 no contiene ninguna daño en virtud de lo dispuesto por el art. 1846
norma al respecto. No obstante, atendiendo la del CC que dispone: ‘El que crea un peligro con
analogía que hace la ordenanza respecto del es- su actividad o profesión (en este caso explota-
tacionamiento de vehículos en la calzada y que ción de contenedor), por la naturaleza de ellas
regula dónde y cómo deben ser colocados los o por los medios empleados, responde por el
contenedores, resulta lógico que a éstos se les daño causado, salvo que pruebe que el daño fue
exija el cumplimiento de las mismas normas causado por culpa exclusiva de la víctima o de
de precaución que a los automotores estacio- un tercero por cuyo hecho no debe responder’”
nados, dado que, al estar en la calzada, pueden (sic) (fs. 19). Posteriormente, adujo que “en el
constituirse en obstáculos para la circulación caso que nos ocupa el único responsable de los
segura. El art. 183 de la Ordenanza Municipal daños ocasionados el vehículo de mi propiedad
Nº 479/10 establece que “Los vehículos que por es el propietario de la firma unipersonal Gru-
cualquier motivo o circunstancia queden en la po Sauce, por haber ocupado gran parte de la
vía pública en horas de la noche, deberán ser calle Palmas con el contenedor sin la adecuada
señalados con sus propias luces de estaciona- precaución y señalización...” (sic) (fs. 19). Nó-
miento o de emergencia y, a falta de ellas, con tese, pues, que la parte actora entiende que su
balizas reflectantes, ubicadas a suficiente dis- contraparte debe responder en razón de su ne-
tancia como para ser visualizadas por lo me- gligencia en la colocación del contenedor de es-
nos desde 50 (cincuenta) metros por cualquier combros, del riesgo introducido a la vía pública
vehículo que circule en tal dirección”. De esta —pues resaltó el tamaño, peso y envergadura
manera, los contenedores que queden ubica- del contenedor— y por una actividad peligro-
dos sobre la calzada en horas de la noche deben sa. De esta manera, no se está sino refiriendo
ser señalizados lumínicamente, con balizas a dos formas distintas de responsabilidad,
reflectantes o, cuando menos, con materiales contempladas en el ordenamiento de fondo, la
reflectantes que permitan su visualización. En responsabilidad subjetiva —culpa— y objetiva
el caso de autos el contenedor de escombros, —cosa riesgosa y actividad peligrosa—.
como vimos, no poseía ninguna de las citadas Los sistemas subjetivo y objetivo de atribu-
señalizaciones, por lo que la violación del art. ción de imputabilidad se anclan en supuestos
183 de la Ordenanza Municipal Nº 479/10 se radicalmente diferentes; mientras el primero
halla verificada. justifica la responsabilidad civil en el actuar
Se pasará, pues, al análisis del factor de atri- doloso o culposo de un determinado sujeto, el
bución. Al momento de promover su demanda, segundo lo apoya en el riesgo creado, conjun-
la parte actora expuso lo siguiente: “resulta evi- tamente con otros factores similares, como la
dente la negligencia del propietario de la firma equidad, el factor de garantía, el abuso del de-
demandada, al colocar un objeto de tamaño, recho. En otras palabras, mientras el primer
peso, envergadura considerable sobre la calle sistema centra su estudio en el actuar humano
Las Palmas, ocupando gran parte de la misma inmediato que causó el perjuicio, el otro centra

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su estudio en factores previos, concomitantes ha obscurecido. En razón de ello, y a los efec-

y coadyuvantes ha dicho actuar. Ya que en el tos de neutralizar el riesgo que supondría un
presente caso se han alegado los dos sistemas obstáculo no visible de tal envergadura sobre
mencionados —subjetivo y objetivo— deviene la vía pública a horas de la noche, la ley exige
imperioso determinar cuál de ellos es el que co- que los mismos sean señalizados lumínica-
rresponde aplicar en esta ocasión. Se realizará mente o, cuanto menos, con algún elemento
esta determinación analizando primeramente reflectante. El incumplimiento de esa norma
la segunda parte del art. 1847 —responsabili- haría que tal riesgo no sea neutralizado. Con-
dad por cosa riesgosa— por ser el que más se secuentemente, debe decirse que un contene-
acerca a las pretensiones de la actora y ser el dor de escombros no señalizado debería ser
que menor cantidad de factores de eximición considerado como cosa riesgosa a horas de
permite; descartado éste, se pasarán a analizar, la noche. Cuando se dice a horas de la noche,
de ser necesario, los siguientes. debe entenderse: ausencia de luz solar o una
El art. 1847 dispone que: “El dueño o guar- considerable disminución de la misma. Como
dián de una cosa inanimada responde del daño en este caso en concreto el accidente ocurrió a
causado por ella o con ella, si no prueba que de las 18:30 horas —horario de invierno, es decir,
su parte no hubo culpa, pero cuando el daño cuando ya había oscurecido— y el contenedor
se produce por vicio riesgo inherente a la cosa no se encontraba señalizado lumínicamente o
sólo se eximirá total o parcialmente de respon- con algún material reflectante, el mismo debe
sabilidad acreditando la culpa de la víctima o de ser considerado cosa riesgosa para los automó-
un tercero por quien no debe responder. El pro- viles que transitan la calzada en la que se en-
pietario o guardián no responderá si la cosa fue cuentra ubicado.
usada contra su voluntad expresa o presunta”. De esta manera, cabe la subsunción en el
Para evaluar si una determinada cosa ina- art. 1847 del CC y el titular, dueño o guardián
nimada importa un riesgo para la sociedad no deberá responder, salvo que demuestre que el
debe evaluarse ella de forma abstracta, sino to- daño fue ocasionado por culpa —total o par-
mando en cuenta las situaciones que la rodean, cial— de la víctima o de un tercero por el cual
esto es harto conocido en doctrina y en juris- no debe responder.
prudencia. Respecto del contenedor de escom- Culminado el análisis del factor de atribu-
bros, podría decirse que, tomando en cuenta ción, este Tribunal debe avocarse a los daños
su masa, peso y el lugar en que deben estar alegados por la accionante. La parte actora ha
ubicados —calzada—, el mismo podría im- solicitado la suma de Gs. 39.010.000 en con-
portar un riesgo para los vehículos en tránsito cepto de daño emergente y Gs. 5.000.000 (Gua-
en la medida que se encuentren mal ubicados raníes cinco millones) en concepto de daño
o no sean fácilmente advertibles. Respecto de moral.
este último punto, debe decirse que un conte- En lo que atañe al daño moral, el mismo ha
nedor no importa el mismo riesgo en horas de sido conceptualizado como toda condición
la mañana que en horas de la noche, en razón disvaliosa del espíritu. Ahora bien, no todo
de la diferente visibilidad que se tiene en ambos cambio disvalioso configura daño moral resar-
casos; en efecto, la luz solar, en conjunto con cible; clásicamente los daños morales se deri-
su tamaño, hacen que el mismo sea fácilmente van de lesiones a derechos personales —vida,
advertible en horas de la mañana o la tarde, lo salud, fama— y solo muy excepcionalmente a
cual no ocurre a horas de la noche o cuando lesiones de derechos patrimoniales, en este úl-

5 10 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

timo sentido se ha dicho jurisprudencialmente patrimoniales que el sujeto debe realizar a los
—y adscribimos a dicha tesis— que el perjuicio efectos de transportarse de un lugar a otro,
debe tener una cierta entidad para ser indem- con las cuales se suple el uso del automóvil,
nizable. Existe, pues, un margen o espacio de que le fue arrebatado. En este punto, es impor-
detrimento que toda persona, en su vida de re- tante aclarar, precisamente, que una situación
lación e interacción con otros sujetos, ha de to- de detrimento patrimonial —como lo son las
lerar. La cuestión está en determinar si, en este erogaciones a consecuencia de gastos de tras-
caso, ese margen ha sido cumplimentado o no, lado— no puede, al propio tiempo, generar
es decir, si existe lesión con entidad suficiente un menoscabo extrapatrimonial susceptible
como para ser resarcida. de ser indemnizado; es decir, la misma exacta
La parte recurrente ha solicitado en concep- circunstancia no puede, a la vez que un detri-
to de daño moral la suma de Gs. 5.000.000 en mento patrimonial, sustentar una lesión no
razón del dolor que le había ocasionado el es- patrimonial, ni se puede pretender la existencia
tar privado de uso de su automóvil, el cual dice —y consiguiente indemnización— de un daño
que la utilizaba para distintas actividades labo- moral. Los rubros resarcitorios están doctrina-
rales, sociales y recreacionales. Este Tribunal ria y legislativamente distinguidos, y no es po-
ya tiene dicho que la privación de uso de una sible ni conveniente confundirlos al momento
cosa, en este caso un automóvil, consiste en un de juzgar su procedencia o cuantificarios. La
derecho real que integra el patrimonio de las sola privación del uso del vehículo comporta
personas. De esta manera, la conculcación de por sí un daño indemnizable, pero no a título
este derecho patrimonial solo puede traer con- de daño moral como lo rotula la actora, sino
secuencias en esta esfera, es decir, la patrimo- de daño emergente, el cual debe ser compen-
nial. Debe recordarse que tratándose de daños sado dinerariamente. Es jurisprudencia cons-
patrimoniales la reparación de los mismos es tante de esta sala, coincidente con la doctrina
posible mediante la indemnización, de tal ma- nacional y extranjera, que la indemnización
nera que el patrimonio se vuelve a situar en la por daño moral corresponde solamente en los
posición que se habría encontrado si el hecho casos en que la persona se viera afectada en su
dañoso no hubiera acontecido; vale decir, el pa- esfera física —salud o vida— o espiritual; esto
trimonio es reintegrado con todos los valores es, en su buena fama, su honor, reputación, sus
que egresaron o salieron del mismo a causa del afectos, su vida de relación, su psiquis; no así
hecho ilícito. Esto no ocurre en el caso de los cuando el daño sufrido sea meramente patri-
daños morales, pues no se puede borrar de la monial o pudiese haberse solucionado patri-
conciencia humana los padecimientos que su- monialmente —en este caso: gastos en sistema
frido a consecuencia del hecho dañoso. Es por de transporte—. Las pérdidas patrimoniales se
ello que lo que se busca en este último supues- entienden como un avatar propio de la vida y
to es nada más paliar dicho dolor. En síntesis, por lo tanto la desazón que pudiera provocar
en este último caso no puede conseguirse una no es susceptible de indemnización. Por una
reparación, sino una satisfacción. Volviendo parte, porque el detrimento patrimonial que
al caso que nos ocupa y tomando en cuenta el hecho antijurídico haya producido en la vida
que la parte actora no ha mencionado utilizar de la víctima ya tiene su compensación propia
su rodado para el transporte de mercaderías, en esferas puramente patrimoniales —daño
sino exclusivamente de personas, la privación emergente patrimonial, lucro cesante, pérdida
de uso de un automóvil ocasiona erogaciones de chace— y, por la otra, porque las preocu-

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

paciones y molestias de la vida cotidiana y sus el actor tenía antes del siniestro. En efecto, re-
eventualidades económicas son circunstancias sulta lógico que como consecuencia del evento
que toda persona debe soportar. Hay un nivel desdeñoso ha disminuido el valor patrimonial
de frustración que toda persona debe afrontar y funcional del citado rodado. A ello se debe su-
y que, por tanto, está fuera de los límites de la mar la privación de uso que se acaba de aclarar
indemnización. Extender la reparación por que también importa un daño emergente para
daño moral a las molestias emocionales —en el actor. Así pues, la existencia de los daños se
cierto modo normal o usual— que los déficits halla verificada; se debe pues pasar a la siguien-
patrimoniales acarrean a un sujeto, importaría te fase del análisis - nexo causal.
crear una amplísima fuente de resarcimiento Aquí debemos recordar que nuestro CC, en
obligacional, que sería insostenible en la vida su art. 1856, se adscribe a la teoría de la causa
de sociedad, ya que no habría, virtualmente, adecuada, según la cual “no todas las condicio-
ninguna persona que no estuviera en situación nes de resultado son equivalentes. Aquella que
de tener que indemnizar. Amén de ello, cabe según el curso natural y ordinario de las cosas
decir que la actora no ha probado un estado de es idónea para producir el resultado, esa es la
depresión excepcional o un estado de constric- causa. Las demás condiciones que no produ-
ción de espíritu como consecuencia de tales cen normal y regularmente ese efecto, son so-
circunstancias. Por tanto, este rubro, tal como lamente condiciones antecedentes o factores
fue planteado, debe ser desestimado. concurrentes”. (Bustamante Alsina, Jore. Teo-
Lo dicho no impide que el Tribunal, en apli- ría General de la Responsabilidad Civil. Abe-
cación de sus facultades y deberes procesales, ledo-Perrot. Buenos Aires - Argentina, p. 251).
proceda a reencuadrar las pretensiones de las De esta manera, se debe determinar, en princi-
partes dentro de la figura jurídica adecuada, pio, si el hecho antijurídico ya verificado es sus-
ello, claro está, sin cambiar los términos de ceptible de ocasionar, según el curso natural y
la pretensión incoada; así pues, al analizar la ordinario de las cosas, los daños que también
procedencia de lo solicitado por el actor como ya fueron acreditados.
daño moral, corresponde tratarlo en concepto A lo dicho en el párrafo que antecede debe-
de daño emergente; tal examen que será abor- mos agregar que, dado que el presente análisis
dado a continuación. se está realizando en el marco del art. 1847 del
El daño emergente consiste en la disminu- CC, además de una relación entre el daño y el
ción que sufre el patrimonio de una persona hecho antijurídico, debe haber una relación di-
como consecuencia de un evento dañoso, im- recta entre este primero y el riesgo inherente a
porta siempre una merma en los haberes de un la cosa, en este caso el contenedor de escom-
individuo, que tiene como consecuencia una bros.
reducción patrimonial, considerando el esta- Ya se ha dicho más arriba que el riesgo que
do en que se encontraba el patrimonio antes supondría el contenedor de escombros en este
de que se produjera el evento; en suma es una caso lo constituiría su masa y peso en combi-
minusvalía. nación con su correcta ubicación en la calza-
Ya al estudiarse las cuestiones de hecho se da con mala o insuficiente señalización. Dado
había acreditado la entidad material de los da- que los automóviles están destinados a circu-
ños que el accidente de tránsito ocasionó al ro- lar sobre la calzada —art. 87 de la Ordenanza
dado de la parte actora. Estos daños importan Municipal Nº 479/10— lugar donde se también
lógicamente una merma del patrimonio que deben ser situados los contenedores, es dable

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que cuando uno de estos no tenga señales lu- de nexos causales que llevaron a la producción
mínicas o reflectantes no sea divisado a tiempo de un mismo daño —culpa concurrente de la
por los conductores cuando ya ha oscurecido. víctima o del tercero por el cual no se debe res-
De igual manera, se debe acotar que, tomando ponder—.
en cuenta la masa y peso de un contenedor de Pasaremos entonces a verificar si en el pre-
escombros cargado con arena lavada, es dable sente proceso se ha demostrado aquel quiebre
entender que casi todos los daños alegados total del nexo causal o la concurrencia de ne-
por la parte actora se hayan producido como xos causales. En este punto debemos traer a
consecuencia de la colisión entre su rodado y el colación un hecho que resulta importante: Ya
contenedor aludido. se ha establecido más arriba que el chofer de
En el párrafo anterior se ha dicho que apa- la actora —según sus propios dichos ante la
rentemente “casi” todos los daños alegados por Policía Nacional— guiaba su rodado con los
el actor se han producido como consecuencia vidrios empañados al momento del accidente
del accidente de tránsito. Se ha empleado la pa- de tránsito.
labra “casi” en razón de que atendiendo las fo- En este punto debemos mencionar que la
tos presentadas en estos autos (fs. 08/12) no es Ordenanza Municipal Nº 479/10, no tiene una
posible sostener que el guardabarros delantero normativa expresa que exija a los autos tener
izquierdo haya sufrido daño como consecuen- un sistema desempañador de parabrisas. No
cia del accidente. En efecto, en dichas fotos se obstante, resulta obvio que una buena visibili-
observa que el impacto solo tuvo repercusión dad es necesaria y obligatoria para poder con-
en la parte frontal y delantera izquierda del ro- ducir apropiadamente un vehículo automotor.
dado, no así en su parte delantera derecha. Así Ello se puede deducir claramente de los incs. i)
pues, si bien la parte actora demostró la exis- y j) del ap. 8 del art. 42 de la citada ordenanza,
tencia de un daño en el guardabarros delante- los cuales exigen que todo automóvil o auto-
ro derecho de su rodado —en razón de que su motor se encuentre equipado con un sistema
contraparte no controvirtió este hecho—, no de limpiaparabrisas y tenga una protección de
puede sostenerse el nexo causal entre dicho encandilamiento solar para el conductor. Estos
daño y accidente de tránsito. requerimientos se ocupan, claramente, de que
De este modo, parecería que existe efec- el conductor tenga una buena visibilidad para
tivamente un nexo causal entre todos los la actividad que va a realizar, la cual se torna
acreditados —salvo el del guardabarros delan- sumamente peligrosa en caso contrario. Una
tero derecho—, el hecho antijurídico y el ries- mala visibilidad ocasionaría que el conductor
go inherente al contenedor de escombros. No no pueda percibir correctamente el entorno en
obstante, debemos recordar que el art. 1847 el cual pretende desplazar al rodado y, conse-
permite al propietario de la cosa riesgosa libe- cuentemente, no pueda tener el control total
rarse totalmente o, cuanto menos, morigerar del rodado que exige el art. 89 de la misma Or-
su responsabilidad probando que el daño se denanza.
produjo por causa de la víctima o por un ter- En vistas de los argumentos expuestos, se
cero por el cual no debe responder. Dicho en debe decir que el chofer de la parte actora no
otras palabras, el propietario de la cosa riesgo- podía conducir el rodado en las condiciones
sa puede probar la ruptura del nexo causal — que se encontraba. La jurisprudencia ya se ha
culpa exclusiva de la víctima o del tercero por el inclinado a decir que en los casos en los que
cual no se debe responder— o la concurrencia no se tenga una buena visibilidad, el conductor

m a r zo 2020 5 13
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

debe detener la marcha hasta tanto aquella di- sibilidad con la que el chofer de la actora guio
ficultad sea removida o superada. “Quien con- su automóvil. Por tanto, como no se trata de
ducía dentro del radio urbano a 35 km/h a las un caso de interrupción del nexo causal, sino,
3:40 hs. de la madrugada, en medio de la lluvia valga la redundancia, de concurrencia de nexos
torrencial, admitiendo la escasa visibilidad, de- causales, la parte demandada no se encuentra
bió detener su vehículo al ser encandilado por exenta de responsabilidad, pero la misma se
un tercero, puesto que, obviamente, en dichas encuentra atenuada. “Cuando la alegada cul-
condiciones no puede mantenerse el pleno do- pa de tercero no ha sido exclusiva, no queda
minio del rodado que exige el art. 85 y concs. integralmente anulada la idoneidad causal del
del Código de Tránsito (Adía, XIV-B, 1636) riesgo de la cosa del demandado, y debe repu-
C1ªApel. Mar del Plata, marzo 14-967) La Ley, tarse que ambos factores han coadyuvado de
129-428” (de Espanes, Luis Moisset. Acciden- manera adecuada a la producción del lesivo
tes de Trántes de Tránsito. Ediciones Jurídicas resultante final. (C1ªCC Córdoba, junio 5-390,
Cuyo, Mendoza - Argentina. Tomo I. P. 217). Cittadini, Roberto R. y otros c. Martínez, Omar
Así pues, se llega a la forzosa conclusión J. y otros) LLC, 1991-611”. (de Espanes, Luis
de que el chofer de la parte actora también ha Moisset. Accidentes de Trántes de Tránsito.
presentado una conducta antijurídica, violan- Ediciones Jurídicas Cuyo, Mendoza - Argenti-
do específicamente el art. 89 de la Ordenanza na. Tomo II. P. 217).
Municipal Nº 479/10 y aquéllas normas con- Ahora bien, este Tribunal debe determinar el
cordantes. grado de incidencia que tuvo el actuar culposo
Aquí debemos acotar que el incumplimien- del chofer del actor frente al riesgo que impor-
to de la norma de tránsito tiene una relación taba un contenedor de escombros cargado con
directa con la culpabilidad que estamos ana- arena lavada y no señalizado ya habiendo oscu-
lizando. Ello es así porque al producirse una recido. Para ello, debemos tratar de posicionar-
infracción de las reglas de tránsito, concebidas nos en la situación de la persona que guiaba el
para dotar de seguridad al tránsito vehicular y rodado de la actora y determinar cuál fue, a su
evitar una posible colisión y la ocurrencia del criterio, el elemento que más influyó en que no
accidente, debemos entender que quien cae en pueda advertir la presencia del contenedor de
tales infracciones, como mínimo, no obra con escombros: la mala señalización del mismo o el
la diligencia debida y exigida en las normas de empañamiento de los vidrios del rodado. A tal
la circulación vehicular; salvo, claro está, que se efecto, debemos remitirnos nuevamente a los
demuestre alguna circunstancia eximente, cosa dichos del mismo, contenidos en el acta policial
que no se ha producido aquí. de fs. 05. Como ya hemos mencionado, el cho-
Entonces, resulta evidente que el actuar del fer había mencionado que en razón del estado
chofer de la parte actora —tercero por el cual de los vidrios —empañados— del rodado no
el demandado no debe responder— también pudo advertir el contenedor de escombros que
tuvo incidencia en el acontecer del accidente se encontraba mal señalizado; en efecto, ha di-
de tránsito. Por tanto, estamos ante una situa- cho: “se empañaron los vidrios a consecuencia
ción donde existió una concurrencia de nexos de la lluvia que caía en ese horario, debido a eso
causales que desembocaron en el acontecer del envistió por un contenedor que se encontraba
accidente de tránsito, pues el mismo se debe, mal posicionado en la vía pública ocupando la
por una parte, a la mala señalización del con- calzada...” (sic) (fs. 05). De esta manera, juzgan-
tenedor de escombros y, por otra, a la mala vi- do los dichos del chofer, este Tribunal entiende

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que el estado de los vidrios tuvo una incidencia ítem asciende solo a la suma de Gs. 900.000, es
del 50 % en el acontecer del accidente de tránsi- este monto el que debe ser otorgado.
to y, consecuentemente, el riesgo creado por la La parrilla frontal tiene un costo promedio
parte demandada solo tuvo una incidencia del de Gs. 1.000.000. Pero como en este concepto
50 % en el hecho dañoso. solo se ha solicitado la suma de Gs. 950.000,
De esta manera, tenemos definida la entidad atendiendo el principio dispositivo que rige el
material de los daños y el nexo causal, siendo derecho civil, es esta la suma que debe ser con-
así, solo resta determinar la cuantía del mismo. cedida.
A tal efecto, la parte actora ha presentado un El parabrisas delantero cuesta, en prome-
instrumento privado emanado por un tercero dio, el monto de Gs. 2.400.000. Por tanto, es
(fs. 06) en el que consta un presupuesto por este el monto que concedido en este concepto,
las reparaciones necesarias para su vehículo. independientemente de lo solicitado por la ac-
Empero, dicha instrumental no fue reconocida tora - Gs. 2.450.000.
judicialmente, lo cual es un requisito indispen- Por el faro delantero izquierdo se ha soli-
sable para ser valorada en juicio, ello a tenor del citado la suma de Gs. 1.250.000. No obstante,
art. 307 del CPC. No obstante, dado que existe como el precio promedio de este ítem ronda
certeza del perjuicio material sufrido, pero no por los Gs. 700.000 es este precio en el que debe
fue posible determinar el monto de los gastos ser fijado la indemnización de este ítem.
de reparación de los mismos, es aplicable lo es- Por el faro pequeño del lado izquierdo se ha
tablecido por el art. 452 del CC, que habilita al solicitado la suma de Gs. 610.000. Empero, la
Tribunal a realizar una prudente estimación de indemnización correspondiente a este repues-
la indemnización correspondiente; en efecto, to debe ser fijada a la suma de Gs. 250.000, por
es jurisprudencia constante de los Tribunales ser este el precio promedio.
nacionales, empleando el criterio de prudente El señalero delantero izquierdo tiene un
razonabilidad, hacer una estimación ponde- costo medio de Gs. 150.000. Por tanto el monto
rada de la cuantía indemnizatoria cuando los solicitado por la actora —Gs. 300.000— debe
daños y su entidad han sido acreditados indu- ser disminuido a dicho monto.
bitadamente. Se pasará, entonces, a realizar la El precio medio del radiador de agua as-
mentada estimación. ciende a Gs. 3.100.000. En consecuencia, in-
En ese menester, se tomará en cuenta el pre- dependientemente del monto solicitado —Gs.
cio promedio de los repuestos y mano de obras 7.580.000—, el precio por este ítem debe ser
mecánica en el mercado nacional, referidos a la establecido en aquel, primer precio.
camioneta de las características de la de la parte Se ha solicitado el monto de Gs. 3.550.000
actora. por una aleta de ventilador con embrague.
La parte actora ha solicitado la suma de Gs. Como el precio promedio por este ítem es de
2.250.000 a los efectos de adquirir un nuevo Gs. 600.000, es este último monto el que debe
capot para su rodado. El precio promedio del ser concedido.
capot es de Gs. 1.500.000, por tanto es este últi- La manguera superior de radiador tiene
mo monto el que debe tomado en cuenta para un costo medio de Gs. 100.000. Consiguien-
establecer la indemnización. temente es este monto el que debe ser tenido
En cuanto al panel frontal, se ha mencio- en cuenta, no así el de Gs. 170.000 - solicitado
nado que la reparación del mismo abarcaría la inicialmente.
suma de Gs. 1.490.000. Como el precio de este Se ha solicitado en concepto de un cen-

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tralizador de viento asciende la suma de Gs. Como el precio promedio por dicho ítem as-
666.000. Dado que dicha suma coincide con el ciende a la suma de Gs. 950.000, solo esta suma
precio promedio, la misma debe ser concedida podrá ser otorgada.
totalmente. En lo que atañe a la mano de obra mecánica,
El tanque auxiliar del radiador tiene un cos- este Tribunal entiende que la suma solicitada
te medio de Gs. 450.000. Es este el precio que por la actora —Gs. 4.950.000— resulta excesi-
debe ser fijado por este repuesto, no así la suma va. A criterio de esta sala dicha mano de obra
de Gs. 530.000 solicitado por la actora. para la reinstalación de todos los repuestos
En lo que atañe al radiador del aire acon- anteriormente mencionados, la carga de gas
dicionado, debe decirse que la actora solicitó del aire acondicionado, la chapería y la pintu-
por este ítem la suma de Gs. 3.940.000, cuan- ra del rodado no podría exceder, en promedio,
do el precio promedio del mismo ronda los la suma de Gs. 3.500.000. Por lo tanto, es esta
Gs. 1.500.000. En vistas de ellos, es este último suma la que debe ser concedida.
monto el que debe ser tenido en cuenta al esta- Ahora bien, hemos concluido en que la so-
blecer la indemnización. licitud de la parte actora en concepto de daño
Por el filtro de aire acondicionado se ha soli- moral, Gs. 5.000.000, debía ser tratada como
citado la suma de Gs. 435.000. Este monto debe privación de uso del rodado y, por ende, como
ser concedido totalmente, ya que se encuentra daño emergente. Se pasará a analizar este ru-
por debajo del precio promedio - Gs. 480.000. bro.
Por el guardabarros interior delantero Aquí debe decirse que la accionante no ha
izquierdo se ha solicitado el monto de Gs. proporcionado suficiente material probato-
2.300.000, pero como el mismo tiene un precio rio para demostrar el tiempo de los traslados
medio de Gs. 1.300.000 es este último monto causados por la indisponibilidad del medio de
el que debe ser tenido en cuenta al establecer la transporte de su propiedad, ni la regularidad
indemnización. de uso de su camioneta, supuestos que hubie-
En cuanto a la rejilla de torpedo, su monto ran permitido a este Tribunal estimar pruden-
debe ser fijado en la suma de Gs. 300.000 por cialmente, en virtud de lo dispuesto por el art.
ser este el precio promedio. 452 del CC, a cuánto ascenderían tales gastos.
En lo que respecta del depurador de aire, el Todas estas consideraciones nos llevan nece-
monto indemnizatorio de este ítem debe ser fi- sariamente a desestimar la procedencia de lo
jado en la suma de Gs. 400.000, por ser este su peticionado en este concepto.
precio promedio. En este sentido, el daño emergente total as-
El guardapolvo delantero izquierdo tiene ciende a la suma de Gs. 22.361.600.
un precio promedio de Gs. 360.000. En con- Así pues, atendiendo a todo lo hasta aquí ex-
secuencia, este es el precio que debe ser fijado puesto, y a que los daños ocasionados a la parte
para indemnizar el daño de esta parte automo- actora ascienden a la suma de Gs. 22.361.600,
triz. y a la concurrencia de culpas establecida, la
Por el paragolpes delantero se ha solicitado parte demandada indemnizar la suma de Gs.
la suma de Gs. 2.450.000. Dicho monto corres- 11.180.800 (50 % de los daños totales).
ponde con el precio promedio, por lo que debe En cuanto a la actualización de valores del 4
ser concedido íntegramente. % solicitado por la parte actora, debemos decir
Finalmente, por el cubre-piedras delante- que la admisión de una condena a indemnizar
ro se ha solicitado la suma de Gs. 1.250.000. —como lo es la presente resolución— implica

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la conversión de una deuda de valor que tenía los intereses moratorios, en razón de que, al
la parte demandada a una deuda dineraria. En tratarse de un ilícito —mora ex re—, el hecho
efecto, al establecer la pertinencia del reclamo en sí hace que la persona se halle constituida en
y al fijar el monto indemnizatorio que le co- mora conforme con el art. 424 del CC.
rresponde cargar a la parte accionada, lo que Ahora bien, la definición de la tasa legal
se está haciendo es declarar la existencia de una aplicable a una obligación debe corresponder
obligación de dar sumas de dinero y su cuantía, al tiempo en que la deuda se ha generado, y
de modo tal que la deuda de valor, que antes debe ser siempre única, sin que pueda admi-
representaba la obligación de indemnizar, se tirse su variación en el tiempo independiente-
transforma en una deuda dineraria. El art. 475, mente de la fecha en que se haga el pago o el
en su parte pertinente, dispone que el acreedor rechazo del pago. Así pues, se debe aplicar la
de una obligación de dar sumas de dinero no tasa de interés promedio calculada y publicada
puede exigir una mayor indemnización que por el Banco Central del Paraguay al tiempo en
los intereses devengados, por el perjuicio sufri- que aconteció el hecho dañoso, para los prés-
do por la inejecución de la obligación. Ello es tamos personales de duración superior a un
así, porque los intereses se fijan, precisamente, año en moneda local. Dicha tasa la calcula el
para amortizar también la devaluación que Banco Central del Paraguay promediando las
pueda sufrir la moneda nacional. En este sen- tasas de intereses aplicadas por todas las en-
tido, resulta impertinente que el acreedor pue- tidades bancarias y financieras del Paraguay,
da solicitar la actualización de valores, pues al durante el periodo de un mes; resulta obvio,
condenar a suma cierta ya no nos encontramos por tanto, que el mes debe culminar para que
ante una deuda de valores, sino —como vi- la tasa que le corresponde al mismo pueda ser
mos— ante una dineraria. Empero, dado que el calculada, pues todas las variaciones futuras
mismo puede solicitar los intereses ocasiona- de ese mes, que aún no han acontecido, deben
dos por la mora del deudor, los cuales son ac- ser integradas al cálculo. En el caso de autos, el
cesorios a la obligación principal, este Tribunal siniestro ocurrió el 5 de julio de 2016, es decir,
entiende que lo que el actor solicitó en realidad a cinco días de transcurrido dicho mes, por lo
es la única compensación posible por el retar- que en aquella fecha aún no existía promedio
do en resarcir los daños, que son los intereses de intereses correspondiente a ese mes, ya que
moratorios, los cuales si son procedentes. el mismo aún no había culminado. En este sen-
Pasaremos pues a establecer la tasa de inte- tido, resulta imposible aplicar al presente caso
rés aplicable. A este respecto la parte deman- las tasas del mes de marzo publicadas por el
dada ha mencionado que considera que la tasa Banco Central del Paraguay. Recordemos nue-
aplicable debe ser la del 4 %. Al respecto se debe vamente que la tasa de interés aplicable es la vi-
decir que este Tribunal en jurisprudencia cons- gente al momento mismo del siniestro, sin que
tante y reiterada, relativa a la normativa del art. la misma pueda variar según la fecha en la que
475 del CC, viene aplicando una tasa de interés se hace el pago, como ya lo dijimos antes. En-
correspondiente a los parámetros establecidos tonces, la tasa vigente al momento del siniestro
por el Banco Central del Paraguay, conforme es la última existente y publicada por el Banco
con su ley orgánica y modificatorias, que alu- Central del Paraguay en aquel momento, es de-
de a la tasa de mercado existente al tiempo de cir, la de junio de 2016. La tasa para préstamos
la ocurrencia del ilícito; ese es también el mo- personales de consumo de duración superior
mento desde el cual han de empezar a correr a un año en moneda local durante el mes de

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junio de 2016 era de 33,98 % anual, es decir,

2,8 % mensual. OBLIG ACI ÓN DE E SCR I T UR A R
En razón de todo lo expuesto anteriormen- Efectos de un contrato privado celebrado sobre un
te, corresponde revocar la resolución recurrida automotor. Incumplimiento de la obligación de
y, en consecuencia, hacer lugar a la demanda escriturar.
por la suma de Gs. 11.180.800, más los intere-
ses moratorios del 2,8 %. BÚSQUEDA TEMÁTICA (TESAURO)
Ahora se debe retomar el análisis del recur- AUTOMOTOR • AUTONOMIA DE LA VOLUN-
so de nulidad. Se dijo, al tratar este recurso que TAD • COMPRAVENTA • COMPRAVENTA DE
se difería de su pronunciamiento a las resultas COSA AJENA • CONTRATO • COSA AJENA •
de esta sede - apelación. Como la resolución ha CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION • CUM-
sido revocada y, consecuentemente, el vicio fue PLIMIENTO DEL CONTRATO • DOMINIO •
subsanado, corresponde no hacer lugar a este EFECTOS DEL CONTRATO • ERROR • ESCRI-
recurso. TURA PUBLICA • FIRMA • INSTRUMENTO
En cuanto a las costas, dados los vencimien- PRIVADO • OBLIGACION DE ESCRITURAR •
tos recíprocos, las mismas deben ser impuestas OBLIGACION DE HACER • PERMUTA • PRUEBA
en ambas instancias proporcionalmente, en un • RESOLUCION DEL CONTRATO • TRANSMI-
79 % a la parte actora y en un 21 % a la deman- SION DE DOMINIO
dada, de conformidad con el art. 195 y el inc. c)
del art. 203 del CPC. HECHOS
El Dr. Zillich manifestó: Adherirse al voto La parte accionante se agravia contra la sen-
de la magistrada que le precede por compartir tencia que rechazó la demanda de rescisión de
con los mismos fundamentos. contrato incoada por su parte y su aclaratoria.
Por el mérito que ofrece el acuerdo prece- El Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer-
dente y sus fundamentos, el Tribunal de Ape- cial, Tercera Sala, resuelve revocar la resolución
lación en lo Civil y Comercial, Tercera Sala. recurrida y hacer lugar a la demanda.
Resuelve: Desestimar el recurso de nulidad.
Revocar la sentencia apelada, en consecuencia, SUMARIOS
hacer lugar a la demanda de indemnización de 1 La parte accionada no ha negado que no ha
daños y perjuicios promovida por el Sr. D. I. transferido aún el automotor ni se ha ofre-
M. M. en contra el Sr. A. A. B. G., condenando cido a hacer la transferencia debida, sino
a la parte demandada al pago de la suma Gs. que admite la situación actual en la que se
11.180.800, más los intereses moratorios del encuentra el mentado vehículo, por lo que
2,8 % mensual, a ser devengados desde la ocu- el incumplimiento se configura y la resolu-
rrencia del siniestro, de conformidad con lo ex- ción contractual deviene procedente. [1]
puesto en el exordio de la presente resolución.
Imponer las costas, en ambas instancias, pro- 2 El interés del promisario se proyecta a la
porcionalmente en un 79 % a la parte actora y creación de una situación jurídica nueva
en un 21 % a la demandada. Anótese, regístrese compuesta por dos hechos, la escritura-
y remítase copia a la Excma. Corte Suprema de ción y transferencia, por lo que a los efectos
Justicia.- Neri E. Villalba Fernández.- María Merce- de determinar el cumplimiento debe valo-
des Buongermini Palumbo.- Guillermo Zillich.- Sec.: rarse la posición en la que se encuentra el
Giselle Martínez Sánchez.- promitente para cumplir con la transferen-

5 18 año 43   N º 2
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cia, dado que se pactó que la escrituración 6 Al actor le fue exhibido un contrato priva-
debía aparejar la transferencia de dominio, do como título en virtud del cual el deman-
con lo que realizado el requerimiento, y no dado se decía propietario de la cosa, que
encontrándose el promitente en posición no otorga el dominio—art. 700 del CC—,
de cumplir con la prestación debida, el in- por lo que la condición resolutiva de desco-
cumplimiento contractual resulta patente, nocimiento de la ajenidad de la cosa no se
lo que justifica la procedencia del meca- encuentra dada aunque ambos contratan-
nismo de resolución contractual operado tes hayan creído que tal título era suficiente
por el demandante (del voto del Dr. Fossati para adquirir o probar el dominio, ya que la
López). alegación del error de derecho no está per-
mitida.
3 Los contratos que, debiendo revestir la so-
lemnidad de la escritura pública, fueren 7 Si bien en ambos casos el vendedor debe
otorgados por instrumento privado no transferir la propiedad de una cosa, en la
quedan concluidos como tales mientras venta de cosa propia dicho efecto traslati-
ésta no esté firmada, valiendo como con- vo se produce automáticamente una vez
tratos en los que las partes se hubieren celebrado el contrato según las formas es-
obligado a cumplir dicha formalidad, suje- tablecidas, mientras que en la venta de cosa
tándose a las reglas sobre las obligaciones ajena dicho efecto traslativo no se produce
de hacer. [2] de modo automático, lo cual vale también
para la permuta —art. 799 del CC— (del
4 El contrato preliminar es preparatorio del voto del Dr. Fossati López). [4]
contrato definitivo, pero no por ello obliga
menos a las partes, y su virtualidad y exi- 8 La asimilación de disciplina resulta jus-
gibilidad pueden verse comprometidas por tificada por la identidad causal del nego-
las causales estatuidas para la permuta y la cio, que en el caso de la compraventa y la
compraventa, por lo que existe una analo- permuta es lograr la transferencia de la
gía casi completa en la situación jurídica propiedad o de otro derecho y justifica la
del promitente de una permuta o compra y identidad de disciplina de dos contratos
el permutante o comprador en cuanto a los sustancialmente iguales en su causa fin, por
intereses en juego y el equilibrio contrac- lo que la permuta de cosa ajena que tiene
tual que la norma pretende resguardar. por objeto la transferencia de bienes regis-
trables debe hacerse por escritura pública y
5 El automotor permutado o vendido no era la que se realiza por instrumento privado
un bien propio del promitente permutante no cumple con los requisitos formales pre-
o vendedor, y el art. 744 del CC autoriza la vistos en el art. 700 inc. a) del CC (del voto
resolución del contrato sobre cosa ajena del Dr. Fossati López).
cuando el otro contratante ignoraba tal
dato, facultad lógica y congruente con el 9 A tenor del art. 701 del CC, en el caso no
principio de la autonomía de la voluntad, existe permuta como tal, sino un contrato
pues nadie puede continuar atado por un en el cual las partes se obligan a escriturar,
negocio cuyo exacto riesgo desconoce. dado que la falta de la forma prevista por
ley implica una modificación de los efec-

m a r zo 2020 5 19
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

tos contractuales (del voto del Dr. Fossati constitución del expte.: Pont Pesoa, Bruno Fa-
López). bián c. Maldonado Fariña, Marcos Francisco s/
Obligación de hacer escritura pública. (Ac. y
1 0 En razón de la conversión sustancial del Sent. N° 15) • 12/03/2015 • La Ley Online • PY/
contenido del negocio operada en virtud JUR/93/2015.
del art. 701 del CC, el contrato privado ce- [3] Corte Suprema de Justicia del Paraguay,
lebrado no puede considerarse como una sala civil y com. • Ferreira, Rosa I. c. Ava-
permuta de cosa ajena, sino como una obli- los Fretes, Esteban (Ac. y Sent. N° 853) •
gación de escriturar, por lo que no alcanza 24/09/2008 • LLP  2008 (noviembre), 1140 •
a generar todavía la obligación propia de la PY/JUR/312/2008 -- • Corte Suprema de Jus-
permuta de cosa ajena (del voto del Dr. Fos- ticia del Paraguay, sala civil y com. • Vázquez
sati López). [5] Galeano, Crescencia c. López Vda. de Guerre-
ro, Blanca Nidia s/ Cumplimiento de contrato
1 1 Como la resolución de contrato presupone y obligación de hacer escritura pública. (Ac. y
un incumplimiento, ante un contrato pre- Sent. N° 183) • 26/03/2015 • La Ley Online •
liminar de venta de cosa ajena, la ausencia PY/JUR/131/2015.
de efecto traslativo o la incapacidad de lo- [4] Corte Suprema de Justicia del Paraguay,
grarlo por parte del vendedor no puede ser sala civil y com. • A. Z., E. A. c. G. F., C. T.
causal de resolución cuando la obligación s/ Cumplimiento de Contrato. (Ac. y Sent.
de hacer adquirir la propiedad todavía no Nº 06) • 05/03/2019 • LLP Junio 2019 • PY/
nació en razón de que la permuta de cosa JUR/105/2019 -- Corte Suprema de Justicia del
ajena no vale como tal, por lo que no pue- Paraguay, sala civil y com. • M. M., J. F. c. R., J.
de predicarse, jurídicamente, el incumpli- s/ Nulidad de título de propiedad y cancelación
miento de una obligación, incumplimiento de inscripción hipotecaria (Ac. y Sent. Nº 357).
que sólo puede estar fundado en el com- • 11/04/2016 • PY/JUR/814/2016.
portamiento del promitente en función de [5] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer-
la obligación de escriturar (del voto del Dr. cial de Asunción, sala 3 • Cáceres Núñez, Jorge
Fossati López). [3] c. Sucesión de Rojas de Yorg, Inés s/ Obligación
de hacer escritura pública (Ac. y Sent. Nº 151) •
29/10/2004 • LLP 2005, 65 • PY/JUR/384/2004.
JURISPRUDENCIA VINCULADA
[1] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala CITAS LEGALES
civil y com. • Bareiro T., Florencio Arnaldo y Código Civil: 27, 700, 701, 702, 716, 725, 726,
Otra c. Citibank NA s/ Demanda Ordinaria 728, 737, 743, 744, 756, 799, 802, 1184, 1185,
por Incumplimiento de Contrato y Otro. (Ac. y 1187, 1479, 2071. Código Procesal Civil: 192,
Sent. N° 293) • 10/06/2008 • LLP 2008 (agosto), 195, 203, 218, 282, 293, 387. CC Argentino:
797 • PY/JUR/156/2008. 1044/5, 1183, 1184 inc. 1), 1185, 1188, 1476.
[2] Corte Suprema de Justicia del Paraguay,
sala civil y com. • A. Z., E. A. c. G. F., C. T. CITA ONLINE  PY / JUR/ 980/ 2019
s/ Cumplimiento de Contrato. (Ac. y Sent.
Nº 06) • 05/03/2019 • LLP Junio 2019 • PY/ TApel. Civil y Comercial, Asunción, Sala 3,
JUR/105/2019 -- Tribunal de Apelación en lo 2019/10/18. N. F., R. M. M. c. F., R. A. s/ Res-
Civil y Comercial de Asunción, sala 2 • Re- cisión de contrato (Ac. y Sent. Nº 47)

520 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

2ª Instancia.- Asunción, octubre 18 de fica con precisión el contrato celebrado por su

2019 parte con el Sr. R. A. F., de fecha 07 de mayo
1ª) ¿Es nula la sentencia apelada? de 2014, pero ningún otro acto negocial. Asi-
2ª) En su caso, ¿Se dictó conforme a dere- mismo, solo acompaña copia de ese contrato.
cho? Es recién en los alegatos que se introduce la
1ª cuestión: La Dra. Buongermini Palum- cuestión de la “resolución del secuestro del
bo dijo: El recurrente fundamentó el presente automóvil marca Toyota Corolla” y luego se lo
recurso en los términos de los escritos de fs. reitera en Alzada, en el escrito de expresión de
236/253 y 308/326. De su escrito de agravios, agravios.
glosado a fs. 236/253 de autos, indica una cir- Hemos de tener presente que lo peticiona-
cunstancia que tiene relación con la debida do en la demanda marca los límites de lo que
congruencia que debe guardar el fallo. En efec- pude ser examinado y eventualmente otorgado
to, aduce que la sentencia se omitió pronun- por el órgano jurisdiccional. Luego de la con-
ciar sobre la “...solicitud sobre resolución del testación de la demanda se traba la litis y ya no
secuestro del automóvil de propiedad de mi es posible agregar nuevas pretensiones, salvo
representado, marca Toyota Corolla del año lo que acuerda el art. 218 del CPC en cuanto a
2013, matrícula…”. Luego, por providencia vencimientos de nuevos plazos, que no viene al
del 30 de agosto de 2017 el Tribunal ordena la caso aquí. Así pues, se ve que la incongruencia
remisión de los autos a la baja instancia, a fin aducida no es tal.
de que se resuelva el recurso de aclaratoria tam- Como ya lo hemos visto, en cuanto a la
bién interpuesto por la parte actora con ante- aclaratoria pendiente, este Tribunal ha tomado
rioridad a la apelación. medidas de mejor resolver y ha remitido la litis
Luego, de la sentencia aclaratoria Nº 766 del al inferior, a efectos de que se pronuncie sobre
30 de noviembre de 2017, también se solicitó la aclaratoria pendiente. El juez de primera ins-
su nulidad (fs. 308/326), empero no se expusie- tancia lo ha hecho así y ha dictado la SD Nº 559
ron argumentos propios de este recurso, por lo de fecha 5 de septiembre de 2017, y la SD Nº
que todo lo relativo a ella será tratado en sede 766 del 30 de noviembre de 2017, última que
de apelación. también fue objeto de recursos (fs. 195 y 294),
En cuanto reza la denuncia de citrapetición con lo cual queda subsanado cualquier vicio
se debe decir que, examinado atentamente el que la pendencia de dicha aclaratoria hubiera
escrito de demanda, se advierte que el actor se podido ocasionar.
ha limitado a solicitar la declaración de resolu- Finalmente, se advierte que la sentencia re-
ción del contrato preliminar (fs. 32/33), como currida omitió pronunciarse sobre la prueba
puede leerse claramente del apartado segundo confesoria del demandado. En efecto, a fs. 109
de su petitorio (fs. 41), pero no ha peticionado obra el acta de la audiencia de absolución de
ni la resolución del contrato privado por el cual posiciones, en la cual se hace constar la inasis-
manifiesta haber entregado al demandado el tencia del demandado absolvente y se difiere
vehículo de su propiedad, el automóvil marca “para su oportunidad” la decisión de tenerlo
Toyota Corolla, modelo 2013, automático, con por confeso conforme con el pliego de posicio-
chasis Nº JTDBL42E90J113908, ni la devolu- nes contenido en sobre cerrado, glosado a fs.
ción de este rodado o la restitución de lo dado 106. Dicha oportunidad es la del dictado de la
en virtud del susodicho contrato preliminar. sentencia definitiva, conforme lo manda el art.
Más aún, en su escrito de demanda solo identi- 293 del CPC. De una lectura de la sentencia dic-

m a r zo 2020 521
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

tada por el inferior, no se advierte que el mismo estos autos al Tribunal de Apelaciones Tercera
se haya pronunciado sobre el punto, ni lo haya Sala para sustanciación de estos autos, de con-
examinado en los considerandos; aún más esta formidad al exordio de la presente resolución;
omisión tampoco se enmendó vía aclaratoria, Anotar…” (sic) (294).
a pesar de que dicho recurso fue incoado. Así La parte recurrente expresa sus agravios
pues, se produjo un vicio de incongruencia por en los términos de sus escritos de fs. 236/259
omisión, que daría lugar a una declaración de y fs. 308/326 de autos. En primer lugar, a fs.
nulidad. Ahora bien, por AI Nº 540 de fecha 7 236/259, sostiene que el rodado, objeto del con-
de septiembre de 2018 (fs. 406/410), este Tribu- trato de compraventa cuya resolución aquí se
nal decidió la apertura del sobre que contenía pretende, no es de propiedad del demandado,
el pliego de posiciones y tuvo por confeso al circunstancia que no habría sido advertida por
demandado. Aquí hemos de recordar que to- éste al momento de la realización del negocio.
das las nulidades procesales son —salvo con- Arguye, además, que el demandado no habría
tadas excepciones— eminentemente salvables, procurado la ratificación de la compraventa
y que para su pronunciamiento requieren del por parte del verdadero propietario, y que, a
cumplimiento del principio de trascendencia, la fecha, aquella ratificación no se podría rea-
según el cual no existe nulidad sin interés, esto lizar. En consecuencia, aduce que la demanda
es, un agravio o perjuicio en cabeza de quien de resolución contractual resulta procedente, y
invoca o a quien atañe la nulidad. Con el dic- solicita se revoque aquella sentencia recurrida,
tado del auto interlocutorio referido, por parte haciendo lugar a la demanda por él incoada.
de este Tribunal, la omisión detectada quedó La parte contraria contesta el traslado corrí-
suficientemente subsanada. dole en los términos de su escrito de fs. 264 de
En tales condiciones, y dado que no se ad- autos. Sostiene el recurrente pretende probar la
vierten en las resoluciones recurridas otros falta de cooperación de su parte a través de las
vicios o defectos que autoricen a declarar de copias de la carpeta fiscal de la causa: “R. A. F.
oficio su nulidad, el recurso debe desestimarse. s/ Estafa”; mas dicha causa, según aduce, habría
Los Dres. Fossati López y Villalba Fer- sido desestimada. Finaliza solicitando se libren
nández manifestaron: Adherirse al voto de la oficios a la Fiscalía Barrial Nº 9, Unidad Nº 2, y
miembro preopinante. al Juzgado Penal de Garantías Nº 10 de la Ca-
2ª cuestión: La Dra. Buongermini Palumbo pital.
dijo: Por la primera de las Sentencias apeladas, Luego, a fs. 308/326, expresa sus agravios
Nº 326 de fecha 14 de junio de 2017, el a quo respecto de la SD Nº 766 de fecha 30 de no-
resolvió: “Rechazar la presente acción que por viembre de 2017. Sostiene que en el informe
rescisión de contrato promueve el Sr. R. M. F. actuarial previo al cierre del periodo proba-
M. contra R. A. F., por improcedente, de con- torio se determinó, inicialmente, que su parte
formidad al exordio de la presente resolución; se dio por notificada de la apertura de la causa
Imponer las costas a la perdidosa; Anotar...” a prueba en fecha 25 de noviembre de 2015, y
(sic) (fs. 181/185); y su aclaratoria, SD Nº 766 luego, se habría determinado que tal notifica-
de fecha 30 de noviembre de 2017: “Rechazar ción se produjo en fecha 22 de octubre de 2015;
el recurso de aclaratoria planteado por la Abog. mas su parte, según dice, se habría notificado
H. L. C., contra la SD Nº 326 de fecha 14 de en fecha 2 de mayo de 2016. En consecuencia,
junio de 2017, por improcedente y extempo- solicita se haga lugar al recurso por él inter-
ráneo, en consecuencia, remitir nuevamente puesto y, en consecuencia, se revoque la sen-

522 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

tencia recurrida. El contrato —cuya resolución está pidiendo

Con posterioridad a ello, a fs. 344, este Tri- la actora— se encuentra documentado en un
bunal dio por decaído el derecho que tenía el Sr. instrumento privado, cuando que el objeto del
R. A. F. para contestar el traslado de los agra- negocio son dos automotores —una camione-
vios expresados por la parte actora, corrídole ta y un automóvil—, vale decir, una cosa mue-
por proveído de fecha 26 de abril de 2018. ble registrable (fs. 32/33); la certificación de
Se trata aquí de determinar la procedencia firmas no altera esta circunstancia. Por lo tanto,
de una demanda de resolución de contrato so- este negocio jurídico no tiene la virtualidad de
bre cosa ajena. transferir el dominio de los rodados. Para trans-
Cabe decir que, aunque la actora ha incoado ferir la propiedad de un bien registrable, ade-
demanda de rescisión de contrato, el órgano más del contrato, se requiere, necesariamente,
jurisdiccional tiene la facultad y el deber de en- del cumplimiento de la forma, bajo pena de no
cuadrar la pretensión en la figura jurídica que tener por concluida la transferencia. El art. 700
sea pertinente al caso. Luego, hay recordar lo del CC prescribe claramente que la transmisión
ya dicho en sede de nulidad respecto de la pre- de derechos reales sobre bienes registrables
tensión de restitución del vehículo entregado requiere de la escritura pública. Concordante
por parte de la actora, la cual no se planteó en con este artículo, el art. 2071 del mismo cuer-
el escrito de demanda, sino recién en esta ins- po legal establece: “La propiedad de toda clase
tancia y con el escrito de expresión de agravios, de máquina o vehículo automotor debe inscri-
por lo que no podemos pronunciarnos al res- birse en el registro habilitado en la Dirección
pecto. General de Registros, y su transmisión no po-
Ya vimos que por AI Nº 540 de fecha 7 de drá hacerse sino por escritura pública, previo
septiembre de 2018 (fs. 406/410), este Tribu- certificado de no gravamen del mencionado re-
nal ha dispuesto la apertura y agregación del gistro”. Entonces, mientras la escritura pública
pliego de posiciones presentado por el actor no sea otorgada, solo estaremos ante una pro-
en la audiencia de absolución de posiciones mesa de compraventa, o de permuta, según sea
del demandado, lo cual se cumplimentó a fs. el caso, que generará una obligación personal
424/427, y tuvo por confeso al demandado a respecto del otro contratante, conforme con
tenor del mismo. el art. 701 del mismo cuerpo legal; la mentada
Tanto el Sr. N. F. como el Sr. F. concorda- norma dispone que los contratos que fueren
ron en que celebraron un contrato privado de otorgados por instrumento privado, debiendo
permuta o compra venta sobre dos vehículos revestir la solemnidad de la escritura pública,
automotores. Si bien el acto consta en un ins- no quedan concluidos como tales mientras
trumento privado, contiene la autenticación ésta no esté firmada, valiendo como contra-
notarial de las firmas de los suscribientes, lo tos en los que las partes se hubieren obligado
cual da fecha cierta al acto realizado y certeza a cumplir esa formalidad, sujetándose a las re-
respecto de la paternidad de las firmas. Siendo glas sobre obligaciones de hacer.
así, la existencia del contrato se encuentra pro- En este sentido, la doctrina señala: “¿Qué
bada. pasa si los contratos, debiendo ser hechos en
Estos son los hechos y argumentos que escritura pública, no lo son? El art. 1185 (y
constituyen la plataforma sobre la cual gira el por remisión el art. 1188) es terminante: esos
debate planteado en autos y que, a continua- contratos ‘no quedan concluidos como tales’.
ción, vamos a abordar. Por lo tanto, la compraventa inmobiliaria que

m a r zo 2020 523
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

no es hecha por escritura pública, no queda piedad.

concluida como tal, sino como contrato en el La cuestión es si al contrato preliminar, de
que las partes se han obligado a hacer escritura promesa de permuta, se le puedan aplicar las
pública’. El mecanismo de la ley es, a nuestro normas que rigen la resolución de la com-
entender, de una claridad meridiana. Si la escri- praventa. Y la respuesta no puede sino ser
tura pública es forma, la inobservancia de ella afirmativa, ya que el contrato preliminar es pre-
trae la nulidad (arts. 1183, 1044/5), pero nada paratorio del contrato definitivo, pero no por
impide que, por el instituto de la conversión, lo ello obliga menos a las partes, y su virtualidad y
que la ley no quiere como compraventa válida, exigibilidad pueden verse comprometidas por
lo quiera como preliminar. Y tal es la voluntad las causales estatuidas en el capítulo relativo
explicitada en el art. 1185” (López de Zavalía, a la permuta y la compraventa. De modo que
Fernando J. Teoría de los Contratos. Buenos en muchos supuestos existe una analogía casi
Aires, Zavalía, 3ª ed., 2000, tomo II, p. 421). completa en la situación jurídica del promiten-
“Redactado el contrato en instrumento priva- te de una permuta o compra y el permutante o
do, nace la acción ‘por escrituración’, es decir, comprador, en cuanto a los intereses en juego y
la pretensión para que se otorgue esa especie de el equilibrio contractual que la norma pretende
instrumento público que es la escritura públi- resguardar.
ca. Así, para que el dominio sobre un inmueble En el presente caso estamos ante una situa-
se adquiera mediante contrato es necesario que ción semejante a la que previene el art. 744 del
se brinde a esa convención la forma de escritu- CC, en cuanto a la circunstancia de que el auto-
ra pública (...) En otros términos, con el otor- motor permutado o vendido no era bien pro-
gamiento del boleto de compraventa —que no pio del promitente permutante o vendedor; e
importa la escritura pública que impone el inc. tales condiciones el citado artículo autoriza a la
1 del art. 1184— no se adquiere por el compra- resolución del contrato sobre cosa ajena, cuan-
dor el dominio” (Spota, Alberto G. Contratos. do el otro contratante ignoraba tal dato. Esta
Buenos Aires, Depalma, 1ª ed., 1980, tomo III, facultad es lógica y congruente con el principio
p. 124). de la autonomía de la voluntad, pues nadie pue-
Luego, es claro que hemos de concebir al de continuar atado por un negocio cuyo exacto
contrato como una promesa permuta o de riesgo desconoce.
compraventa en la cual una de las cosas —la Ahora bien, para recurrir a la vía de la re-
prometida por el demandado— era ajena, solución, la parte interesada puede iniciar una
conforme surge del informe rendido por los demanda judicial de resolución, o bien puede
registros públicos, a fs. 122 de autos, donde se activar el mecanismo dispuesto en el art. 728
comunica que el rodado es propiedad de la enti- del CC, pacto comisorio tácito, en cuya virtud
dad Agroganadera Río Verde y que el mismo ha puede intimar al incumplidor para que satis-
sido prendado por la misma en fecha de 2012, faga su obligación en un plazo no inferior a
vale decir, ya era propietaria de la misma con quince días, vencido el cual puede dar por re-
anterioridad al contrato preliminar celebrado suelto el contrato con la sola comunicación fe-
por las partes, que es el que se quiere resolver. haciente hecha al moroso de haber optado por
De la lectura del referido contrato preliminar, la resolución. De esta manera, nuestro código
cláusula primera, se desprende, empero, que el civil establece dos formas de actuación para
Sr. R. A. F., promitente permutante o vendedor, activar el mecanismo del pacto comisorio táci-
afirmó que el objeto del negocio era de su pro- to, que son la extrajudicial y la judicial. Amén

52 4 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

del pacto comisorio tácito, las partes pueden está solo sujeta al pertinente requerimiento de
también pactar expresamente la resolución de la parte interesada. En estos autos la accionada
un contrato en caso de incumplimiento de su no ha negado que no ha transferido aún a favor
contraparte. Este es el llamado pacto comiso- del demandante la camioneta marca Toyota, ni
rio expreso, acogido por el art. 726 del CC cuyo tampoco se ha ofrecido a hacer la transferencia
texto literal reza: “Las partes pueden pactar que debida; antes bien, admite la situación actual
el contrato bilateral se resuelva si una obliga- en la que se encuentra el mentado vehículo, ya
ción no se cumple en la forma estipulada. En tal que menciona el juicio de rescisión contractual
caso, el contrato quedará extinguido desde que que la actual propietaria registral del rodado,
el interesado haga saber al moroso su decisión Sra. M. I. S. G., ha incoado contra el Sr. R. D.
de resolverlo”. R. D. M., promitente del contrato privado de
La parte actora manifestó que al tiempo de compraventa hecho a favor del accionado, con-
la concertación del contrato no conocía la si- forme con el expediente caratulado: “M. I. S. G.
tuación de ajenidad de la cosa y se enteró de ello c. R. D. R. D. M. s/ Rescisión de contrato, que
solo con posterioridad; la demandada no ha se tramita ante el juzgado de primera instancia
negado esto; empero, de las afirmaciones de la en lo civil y comercial del decimocuarto turno,
propia accionante, hechas en la absolución de agregado por cuerda separada a esta litis. Así
confesoria —posiciones 12, 13, 25 y 27— surge pues, el incumplimiento se configura y la reso-
que al actor le fue exhibido el título por virtud lución contractual deviene procedente.
del cual el hoy demandado —promitente per- Por las consideraciones que preceden, se
mutante o vendedor— se decía propietario de concluye que se debe hacer lugar a la acción
la cosa. Y tal título era un contrato privado, el de resolución de contrato planteada. En lo que
cual como vimos, no otorga dominio a su titu- hace al alcance de la resolución contractual,
lar, conforme con las consideraciones relativas como lo vimos al principio del exordio, el ac-
a bines registrables y las formalidades exigidas cionante no ha solicitado sino la declaración de
por el art. 700 al tal efecto, ya explicadas más resolución del contrato privado de promesa de
arriba. Así pues, la condición resolutiva, de permuta o compraventa, pero no peticionó la
desconocimiento de la ajenidad de la cosa, no restitución de lo dado en virtud del contrato;
se encuentra dada. No cambia ésta circunstan- por lo que este Tribunal se ha de limitar a decla-
cia el hecho de que ambos contratantes —actor rar la extinción resolutiva.
y demandado— hayan creído que tal título era Finalmente, en cuanto a la apelación de la
suficiente para adquirir o probar el dominio, ya SD Nº 766, aclaratoria de la principal, se debe
que la alegación del error de derecho no está decir que todos los agravios de la misma ha-
permitida en nuestro sistema civil, art. del CC. cen relación con asuntos relativos a la fecha
El actor también aduce que el demandado en la cual se notifica la actora de la apertura a
ha caído en incumplimiento, al no ser capaz de prueba de la causa. Aquí cabe decir, como ya
transmitirle la propiedad del automotor cuya se tiene dicho en innumerables ocasiones, que
trasferencia le prometió. Esta alegación se debe conforme con el art. 387 la aclaratoria tiene
contrastar con las cláusulas del contrato preli- por objeto la enmienda o corrección de errores
minar, en el cual las partes no establecieron el materiales, omisiones y expresiones obscuras
momento en el cual que la susodicha transfe- en el apartado resolutivo de un fallo; no se di-
rencia se habría de hacer; en tales condiciones rige a los considerandos del mismo, máxime
se entiende que la obligación carece de fecha y si, como en este caso, el resuelve no refiere

m a r zo 2020 525
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

su decisorio a tales considerandos. Luego, se carácter de propietario del rodado con base en
debe advertir que, si bien existe un error en el un contrato privado de permuta, cuyo promi-
exordio de la sentencia principal, en cuanto a tente vendedor resultó ser el Sr. R. D. R. D. M.
la fecha en que se ha notificado al actor de la - absolución de posiciones; posiciones 12, 13,
apertura de la causa a prueba, el mismo resul- 25 y 27, de fs. 314/317. Es decir, el actor sabía
ta completamente anodino en la resolución de perfectamente la ausencia de titularidad regis-
la causa, y no ha sido gravitante en el sentido tral del demandado. También, se ha probado
del pronunciamiento del juez inferior. Aún (III) —a tenor del pliego de posiciones obrante
más en esta instancia la actora ha obtenido la a fs. 426— que el actor ha requerido el cumpli-
agregación de las documentales que pretendía, miento del contrato a la parte demandada; lue-
así como la apertura y agregación del sobre go (IV), es un dato pacífico la situación actual
con las posiciones dirigidas a la parte adversa del rodado en cuestión, que es objeto de una
demandada (fs. 424/427), con lo cual no exis- pretensión de resolución contractual, incoada
te, propiamente, trascendencia de perjuicio en por la Sra. M. I. S. —representante legal de la
el error que reclama. La sentencia aclaratoria firma Agroganadera Río Verde S.A., titular re-
debe ser confirmada. gistral del rodado— contra el promitente del
En cuanto a las costas, en tanto los recur- contrato privado de compraventa —Sr. R. D.
sos fueron interpuestos contra la SD Nº 326 R. D. M.— realizado en favor del hoy deman-
de fecha 14 de junio de 2017, y su aclaratoria, dado —Sr. R. A. F., ello discutido en el marco
SD Nº 766 de fecha 30 de noviembre de 2017, del juicio caratulado como: “M. I. S. G. c. R. D.
y en cuanto el recurso de apelación prosperó R. D. M. d/ Rescisión de contrato”. En síntesis,
sólo respecto de la SD Nº 326 de fecha 14 de la titular registral del rodado es la firma Agro-
junio de 2017, las costas deben ser impuestas ganadera Río Verde S.A. (fs. 121), cuya repre-
a la parte perdidosa, en la instancia primera, y sentación legal ostenta la Sra. M. I. S. G., quien,
proporcionalmente en la segunda instancia, en en tal carácter, celebró un contrato privado de
un 80 % a la demandada y un 20 % a la actora, transferencia con el Sr. R. D. R. D. M. (fs. 6/8
dada la existencia de vencimientos recíprocos, de las compulsas del juicio recién apuntado, in-
todo ello conforme lo mandan los arts. 192, coado por la Sra. M. I. S., que obran por cuerda
195 y 203 del CPC. separada al presente expediente). Luego, el Sr.
El Dr. Fossati López manifestó: Adherirse al R. D. M. volvió a transferirlo, por contrato pri-
sentido del voto de la magistrada preopinante, vado, al Sr. R. A. F. (decimotercera posición, fs.
más lo hace por los fundamentos que pasa a 425.); quien celebró el contrato de permuta —
exponer. por instrumento privado— que aquí se quiere
Para tal acometido, se debe realizar un en- resolver, con el actor, el Sr. R. M. (fs. 32).
cuadre preliminar de los hechos reputados Ha de advertirse aquí que el contrato en
como probados y de los extremos que hacen a cuestión tiene una calificación ambigua a lo
la presente exposición. Las consideraciones he- largo del debate procesal entre las partes —
chas por la magistrada preopinante evidencian compraventa o permuta— en razón de una
que se ha probado, en primer lugar (I) , la cele- lectura del mismo, surge, a priori, que su natu-
bración de un contrato privado de permuta de raleza jurídica péndula entre ambos tipos con-
cosa ajena; luego (II), que la parte actora, al mo- tractuales. Corresponde, pues, echar mano de
mento de la celebración del contrato en cues- la cláusula segunda del apuntado contrato (fs.
tión, conocía que el hoy demandado aducía el 32), que expresamente establece —en carácter

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de contraprestación a la obligación de enajenar pecial relevancia del objeto del contrato como
asumida por parte de la actora— la entrega de criterio de asimilación a dos figuras contrac-
un rodado cuyo valor —según se reputa— as- tuales viene dada en razón de que tal elemento
ciende a U$S. 25.000, y el saldo del precio, de es indicativo de la función práctica a la cual va
U$S. 10.000; en efecto, dado el valor mayor de proyectada la voluntad de las partes.
la cosa a ser entregada a los efectos del cambio, Así pues, en el contrato de permuta ordina-
el contrato se reputa de permuta, a tenor del rio el sujeto adquiere un derecho sobre la cosa
art. 756 del CC, que dispone: “Si el precio con- a tenor del art. 799 del CC, lo que conlleva un
sistiere parte en dinero y parte en otro bien, el efecto traslativo inmediato; mientras que en
contrato será de permuta, si es igual o mayor la permuta de cosa ajena el efecto traslativo es
el valor en especie, y de venta en el caso con- mediato a tenor del art. 743 del CC; el interés
trario”. De todos modos, como en todo lo no del sujeto en el segundo de los supuestos radi-
determinado especialmente en el capítulo de ca, de manera idéntica, en el efecto traslativo.
la permuta se aplican las reglas de la compra- Dicho sea de otro modo, también en la permu-
venta (art. 802 del CC), en el caso esta acotación ta o compraventa de cosa ajena el comprador
resulta ser meramente académica, pues como pretende adquirir la propiedad de la cosa, y es
lo veremos son precisamente las normas de la la obligación de adquirir la propiedad la que
compraventa —y concretamente, de la com- surge directamente del vínculo contractual.
praventa de cosa ajena— las que resuelven el Así lo dispone el art. 743 del CC: “Los bienes
caso. ajenos pueden ser objeto de la compraventa. Si
En cuanto a las demás consideraciones en el momento del contrato la cosa vendida no
de mérito, partiremos con base en la califica- era de propiedad del vendedor, éste está obli-
ción realizada respecto de la pretensión de la gado a procurar su adquisición al comprador.
actora, cual es de resolución contractual; por El comprador adquirirá el dominio de la cosa
consiguiente se debe determinar, a los efectos cuando el vendedor obtenga la ratificación del
de considerar el incumplimiento, las prestacio- propietario, o venga a ser su sucesor universal
nes debidas por las partes, y para ello resulta o singular en la cosa vendida”. La norma es por
menester resolver la entidad del contrato en demás clara, pues indica que el interés princi-
cuestión. Todo ello, por cuanto existen cir- pal y el objetivo del comprador es adquirir la
cunstancias que afectarían al elemento formal propiedad que el vendedor se compromete a
del contrato de permuta individualizado. conseguirle. Por tal motivo, “la estipulación
En este orden de ideas, establecidas estas del contrato se entiende en el sentido de que el
premisas, habremos de analizar los siguientes derecho tenga que ser transferido al comprador
puntos: 1) Objeto de la compraventa de cosa en el plazo establecido o en el tiempo razona-
ajena y forma estatuida para el tipo contrac- blemente necesario para ello” (Bianca, Cesa-
tual; 2) distinción entre el contrato definitivo re Massimo. La vendita e la permuta. Torino,
de compraventa y el preliminar de compraven- UTET, 1993, 2ª ed., tomo II, p. 719). Esto vale:
ta - art. 701; 3) conversión legal; 4) efectos del “para las dos hipótesis contempladas explí-
contrato preliminar; 5) contenido de la obli- citamente o implícitamente por el legislador:
gación de hacer en relación a los términos del venta con o sin el conocimiento del compra-
contrato analizado. dor de la ajenidad de la cosa. En ambos casos,
1. Objeto de la compraventa de cosa ajena y el vendedor debe procurar la propiedad de la
forma estatuida para el tipo contractual: La es- cosa al comprador; y esto ocurre automática e

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

inmediatamente con la adquisición del tercero” ción de Santiago Sentis Melendo. Buenos Ai-
(Greco, Paolo y Cottino, Gastone. Della vendi- res, Ediciones Jurídicas Europa-América, 1955,
ta. Bologna - Roma, Zanichelli - Il Foro Italiano, 1ª ed., 1955, tomo V, p. 56).
1981, 2ª ed., p. 162). Corolario lógico de todo lo expuesto es la
Esto es lo que surge, textualmente, del art. diferencia entre los tipos examinados se cir-
743 del CC —aplicable a la permuta en virtud cunscribe a los efectos del contrato: en ambos
del art. 802 del mismo cuerpo legal— lo que casos, el vendedor debe transferir la propiedad
nos lleva a una conclusión clara: la diferencia de una cosa, según la configuración general de
no está en el objeto de la compraventa (la ad- la compraventa establecida en el art. 737 del
quisición de la propiedad, en todos los casos), CC. Sin embargo, en la venta de cosa propia
sino solamente en sus efectos: Cuando la ven- dicho efecto traslativo se produce automáti-
ta la realiza el propietario de la cosa inmueble, camente, una vez celebrado el contrato según
el efecto traslativo es inmediato y surge auto- las formas establecidas por ley; mientras que
máticamente del contrato celebrado según las en la venta de cosa ajena dicho efecto traslativo
formalidades establecidas en la ley, a tenor del no se produce de modo automático, según lo
art. 716 del CC. Este fenómeno fue explicado dejamos explicado. En ambos casos, entonces,
con claridad: “El efecto traslativo pertenece a la tenemos por objeto la transferencia de la pro-
categoría de los efectos finales, con los cuales piedad de una cosa, sea ésta propia o ajena, lo
el resultado programado, siendo de naturaleza cual vale también para la permuta, conforme
exquisitamente ideal (precisamente, jurídica) con el art. 799 del CC.
se alcanza automáticamente con la producción Dicho sea de paso, la asimilación de la dis-
del efecto en sí mismo, a diferencia de los efec- ciplina entre ambos tipos contractuales que
tos obligatorios que, al apuntar a un resultado previene el art. 802 del CC no fue realizada en
material, requieren —en líneas generales— el balde. Es fundamental al respecto referir que
cumplimiento de actos ejecutivos posteriores. la causa, al traducirse en una finalidad prácti-
Al efecto traslativo le es, por ende, extraña una ca típica, es punto de referencia por el derecho
fase sucesiva de ejecución” (Luminoso, Angelo. para enlazar los efectos jurídicos más confor-
La compravendita. Torino, Giappichelli, 2011, mes a la función práctica del negocio; en otras
7ª ed., p. 131). palabras, al proveerse a la satisfacción de dicho
Sin embargo, cuando la venta es de inmue- interés típico, el negocio se presentará siempre
ble ajeno, el efecto traslativo no es automático, con una mecánica esencial idéntica. Por ello,
y por ende surge la obligación del vendedor de la asimilación de disciplina resulta justificada
producirlo. Así también lo ha entendido la doc- por la identidad causal del negocio, entendida
trina, que a propósito de los efectos del con- como propósito típico común: en el caso de la
trato de compraventa de cosa ajena dice: “En compraventa y la permuta, lograr la transferen-
efecto, entre las obligaciones del vendedor, la cia de la propiedad o de otro derecho. Esta es la
ley (art. 1476, num. 2) pone la de hacer adquirir formulación de los arts. 737 y 799 del CC, que
la propiedad (o el derecho), si la adquisición no no deja dudas en la finalidad socioeconómica
es efecto inmediato del contrato (…). Y simé- común de la compraventa y la permuta: “En el
tricamente, el comprador, cuando la venta sea significado más reciente, que marcó la evolu-
obligatoria, no tiene más que una acción perso- ción del derecho justinianeo y que encuentra
nal contra el vendedor” (Messineo, Francesco. desarrollo adecuado en el derecho común y
Manual de derecho civil y comercial. Traduc- en el ambiente social moderno, las causas de

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los negocios son típicas en el sentido que, si De esta suerte, como quiera que en la per-
bien no están taxativamente indicadas por la muta de cosa ajena —al igual que en la venta
ley, deben, sin embargo, estar admitidas por la y permuta de cosa propia o ajena— el objeto
conciencia social como respuesta a una exigen- del contrato está dado por la transferencia de
cia práctica legítima, a un interés social dura- la propiedad de una cosa, la formalidad por
dero, y como tales son evaluadas como dignas la cual debe celebrarse el contrato imprime el
de tutela jurídica. Ahora bien, una valoración presupuesto tanto a la permuta de cosa propia
de este tipo presupone necesariamente, como como de cosa ajena; y su inobservancia, lógi-
cualquier valoración general y abstracta propia camente, acarrea la misma situación jurídica,
de normas jurídicas, una configuración por porque la norma define ese requisito formal so-
tipos, una tipicidad que antecede lógicamente bre la base del objeto del contrato. Es así que la
a la conclusión de negocios. Es decir, no debe disposición contenida en el inc. “a” del art. 700
tratarse de intereses meramente individua- del CC resulta comprensiva para ambos tipos
les, contingentes, variables, contradictorios, de permuta. Este análisis se confirma en tanto
socialmente imponderables. Por el contrario, el texto de dicho artículo no hace distinción
deben ser exigencias normales, constantes, alguna entre ambos supuestos. Aquél dice:
clasificables por tipos; intereses resumibles en “Deben ser hechos por escritura pública: a) los
tipos generales y en este sentido típicos (por contratos que tengan por objeto constitución,
ejemplo, intercambio de bienes o servicios, modificación, transmisión, renuncia o extin-
cooperación, gestión de negocios, crédito, ción de derechos reales sobre bienes que deban
composición, beneficiencia, etc.)” (Betti, Emi- ser registrados...”. Entonces, como la permuta
lio. Teoria generale del negozio giuridico. Na- de cosa ajena tiene por objeto la transferencia
poli, Edizioni Scientifiche Italiane, 2002, 2ª ed. de bienes, en este caso registrables, entonces
(reimpresión), p. 192). debe hacerse por escritura pública, de acuerdo
Esa finalidad abstracta —lograr la transfe- con las consideraciones que se vienen expo-
rencia de la propiedad de un bien— es la que niendo.
resulta común en la venta y la permuta, y por Esto nos indica que la permuta que se reali-
ende justifica la identidad de disciplina de dos za bajo la forma del instrumento privado (co-
contratos sustancialmente iguales en su causa loquialmente conocida, de modo técnicamente
fin. Es por eso que la causa, como función del impreciso, como contrato privado), no cumpli-
negocio, “exige subordinar el reconocimiento y menta con los requisitos formales previstos por
la validez del contrato a su conformidad a una el art. 700 inc. a) del CC, y nos lleva a examinar
razón utilitaria, que debe verificarse no sola- el modo como el ordenamiento trata ha dicho
mente en el plano virtual sino también en el de contrato: es decir, a la permuta que debiéndose
la concreta posibilidad de ejecución (ex ante) hacer por escritura pública, se celebra sin em-
de la operación económica programada” (Bar- bargo por instrumento privado. Este es nuestro
cellona, Mario. Della causa. Padova, CEDAM, caso, según se colige del contrato obrante a fs.
2015, 1ª ed., p. 171). Esa posibilidad genérica 32 y vlto., que es el que motiva el litigio que nos
de ejecución, y esa razón utilitaria común, encontramos decidiendo.
se identifican en la finalidad de traspaso de la 2. Distinción entre el contrato definitivo de
propiedad, y justifica por ende la remisión a la compraventa y el preliminar de compraven-
disciplina de la compraventa hecha por el art. ta: La distinción que aquí se propone debe ser
802 del CC. puesta de relieve por cuanto a través de ella es

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rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

posible identificar el contenido, tanto del con- (López de Zavalía, Fernando J. Teoría de los
trato que concretamente nos ocupa, como de la contratos. Buenos Aires, Zavalía, 2000, 3ª ed.,
prestación debida. 2000, tomo II, p. 423). “Redactado el contrato
Sobre el punto, el art. 701 del CC, que en su en instrumento privado, nace la acción ‘por
parte pertinente dice: “Los contratos que, de- escrituración’, es decir, la pretensión para que
biendo llenar el requisito de la escritura públi- se otorgue esa especie de instrumento público
ca, fueren otorgados por instrumento privado que es la escritura pública. Así, para que el do-
o verbalmente, no quedarán concluidos como minio sobre un inmueble se adquiera mediante
tales, mientras no estuviere firmada aquella es- contrato es necesario que se brinde a esa con-
critura. Valdrán, sin embargo, como contratos vención la forma de escritura pública (...) En
en que las partes se hubieren obligado a cum- otros términos, con el otorgamiento del boleto
plir esa formalidad. Estos actos, como aquéllos de compraventa que no importa la escritura
en que las partes se comprometieren a escritu- pública que impone el inc. 1 del art. 1184 no se
rar, quedan sometidos a las reglas sobre obliga- adquiera por el comprador el dominio” (Spota,
ciones de hacer. El presente artículo no tendrá Alberto G. Contratos. Buenos Aires, Depalma,
efecto cuando las partes hubieren convenido 1980, 1ª ed., tomo III, p. 124).
que el acto no valdría sin la escritura pública”. Nuestra mejor jurisprudencia así lo ha en-
Este es el artículo directamente aplicable tendido. La Sala Civil y Comercial de la Corte
para nuestro caso, por cuanto el contrato de Suprema de Justicia, en sendos votos del en-
fs. 32 y vlto., fue celebrado en un instrumento tonces Ministro Prof. Dr. José Raúl Torres Kir-
privado, debiendo serlo por escritura pública, mser, así lo ha juzgado en los Ac. y Sent. Nº
a tenor del art. 700 inc. a) del CC. Podemos 853, del 24 de septiembre de 2008 (disponible
ver muy claramente que, a tenor del art. 701 en la base de datos de La Ley Paraguaya, cita
del CC, en nuestro caso no tenemos permuta online PY/JUR/312/2008); Ac. y Sent. Nº 1224,
como tal —y por ende, no tenemos ninguno de del 31 de agosto de 2012; y Ac. y Sent. Nº 183,
los efectos de la permuta— sino solamente un del 26 de marzo de 2015 (disponible en la base
contrato en el cual las partes se obligan a escri- de datos de La Ley Paraguaya, cita online PY/
turar. El efecto de la falta de la forma prevista JUR/131/2015).
por ley implica así una modificación de los Este es el valor que tiene el instrumento pri-
efectos contractuales: el contrato no vale como vado en el que se celebra un contrato de permu-
una permuta, sino como una obligación de es- ta. El mismo carece de los efectos propios de la
criturar. permuta de cosa ajena, y en su lugar produce
Así lo entiende la doctrina más acreditada, los efectos de una obligación de escriturar, en
y por cierto, el art. 701 del CC no ofrece nin- los claros términos del art. 701 del CC.
gún tipo de dudas en ese sentido: “De todo lo 3. Conversión sustancial: Puede verse, con
expuesto, y atento al citado carácter formal toda claridad, que el art. 701 del CC confiere
de la compraventa inmobiliaria, resulta que lo al acto efectos distintos a los queridos por las
convenido en ausencia de la forma, vale como partes; ya que no les permite alcanzar el con-
contrato preliminar. La sustancia de ese con- trato pactado —por defecto de forma— y en
trato preliminar consiste en lo siguiente: obliga lugar de eso sustituye el contenido contractual
a otorgar un nuevo acto que tenga como for- por una obligación de escriturar. Esto nos lle-
ma la de escritura pública, y como contenido va directamente a la figura de la conversión,
el de las cláusulas convenidas para la venta” por medio de la cual el ordenamiento corrige

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la calificación jurídica del acto a los efectos de del acto jurídico. Buenos Aires, Depalma, 1991,
su conservación. A través de tal formulación, 1ª ed., p. 339), con lo que se califica el supuesto
el negocio resultante, si bien no coincide con como de conversión material. En este mismo
el contrato concretamente celebrado por las sentido: “Y la compraventa de inmueble, for-
partes, se estima conducente para integrarse a malizada en documento privado, vale como
la órbita de interés de éstos, en tanto sus efec- precontrato aunque las partes no lo quieran.
tos se aproximan, en determinada medida, a Es que la consecuencia del acto jurídico puede
los inicialmente previstos. Esta premisa resul- ser conforme a la voluntad que normalmente la
ta, pues, el fundamento de la norma conteni- determina (licitud); y puede no serlo (ilicitud);
da en el art. 701 del CC, que, si bien introduce si no lo es, y dejando de lado las consecuencias
una sanción negativa a los contratos celebrados reparativas, y, en especial, las retributivas (ob-
prescindiendo de la formalidad estatuida en el jeto del derecho penal), podrá acontecer que la
art. 700, prevé efectos para aquéllos. En efecto, consecuencia no se produzca (invalidez), que la
el art. 701 evita la nulidad virtual prevista en el consecuencia se produzca en parte (invalidez
art. 27 del CC, que establece: “Los actos prohi- parcial) o que se produzca una consecuencia
bidos por las leyes son de ningún valor, si la ley diferente a la prevista (conversión) (...) El bole-
no establece oteo efecto para el caso de contra- to de compraventa resulta ser, en razón de lo
vención”. El art. 701 del CC, precisamente, pre- expuesto, precontrato de compraventa, típico
vé un efecto legal expreso para el defecto de la (en cuanto previsto) e innominado (en cuanto
forma establecida en los casos enunciados en previsto sin denominación), impuesto por con-
el art. 700 del mismo cuerpo legal, con lo que versión de la compraventa celebrada en forma
tenemos la evidencia de un supuesto de con- diferente a la debida”. (Zinny, Mario. El boleto
versión legal. de compraventa de inmueble como supuesto
La doctrina nacional ha entendido dicho de conversión, en LL, t. 125-858).
artículo de la misma manera: “Si los actos pre- Esto no es sino derivación directa del fe-
vistos en el art. 700 no se otorgan por escritura nómeno jurídico de la conversión material,
pública, no serán nulos. Pero tampoco valdrán conceptualmente harto conocido por la mejor
como tales, en el sentido de que no producirán doctrina: “Se tiene, además, la llamada con-
sus efectos propios. Producirán otros efectos. versión legal, de la cual es conocido un caso
Habrá lo que se ha dado en denominar una único, en materia de contrato constitutivo de
conversión del acto” (Moreno Rodríguez, José servidumbre (a parte aquellos, extraños a esta
Antonio. Curso de derecho civil. Hechos y ac- materia, que conciernen al testamento: cfr.
tos jurídicos. Asunción, Intercontinental, 2001, art. 629 y 630 y 696 4º párr. Aquí (art. 1059,
4ª ed., ps. 163 y 164). Comentando las normas 2º párr.) el contrato adquiere, por directa vo-
análogas del código de Vélez, anteriormente vi- luntad de la ley, una eficacia más tenue que la
gente en la República Argentina, se dijo que “del que le sería propia, si a él concurriesen otras
juego de los arts. 1185 y 1187 del CC resulta que partes” (Messineo, Francesco. Il contratto in
la compraventa de inmuebles bajo forma priva- genere. Milano, Giuffrè, 1972, 1ª ed., p. 389). En
da es nula como tal compraventa, pero válida efecto, “la llamada conversión legal se distingue
como promesa de otorgar la escritura pública de la conversión propiamente dicha porqué la
necesaria para que aquella quede perfecciona- ley, por sí misma, convierte a un negocio invá-
da según lo exigido por el art. 1184 del Código lido o ineficaz en otro negocio válido y eficaz”
citado” (Garibotto, Juan Carlos. Teoría general (Cariota Ferrara, Luigi. Il negozio giuridico nel

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diritto privato italiano. Napoli, Edizioni Scien- luego, que nos encontramos ante un contrato
tifiche Italiane, 2011, 1ª ed. (reimpresión), p. preliminar de permuta de cosa ajena (3), por
381). “Conversión material legal es aquella im- efecto de la conversión material operada por el
puesta expresamente por la ley, atendiendo a art. 701 del CC, por lo que la conclusión lógica
las circunstancias del caso, y en la que se evita es que a fin de valorar el incumplimiento, de-
la ineficacia negocial, entendiendo lo querido bemos partir en derredor a los efectos que de
conforme a su posibilidad de eficacia jurídica” dicho contrato preliminar devienen. Así, los
(De Castro y Bravo, Federico. El negocio jurídi- hechos que se reputan de incumplimiento, en
co. Madrid, Civitas, 2016, 1ª ed. (reimpresión), uno u otro caso —definitivo y preliminar—
p. 487). son naturalmente distintos.
Es así la propia ley la que dispone las con- Al contenido de la prestación del contrato
secuencias distintas del acto, transformándolo preliminar nos hemos referido en ocasión de la
por sí misma y estableciendo así una conse- distinción delineada entre esta figura contrac-
cuencia distinta de la nulidad: “El principio de tual y el contrato definitivo de permuta de cosa
conversión asume, así, el rol de un correctivo ajena. Con base en ello, en la relación jurídica
sistemático del régimen de la nulidad, permi- resultante —efecto del contrato preliminar—
tido por la nueva función que ésta cumple. La la posición de deudor conlleva la obligación de
norma que dispone la recuperación del acto no contratar, por lo que la obligación de lograr el
realiza, en efecto (tanto en la versión alemana efecto traslativo no ha nacido todavía, encon-
como en la italiana) ninguna discriminación trándonos en una fase prodrómica en la que la
entre las varías formas de invalidez o ineficacia obligación existente es la de escriturar.
a las cuales la ratio legis permita realizar una No existe, como se ha dicho sub (2), efecto
referencia” (Gandolfi, Giuseppe. La conversio- traslativo, mediato o inmediato, sino sólo un
ne dell’atto invalido. Milano, Giuffrè, 1988, 1ª derecho de crédito que consiste en la expecta-
ed., tomo II, p. 389). tiva a obtener la cooperación de la otra parte
La mecánica del art. 701 del CC resulta así para realizar el contrato definitivo.
muy clara: en razón de la conversión sustancial Tales conclusiones encuentran asidero en la
del contenido del negocio operada en virtud doctrina más autorizada, que, a propósito de
de dicha norma, el contrato privado de fs. 32 la corriente por la que nos decantamos, dice:
y vlto., celebrado entre los Sres. R. M. y R. A. “Me inclino a entender que si a la venta le fue
F., no puede considerarse como una permuta fijado un plazo (incluso presuponiéndose la
de cosa ajena, sino como una obligación de es- pertenencia actual del derecho al vendedor), el
criturar dicho contrato: o lo que es lo mismo, comprador no puede accionar inmediatamen-
como un preliminar de permuta de cosa ajena. te para obtener la resolución, sino solamente
El contenido obligatorio de dicho contrato, así, luego del vencimiento del plazo. Aquí han sido
no alcanza a generar todavía la obligación pro- las mismas partes quienes han querido, aun
pia de la permuta de cosa ajena, sino única y concediendo que sea desde otra perspectiva,
exclusivamente la obligación de escriturar. En un diferimiento del traspaso del derecho. Por
consecuencia, el caso se subsume dentro de la ende, todavía no hay incumplimiento, ni por
previsión de los arts. 701 y 702 del CC. falta del efecto real traslativo, que las mismas
4. Efectos del contrato preliminar: Líneas partes han diferido, ni como inejecución de la
arriba se ha determinado, como primera pre- obligación de procurar la adquisición del dere-
misa, el contenido del contrato preliminar (2); cho, pues es posible que antes del vencimiento

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del plazo el vendedor adquiera el derecho, y el de este modo, sólo puede estar fundado en el
comprador, por ende, no sufre ningún daño, es comportamiento del promitente en función de
decir, ningún retraso en la adquisición”. (Ru- la obligación de escriturar. Esta es la obligación
bino, Domenico. La compravendita. Milano, actualmente existente, y no la de transmitir la
Giuffrè, 1962, 2ª ed., p. 361, nota 24). propiedad.
En efecto, esto es decisivo, puesto que en el La doctrina más autorizada así lo entiende:
estadio en el que nos encontramos —efectos “A la luz de lo que se observó en relación con
del contrato preliminar de permuta de cosa aje- la garantía por vicios y evicción en la venta, en
na— el vendedor no tiene todavía la obligación el preliminar —como contrato desprovisto de
de hacer adquirir la propiedad al comprador. efectos traslativos— no puede configurarse la
Ese efecto es propio de la permuta de cosa aje- especial responsabilidad del vendedor por la
na, contrato que no tenemos todavía, porque ausencia de producción o la inexacta configu-
el art. 701 impide que produzca efectos como ración del efecto traslativo en el que se basa la
tal, convirtiéndolo en un contrato en el que las ‘garantía’, sino una responsabilidad ordinaria
partes se comprometieron a hacer (en el caso, a por incumplimiento de una obligación” (Lu-
otorgar la escritura pública). minoso, Angelo. La vendita. Milano, Giuffrè,
Por ende, como la resolución presupo- 2014, 1ª ed., p. 667). La jurisprudencia italiana
ne un incumplimiento (art. 725, 1º párr., del —cuyo código reconoce la venta de cosa ajena,
CC); ante un preliminar de venta de cosa aje- al igual que el nuestro— sigue idéntico razo-
na, convertido a tenor del art. 701 del CC, la namiento, apuntando con lucidez que resulta
ausencia de efecto traslativo, o la incapacidad ilógico aniquilar el contrato cuando todavía no
de lograrlo por parte del vendedor, no puede existe incumplimiento configurable.
ser en abstracto causal de resolución; porque La jurisprudencia conforme (Casación ita-
la obligación de hacer adquirir la propiedad al liana, Nº 4260, 8/05/1996; Casación italiana
comprador todavía no nació, y no nació en ra- 29/01/1993) ha recibido un importante apoyo
zón de que esa permuta de cosa ajena no vale en el fallo de la Casación 30/01/1997, donde
como tal. Por ende, como no existe todavía se explicitó: “La tesis contraria, seguida inclu-
obligación de hacer adquirir la cosa al com- so por doctrina anterior de esta misma Corte,
prador (sino solamente de escriturar, porque el valorando del mismo modo el comportamien-
contrato convertido no produce los efectos de to del vendedor y del vendedor promitente de
la compraventa o permuta), entonces no puede cosa ajena, se expone a la crítica de que, por
predicarse, jurídicamente, el incumplimiento un lado, dicta una misma solución jurídica
de una obligación que aún no vio la luz, y que para situaciones ontológicamente diferen-
la verá solamente con posterioridad al otorga- tes en cuanto a los efectos jurídicos (reales u
miento de la escritura pública. obligatorios), como son la venta y la promesa
Dicho ello, es harto evidente que la posición de venta, además de obtener la fuente jurídica
del sujeto —enajenante— en relación al obje- de dicho convencimiento del art. 1479 del CC,
to —cosa ajena—, no trae consigo sin más la dictado para la venta definitiva y no para el pre-
posibilidad de resolver el contrato preliminar, liminar de venta; por otro lado, consintiendo
porque la obligación de procurar la transferen- la inmediata acción por resolución, resulta en
cia todavía no existe desde la perspectiva jurí- una defensa anticipada del promisario vende-
dica, dada la aplicabilidad del art. 701 del CC. dor, desde el momento en el que, atentos a la
El incumplimiento que motiva la resolución, eficacia meramente obligatoria del preliminar,

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el cumplimiento del vendedor promitente no Esto indica que en el contrato que nos ocu-
podría realizarse sino en el momento de la pa, a la obligación que naturalmente acompaña
estipulación del contrato definitivo” (Rizzieri, al contrato preliminar —obligación de escritu-
Alessandro. La vendita obbligatoria. Milano, ración— las partes acompañan la expectativa
Giuffrè, 2000, 1ª ed., p. 434). concomitante de la adquisición de la propiedad
El Ac. y Sent. Nº 853, del 24 de septiembre por parte del promisario; vale decir, se deter-
de 2008 (disponible en la base de datos de La mina, en tales términos, que la escrituración
Ley Paraguaya, cita online PY/JUR/312/2008), y la transferencia han de suceder en un mismo
emanado de la Sala Civil y Comercial de la momento. Lo pactado, en síntesis, es que la
Corte Suprema de Justicia, ha seguido igual escritura pública que se haya de hacer lleve ya
criterio, que suscribimos sin reservas. De este aparejada la traslación de la propiedad.
modo, y recapitulando, el preliminar de venta o En este contexto, atendiendo a la compleja
permuta de cosa ajena no genera, por sí mismo, economía de la relación contractual, el interés
la obligación de hacer adquirir la propiedad al del promisario se proyecta a la creación de una
comprador, y por ende la ausencia de dicho situación jurídica nueva, compuesta por dos
efecto traslativo no puede significar incumpli- hechos han de ser concomitantes para la satis-
miento. Lo que debe examinarse es la obliga- facción de dicho interés, cuales son, la escritu-
ción de escriturar que emerge del instrumento ración y transferencia. En consecuencia, por la
privado por el que se pactó la permuta de cosa estricta conexidad de ambas expectativas, la
ajena registrable. valoración respecto de la posición en la que se
5. Contenido de la obligación de hacer en el encuentra el promitente debe ser realizada en
contrato analizado: Lo hasta aquí referido hace relación a ambos aspectos; vale decir, a los efec-
a la mecánica ordinaria del contrato preliminar tos de determinar el cumplimiento o incumpli-
de permuta de cosa ajena, y con ello, se deter- miento respecto de la obligación de escriturar
minó la conducta que de ordinario es debida debe valorarse, además, la posición en la que
en razón de dicho tipo contractual; con esas se encuentra el promitente para cumplir con la
premisas, debemos ahora pasar revista de los transferencia, dado que se pactó expresamente
términos del contrato analizado en el caso con- que la escrituración debía aparejar la transfe-
creto, celebrado entre los Sres. R. M. M. N. F. y rencia de dominio.
R. A. F. y obrante a fs. 32 y vlto., a los efectos de En la línea trazada, corresponde evocar dos
determinar si el deber de escriturar viene anejo hechos que al inicio de la exposición reputamos
a otro deber distinto, establecido por las partes como probados: estos son, el requerimiento de
en la regulación de sus intereses. realizar la escrituración realizado por la actora
Sobre ello, la cláusula quinta del contrato al hoy demandado (III) —a tenor de la absolu-
preliminar dice: “El vendedor se compromete ción de posiciones por aquélla presentada— y
a hacer la transferencia por escritura pública, la situación actual en la que se encuentra el
libre de todo gravamen e inhibición alguna a rodado en cuestión (IV) . Sobre esto último, es
favor del comprador o a quien esta lo indica- un dato pacifico que respecto del rodado cuya
re, e igualmente el comprador se compromete adquisición pretendía el demandante, existían
a hacer la transferencia por escritura pública, tres órdenes de relaciones relevantes para el
libre de todo gravamen e inhibición alguna a análisis acometido: La primera, resultante de
favor del vendedor o a quien éste lo indicare...” un contrato preliminar de compraventa, cele-
(sic, fs. 32 y vlto.). brado entre el Sr. R. D. R. D. M. —promisario—

53 4 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

y la Sra. M. I. S., representante legal de la firma que, al ser dicho sujeto promisario, a la vez,
promitente de la venta, actual titular registral promitente respecto del mismo rodado en el
del rodado en cuestión; la segunda, resultante marco del preliminar de compraventa cuya re-
de un contrato preliminar de compraventa ce- solución aquí se pretende, aquél no se encuen-
lebrado entre el demandado —promisario— y tra en posición de cumplir con la prestación
el Sr. R. D. R. D. M. —promitente— de la venta; debida al hoy actor, Sr. R. M.; ello se confirma,
la tercera, resultante de un contrato posterior, además, por el contexto de autos, de donde no
también preliminar, pero de permuta, celebra- surge que el susodicho haya ofrecido el cumpli-
do entre el demandante y el demandado, todo miento de la prestación debida.
según surge de los escritos de demanda (fs. Por lo demás, la carga del requerimiento del
38/41) y contestación (fs. 47/50). cumplimiento de la prestación, que pesa sobre
Respecto de la primera relación apuntada, la la actora, se encuentra probado en razón de la
supuesta parte promitente de la venta, Sra. M. I. posición vigésimo novena de la absolución de
S. —representante legal de la firma Agrogana- posiciones (fs. 426), a tenor del art. 282 del CPC,
dera Río Verde S.A.— demandó, a prima facie, en la que se indica que la parte actora, R. M. M.
la rescisión contractual del preliminar de com- N. F., solicita al demandado la realización de la
praventa —pretensión ésta que consta en el ex- transferencia del rodado vía escritura pública;
pediente caratulado: “M. I. S. c. R. D. R. D. M. ello en el mes de junio de 2015.
s/ Rescisión de contrato” (fs. 6/8)— celebrado En este contexto, realizado el requerimiento,
entre ella y el Sr. R. D. R. D. M., promitente de la y no encontrándose el promitente en posición
venta en el contrato preliminar que celebró con de cumplir con la prestación debida, a tenor de
el hoy demandado (fs. 21/22 de las compulsas la cláusula quinta del contrato en cuestión, el
de los autos apuntados en este párrafo). incumplimiento contractual del demandado
En este estado de cosas, corolario lógico de resulta patente, por no estar en condiciones de
dicha circunstancia es que el Sr. R. A. F., hoy otorgar la escritura con efecto traslativo inme-
demandado, no se encuentra en posición de diato; ello justifica, a su vez, la procedencia del
otorgar la transferencia con efecto traslativo mecanismo de resolución contractual operado
inmediato, puesto que la posición negativa de por el demandante, Sr. R. M. N. F.
la titular registral del vehículo es bien conocida En consecuencia, establecido el incumpli-
respecto de su oposición a realizar la transfe- miento contractual de la parte demandada, a
rencia en cuestión (lo cual consta en el expe- tenor de la cláusula quinta del contrato preli-
diente caratulado como: “M. I. S. c. R. D. R. D. minar de permuta, la pretensión de resolución
M. s/ Rescisión de contrato”). Por ende, el Sr. contractual deviene procedente; ello, con el
F. no está en condiciones de dar cumplimien- alcance resuelto por la miembro preopinante,
to a la cláusula quinta del contrato suscripto por las consideraciones por ella expuestas.
con el Sr. R. M. M. N. F., cláusula que dejamos El Dr. Villalba Fernández manifestó: Adhe-
transcripta supra. Vale decir, al pretender la rirse al voto de la miembro preopinante.
promitente —titular registral del rodado en Por el mérito que ofrece el acuerdo preceden-
cuestión— del preliminar de compraventa del te y sus fundamentos, el Tribunal de Apelación
rodado apuntado la rescisión de dicho contra- en lo Civil y Comercial, Tercera Sala. Resuelve:
to, quien resulta promisario en dicho negocio Desestimar los recursos de nulidad. Revocar la
no se encuentra en posición de obtener el efec- SD Nº 326 de fecha 14 de junio de 2017, y, en
to traslativo en su beneficio; lo que determina consecuencia, hacer lugar a la demanda de reso-

m a r zo 2020 535
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

lución contractual promovida por la Abog. M. zó la demanda de indemnización de daños

A. A. P., representante convencional del Sr. R. M. y perjuicios derivados de una demanda
M. N. F., de conformidad con lo expuesto en el incoada cuando no existe una sola prueba
exordio de la presente resolución. Confirmar la idónea de la existencia del daño y su deriva-
SD Nº 766 de fecha 30 de noviembre de 2017, de ción de la conducta del demandado.
conformidad con lo expuesto en el exordio de la
presente resolución. Imponer las costas a la par- 2 La promoción de una demanda no pue-
te perdidosa, en la instancia primera, y propor- de ser jamás, por sí sola, un acto ilícito, ya
cionalmente en la segunda instancia, en un 80 % que la actividad de demandar en juicio está
a la demandada y un 20 % a la actora. Anótese, permitida, por lo que el mero ejercicio de
regístrese y remítase copia a la Excma. Corte Su- la actividad jurisdiccional nunca puede ser
prema de Justicia.- María Mercedes Buongermini motivo de responsabilidad civil, sino que se
Palumbo.- Giuseppe Fossati López.- Neri E. Villalba requiere una caracterización adicional de
Fernández.- Sec.: Mónica Ramona Reguera Rolón.- la conducta, dado que no es el ejercicio del
derecho de demandar lo que puede generar
responsabilidad, sino su abuso. [1]
sala 4
3 Cuando haya que juzgar el abuso o exceso
en el ejercicio del derecho de demandar se
juzgará el abuso o exceso de una conducta
DAÑOS Y P E RJU ICIOS
procesal, por lo que nos encontramos den-
Derecho a demandar. Daños derivados del abuso
tro del ámbito de aplicación del art. 51 del
del derecho.
CPC. [2]
B Ú SQUEDA TEMÁTICA ( TESAURO )
ABUSO DEL DERECHO • ACTO ILICITO • DA- 4 La calificación de la conducta procesal debe
ÑOS Y PERJUICIOS • DEMANDA • DERECHO hacerse en el juicio en el que el abuso se
• FACULTADES DE LOS JUECES • INDEMNI- produjo y no es posible calificar, en un jui-
ZACION • JUEZ • PRUEBA • PRUEBA INSU- cio separado, la conducta procesal ocurri-
FICIENTE • RELACION DE CAUSALIDAD • da en un juicio distinto, dado que el estudio
RESPONSABILIDAD • RESPONSABILIDAD del abuso en el ejercicio del derecho proce-
CIVIL sal debe efectuarse indefectiblemente en el
marco del proceso en el que se produjo la
HECHOS inconducta —art. 54 del CPC—, y al no ha-
La parte accionante se agravia contra la sen- berse planteado la cuestión en sede opor-
tencia que rechazó la demanda de indemniza- tuna, no es posible examinar la conducta
ción de daños y perjuicios derivados de una procesal de lo actuado en otro juicio, que
demanda incoada por su parte. El Tribunal de tiene sus resortes procesales específicos. [2]
Apelación en lo Civil y Comercial, Cuarta Sala,
resuelve confirmar la resolución recurrida.
JURISPRUDENCIA VINCULADA
SUMARIOS [1] Corte Suprema de Justicia del Paraguay,
1 Se ajusta a derecho la sentencia que recha- sala civil y com. • M. O., B. A. c. Núcleo S.A.

536 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

s/ Indemnización de daños y perjuicios por 2ª Instancia.- Asunción, diciembre 23 de

responsabilidad extracontractual. (Ac. y Sent. 2019
Nº 1652) • 20/11/2017 • LLP Febrero 2018 • 1ª) ¿Es nula la sentencia apelada?
PY/JUR/353/2017 -- Corte Suprema de Justicia 2ª) En su caso, ¿se dictó conforme a dere-
del Paraguay, sala civil y com. • 08/02/2017 • cho?
AGROLINK S.A. c. C., M. s/ Indemnización 1ª cuestión: El Dr. Fossati López dijo: De
de daños y perjuicios. (Ac. y Sent. Nº 29) • La acuerdo con el memorial de agravios, obrante
Ley Online • PY/JUR/40/2017 -- Corte Supre- a fs. 183/186, el Sr. M. R. G. B. fundamentó so-
ma de Justicia del Paraguay, sala civil y com. • lamente el recurso de apelación, sin criticar las
10/02/2015 • Aguilera Martínez, Hugo Carmelo formas y solemnidades de la sentencia recurri-
c. Taivo Construcciones S.A. s/ Indemnización da. De esta manera, al no advertirse, conforme
de daños. (Ac. y Sent. N° 43) • La Ley Online • con los arts. 113 y 404 del CPC, vicios o defec-
PY/JUR/32/2015 -- Corte Suprema de Justicia del tos que autoricen a declarar oficiosamente la
Paraguay, sala civil y com. • 22/10/2013 • Ayala nulidad de la sentencia en estudio; correspon-
de Sánchez, Digna Mercedes y otros c. Zárate, de declarar desierto el presente medio de im-
María Concepción s/ Indemnización de daños pugnación, a tenor del art. 419 del CPC.
y perjuicios por responsabilidad. (Ac. y Sent. Los Dres. López de Gómez y Mongelós
N° 1403) • La Ley Online • PY/JUR/525/2013 -- Aquino manifestaron: Adherirse al voto del
Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala civil preopinante por compartir los mismos funda-
y com. • 19/10/2011 • S. C., R. G c. CITIBANK mentos.
N.A. s/ Ind. de daños y perjuicios por respon- 2ª cuestión: El Dr. Fossati López dijo: Por la
sabilidad contractual. (Ac. y Sent. Nº 761) • PY/ decisión recurrida, SD N° 678, del 3 de diciem-
JUR/885/2011. bre de 2018, el Juzgado de Primera Instancia
[2] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer- en lo Civil y Comercial del Octavo Turno de la
cial de Asunción, sala 4 • 05/03/2019 • V. U., Capital resolvió: “I. No hacer lugar con costas,
M. B. c. M. B., V. E. s/ Indemnización de daños a la demanda de indemnización por daños y
y perjuicios por responsabilidad extracontrac- perjuicios promovida por M. R. G. B. contra
tual. (Ac. y Sent. Nº 02). • LLP Mayo 2019 • PY/ el Banco Nacional de Fomento (B.N.F.) por los
JUR/64/2019. motivos señalados en el exordio de esta resolu-
ción. II. Anotar...” (sic, fs. 171 vlto.).
CITAS LEGALES Contra dicha decisión, el Sr. M. R. G. B., por
Constitución Nacional: 15, 16, 40. Código Civil: derecho propio y bajo patrocinio de abogado,
372, 1833, 1834. Código Procesal Civil: 51, 52, expresó agravios a fs. 183/186. Afirma que exis-
53, 54, 56, 103, 113, 159 inc. c), 203 inc. a), 249, ten dos sentencias definitivas que afirman que
307, 404, 419. la deuda reclamada por el Banco Nacional de
Fomento no existe, transcribiendo lo juzgado
CITA ONLINE   PY/JUR/95 7 /2019 por las decisiones de primera y segunda instan-
cia. Agrega que ello muestra que el Banco Na-
TApel. Civil y Comercial, Asunción, Sala 4, cional de Fomento actuó de mala fe contra su
2019/12/23 G. B., M. R. c. Banco Nacional de persona, promoviendo un juicio ejecutivo sin
Fomento s/ Indemnización de daños y perjui- tener los documentos legales que justifiquen
cios por responsabilidad extracontractual (Ac. dicho reclamo, con lo que habría actuado para
y Sent. Nº 122) perjudicarlo, al margen de la ley. Por tales mo-

m a r zo 2020 537
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

tivos, considera aplicable el art. 1833 del CC, documentos agregados por el actor fueron des-
reiterando que el Banco Nacional de Fomento, conocidos por su parte. En cuanto a la prueba
al promover la demanda ejecutiva en su con- producida por el Banco Nacional de Fomento,
tra, actuó con negligencia, impericia, en forma asevera que se ha demostrado que el Sr. M. R.
antijurídica y con intención de dañar. Por otro G. B. era deudor de Banco Nacional de Fomen-
lado, considera que los daños invocados por to, agregando los antecedentes de la cuenta del
su parte fueron demostrados por medio de las Sr. G. B. y el extracto de cuenta de la tarjeta de
instrumentales agregadas a fs. 2/20, indicando crédito VISA N°..., sin que estas probanzas se
que el mero actuar antijurídico es suficiente hayan desconocido. Reitera los elementos que
para demostrar el daño moral. Reitera que el hacen a la procedencia de la demanda de in-
Banco Nacional de Fomento abusó en el ejerci- demnización de daños y perjuicios, insistiendo
cio de su derecho al demandarlo, razón por la en que la parte actora no los ha probado. En
cual pide la revocación de la SD N° 678 de fecha relación específica con el daño, indica que en
3 de diciembre de 2018, dictada por el Juzgado autos no existe una sola factura o recibo conta-
de Primera Instancia en lo Civil y Comercial del ble vinculado a tratamientos médicos, honora-
Octavo Turno de la Capital. rios de profesionales, medicamentos, etc., que
Corrido traslado del memorial de agravios acrediten los gastos reclamados por la parte
al Banco Nacional de Fomento, lo contestó su actora en concepto de indemnización, a lo que
representante convencional, Abog. J. P. P. V., añade que el reclamo por la pretendida pérdida
según testimonio de poder de fs. 94/97, y reco- de chance carece de material probatorio de res-
nocimiento de personería del 13 de septiembre paldo. Por estos motivos pide la confirmación
de 2017 (fs. 119). En el escrito e responde (fs. de la sentencia en estudio.
187/201), tras reseñar los antecedentes del caso, En autos, el Sr. M. R. G. B. demanda al Banco
y las postulaciones de la parte actora, así como Nacional de Fomento, sustancialmente, por el
lo juzgado por el a quo, considera que lo pri- hecho de juicio ejecutivo. Primeramente, ini-
mero que debe juzgarse es si la promoción de ciaremos relatando los hechos no controverti-
una acción civil puede considerarse un hecho dos, para un mejor encuadre de la controversia
antijurídico, lo que niega, estimando que el art. que nos ocupa.
372 del CC impone el ejercicio de buena fe de En el año 2008, el Banco Nacional de Fo-
los derechos, por lo que el ejercicio del derecho mento promovió contra el Sr. M. R. G. B. un
de denunciar, de querellar o de promover la ac- juicio ejecutivo por el cobro del pretendido
tividad jurisdiccional no puede ser considerado saldo deudor de tarjeta de crédito, que ascen-
ilícito per se, y el rechazo de las pretensiones día a la suma de Gs. 42.856.287 (Cuarenta y dos
tampoco habilitaría, sin más, la procedencia millones ochocientos cincuenta y seis mil dos-
de la demanda por indemnización de daños cientos ochenta y siete guaraníes). Este relato,
y perjuicios, con lo que debería apreciarse in- contenido en el escrito de demanda de fs. 30, lo
defectiblemente la existencia de arbitrariedad confirma el demandado en su contestación, a
en el accionar. Luego, afirma que el actor no fs. 100, donde agrega además que por SD N° 95,
ha demostrado que el Banco Nacional de Fo- del 24 de febrero de 2010, el Juzgado de Prime-
mento haya actuado con abuso del derecho, y ra Instancia en lo Civil y Comercial del Noveno
concretamente, no demostró la existencia de Turno de la Capital decidió llevar adelante la
la antijuridicidad, del factor de atribución, del mencionada ejecución.
daño y del nexo causal, a lo que agrega que los Con posterioridad, el Sr. M. R. G. B. promo-

538 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

vió juicio ordinario contra el Banco Nacional de dañarme, porque no tenían como justificar
de Fomento (lo que también reconoce el de- mi obligación; actuó al margen de la ley, pues
mandado a fs. 100/101). En primera instancia, el derecho que invocaba tener no estaba jus-
se hizo lugar a la demanda, conforme con el tificado en un documento; y definitivamente
testimonio de la SD N° 286, del 2 de mayo de cuando una persona entabla una acción ejecu-
2012, emanada por el Juzgado de Primera Ins- tiva contra una persona que no está obligado
tancia en lo Civil y Comercial del Quinto Tur- a pago alguno, causa un daño y perjuicio” (sic,
no de la Capital, obrante a fs. 17/20; donde se fs. 184).
juzgó la inexistencia de la deuda reclamada en Nos encontramos, pues, ante una demanda
el juicio ejecutivo promovido por el Banco Na- en lo que se postula es que el acto ilícito, en los
cional de Fomento. Lo que allí se indicó es que términos del art. 1834 del CC, —y específica-
no quedó demostrada la producción del con- mente del inc. a) de la mencionada norma— es
trato de tarjeta de crédito, o los cupones de uti- el haber promovido una demanda ejecutiva sin
lización de la tarjeta de crédito VISA N°... Este tener, en realidad, un derecho que efectivamen-
juzgamiento fue confirmado por el Tribunal de te pueda ser reclamado por dicha vía. El ilícito,
Apelación en lo Civil y Comercial de la Capital, entonces, se propone respecto de la propia ac-
Cuarta Sala, por medio del Ac. y Sent. N° 63, del titud de recurrir a los órganos jurisdiccionales
24 de julio de 2015, cuyo testimonio también para hacer valer los derechos que, en el caso, el
obra en autos, a fs. 15/16. Banco Nacional de Fomento alegaba tener.
Estos hechos son los que motivan la pre- Llegados a este punto, va de suyo que la
sente demanda por indemnización de daños promoción de una demanda, o más en general,
y perjuicios derivada de responsabilidad ex- el acudir a los estrados jurisdiccionales —en
tracontractual. Con base en los juzgamientos este caso, reclamando la deuda por la vía eje-
recaídos en juicio ordinario, el Sr. G. B. alega cutiva— no puede ser jamás, por sí solo, un
que el Banco Nacional de Fomento le ha de- acto ilícito, ya que la actividad de demandar
mandado abusando de su derecho —precisa- en juicio está perfectamente permitida. Esta
mente, porque quedó juzgado que la deuda no afirmación, que resulta intuitiva —por cuanto
existía— y por ende le ha ocasionado un daño. no puede evidenciarse ilícito en la actividad de
Dejemos que sea el propio actor quien describa quien acude a los estrados judiciales— resulta
esto, en los términos de su memorial de agra- ampliamente avalada por nuestra jurispru-
vios: “De todo lo transcripto, queda claro que dencia, que ha podido sostener cuanto sigue:
el Banco Nacional de Fomento actuó de mala “Ahora bien, recordemos que en un conflicto
fe contra mi persona, promovió un juicio eje- de derechos, el órgano estatal es el único que
cutivo sin tener los documentos legales que concentra el ejercicio del poder coactivo y pue-
justificaren o probaren dicho reclamo, nunca de determinar el reconocimiento de aquéllos
probaron la existencia de una obligación jurí- puestos en disputa. Es en este sentido que los
dica de mi parte con la entidad bancaria. Pese particulares pueden pretender una declaración
a conocer exactamente que no tenía el contra- de la procedencia de su derecho ante la admi-
to de uso de tarjeta de crédito, ni tenían como nistración de justicia, a fin de obtener certeza
justificar mi obligación, el Banco Nacional de y coercibilidad al respecto y evitar las incerti-
Fomento accionó en mi contra, y esto es ac- dumbres, las dilaciones y las oposiciones que
tuar de mala fe. El Banco Nacional de Fomen- por tal motivo podrían presentarse. Es decir, en
to ejerció la acción ejecutiva con la intención otras palabras, toda persona tiene el ius actio-

m a r zo 2020 539
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

nis, o sea el derecho de recurrir al órgano juris- de octubre de 2011. Voto del Ministro Prof. Dr.
diccional a fin de que se eluciden sus derechos José Raúl Torres Kirmser, disponible en la base
y se dicte una decisión oponible y aplicable de datos de La Ley Paraguaya, cita online PY/
coactivamente a otro u otros sujetos. Este de- JUR/885/2011). Como puede verse, la tenden-
recho a accionar es consecuencia del derecho cia está bien consolidada, y de hecho responde
a peticionar a las autoridades contenido en el a una constatación elemental: como nadie pue-
art. 40 de la CN, y del debido proceso recogido de hacerse justicia por mano propia, acudir a
en el art. 16 de la Carta Magna, así como de la los estrados jurisdiccionales no puede conside-
prohibición de hacer justicia por mano propia, rarse jamás, por sí mismo, ilícito.
establecida en el art. 15 del mismo cuerpo nor- Tenemos aquí un buen punto de partida,
mativo, y el consiguiente monopolio del estado por cuanto la primera conclusión es que la
de dirimir y resolver, con carácter imperativo, actividad de demandar por la vía ejecutiva
los conflictos que pudieran suscitarse o existir no puede ser considerada, por sí misma ilíci-
entre los sujetos” (Ac. y Sent. N° 1652, del 20 de ta, sino por el contrario, resulta del ejercicio
noviembre de 2017. Voto del Ministro Prof. Dr. de un derecho. Esto nos lleva directamente a
José Raúl Torres Kirmser, disponible en la base constatar que no es el ejercicio del derecho de
de datos de La Ley Paraguaya, cita online PY/ demandar lo que puede, eventualmente, gene-
JUR/353/2017, en cuyo texto se citan numero- rar responsabilidad, sino su abuso lo que nos
sos precedentes en el mismo sentido). reconduce a la disposición del art. 372 del CC,
Dicha sentencia no es sino expresión de según el cual: “Los derechos deben ser ejercidos
una consolidada tendencia; según la cual el de buena fe. El ejercicio abusivo de los derechos
mero ejercicio de la actividad jurisdiccional no está amparado por la ley y compromete la
nunca puede ser motivo de responsabilidad responsabilidad del agente por el perjuicio que
civil, sino que se requiere una caracterización cause, sea cuando lo ejerza con intención de
adicional de la conducta. En definitiva, “pro- dañar aunque sea sin ventaja propia, o cuando
mover la actividad jurisdiccional no puede ser contradiga los fines que la ley tuvo en mira al
considerado per se ilícito si no viene acom- reconocerlos. La presente disposición no se
pañado de una temeridad o de un abuso que aplica a los derechos que por su naturaleza o en
desvíe por completo las finalidades del acto virtud de la ley pueden ejercerse discrecional-
del que se trate” (nuevamente, jurisprudencia mente”. Esta necesidad de ejercer los derechos
de la Corte Suprema de Justicia: Ac. y Sent. N° de buena fe, sin abuso, está prevenida también
29, del 28 de febrero de 2017. Voto del Ministro por la norma procesal, ya que el art. 51 del
Prof. Dr. José Raúl Torres Kirmser, disponible código de forma es taxativo en disponer: “Las
en la base de datos de La Ley Paraguaya, cita partes deberán actuar en juicio con buena fe, y
online PY/JUR/40/2017; Ac. y Sent. N° 43, del no ejercer abusivamente los derechos que les
10 de febrero de 2015. Voto del Ministro Prof. conceden las leyes procesales”.
Dr. José Raúl Torres Kirmser, disponible en la Aquí habremos de seguir la línea argumen-
base de datos de La Ley Paraguaya, cita online tal ya recorrida al juzgar casos de este tenor,
PY/JUR/32/2015; Ac. y Sent. N° 1403, del 22 específicamente, en el Ac. y Sent. N° 2, del 5 de
de octubre de 2013. Voto del Ministro Prof. marzo de 2019, emanado de este Tribunal, y
Dr. José Raúl Torres Kirmser, disponible en la disponible en la base de datos de La Ley Para-
base de datos de La Ley Paraguaya, cita online guaya, cita online PY/JUR/64/2019. En efecto,
PY/JUR/525/2013; Ac. y Sent. N° 761, del 19 lo primero que habremos de constatar es que

5 40 año 43   N º 2
 j u r i sp r u d e n ci a

el abuso del derecho de este tipo solamente tablece: “Sin perjuicio de otras sanciones que
puede producirse en el marco de un proceso. pueda prever la ley, la admisión de mala fe o de
Si lo que se demanda es el abuso del derecho de ejercicio abusivo de los derechos importará una
demandar, esto presupone, de modo indefecti- presunción juris tantum contra la parte a la que
ble y absolutamente necesario, la presencia de se imputen, cuando haya duda sobre el derecho
un órgano jurisdiccional ante el cual se entabla invocado, o insuficiencia de prueba. Aunque la
la demanda, sin que esto pueda ser eliminado, parte culpable de mala fe o ejercicio abusivo de
puesto que no es concebible la responsabilidad los derechos resulte vencedora en lo principal,
por actos procesales sin actos procesales, es serán a su cargo las costas del proceso. Los jue-
decir, sin la postulación ante un órgano juris- ces y tribunales, al regular los honorarios de los
diccional. letrados de la parte contraria, los aumentarán
Por ende, lo que aquí se juzga, sin ningún hasta el cincuenta por ciento, según la grave-
tipo de dudas, es una conducta procesal, y dad de los hechos. La parte perjudicado podrá,
conviene insistir en ello. Lo que se reclama, a además, responsabilizar a la otra por los daños
no dudarlo, es una responsabilidad derivada y perjuicios, conforme con lo dispuesto por el
del ejercicio de derechos procesales, y por ende código civil”. La parte que dejamos subrayada
la conducta de abuso o exceso que se juzga es nos indica, con toda claridad, que el abuso en
una conducta procesal, ya que la demanda por la conducta procesal, constatado a tenor de los
juicio ejecutivo —resulta hasta excusado decir- arts. 51 y ss del CPC, genera responsabilidad
lo— se formaliza ante un juez. En definitiva, por daños y perjuicios.
cuando haya de juzgarse el abuso o exceso en Es posible, entonces, proceder a un razona-
el ejercicio de un derecho, se juzgará el abuso o miento por categorías normativas. Aceptado
exceso de un ejercicio procesal, y por ende nos —como no puede ser de otra manera— que el
encontramos dentro del ámbito de aplicación hecho de demandar o accionar en juicio no es
de la norma general del art. 51 del CPC. No en per se ilícito, sino que el derecho a indemniza-
balde dispone el art. 52 del mismo cuerpo le- ción es generado por el abuso o exceso a tenor
gal que se reputa litigante de mala fe a quien del art. 51 del CPC, y la sucesiva calificación
“omita o altere manifiestamente la verdad de de las conductas procesales disvaliosas hecha
los hechos” (inc. a); o bien “use el proceso con por los arts. 52 y 53 del mismo cuerpo legal;
el fin de conseguir un objeto o beneficio ilícito” el supuesto se encuadra dentro de la categoría
(inc. c). La exposición de motivos del código generalísima de abuso del derecho, prevista a
procesal civil (disponible en la edición de la nivel normativo, con carácter general y como
colección Legislación Paraguaya, de Interconti- principio de ejercicio de las prerrogativas y fa-
nental editora, año 2014, p. 54), es explícita en cultades de la persona, por el art. 372 del CC.
exteriorizar que “es precisamente en el ámbito A su vez, esa categoría general encuentra reco-
del derecho procesal donde el ejercicio abusivo nocimiento y aplicación específica dentro de
del derecho —de acción o de excepción— es un ámbito específico, el del proceso civil, por
más usual y dañoso y, en consecuencia más ne- la vía del reconocimiento general del principio
cesaria su sanción”. que contiene el art. 51 del CPC.
En consecuencia, el abuso del derecho que Ahora bien, nótese que aquí la calificación
se exterioriza en conductas procesales tiene de la conducta se pide en un proceso distinto.
su sanción y previsión en normas procesales, Es decir, tenemos un primer juicio ejecutivo
entre las que descolla el art. 56 del CPC, que es- —terminado por SD N° 95, del 24 de febrero

m a r zo 2020 5 41
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

de 2010, el Juzgado de Primera Instancia en lo solicitar que la adversa sea declarada como li-
Civil y Comercial del Noveno Turno de la Capi- tigante de mala fe o litigante abusivo. En cuanto
tal— en el que no se pidió la calificación de la al modo, el legislador entendió que la solicitud
conducta. Luego tenemos un juicio ordinario, puede re