r e v i s t a j u r í d i c a p a r ag u aya

La Ley
añ o x l i i i   no 1  febrero 2020
 TU
HERRAMIENTA
INDISPENSABLE,
AHORA MÁS
CÓMODA,
RÁPIDA
Y ÁGIL

LA MEJOR VERSIÓN DE
LA LEY ONLINE ESTÁ
LLEGANDO PARA VOS

SÉ PARTE DE LA
INTELIGENCIA
JURÍDICA

Para mayor información consulte con su asesor comercial

o comuníquese al (021) 423 452 / 426 222 / 426 180
 r e v i s t a j u r í d i c a p a r ag u aya

La Ley
añ o x l i i i   no 1  febrero 2020

direct or
robe rt o mor e no rodrí gu e z a lc a l á

coordin ado r a
pat r ic i a c a m p
l a l e y p a ragu aya s.a.
César López Moreira N° 850 c. Juan XXIII
Asunción, Paraguay
t e l 423 452 / 426 222 / 426 180
e - m a i l  [email protected]

criterios uniformes para el envío de colaboraciones

Los trabajos de doctrina, comentarios legislativos y/o comentarios jurisprudenciales deben ser
remitidos vía e-mail a [email protected] o a [email protected]

El mismo debe ir acompañado del nombre del autor, dirección postal y/o electrónica y teléfono.

r egist ro naciona l de l a propie da d in t e l ec t ua l n° 01.2023.03

con s ej o cons u ltivo
bl a nc a z uccol i l lo de rodr í gu e z a lc a lá m a n u e l r i e r a e sc u de ro
e n r iqu e sosa e l i z ec h e robe rt o ru i z d í a z l a br a no
jos é a n t on io mor e no ru f f i n e l l i bon i fac io r í os
jos é v. a lta m i r a no sh e i l a a be d
jos é r a úl t or r e s k i r m se r jav i e r pa rqu e t

con s ej os po r ár e a te m ática
derecho civil derecho Verónica Recalde Adriana Marecos
constitucional y Elsa Rumak Sonia Tellechea
Directora teoría del derecho
María Mercedes Carlos Alberto Valdez Rosa Yambay
Director Humberto Zárate
Buongermini Diego Moreno derecho bancario,
Emilio Ayala bursátil y de seguros derecho penal
Rodrigo Ayala Miret y procesal penal
Francisco Barriocanal Isabelino Galeano Director
Juan Carlos Corina Luis Lezcano Claude Juan Gustale Director
Maurizio De Oliveira Juan Carlos Mendonca B. Ricardo Preda
José Dos Santos Elena Acevedo
Juan Martín Palacios Marcelo Codas César Alfonso
Arnaldo Lévera Giovanna Parini
Arnaldo Martínez Prieto Carlos Codas Marcio Battilana
Jorge Silvero Salgueiro Marcos Dalla Fontana Claudia Criscioni
Jorge Amaya (Arg) Fernando Filártiga Patricia Doria
derecho Víctor Vázquez A. (Esp)
procesal civil Pío Galeano José Fernández Zacur
Director Aldo J. Rodríguez G. Eduardo González
derecho Yolanda Morel
Manuel Riera Domínguez administrativo
derecho Omar Rodríguez
Alfredo González Palacios Director internacional Pablo Rojas Pichler
Marco González y arbitraje
Enrique Mercado Delio Vera
Edgar Rivas Director Gustavo Zapata
Guillermo Acevedo Edgar Riffler
Daniel Rodríguez A. José Arévalo
Nelson Angelome (Arg) Fernando Benavente Letizia Appleyard derechos humanos y
Gabriel Valentín (Uy) derecho ambiental
Aníbal Pangrazio Luis Breuer
Pablo Seitz Julio Jiménez Granda Director
derecho comercial Enrique Sosa Arrúa Pablo Lu Ezequiel Santagada
y societario
Gonzalo Sosa Tomás Mersán Elida Acosta Dávalos
Director Marcos Otazú
Alejandro Piera Hugo Enrique Cañiza
derecho laboral Carlos Darío Ruffinelli José María Costa
y procesal laboral Pablo Troche
Jorge Angulo Renzo Cristaldo
Bruno Fiorio Director Ernesto Velázquez Camilo Filártiga
Fabrizio Módica Robert Marcial González Víctor González Bedoya
María Esmeralda Moreno derecho de la niñez Daniel González Sosa
Jorge Barboza Franco y adolescencia
Ignacio Olmedo César A. Bernal Marzal Federico Legal Aguilar
Pierina Ozuna Directora María José Méndez
Pelucia Giménez Violeta González
Juan Pablo Palacios Enrique Marín F. Nury Montiel
Carlos Vasconcellos Alma Méndez de B. Camilo Cantero Romina Paiva Godoy
Rodolfo Vouga Z. Rocío Penayo Horacio Codas Maricarmen Sequera
d i rect ores histó r ico s de la le y par agu aya

J ua n Gu i l l e r mo P e ron i
197 7– 1993

A n t on io Te l l ec h e a Sol í s
1993– 2017

E n r iqu e Sosa E l i z ec h e
2017– 2019
 í n d i ce

ÍNDICE

DOCTRINA
1 El control jurisdiccional en la etapa intermedia: ¿debe el juez fundamentar su
oposición al requerimiento conclusivo?
Eduardo Ariel González Báez

NOTA A FALLO
11 ADOPCIÓN
11 El interés superior del niño debe determinar la procedencia de la adopción.
11 El niño, la niña y el adolescente como protagonistas en los procesos de adopción
Rosalba Garay Stéfani

RESEÑA BIBLIOGRÁFICA
19 Constitución, igualdad y derechos: ¿hacia un nuevo paradigma constitucional?
Diego Moreno Rodríguez-Alcalá

JURISPRUDENCIA
cort e su pr e m a de j us t ic i a
sa l a cons t i t uc iona l
29 CONDUCTA PUNIBLE
2 9 Constitucionalidad de la norma penal que se remite a la norma general para
determinar la pena máxima aplicable a un hecho punible.
30 AUTO DE APERTURA A JUICIO ORAL
30 Inconstitucionalidad de extender la irrecurribilidad del auto de apertura a juicio
oral a las otras cuestiones resueltas en la audiencia preliminar.

V
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

41 LIBERTAD DE PRENSA
4 1 Libertad de expresión y de prensa. Validez de la sentencia por estar debidamente
fundamentada. Procedencia de la acción de inconstitucionalidad.
50 EMPLEADO P Ú BLICO
5 0 Diferencia entre la norma aplicable al funcionario público y al funcionario
contratado por el Estado.

sa l a c i v i l y com e rc i a l
65 PRESCRIPCIÓN
65 Prescripción de la acción civil de resarcimiento por violación de derechos
humanos durante la dictadura.
84 NULIDAD
8 4 Nulidad de la sentencia por incongruencia extra petita.
85 CONTRATO DE CORRETAJE
8 5 Procedencia del cobro de una comisión por corretaje. Costas.
87 MUTUAL
87 Improcedencia de la devolución total de aportes a una persona jurídica de
derecho privado.
102 PRESCRIPCIÓN
10 2 Cómputo de la prescripción del derecho del abogado a reclamar honorarios por
trabajos extrajudiciales.
107 CONTRATO
1 07 Prueba de la existencia del contrato. Principio de prueba por escrito. Actos
realizados en nombre de una persona jurídica.

sa l a pe na l
117 SANCIÓN ADMINISTRATIVA
1 17 Revocación de la sanción administrativa impuesta por no haberse cometido
una falta grave. Imposición de costas cuando se declara la nulidad de un acto
administrativo.
118 AUTORÍA PENAL
11 8 Imposibilidad de condenar al cómplice o instigador cuando no se declara la
existencia del hecho punible.
126 SANCIÓN ADMINISTRATIVA
12 6 Procedencia de la sanción administrativa por haber existido una falta grave.
Proporcionalidad de la sanción.

VI año 43   N º 1
 í n d i ce

132 DERECHOS DEL CONSUMIDOR

13 2 Sanción impuesta por incumplimiento de un acuerdo.
t r i bu na l de a pe l ac i ó n e n l o c i v i l y
com e rc i a l
sa l a 1
138 ACCIDENTE DE TRÁNSITO
1 38 Responsabilidad por haber ocasionado un accidente de tránsito. Obligación
de indemnizar. Valuación de los daños. Apreciación de la prueba. Facultad de
recurrir.
148 EXPROPIACIÓN
14 8 Fijación judicial de precio.

sa l a 2
149 JUICIO EJECUTIVO
149 Prueba del pago. Análisis de la inhabilidad del título.
154 COMPRAVENTA
1 54 Prueba de la existencia de un vínculo comercial entre las partes, necesaria para la
procedencia de la demanda de cobro de guaraníes.
155 EJECUCIÓN HIPOTECARIA
1 55 Ejecución de pagarés hipotecarios.

sa l a 3
156 PRESCRIPCIÓN
1 56 Prescripción del certificado de deuda ejecutado. Inconstitucionalidad de las
normas que sirvieron de base al certificado de deuda.

sa l a 4
161 ADMINISTRACIÓN NACIONAL DE ELECTRICIDAD
1 61 Rechazo de la demanda de indemnización de daños y perjuicios por existir
responsabilidad de la víctima.

sa l a 6
175 FACTURA CONFORMADA
175 La factura conformada como prueba del reconocimiento de la deuda.
176 DAÑOS Y PERJUICIOS
1 76 Prueba de la existencia del daño y de su cuantía.

f e br e ro 2020 VII
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

185 PRUEBA PERICIAL

1 85 Apreciación de la pericia caligráfica para determinar la falsedad del título
ejecutado.
t r i bu na l de a pe l ac i ó n e n l o pe na l
sa l a 1
195 DERECHO DE HUELGA
1 95 Prestación del servicio público imprescindible de seguridad en las penitenciarías
del país durante la duración de la huelga.
199 MINISTERIO P Ú BLICO
199 Trámite de oposición.
200 PRISIÓN PREVENTIVA
2 00 Nulidad del levantamiento de la prisión preventiva por ausencia de subsunción.
205 DENUNCIA
205 Calificación de la denuncia. Costas.

sa l a 2
206 CÓMPUTO DE PLAZOS LEGALES
206 Recurso de apelación inadmisible por extemporáneo.
209 EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN
2 09 Declaración del estudio del recurso de apelación como inoficioso cuando se ha
desistido de la querella.
209 PRISIÓN PREVENTIVA
2 09 Rechazo del levantamiento de la prisión preventiva por no haber variado las
circunstancias que la determinaron.
210 SENTENCIA CONDENATORIA
2 10 Confirmación de la sentencia condenatoria por existir una debida
fundamentación.

sa l a 3
223 PRISIÓN PREVENTIVA
2 23 Sustitución de la prisión preventiva por medidas menos gravosas.
224 IMPUTACIÓN DEL DELITO
2 24 Validez del acta de imputación aunque no se haya dado oportunidad previa de
declarar a los imputados. Facultad del Ministerio Público de pedir un informe de
llamadas y mensajes entrantes y salientes. Fundamento del recurso de apelación.

VI I I año 43   N º 1
 í n d i ce

233 NORMA REGLAMENTARIA

2 33 Acción de amparo incoada para obtener la reglamentación de una ley sobre
recursos hídricos.
247 SENTENCIA CONDENATORIA
2 47 Facultad del juez de ordenar medidas para mejor proveer. Confirmación de
la sentencia por haberse analizado las pruebas según la sana crítica y estar
debidamente fundamentada.

sa l a 4
259 SENTENCIA CONDENATORIA
2 59 Nulidad de la graduación de la pena por falta de fundamentación.
t r i bu na l de A pe l ac i ón de l T r a bajo
sa l a 1
264 SEGURIDAD E HIGIENE
2 64 Responsabilidad del empleador por incumplimiento de las normas de seguridad
e higiene. Carga de la prueba.
272 OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR
2 72 Sanción por incumplimiento de normas laborales.
273 ACCIDENTE DE TRABAJO
27 3 Condena solidaria del gerente. Modificación del monto del salario. Costas.

sa l a 2
281 COMPETENCIA
2 81 Jurisdicción competente cuando el empleador es un ente público.
293 CONTRATO DE APRENDIZAJE
2 93 Término del contrato de aprendizaje por haberse cumplido el plazo máximo que
permite la ley.
299 CONTRATO DE TRABAJO
2 99 Despido. Relación de dependencia con varios empleadores. Salarios caídos.
Intereses. Costas.
301 PERIODO DE PRUEBA
3 01 Duración del periodo de prueba.

f e br e ro 2020 IX
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

NOVEDADES
DE LEGISLACIÓN

309 l e y e s

312 DECRETOS

r e soluc ion e s
319 Banco Central del Paraguay
321 Comisión Nacional de Valores
321 Comisión Nacional de Telecomunicaciones
322 Direción Nacional de Aduanas
323 Direción Nacional de Contrataciones Públicas
324 Grupo Mercado Común
327 Servicio Nacional de Calidad y Sanidad Vegetal y de Semillas
328 Subsecretaría de Estado de Tributación
329 Viceministerio de Tributación

DECISIONES
329 Consejo del Mercado Común

X año 43   N º 1
DOCTRINA
El control jurisdiccional en la etapa intermedia: ¿debe el juez
fundamentar su oposición al requerimiento conclusivo?
Edua r d o A r i e l G onzál e z Báe z 1

Sumario
1 Introducción. 2 El problema de la falta de acusación: posición contraria del juez penal
de garantías y la posición de la Fiscalía General del Estado. 3 Falta de acusación fiscal.
Facultad jurisdiccional. 4 Soluciones jurisprudenciales sobre la falta de acusación y la
oposición del juez. 5 Análisis de la norma en cuestión y los fallos judiciales. 6 Solución
legal. 7 Discusión final.

Cit a on l in e  PY / DOC / 2 / 2020

1 In t roducció n
El ejercicio de la profesión nos da una muy amplia posibilidad de verificar la estructura
del sistema jurídico: nos permite palpar para concluir si es bueno, si es viable y también si
es coherente. La escuela de grado nos enseña a qué autor recurrir cuando tenemos dudas
o para saber si estábamos o no en lo correcto con relación a nuestros conocimientos, pero

1 Abogado por la Universidad Católica Nuestra Señora de la Asunción - Facultad de Ciencias Jurídicas y Diplomáti-
cas (Año 2000). Especialista en Didáctica Universitaria por la Universidad de la Integración de las Américas UNIDA
(2006). Especialista en Derecho Penal y Procesal Penal por la Facultad de Ciencias Jurídicas y Diplomáticas de la UCA
(2007). Egresado del Curso de Pos-título en “Estado de Derecho” otorgado por la Universidad de Heilderberg (Alema-
nia) y el Centro de Estudios de Derecho, Economía y Política (CEDEP) (2007). Especialista en Derecho Procesal General
otorgado por la Editorial La Ley y la Academia de Derecho del Prof. Adolfo Alvarado (2013). Egresado de la Maestría
de Derecho Procesal en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Rosario República Argentina - Cohorte
XIX (2015). Coordinador de la Carrera de Derecho y Relaciones Internacionales Universidad de la Integración de las
Américas - UNIDA (2005); Director Académico - Universidad de la Integración de las Américas (2006 -2008). Decano
de la Facultad de Ciencias Jurídicas, Políticas, Educación y Humanidades Universidad San Lorenzo – UNISAL (2011-
2014). Profesor de Hechos y Actos Jurídicos, Introducción al Derecho UNIDA 2005/2008. Profesor de Derecho Penal
II, Técnica Legislativa y Análisis Jurisprudencial UTCD 2016. Socio del Estudio Jurídico “González Báez & Asociados
Consultores Jurídicos y Contables” desde el año 2002. Asesor Jurídico de la Empresa de Servicios Sanitarios del Para-
guay Sociedad Anónima (ESSAP S.A.) desde setiembre del año 2013. Síndico de la ESSAP S.A. desde el mes de junio
del 2015 al 2018. Viceministro de Asuntos Políticos del Ministerio del Interior desde febrero a agosto del 2018. Autor
de varios artículos jurídicos y del libro “Defensa Jurídica y Política de un Gobierno Republicano” publicado en el año
2019. Miembro del Consejo de la Revista Jurídica Paraguaya La Ley en el área de Derecho Penal y Procesal Penal desde
el año 2019.

1
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

son los cursos de postgrado y, en especial, cuando litigamos, cuando, además de aprender,
vemos la realidad en la aplicación de la norma. En estos momentos se nos vuelven a gene-
rar dudas sobre tal o cual instituto, sea de fondo o forma; es así que uno va acumulando
conocimiento y, ya ante la experiencia, va tomando sus recaudos. O va esperando en qué
momento dar el “jaque” al rey, puesto que al proceso lo podemos comparar con el juego del
ajedrez: en cualquiera de sus etapas —sea en la demanda, negación, confirmación, alega-
tos— y en cualquier jurisdicción —como enseña el maestro rosarino Alvarado Velloso, y
en la teoría unitaria del proceso expuesta por uno de sus discípulos, Omar Benaventos—,
las partes van moviendo sus piezas para llegar al momento de la decisión, que sería la caída
del rey, siempre y cuando el derecho y el caudal probatorio favorezcan los propios intere-
ses, lo cual depende de si se ha obrado con inteligencia, con diligencia.
El primero de marzo de este año, en atención a lo dispuesto por la Ley N° 1444/99, se
cumplen veinte años de entrada en vigencia plena de la Ley N° 1286/98, “Código Procesal
Penal”, al que aun solemos referirnos como “nuevo proceso penal”, pero que ha superado
ya su mayoría de edad. Y a pesar de haber llegado a las dos décadas de vigencia, aún siguen
existiendo dudas que afectan al proceso, lo cual repercute especialmente en los ciudadanos,
pues no debemos olvidar nunca que la ley es la garantía del ciudadano común contra el
abuso de autoridad y más aún en el proceso penal.
Es justamente por todo lo expuesto arriba que se anotan las presentes consideraciones,
a los efectos de razonar y buscar una solución a un hecho vivido en el ejercicio profesional,
y sobre el cual versa la investigación jurisprudencial que sirvió de base para este artículo.
Hablamos de los límites y alcances del control jurisdiccional, en especial de las facultades
del juez penal de garantías en la aplicación del artículo 358 del CPP, cuando —no tratán-
dose de una acusación— se opone al requerimiento conclusivo planteado por el agente
fiscal, solicitando la remisión al superior jerárquico del requirente, para que ratifique o rec-
tifique la actuación de su subalterno. La cuestión no se basa en determinar si el juez tiene o
no la facultad para hacerlo, pues sin ninguna duda la respuesta es afirmativa. La duda surge
sobre los siguientes puntos:
1. ¿Cómo debe, el juez, dejar sentada su disconformidad? Es decir, ¿cuál es el tipo de
resolución que debe disponer el trámite de oposición?
2. La oposición del juez ¿debe o no estar fundada?
Esto es lo que se analizará a continuación, adelantando que existen discrepancias en las
soluciones jurisprudenciales al respecto, dependiendo de qué Sala del Tribunal de Apela-
ciones en lo Penal de la Capital se encuentre a cargo del proceso en materia recursiva. Esto
es así porque no existe un fallo definitivo por parte de la Sala Penal o Constitucional de la
Corte Suprema de Justicia sobre esta cuestión, razón por la cual el debate seguirá para rato,
dado que la vía por la que se llega al debate en segunda instancia y quién lo plantea hacen
que el debate no pase de esa instancia.

2 El p robl ema de la falta de acu s ación: p osi c i ón c ont ra ri a d el

ju ez p en al de g ar antías y la po s ició n d e la Fi sc a lí a Genera l d el
Es tado
Entendemos que la controversia surge a partir de la posición adoptada por la actual

2 año 43   N º 1
 d oct r i n a

administración de la Fiscalía General del Estado: antes, con los anteriores fiscales generales,
no se llegó a estas circunstancias, pues directamente ante la oposición del juez penal de
garantías se limitaban a ratificar o rectificar la posición del agente fiscal interviniente, sin
importar si el mismo lo hizo por providencia de mero trámite o por un auto interlocutorio
no fundado. Es posible sostener esta conjetura hipotética debido a que recién a partir del
año 2018 se tienen fallos sobre estas circunstancias ante los Tribunales de Apelaciones, y
solo tenemos posiciones de la Primera y de la Cuarta Sala de la Capital, puesto que la falta
de acusación y una postura contraria del juez penal de garantías no es algo que se dé en
muchos casos.
Pero ahora vayamos al punto: lo que está ocurriendo es que existen imputaciones fisca-
les2 donde, tras la investigación propiamente dicha, los fiscales plantean un requerimiento
conclusivo, permitido por ley, diferente a una acusación fiscal. Es decir, estamos ante una
falta de acusación, pero el juez penal de garantías no está de acuerdo con otra solución al
proceso que no sea la de acusación, por lo que en virtud al art. 358 del CPP, llevada adelante
la audiencia preliminar, ordena la remisión de los autos a la Fiscalía General del Estado, para
que revise la actuación del agente fiscal, y para que, como titular de la acción penal pública,
ratifique o rectifique el requerimiento al cual se opone la jurisdicción. Pero lo que ocurre es
que los jueces penales de garantías no fundamentan el porqué de su oposición: dictan autos
interlocutorios al solo efecto de la remisión y sin explicar el motivo de su posición de que
debe pasarse a la etapa del juicio oral y público para que sean allí juzgados los procesados,
o, en ocasiones, solo se limitan a una providencia de mero trámite para la remisión de las
actuaciones a la Fiscalía General del Estado.
Ante esta posición de los jueces penales de garantías, la Fiscalía General del Estado, por
medio de sus fiscales adjuntos, ha deducido el recurso de reposición con apelación en sub-
sidio, que se encuentra previsto en el art. 458 y 460 siguiente del CPP3.
En todos los casos vistos, los jueces penales de garantías rechazan el recurso de reposi-
ción, e imprimen el trámite de la apelación general en carácter subsidiario. Los tribunales
de apelaciones tienen posiciones dispares —como ya se mencionara— según la sala en la
cual se estudie el recurso y los fallos observados son dictados con votos en mayoría, no
existiendo unanimidad, por lo cual es tan rico el debate, dejando en una nebulosa la suerte
del procesado, según la sala que defina su situación procesal.

2 También se pretende sentar una posición con respecto a las imputaciones y, en especial sobre lo de que la “imputación
no causa agravio”, lo cual desde mi punto de vista es totalmente erróneo y, a todas luces, una falacia pues en verdad ese
principio de “presunción de inocencia” que todos los ciudadanos tenemos queda al menos ya destruido si hablamos
desde el punto de vista mediático, más aún cuando el caso sea de ponderaciones importantes y mucho más aún si es
un caso de corrupción vinculado a cierta modalidad donde se vean afectados bienes del Estado, sea por funcionarios
públicos o políticos, pues el problema no se da cuando se procesa al autor del hecho sino cuando por presión de cual-
quier laya se procesa a un inocente y, como vemos en algunos casos, el o la fiscal con eso ya cumple, se saca la presión
de encima y, lo pongo en negritas adrede, “que demuestre su inocencia durante la investigación”, con todo el
perjuicio que estar procesado penalmente causa a un ciudadano, sobre todo si es inocente.
3 Art. 458 del C.P.P. “EL recurso de reposición procederá solamente contra las decisiones que resuelvan un trámite o
incidente del procedimiento, a fin de que el mismo juez que las dictó, examine nuevamente la cuestión y dicte la
resolución que corresponda”. Art. 460 “La resolución que recaiga causará ejecutoria, a menos que el recurso haya sido
interpuesto, en el mismo momento y en forma, con el de apelación subsidiaria”.

f e br e ro 2020 3
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

3 Fal t a de acu s ació n f is cal. Facu ltad juri sd i c c i ona l

La norma prevé la potestad que tiene el juez al no estar de acuerdo con el requerimiento
conclusivo del agente fiscal encargado que no acusa, aun cuando según el Juzgador existen
elementos para ir a la siguiente etapa procesal, por lo que ordena su remisión al superior
fiscal —en este caso, el Fiscal General del Estado— para que lo revise, según el art. 358 del
CPP, que lo dispone en estos términos:
“Falta de Acusación.
Cuando el Ministerio Público no haya acusado y el juez considera admisible la apertura a juicio, orde-
nará que se remitan las actuaciones al Fiscal General del Estado para que acuse o ratifique el pronuncia-
miento del fiscal inferior. En este último caso, el juez resolverá conforme al pedido del Ministerio Público.
En ningún caso el juez podrá decretar el auto de apertura a juicio si no existe acusación fiscal”.
No existe duda alguna de que es una facultad del juez penal de garantías por el con-
trol de revisión jurisdiccional ante la falta de una acusación fiscal, una vez sustanciada la
audiencia preliminar, después de haber escuchado las pretensiones de todas las partes del
proceso y cuando tenga dudas sobre la solución propuesta por el agente fiscal por no con-
siderarla la más idónea y correcta. El juez, al invocar la facultad establecida en esta norma,
refiere que no está conforme con la propuesta fiscal, ya que según él existen elementos para
que la causa se eleve a la etapa del juicio oral y público.
Conforme lo expuesto, el juez tiene todas las prerrogativas para oponerse, pero siendo
el titular de la acción penal pública el Ministerio Público —según el art. 144, concordante
con el art. 52, ambos del CPP—, este no puede avanzar a la siguiente etapa sin una acusa-
ción fiscal, ya que la norma es clara al establecer que no se puede elevar a la etapa del juicio
oral sin acusación fiscal, por lo que el control jurisdiccional allí encuentra su límite.

4 Sol ucion es j u r is pr u de nciale s s o bre la fa lt a d e a c usa c i ón y la

op os ición del j u e z
A pesar de llevar veinte años de vigencia plena nuestro proceso penal actual, fue el cri-
terio de la actual administración del Ministerio Público el de no aceptar la simple oposición
del juez de garantías sin argumentación de su decisión, por lo que por vía del recurso de
reposición —que es rechazado por los jueces— se remiten en grado de apelación a los tri-
bunales de apelación, quienes tienen posiciones dispares sobre las soluciones a ser aplica-
das, y que a continuación se desarrollan:

4.1 E l j u e z no de be f u n da r su op osic ión - T r i bu na l de

A pe l ac ion e s e n lo Pe na l de l a C a pi ta l , C ua rta Sa l a
El Tribunal de Apelaciones en lo Penal de la Circunscripción Judicial de Capital, Cuarta
Sala, sostiene, desde el año 2018, estar a favor de la actividad discrecional del magistrado
—la cual, como se señalara más arriba, no cabe dudas de que es una prorrogativa del juez
penal de garantías— y con voto en mayoría resuelve que el juez no debe fundar su oposi-
ción a cualquier requerimiento que sea por falta de acusación.
4 Art. 14 “La acción penal será pública o privada. Cuando sea pública, su ejercicio corresponderá al Ministerio Público,
sin perjuicio del a participación que este código concede a la víctima. El ejercicio de la acción penal pública dependerá
de instancia de parte, sólo aquellos casos previstos expresamente en el código penal o en las leyes especiales”.

4 año 43   N º 1
 d oct r i n a

Los fundamentos del voto en mayoría se dan a partir del A.I. N° 365, del 21 de diciembre
del 2018, en atención a estos argumentos:
Como las providencias de mero trámite deben funcionar con la sola invocación del objetivo, no requie-
ren de sustentación, pues son de mero trámite, y no es aconsejable que el juez motive su providencia, pues
asumirá decisorios una vez que haya recibido la propuesta positiva o negativa de la fiscalía, debiendo
abstenerse de preopinar (del voto del Dr. Rolón Fernández). A.I. N° 365 del 21/12/20185.
La figura del trámite de oposición —art. 358 del CPP— no reúne la connotación presupuestaria
de los institutos (sentencia definitiva o auto interlocutorio) como para requerir decisión fundada, dado
que produce simplemente un acto de comunicación que el juez realiza al Fiscal General del Estado para
decidir si es necesario reencauzar el proceso, sin otra finalidad, dado que en el caso de prosperar el trámite
de oposición no sería el último acto procesal del juez de garantía, sino que sobrevendría la audiencia preli-
minar y se llegaría a ella con una suerte de preopinión de haber fundamentación, dando pie a una odiosa
desigualdad con la defensa (del voto del Dr. Ortíz Barrios). A.I. N° 434 del 15/10/20196.
Cabe confirmar la resolución recurrida, ya que no es necesario que el Juez de Garantías funde la dili-
gencia procesal del trámite de oposición, en tanto el proceso penal acusatorio, en su forma absoluta o en
su forma atemperada —mixta— se halla caracterizado puntualmente por una dinámica de equilibrio
entre todos los intervinientes del recorrido procedimental, y solamente los actos procesales de contenido
decisorio son los que requieren la fundamentación exigida por el art. 125 del CPP, cayendo todos los
demás actos procesales en el campo de la discrecionalidad judicial —y respecto a ellas ni tan siquiera se
tolera discusión contradictoria— (del voto del Dr. Ortiz Barrios)7. A.I. N° 53 del 11/03/2019.
En resumen, la posición de esta Sala en mayoría, es que:
La oposición de los jueces de garantías se puede dar por providencias de mero trámite
que no requieren sustanciación; este es un simple acto de comunicación al superior de
quien tiene la acción penal (Ministerio Público).
Esta oposición no requiere las formalidades de una sentencia definitiva o de un auto
fundado, por lo que también podrían ser autos interlocutorios sin que expresen los moti-
vos del juez para que la causa sea elevada a juicio oral y público.
El hecho de fundar el juez penal de garantías su oposición a la solución propuesta por el Fis-
cal de la causa equivaldría a dar una preopinión, con lo cual podría ser recusado el magistrado.
En disidencia en esta Sala Penal se encuentra la posición del Dr. Arnulfo Arias, quien
tiene una posición contraria a la de sus colegas, bajo estos argumentos:
Cabe revocar la resolución en la que el Magistrado omitió emitir sus consideraciones en cuanto a
la necesidad de que se remitan los autos al Fiscal General del Estado para que ejerza un control de las
actuaciones del Fiscal inferior —de tal forma que se ratifique o acuse—, actuando así en disconformidad
con las normativas que exigen que el Magistrado —en virtud a la competencia que le otorga el art. 42
del CPP— controle la investigación que, en este caso, se dirige a verificar si corresponde el sobreseimiento
definitivo a favor de la imputada, porque esta facultad le es concedida por el art. 356 inc. 4º del CPP que
le exige examinar la causa íntegramente y decidir sobre la procedencia de la pretensión fiscal o, en su caso,

5 Tribunal de Apelaciones de la Capital Cuarta Sala S., J. A. y otros s/ Estafa. (AI Nº 365) Cita Online: PY/JUR/437/2018.
6 Tribunal de Apelaciones de la Capital Cuarta Sala G., M. y C. D. S., F. s/ Contrabando (AI Nº 434), Cita Online: PY/
JUR/794/2019.
7 Tribunal de Apelaciones en lo Criminal de Asunción, sala 4 • S. V., P. S. s/ Apropiación. (AI Nº 53) • 11/03/2019 • Cita
Online: PY/JUR/118/2019.

f e br e ro 2020 5
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

resolver sobre la necesidad de que la causa sea debatida en juicio oral y público (del voto en disidencia
del Dr. Arias).8 A.I. N° 365 del 21/12/2018.
Siendo el magistrado quien debe atender la petición fiscal, tiene la obligación de controlar la investi-
gación y verificar si se dan los presupuestos para hacer lugar a la suspensión condicional del procedimiento
solicitada —art. 356 inc. 5) del CP—, lo que le exige examinar la causa íntegramente, haciendo lugar
al requerimiento fiscal si lo encuentra procedente o dando los motivos de su desacuerdo, ordenando por
auto fundado que se remitan las actuaciones al Fiscal General del Estado, por lo que la decisión de remitir
directamente los autos al Fiscal General deja un vacío que genera ausencia de fundamentación (del voto
en disidencia del Dr. Arias Maldonado)9 A.I. N° 434 del 15/10/19.
En atención a lo señalado por el miembro en disidencia, al solo remitir el juez penal de
garantías por providencia o auto interlocutorio sin fundamentación a la Fiscal General deja
un vacío, pues si no está de acuerdo con la no elevación a la etapa del juicio oral, debe expre-
sar concretamente por qué debe hacerlo. El hecho de que el mismo lo tome como un simple
acto discrecional que le otorga la ley, y sin expresar los motivos de su decisión de oposición
al aplicar el art. 358 del CPP, produce que el mismo sea considerado como un simple capri-
cho del juez, lo que convierte a la resolución de oposición como una arbitrariedad.

4.2 E l j u e z pe na l de g a r a n t ía s de be f u n da r su op osic ión a n t e

l a no ac usac i ó n f isc a l - T r i bu na l de A pe l ac ion e s e n lo Pe na l
de l a C a pi ta l , Pr i m e r a Sa l a
Intencionalmente anotamos en primer lugar la posición de la Cuarta Sala, que ya sabe-
mos cuál es, a modo de comprender mejor, ahora, la posición de quienes estamos en contra
de que el juez pueda tener, en un sistema republicano, facultades discrecionales, incluso
violando principios y garantías constitucionales.
Los fallos del Tribunal de Apelaciones en lo Penal de la Capital, Primera Sala, son tam-
bién dictados en mayoría; no existe unanimidad entre los miembros sobre este mismo caso:
la falta de fundamentación en las oposiciones de los jueces de garantías y las apelaciones en
subsidio que le llegan para revisar el rechazo del recurso de reposición.
En esta sala, los votos en mayoría hacen lugar a los recursos de apelación y provocan la
nulidad de las simples providencias y los autos interlocutorios de los juzgados de garantías
dictados sin motivación. Se sustentan en los siguientes argumentos:
Esta magistratura, sostiene que toda oposición importa refutación a los fundamentos del resistente al man-
tenerse en su oposición, por ello resulta menester que el juzgador exponga los motivos de tal decisión, ya que de
otra manera estaríamos dando lugar a resoluciones arbitrarias… En consecuencia, se desprende del tenor de la
resolución —carente de motivación—, que el a quo se ha limitado en expresar su posición sin tan siquiera expo-
ner mínimamente las razones o motivos por los cuales no comparte la decisión adoptada por la representante del
Ministerio Público (Voto del Dr. Pedro Mayor Martínez). 10 A.I. N° 49 del 12/03/2019.

8 Tribunal de Apelaciones en lo Criminal de Asunción, sala 4 • S., J. A. y otros s/ Estafa. (AI Nº 365) • 21/12/2018 • Cita
Online PY/JUR/437/2018.
9 Tribunal de Apelaciones en lo Criminal de Asunción, sala 4 • G., M. y C. D. S., F. s/ Contrabando (AI Nº 434). •
15/10/2019 • Cita Online PY/JUR/794/2019.
10 Tribunal de Apelaciones en lo Criminal de Asunción, sala 1 • M O., J.J. s/ Lesión (AI Nº 49). • 12/03/2019 • LLP Agosto
2019 • Cita Online PY/JUR/100/2019.

6 año 43   N º 1
 d oct r i n a

Debe declararse la nulidad del auto interlocutorio que resolvió imprimir el trámite de oposición pre-
visto en el art. 358 del CPP y remitir los autos al Fiscal General del Estado cuando dicha norma exige a
los jueces que al analizar los requerimientos conclusivos examinen del caudal probatorio presentado por el
fiscal y su licitud y legalidad, dado que si durante la audiencia preliminar el Juez no realiza un debido con-
trol de la investigación, la aplicación del trámite previsto en el art. 358 del CPP resultaría improcedente
y sin fundamento válido, por lo que el a quo no ha cumplido con lo requerido, dado que no se observan
los motivos de hecho y derecho por los que la salida procesal planteada por el fiscal interviniente no puede
proceder (Voto del Dr. Gustavo Santander Dans).11 A.I. N° 194 del 05/08/2019.
En base a lo referido, este magistrado considera que el Juez a quo no ha cumplido lo requerido en el
art. 125 del CPP, concordante con el art. 256 de la CN ya que no se observa un suficiente, claro y preciso
argumento respecto a la decisión adoptada, es decir, no se observa de la misma los motivos de hecho y de
derecho por lo que la salida procesal planteada por el fiscal interviniente no puede proceder. Así las cosas,
se llega a la convicción de que el Juez a quo al momento de “fundar” la decisión de imprimir el trámite
previsto en el art. 358 del CPP, adoptó una decisión que implica inobservancia o violación de derechos
y garantías previstos en la Constitución, el Derecho Internacional vigente y nuestro código de forma,
atendiendo que no ha motivado correctamente la oposición a la salida alternativa propuesta por el fiscal
interviniente” (Voto del Dr. Gustavo Santander Dans). A.I. N° 194 del 05/08/2019.
Ante lo mencionado precedentemente, podemos concluir que la posición de este Tribu-
nal —en mayoría— es la siguiente:
Los jueces penales de garantías, ante la falta de acusación fiscal en casos que —según
su convicción— deberían pasar a la etapa de juicio oral deben oponerse fundadamente,
tal como lo establece el art. 256 de la Constitución de la República, el art. 125 del CPP y los
tratados internacionales ratificados por nuestro país.
Proceder alegando una facultad discrecional y sin fundamentar su decisión hace que la
misma sea considerada arbitraria, pues toda posición contraria a una decisión debe impli-
car los motivos de dicha oposición.
No existe preopinión si realiza su oposición fundada, pues ya realizó el control judicial
y verificó las pretensiones de las partes.

5 An á l is is de la no rm a e n cu e s tió n y los fa llos jud i c i a les

A continuación se exponen los motivos por los cuales nos inclinamos hacia la posición
de la Primera Sala, cuando hace lugar al recurso de apelación en subsidio y anula las provi-
dencias que ordenan la remisión al Fiscal General del Estado para que ratifique o rectifique
el requerimiento fiscal, en los casos en que el juez no fundamenta los motivos de su opo-
sición, ya que los consideramos capaces de preservar los derechos del debido proceso, las
garantías ciudadanas enunciadas y custodiadas constitucionalmente.

5.1 L a op osic i ó n de l j u e z de be e s ta r dispu e s ta e n au to

i n t e r loc u tor io
Los jueces expresan sus decisiones por medio de las resoluciones judiciales, que pueden

11 Tribunal de Apelaciones en lo Criminal de Asunción, sala 1 • R. M., G. M. s/ Apropiación (AI Nº 194). • 05/06/2019 •
LLP Agosto 2019 • Cita Online PY/JUR/324/2019.

f e br e ro 2020 7
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

ser providencias, autos interlocutorios, o sentencias definitivas, tal como establece el art.
124 del CPP, que así dispone:
“Los jueces dictarán sus resoluciones en forma de providencias, autos interlocutorios y sentencias
definitivas. Las providencias ordenarán actos de mero trámite, que no requieran sustanciación. En los
casos en que este Código y las leyes faculten la realización de actos al secretario y a los demás funcionarios
judiciales, sus decisiones también se denominarán providencias.
Los autos interlocutorios resolverán cuestiones incidentales que requieren previa sustanciación. Las
decisiones que pongan término al procedimiento o las decretadas en el proceso de ejecución de la pena
también serán resueltas en la forma de autos interlocutorios.
Las sentencias definitivas serán dictadas inmediatamente luego del juicio oral y público o en el caso
del procedimiento abreviado….”.
Como ya podemos ir viendo, la oposición del juez de garantías ante la falta de acusa-
ción, cuando según el existen elementos para pasar a la siguiente etapa, debe estar fundada
y, en atención a la norma transcripta, no puede ser una simple providencia, puesto que no
es un mero trámite, y, al requerir fundamentación debe ser dispuesta, en todo caso, por
medio de un auto interlocutorio, donde clara y concretamente debe este, inexorablemente,
expresar los motivos de su oposición al requerimiento conclusivo fiscal con el cual no está
de acuerdo.

5 .2 L a op osic ió n i n de f e c t i bl e m e n t e de be e s ta r f u n da da
Si el Ministerio Público no acusa pero el juez de garantías, después de la sustanciación
de la audiencia preliminar, tiene la convicción de que corresponde elevar los autos a la
siguiente etapa, esta oposición —que, conforme ya vimos, no puede ser por providencia
sino que debe ser por Auto Interlocutorio fundado— debe exponer los motivos de la deci-
sión de la remisión a la Fiscalía General del Estado, pues:
La motivación de los jueces debe estar expuesta en sus resoluciones ya que el art. 256
de la Constitución Nacional, como también el art. 128 del CPP así lo establecen, además de
tratados internacionales ratificados por nuestro país en materia de derechos humanos y
protección del debido proceso.
No se debe confundir la discrecionalidad legal con permisividad para que el juez no
fundamente su decisión, pues eso sería un simple capricho del magistrado, y es lo que se da
en llamar resolución o sentencia arbitraria.
La arbitrariedad judicial se da en el caso mencionado más arriba, y la Corte Suprema de
Justicia ya en varios fallos la ha conceptualizado de la siguiente manera:
“Según la doctrina, una sentencia arbitraria es aquella en la que el Juez, sin dar razón alguna y
fundado en su exclusiva opinión personal, falla apartándose de los extremos fácticos y legales del caso,
arribando a una conclusión jurídicamente inaceptable”12.
De esta manera, si el juez dice que tiene una facultad discrecional y en base a ella actúa,
sin dictar una resolución de su oposición al requerimiento fiscal y solo por su simple volun-
tad, sin mencionar por qué, entonces estamos ante una resolución judicial inconstitucional
por arbitrariedad.

12 Mendonca, Daniel; Sapena, Josefina, Sentencia Arbitraria, Editorial Intercontinental, Asunción, Paraguay, Pág. 40.

8 año 43   N º 1
 d oct r i n a

5.3 E l f u n da r su op osic i ó n no i m pl ic a pr e j u zg a r pu e s , a l
h ac e r lo, e l j u e z ya tomó u na de c isión
Como pudimos observar, quienes están en desacuerdo con la fundamentación de la
oposición del juez para remitir los autos a la Fiscalía General del Estado, sostienen que esto
sería prejuzgar pues, contestada la vista, este debería resolver, según sea rectificando o rati-
ficando lo expuesto por la FGE, por lo que este ya perdería objetividad.
En verdad esta es una falsa argumentación, dado que la norma es clara al decir:
“Cuando el Ministerio Público no haya acusado y el juez considera admisible la apertura a
juicio, ordenará que se remitan las actuaciones al Fiscal General del Estado para que acuse o ratifique
el pronunciamiento del fiscal inferior…”. Es decir, llevada adelante la audiencia preliminar y
habiendo escuchado a las partes, si el juez no se encuentra de acuerdo con la posición
del agente fiscal que no acusó al imputado y cree que sí se debe ir a juicio oral, él invoca
la aplicación del art. 358 del CPP y ordena la remisión a la FGE, habiendo ya tomado una
decisión, dado que el juez realizó el control jurisdiccional: no se limitó solo a recibir el
requerimiento del Fiscal sino que sustancio la audiencia preliminar y de allí le surgen
elementos para la oposición al mismo, pero como no es el titular de la acción y la ley
procesal no lo habilita, debe tener el pronunciamiento de la máxima autoridad en repre-
sentación de la sociedad, y es justamente por ello que sus motivos deben estar expuestos
y determinados de manera clara y concreta, ya que incluso facilitaría que en todo caso se
rectifique el requerimiento conclusivo.
Además, veamos una cuestión realista: los jueces penales de garantías, en la mayoría
de los casos —para no decir en casi la totalidad—, actúan corporativamente y, de existir
acusación, por más argumentación que realicen las defensas —que en muchos casos son
atinadas— no hacen lugar a esas pretensiones, por lo que actúan de pasapapeles y eso sí es
preocupante, ya que ellos podrían no solo verificar la legalidad de las pruebas ofrecidas,
sino también en muchos casos deberían hacer lugar a los sobreseimientos definitivos, pero
no lo hacen por temor al Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados o a la presión mediática,
optando por lo más fácil, que es tirar la pelota ardiente a los jueces de sentencia, por lo que
con esto también se desbarata el supuesto cuidado de la preopinión que, como vimos, no
existe, dado que, de ratificarse la FGE, la norma ya establece la solución que es hacer lugar
al requerimiento fiscal, a pesar de la oposición del juez.

6 Sol ución leg al

En otros países que —al igual que el nuestro— tienen también como fuente el Código
Procesal Penal para Iberoamérica, la discusión no se da sobre si debe estar fundada o no,
sino que en Costa Rica, por ejemplo, se da cuando hay oposición del juez a otro requeri-
miento conclusivo que no sea el sobreseimiento definitivo, no pudiendo existir oposición
para otros tipos de requerimientos conclusivos fiscales; es decir, cuando se da otra de las
soluciones al proceso diferente al sobreseimiento definitivo.
Podría ser que una solución al planteamiento sobre si corresponde o no la fundamen-
tación de la oposición pueda tardar aun en definirse en la Corte, ya que según nuestro sis-
tema recursivo terminará en el Tribunal de Apelaciones y la única forma de que llegue a
la Corte es por medio de un fallo por vía de una acción de inconstitucionalidad. Mientras

f e br e ro 2020 9
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

tanto podríamos analizar una corrección o un agregado a la norma, tal como ocurre, por
ejemplo, en Guatemala, donde la propia norma obliga a la fundamentación; veamos:
“Art. 258. Cuando el fiscal solicite desestimación, sobreseimiento o la aplicación de un criterio de
oportunidad, el juez que no esté de acuerdo con dichas medidas remitirá el procedimiento por resolu-
ción fundada al fiscal superior, quien dictaminará sobre el requerimiento fiscal dentro de los tres días
siguientes de notificada la resolución. El fiscal superior podrá ratificar lo realizado por el fiscal inferior o
formular nuevo requerimiento. Si éste es ratificado, el juez resolverá en el sentido solicitado por la Fiscalía
General de la República, en caso contrario decretará lo que corresponda según el nuevo requerimiento”.13
Entendemos que esta podría ser la solución: una modificación del art. 358 del CPP, agre-
gando que debe darse la fundamentación y quedando redactada de la siguiente manera:
“Cuando el Ministerio Público no haya acusado y el juez considera admisible la apertura a juicio,
ordenará por resolución fundada que se remitan las actuaciones al Fiscal General del Estado
para que acuse o ratifique el pronunciamiento del fiscal inferior…”.

7 Dis cusión final

Así como pasa con este tema, existen muchos otros dentro de nuestro sistema procesal
penal que, en ocasiones, ante los cambios de actores fiscales o judiciales se modifican los
criterios, por lo cual debemos promover el mejoramiento de nuestro sistema judicial, ya
sea por medio de los fallos o por vía de modificación legislativa.
En cuanto a lo visto sobre la oposición del juez ante su disconformidad con el reque-
rimiento conclusivo de una solución diferente a la acusación, esta debe ser motivada —ya
que en caso contrario estamos ante una arbitrariedad judicial— y ello no puede ser consi-
derado como una opinión anticipada, puesto que la opinión no es anticipada sino todo lo
contrario: el juez desnuda su posición desde el momento que invoca el art. 358 del CPP y se
opone a otra solución que no sea la acusación.

Bi b l iografía
Centurión, Fabián, Código Procesal Penal comentado, Tomos I y II, Editorial La Ley Paraguaya
S.A., Asunción, Paraguay.
López Cabral, Miguel Oscar, Código Procesal Penal comentado y concordado, Editorial La Ley
Paraguaya S.A., Asunción, Paraguay.
Llobet Rodríguez, Javier, Código Procesal Penal comentado, Editorial Jurídica Continental,
Costa Rica.
Mendonca, Daniel y Sapena, Josefina. Sentencia Arbitraria, Intercontinental Editora, Asun-
ción, Paraguay.

13 Llobet Rodríguez, Javier. Código Procesal Penal, Editorial Jurídica Continental, Costa Rica, 1998, Pág. 632.

10 año 43   N º 1
N O TA A F A L L O
PROTECCION DEL MENOR • PRUEBA • REQUI-
ADOP CIÓ N SITOS DEL ADOPTANTE • SANA CRITICA
El interés superior del niño debe determinar la pro-
cedencia de la adopción. hechos
Se ataca de inconstitucionalidad el auto interlocu-
b ú s q u e d a t e m áti c a ( te s a uro) torio que otorgó la guarda de un menor. La Corte
ADOPCION • ADOPTADO • ADOPTANTE • Suprema de Justicia, Sala Constitucional, resuelve
APRECIACION DE LA PRUEBA • CONSTITUCIO- hacer lugar a la acción y declarar la nulidad de la
NALIDAD • CONTROL DE CONSTITUCIONA- resolución impugnada.
LIDAD • COSTAS • COSTAS POR SU ORDEN •
DEBIDO PROCESO • DEMANDA DE INCONSTI- sum ar ios
TUCIONALIDAD • EXPRESION DE AGRAVIOS • 1 Debe declararse la inconstitucionalidad del
FUNDAMENTO DE LA SENTENCIA • GUARDA auto interlocutorio que otorgó la guarda de un
DE MENOR • INTERES DEL MENOR • MENOR • menor cuando la decisión no fue tomada ana-

El niño, la niña y el adolescente como protagonistas en los

procesos de adopción
Rosa l ba G a r ay S téfa n i 1

Sumario
1 El caso. 2 La opinión de los Ministros de la Corte Suprema de Justicia. 3 ¿Cómo
resolver esta situación? 4 Indefensión en procesos judiciales que involucran a niños. 5 El
tiempo, un factor que no puede pasarse por alto.

Cit a on l in e  PY / DOC / 3 / 2020

1 Jueza de la Niñez y la Adolescencia. Doctoranda en Ciencias Jurídicas, Universidad Católica “Nuestra Señora de la
Asunción”. Máster en Protección a la Infancia, Universidad de Deusto de Bilbao-España. Egresada de la Escuela Judi-
cial. Abogada y Notaria, Universidad Católica Campus Itapúa. Investigadora de la Función Pública. Docente de Dere-
chos Humanos y Derechos de la Niñez y la Adolescencia en la Universidad Nacional de Itapúa y en la Universidad
Autónoma de Luque. E-mail: [email protected]

11
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

lizando el interés superior del niño, siendo que 2 Corresponde imponer las costas en el or-
tuvieron trascendencia las condiciones perso- den causado en razón de que la parte venci-
nales y aptitudes de los pretensos guardadores da pudo considerar que le asistía el derecho
—sin armonizarlas con las necesidades del a oponerse a la procedencia de la acción,
niño— y el dictamen del Centro de Adopcio- teniendo en cuenta la naturaleza del thema
nes —que no es vinculante ni ha explicado decidendum —art. 193 del CPC—.
cómo se ha evaluado el interés superior del
niño—, dado que la Administración de Justicia 3 La adopción debe discernirse según el crite-
debe ponderar los derechos de ambas familias rio que mejor protege los derechos de quien
adoptantes y otorgar la guarda a la que refleje será adoptado, por lo que la solicitud no
ser holísticamente más compatible con el niño, implica un derecho a una futura adopción,
por lo que la mera mención del interés supe- sino a ser considerado como aspirante, sien-
rior del niño no garantiza sus derechos, pues do que la selección se realiza atendiendo al
la aplicación del principio se configura a través interés superior del niño en particular y no
de un análisis centrado en el niño. se trata de dilucidar el mejor derecho a adop-

1 El caso
El fallo a analizar resuelve una inconstitucionalidad presentada por una familia, que
a los efectos de este comentario se denominará “Familia A”, que inició la adopción de un
niño que estaba en guarda provisoria con una familia acogedora, que a la vez era pariente
de la pretensa familia adoptante, por lo que ya tenían relación con el niño. Sin embargo,
el Centro de Adopciones propone a otra familia, “Familia B”, como adoptante del mismo
niño, por lo que el Juzgado de Primera Instancia acumula dichos procesos y le otorga la
guarda provisoria del niño a la Familia A, la Cámara de Apelaciones revoca dicha resolu-
ción y otorga la guarda del niño a la Familia B. Contra este último fallo es que se plantea la
inconstitucionalidad, en la que la Sala Constitucional decidió hacer lugar a la misma y en
consecuencia declarar la nulidad de la resolución de segunda instancia.
La familia plantea la inconstitucionalidad alegando que se violaron los siguientes artí-
culos constitucionales, como ser el 256 que dispone: “…Toda sentencia judicial debe estar
fundada en la Constitución y en la ley. La crítica a los fallos es libre…”. El artículo 137 que
establece el orden de prelación de las leyes que componen el ordenamiento jurídico y el
artículo 54 que establece la protección al niño, dando carácter de prevaleciente a sus dere-
chos, en caso de conflicto. Así como el artículo 3 de la Convención de los Derechos del
Niño de las Naciones Unidas, que dispone: “En todas las medidas concernientes a los niños
que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las auto-
ridades administrativas o los órganos legislativos, una consideración primordial a que se
atenderá será el interés superior del niño…”.

2 La opin ión de lo s M inis tro s de la Cort e Su p rema d e Ju st i c i a

El Ministro pre opinante, Dr. Antonio Fretes, primeramente analiza los fundamentos
esgrimidos por los Miembros del Tribunal de Apelaciones, expresando que las Magistradas
Gloria Benítez e Irma Alfonso tuvieron en cuenta la postulación del Centro de Adopciones

12 año 43   N º 1
 N ota a f allo

tar según un criterio cronológico, sino de se advierte que se hayan violado principios
la idoneidad para cubrir las necesidades del o garantías de rango constitucional, el auto
adoptado, análisis que no se observa en la re- se halla razonablemente fundado, se ha
solución impugnada, por lo que cabe hacer realizado una interpretación razonable de
lugar a la inconstitucionalidad demandada las disposiciones legales aplicables y se ha
(del voto de la Dra. Bareiro de Módica). otorgado la guarda al matrimonio conside-
rado más idóneo, por lo que corresponde
4 Si bien se ha violado el procedimiento pre- rechazar la inconstitucionalidad deman-
visto por la norma al haberse tramitado dada (del voto en disidencia de la Dra. Peña
dos juicios de adopción en forma conjunta, Candia).
dicho vicio no se puede subsanar en esta
instancia, y los agravios no se muestran
atendibles —dado que versan sobre la valo- CITAS LEGALES
ración de las pruebas y la interpretación del Constitución Nacional: 54, 132, 137, 256. Con-
principio de interés superior del niño—, no vención por los Derechos del Niño: 3. Código

y algunas consideraciones respecto a las familias que pretenden adoptar pero no armoni-
zaron dichas cuestiones con la condición específica y las necesidades personales del niño.
Aclarando que el órgano jurisdiccional debía ponderar a ambas familias y otorgar la guarda
a aquella que refleje ser holísticamente más compatible con el niño, teniendo a éste como
eje o factor fundamental de la decisión. Así también, el Ministro expresa que la aplicación
efectiva del principio del interés superior del niño se configura a través de un análisis con-
creto, singular, centrado en el niño, teniendo en cuenta su identidad, su condición actual,
proyección futura y la valoración de las circunstancias en función de los beneficios y las
ventajas que puedan converger en el desarrollo integral del niño. Por lo que concluye que
corresponde hacer lugar a la inconstitucionalidad.
La Ministra Peña vota en disidencia, argumentando que no encuentra arbitrariedad
en el fallo o violación de preceptos constitucionales, ya que los agravios versan sobre la
valoración de la prueba y la interpretación que hicieron los Magistrados respecto al interés
superior del niño, por lo que recuerda que la inconstitucionalidad no repara el error de
apreciación probatoria o de justicia de instancias inferiores, ni puede ser utilizada como un
recurso de apelación, tampoco puede subsanar nulidades procesales acaecidas en instan-
cias ordinarias, salvo que haya existido indefensión, lo cual aclara que no existió en autos.
Por todo ello vota por el rechazo a la inconstitucionalidad.
La Ministra Módica expresa en su voto que el criterio que debe primar en una adopción
es el que mejor protege al niño a ser adoptado, no puede tomarse la perspectiva de quienes
pueden adoptar, por lo que no puede plantearse quién tiene mejor derecho para adoptar,
sino que debe analizarse cuál es el adoptante con mayor idoneidad para las necesidades e
intereses del niño o adolescente a ser adoptado. Menciona que en el Acuerdo y Sentencia
contra el cual se plantea la inconstitucionalidad no se dilucida el principio del interés supe-
rior del niño, por lo que corresponde hacer lugar a la acción.
El debate se centra en si los Miembros del Tribunal tuvieron en cuenta el interés superior

f e br e ro 2020 13
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

Procesal Civil: 193, 550, 556, 557, 560. Ley Nº Acción de Inconstitucionalidad B., J. J. s/ Adop-
1136/97: 11, 12, 14, 29 inc. 10), 32, 33, 40 ción (Ac. y Sent. Nº 346)

c i t a o n l in e   PY /JUR/2 40/2019
Ve r t exto com plet o en
CS, Paraguay, Sala Constitucional, 2019/05/03. www.laleyonline.com .py

del niño para determinar si debe respetarse la propuesta del Centro de Adopciones, que
postula a la Familia B o, por otro lado, si el niño tiene vínculo con la Familia A, conforme al
cual debería dejarse de lado la propuesta del Centro de Adopciones. La Corte Suprema de
Justicia, a través de la Sala Constitucional, ya había tratado el primer punto en una consulta
constitucional, resuelta por el Acuerdo y Sentencia Nº1723, del 20 de diciembre de 2013,
en el que establecía que el Dictamen del Centro de Adopciones, es meramente consultivo e
ilustrativo, por lo que no es vinculante para el órgano jurisdiccional. En tal sentido, se con-
cluye que el Juzgado puede apartarse de la propuesta del Centro, siempre que tenga motivos
fundados en el interés superior del niño.
En el presente fallo los Ministros coinciden en que la propuesta de adopción puede ser
presentada por los pretensos adoptantes o por el Centro de Adopciones, conforme lo dis-
pone la Ley de Adopciones, artículo 32 de la Ley N°1136/97, de Adopciones, que establece:
“El Consejo Directivo del Centro de Adopciones, asesorado por el Departamento Técnico,
además de poder presentar propuestas de adopción, dictaminará sobre las propuestas de
adopción que se presentarán ante los Juzgados competentes”. Es decir que da la opción de
que la propuesta la presente el Centro, o que dictamine sobre las que directamente se pre-
senten ante el Juzgado.
Sin embargo, ante la doble presentación, surge la duda en si se debe respetar la fami-
lia propuesta por el Centro de Adopciones o debe evaluarse cuál es la mejor familia para
el niño. Al respecto, la Ministra Peña expresó que el Juzgado debía rechazar in limine la
segunda petición de adopción, que fue la propuesta por el Centro de Adopciones, debido a
que no pueden abrirse dos juicios de adopción de un mismo niño.

3 ¿Cómo resolve r e s ta s itu ació n?

Ante la existencia de las dos familias postulantes a la adopción, que se encontraban en la
misma situación, es importante determinar cuál podría ser el factor que decida la cuestión.
En tal sentido, los Ministros disponen que el centro de decisión debiera ser el niño, pero no
establece en forma clara qué aspectos deberían ser tenidos en cuenta. En primera instancia
el factor de decisión fue el vínculo afectivo que el niño tenía con una de las familias que pre-
tendía la adopción, cuestión que debió ser demostrada y analizada. Coincidimos en pensar
que el vínculo y los afectos son un factor importante para la vida del niño y mantener las
relaciones interpersonales positivas con las que ya cuenta, es una forma de proteger sus
derechos.
En general, el fallo analiza uno de los principios rectores del Derecho de la Niñez, como
ser el interés superior del niño, dando al mismo un aspecto teórico correcto, en el sentido

14 año 43   N º 1
 N ota a f allo

de determinar que su aplicación varía en cada caso concreto y que debe basarse en centrar
el análisis en el niño, protegiendo todos sus derechos en todo momento.
Como parte del principio del interés superior del niño, lo primero que debe determi-
narse es qué es lo mejor para el niño, una de las mejores formas de determinar ese punto
es escuchando al niño, en donde se aplica otro principio rector del Derecho de la Niñez,
como ser el principio de la autonomía progresiva2 y ser oído3. Tal principio no es tratado
en el fallo, sin embargo, creemos que es esencial para decidir cuestiones como la adopción.
El principio de autonomía progresiva comprende la capacidad del niño de poder hacer y
decidir ciertas cuestiones por sí mismo, conforme a su madurez y competencia, limitando
el poder de decisión y representación de los adultos4.
Tanto en el principio del interés superior del niño, como en el principio de autonomía
progresiva, está implícito el derecho del niño a ser oído por quienes tienen a su cargo deci-
dir cuestiones atinentes a su vida.

4 In defen s ió n e n pro ce s o s j u dicia les que i nvolu c ra n a ni ños

Al respecto de tal voto de la Ministra Peña, la misma dice que no existe inconstituciona-
lidad pues no se ha demostrado indefensión. En tal sentido, nos parece interesante analizar
si en el presente caso ha existido indefensión, es decir, la vulneración al derecho a la defensa.
El sujeto central de un caso de adopción es el niño, niña o adolescente a ser adoptado,
por tanto, es esencial dar participación efectiva al mismo, dentro del proceso. Tal partici-
pación puede darse a través de la Defensoría de la Niñez y la Adolescencia, de sus represen-
tantes legales, en los casos que tuvieran y por último, así como más importante, a través de
sí mismo.
Si bien la Ley de Adopciones establece que desde los 12 años el niño debe dar su con-
sentimiento, acarreando la nulidad del proceso la falta de dicho consentimiento, eso no
quiere decir que los niños menores a dicha edad no deban participar, dar su opinión y que
la misma sea tenida en cuenta.
Al considerar lo que implica la adopción para el niño, lo trascendental que es para la
vida de una persona pasar a formar parte de una nueva familia, es claro que el niño debe ser
oído, su opinión debe ser tenida en cuenta, esa es la forma de ejercer su derecho a la defensa,
en forma real y efectiva.
El niño debe ser oído en todo proceso que se decidan sus derechos, conforme lo dispone

2 Artículo 5 de la Convención de los Derechos del Niño de las Naciones Unidas: “Los Estados Partes respetarán las
responsabilidades, los derechos y los deberes de los padres o, en su caso, de los miembros de la familia ampliada o de
la comunidad, según establezca la costumbre local, de los tutores u otras personas encargadas legalmente del niño
de impartirle, en consonancia con la evolución de sus facultades, dirección y orientación apropiadas para que el niño
ejerza los derechos reconocidos en la presente Convención.”
3 Artículo 12 de la Convención de los Derechos del Niño de las Naciones Unidas: “1. Los Estados Partes garantizarán al
niño que esté en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinión libremente en todos los
asuntos que afectan al niño, teniéndose debidamente en cuenta las opiniones del niño, en función de la edad y madu-
rez del niño. 2. Con tal fin, se dará en particular al niño oportunidad de ser escuchado, en todo procedimiento judicial
o administrativo que afecte al niño, ya sea directamente o por medio de un representante o de un órgano apropiado,
en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional.”
4 Lansdown, Gerison. La Evolución de las facultades del niño. Instituto de investigación Innocenti de Unicef. p. 19.

f e br e ro 2020 15
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

el artículo 12 de la Convención de los Derechos del Niño de las Naciones Unidas, el artículo
93 del Código de la Niñez y la Adolescencia, más aún en procesos que definen su vida y le
dan un giro radical, pues cambia su identidad, sus vínculos y su contexto familiar.
La madurez del niño y su capacidad de comunicarse es importante para establecer cuán
determinante puede ser su opinión y hasta qué punto el incumplimiento del deber de escu-
char al niño, puede ser considerado indefensión. En el presente caso el niño ya cuenta con 4
años, es decir, es una persona que, normalmente, ya puede expresarse, ya identifica víncu-
los afectivos, es consciente de su entorno, y cuya opinión por supuesto que debe ser tenida
en cuenta para definir su familia y su vida futura.
Por lo que podría determinarse que existe indefensión del niño que, teniendo facultades
suficientes como para emitir una opinión sobre aspectos de su vida, la misma no sea escu-
chada o tenida en cuenta, pues se sigue tratando al niño como un objeto sin voz, sobre el
cual los adultos deben tomar decisiones.
Respecto a la representación que ejercen los Defensores de la Niñez y la Adolescen-
cia dentro de los procesos judiciales, puede darse a través de un Defensor que impulse el
proceso en representación del niño, cuando éste no tenga representante o a través de un
Defensor que dictamine en los procesos velando por el cumplimiento de los derechos del
niño. Sin embargo, nos preguntamos, ¿cómo podría un Defensor representar o dictaminar
en un proceso de adopción sin haber escuchado la opinión del niño? Es así que creemos que
los Defensores que no escuchan a los niños, como en el presente caso, no pueden emitir un
Dictamen o una representación válida.
En muchos casos, los juzgadores expresan que el niño no tiene la edad o la madurez
suficiente como para tener dicha participación. Como hemos mencionado, el niño sujeto
del juicio analizado cuenta con 4 años, lo que para muchos podría ser una edad en la que
todavía no es necesaria la intervención del niño, sin embargo, dependiendo de la madurez y
el desarrollo del niño, podría darse a entender claramente, comentar su vida diaria, a través
de fotos podría determinar si conoce a las familias postulantes, si tiene vínculos con ellas,
entre otros datos relevantes y determinantes para el presente juicio.
El Comité de los Derechos del Niño “hace hincapié en que el artículo 12 no impone
ningún límite de edad al derecho del niño a expresar su opinión y desaconseja a los Estados
Partes que introduzcan por ley o en la práctica límites de edad que restrinjan el derecho del
niño a ser escuchado en todos los asuntos que lo afectan5.” Eso significa que los Estados
Partes no pueden partir de la premisa de que un niño es incapaz de expresar sus propias
opiniones. Al contrario, los Estados Partes deben dar por supuesto que el niño tiene capa-
cidad para formarse sus propias opiniones y reconocer que tiene derecho a expresarlas; no
corresponde al niño probar primero que tiene esa capacidad6. Se ha demostrado en estu-
dios que la información, la experiencia, el entorno, las expectativas sociales y culturales
y el nivel de apoyo contribuyen al desarrollo de la capacidad del niño para formarse una
opinión. Por ese motivo, el Comité recomienda que las opiniones del niño tengan que eva-
luarse mediante un examen caso por caso7.
5 Comité de los Derechos del Niño de las Naciones Unidas, Observación General N°12, 2009, párr. 21.
6 Comité de los Derechos del Niño de las Naciones Unidas, Observación General N°12, 2009, párr. 20.
7 Comité de los Derechos del Niño de las Naciones Unidas, Observación General N°12, 2009, párr. 92.

16 año 43   N º 1
 N ota a f allo

En la Sentencia de Primera Instancia, la Jueza analiza que, a pesar de la corta edad del
niño —en esa época tenía 2 años—, el niño ya podía reconocer a la Familia A pero la Fami-
lia B le era totalmente desconocida. Tal conclusión fue extraída de las declaraciones de los
guardadores y las familias postulantes, quienes expresaron que la Familia A se relacionaba
en varias oportunidades con el niño, mientras que la Familia B solo lo hizo en una opor-
tunidad. El Juzgado tampoco expresa que el niño fue oído, aunque en la declaración de los
guardadores mencionan que el niño comienza a hablar y solo dice algunas palabras, éstos
aseguraron que el niño reconoce a la Familia A.
Bien es sabido que los seres humanos no solo nos expresamos con lenguaje verbal, sino
que hay diversas formas de expresión. Es así, que en ciertos casos no es necesario que el
niño hable en forma verbal, pues podría hacerlo a través de lenguaje corporal, señas, gestos,
etc. Incluso el llanto es una forma de expresión, si las familias A, B y la guardadora fueron
oídas por el Juzgado, se podría también verificar en ese momento, cómo era la relación del
niño con dichas familias. O a través de fotos que le fueran exhibidas al niño.
Es necesaria la adopción de medidas —legales, administrativas, judiciales e, incluso,
culturales— que sean capaces de reconocer las diversas formas de comunicación que
bebés, infantes y adolescentes son capaces de desarrollar, en tanto agentes sociales activos,
sobre todo cuando esas formas de participación y comunicación sean ajenas a los patrones
culturales y tradicionales dominantes8.
Es importante aclarar que el debate actual se da entre dos familias adoptivas, muy dife-
rente sería la situación del litigio que pueda darse entre una familia que pretende adoptar y la
familia biológica. Lo que se dio ya en varios casos, cuando la familia guardadora no permite el
vínculo con la familia biológica, cuestión que se da previa a los procesos de adopción.
Sin embargo, el caso de marras trata de una situación posterior, cuando el niño ya
perdió el vínculo con su familia biológica y el debate se plantea sobre qué familia debería
adoptarlo.
Si el litigio fuera entre la familia biológica y una familia que no tiene vínculo biológico,
estaríamos ante otro escenario. Existen casos internacionales, en los que el Estado fue con-
denado por violar el derecho del niño a la familia biológica, por el ejemplo, el Caso “Forne-
rón vs. Argentina”9, ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH), en el
que se condena a Argentina por no haber permitido el vínculo entre el padre y la hija. O la
medida provisional que la Corte IDH dicta contra Paraguay en el caso “M.L. vs. Paraguay”10
debido a que existían multiplicidad de juicios, en los que una familia que no tenía vínculo
biológico con la niña tenía su guarda, mientras que no permitían el mantenimiento del
vínculo con su familia biológica.

5 El t iemp o, u n facto r q u e no pu e de p a sa rse p or a lt o

Otra cuestión a tratar es la duración del juicio, cuando el Juzgado de Primera Instan-
cia debía decidir a cuál de las familias otorgaba la guarda del niño, éste ya había estado

8 Lovera Parmo, Domingo y Coddou Mc Manus, Alberto. Niño, Adolescente y derechos constitucionales: De la protección a
la autonomía en Justicia y Derechos del Niño N°11. Unicef. Santiago de Chile. 2009. p. 15.
9 http://corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_242_esp.pdf abril de 2012
10 http://www.corteidh.or.cr/docs/medidas/lm_se_01.pdf julio de 2011

f e br e ro 2020 17
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

dos años en guarda con la familia acogedora. Por lo que el niño ya creó fuertes vínculos
afectivos con dicha familia, por lo que eso no puede dejar de ser tenido en cuenta. Si bien,
el proceso espera que el niño esté con una familia acogedora hasta tanto se decida si hay
condiciones para que vuelva con su familia biológica, en caso de que esto no sea posible, el
niño es declarado en estado de adopción y comienzan los trámites para un nuevo juicio, en
el que se tratará la adopción.
Los plazos para el proceso están bien definidos en la Ley de Adopciones, siendo 90 días
el plazo para la búsqueda y localización de la familia biológica y 45 días para el proceso de
mantenimiento del vínculo, ambos plazos prorrogables a criterio del Juzgado. Sin embargo,
es el juicio de declaración de estado de adopción el que más se demora, pues dichos plazos
se extienden en exceso. Una vez declarado al niño en estado de adopción, el juicio de adop-
ción ya suele ser rápido, salvo excepciones, como es el presente caso de estudio.
Si bien muchos podrían criticar el presente fallo en la cuestión de fondo, determinando
que la familia acogedora no puede adoptar ni propiciar una adopción con alguno de sus
familiares, pues vulnera el sistema previsto para las familias adoptantes inscriptas en el
Centro de Adopciones. Es importante determinar que la culpa no es de la familia guar-
dadora, por el contrario, la responsabilidad es la mora del Estado Paraguayo, que recién
después de dos años de vida del niño lo declara en condiciones de ser adoptado, y cuando
este ya tenía 4 años todavía no se había definido su familia adoptiva.
Los plazos en los juicios de niñez y adolescencia son extremadamente importantes,
más en los juicios de adopción, en los que se determina la familia del niño. Los tiempos de
los niños no son los mismos que los de los adultos, los niños están en una etapa de desarro-
llo físico y psíquico determinante en la vida del ser humano, se están adaptando al mundo,
adquiriendo capacidades y creando vínculos; los juicios no pueden durar tantos años, esa
situación en sí es una vulneración de sus derechos, trayendo aparejadas otras vulneraciones
de derechos como, por ejemplo, las adopciones ilegales.
En la mayoría de los casos, las familias no quieren adoptar niños de más de 3 años, pero
los procesos de declaración suelen durar tantos años, que los niños que son adoptables ya
suelen superar tal edad, por tanto, las familias proceden en forma ilegal, inscribiendo en el
Registro Civil de las Personas el nacimiento del niño, como hijos suyos, falseando datos,
violando innumerables derechos de los niños y cometiendo un hecho punible previsto en
el artículo 222 del Código Penal.
La adopción es una institución jurídica excepcional y de protección a la infancia, sin
embargo, en la realidad la protección no siempre se cumple, pues los procesos son muy
extensos, no se respetan los vínculos del niño y, por sobre todo, no se pone al niño, niña o
adolescente como centro de las decisiones.

18 año 43   N º 1
RESEÑA
BIBLIOGRÁFICA
Constitución, igualdad y derechos: ¿hacia un nuevo
paradigma constitucional?
Di eg o Mor e no Rodrígu e z -A lc a lá 1

Reseña bibliográfica de la obra: Una Constitución Asediada. El (mal) Esta-

do Constitucional de Derecho en el Paraguay, Jorge Rolón Luna, Aran-
durã, Asunción, 2019, 341 pp.

Sumario
1 Estado de derecho, Constitución y “desconstitucionalización”. 2 La “desconstitucio-
nalización” de nuestro sistema político. 3 Sobre el “legalismo liberal” de los derechos y
el problema de la desigualdad. 4 Unas brevísimas insinuaciones sobre el problema del
“custodio de la Constitución”. 5 A modo de conclusión: sobre el enorme aporte de la obra
a la teoría constitucional paraguaya (y a otras disciplinas).

Cit a on l in e  PY / DOC / 1/ 2020

1 Est ado de de r e ch o , C o ns titu ció n y “d esc onst i t uc i ona li za-

ción ”
Desde la obra del genial jurista norteamericano Lon Fuller, la noción del “rule of law”
o del imperio de la ley puede ser analizada con cierto rigor con base a determinados princi-
pios que determinan cuándo un sistema político goza de un auténtico Estado de Derecho,
y en contrapartida, cuándo el sistema empieza a degenerar en el puro arbitrio de los gober-
nantes2. Ahora bien, si el imperio del derecho halla su fuente última en una constitución,
resulta de provecho ir un paso más allá en el análisis de la vigencia efectiva de la ley fun-
damental para determinar qué tan cerca —o qué tan lejos— estamos de regirnos por un
Estado de derecho. Si la constitución es soslayada e incluso contravenida en la práctica con
cierta frecuencia, está claro que el Estado de derecho se resiente.

1 Presidente del Instituto Paraguayo de Derecho Constitucional y Director del Consejo Editorial de Derecho Constitu-
cional y Teoría del Derecho de la Revista Jurídica Paraguaya La Ley. El texto de la reseña se basa en la presentación de
la obra efectuada por el autor el 31 de octubre de 2019 en la Escuela de Gobierno y Políticas Públicas Norberto Bobbio.
Agradezco al autor de la obra reseñada por tan generosa distinción.
2 L.L. Fuller, The Morality of Law, Yale University Press, New Haven, 1969. Como es sabido, existen, empero, diferencias entre
las expresiones “Estado de derecho” y “rule of law” o imperio de la ley, en las cuales no entraremos a tallar en esta reseña.

19
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

En este problema —capital para cualquier sistema político— se centra la atención

del autor de la obra reseñada, Jorge Rolón Luna, cuyo sugestivo título es Una Constitu-
ción Asediada. El (mal) Estado Constitucional de Derecho en Paraguay. La cuestión es abordada
lúcidamente desde la óptica de la llamada “desconstitucionalización” del Estado. Es decir,
un fenómeno que se da cuando nuestros representantes van vaciando de contenido paula-
tinamente a la Constitución —a través de determinadas leyes y decretos que resultan contra
constitutionem—, y socavando los derechos y libertades reconocidos en la ley fundamental,
sin que esta situación halle remedio alguno en los tribunales3.
De esta forma, dejamos de estar menos sometidos al imperio de la Constitución y del
derecho, y más regidos por el arbitrio de los detentadores de poder, que era precisamente
una de las preocupaciones de Fuller y de todo autor que se ocupe del tema, el cual, como
es sabido, se remonta hasta el mismísimo Aristóteles4. Es más, el Prof. Rolón Luna hasta
llega a dejar abierta la pregunta de si es apropiado o no hablar de “desconstitucionaliza-
ción” en el contexto de un sistema político que quizá nunca se haya “constitucionalizado”.
Es decir, de un sistema en el cual quizá los principios y valores de la Constitución de 1992
nunca hayan llegado a permear del todo al ordenamiento jurídico, a sus prácticas vigentes
y a la cultura de sus operadores.
Haciendo a un lado este último punto —que ciertamente requeriría un análisis por
separado—, lo cierto es que el análisis del Prof. Rolón Luna no se detiene en constatar la
“descontitucionalización” de nuestro sistema, sino que va más allá. Así, con su impresio-
nante y descomunal saber multidisciplinario, aunado a su expertise teórico, y por supuesto,
a su vasta experiencia práctica en materia de derechos humanos, Rolón Luna aborda tam-
bién el fenómeno a la luz de cómo las leyes que adoptan nuestros representantes electos
van erosionando la vigencia de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, y en
general, los estándares del Sistema Interamericano de Protección de Derechos Humanos.
Como resulta obvio, esta segunda arista del problema resulta igual de inquietante. En
efecto, ¿cuál es el sentido de contraer compromisos internacionales que luego no serán
cumplidos por el Estado? Es más, no se trata de cualquier tipo de tratados, sino que están
en juego instrumentos internacionales destinados a proteger nada menos que el valor
de la dignidad humana sobre el cual se asienta la legitimidad de los sistemas políticos
contemporáneos.
De allí que el problema que el autor aborda con solvencia y brillantez no pueda sino
resultar oportuno, pero al mismo tiempo, sumamente preocupante, ya que nos alerta
acerca de la paulatina conversión de nuestra ley fundamental en una mera “hoja de papel”,
como diría Lasalle, al tiempo de advertir sobre la grave violación de los tratados interna-
cionales de derechos humanos a manos de nuestros propios representantes.

3 El autor se adentra además en el análisis de proyectos de ley, cuya importancia resulta innegable, ya que pueden ser
aprobados o ser objeto de nuevo tratamiento en cualquier momento.
4 Fuller se hallaba preocupado además en rebatir la tesis hartiana de la separación entre el derecho y la moral, con lo
cual pretendía demostrar que los principios del “rule of law” obedecían a una suerte de “moralidad interna del derecho”,
tema este que es ajeno al problema que nos interesa destacar en esta reseña.

20 año 43   N º 1
 r e se ñ a b i b li og r áf i ca

2 La “descon s titu cio naliz ació n” d e nuest ro si st ema p olí t i c o

El aparato teórico fundamental para la comprensión de la obra se halla comprendido en
el primer capítulo. De la mano de la más autorizada teoría constitucional contemporánea,
el autor —quien a mi parecer ha escrito algunas de las páginas mejor logradas hasta ahora
por nuestra doctrina nacional en materia de derechos fundamentales— nos da su propia
teoría de los derechos y sobre el rol que estos están llamados a desempeñar en una demo-
cracia constitucional.
En mi propia reconstrucción de su concepción, la teoría puede sintetizarse de la
siguiente forma: los derechos protegen intereses vitales de las personas en tanto que seres
racionales dotados de autonomía. Son “triunfos” frente a las decisiones mayoritarias, por
lo cual estas no pueden vulnerarlos. Los ciudadanos son seres portadores de derechos que
plantean reivindicaciones en contra de la comunidad, y esta se halla obligada a respetarlos.
En síntesis, se trata de la concepción tradicional de los derechos popularizada en la cultura
jurídica de las últimas décadas a raíz de la influyente obra de Ronald Dworkin, aunque
resulta obvio que la misma posee fundamentos filosóficos que se remontan al liberalismo
clásico5.
En la construcción de su concepción de los derechos, el autor se apoya además en un
riguroso análisis del derecho internacional de los derechos humanos, en particular, en el
ámbito del Sistema Interamericano y de la jurisprudencia de la Corte Interamericana sobre
Derechos Humanos. Sobre este punto, el autor hace hincapié en la doctrina del “control
de convencionalidad”. Se trata de una creación pretoriana de la Corte Interamericana de
creciente importancia para los ordenamientos domésticos que exige que los jueces y otras
autoridades nacionales inapliquen, en el marco de sus competencias, disposiciones contra-
rias al corpus iuris interamericano, y que incluso sigan de manera obligatoria las interpretacio-
nes del citado tribunal internacional6.
El capítulo introductorio es seguido de uno más breve, pero no por eso menos impor-
tante. En este capítulo, contextualizando la obra, se señala en primer lugar a los atentados
terroristas del 11 de setiembre, por todos conocidos, y que han sido, en opinión del autor
del libro, la causa de muchas de las leyes violatorias de derechos que describe la obra.
En segundo lugar, se hace alusión a la desigualdad material existente en nuestro país,
con datos y cifras bien documentados sobre la situación. En la gráfica expresión del autor,
“Paraguay como sociedad es un campeón de la desigualdad”7. A criterio del Dr. Rolón
Luna, esta desigualdad constituye la causa de altos niveles de conflictividad social, lo cual
luego desemboca en leyes y políticas públicas para combatirla, que acaban por minar los
derechos fundamentales. Es decir, en lugar de atacar la raíz del problema, se intenta reme-
diarlo, a criterio del autor, de manera poco eficaz, a través de una política criminal ya supe-
rada, y —lo que es peor— violatoria de los derechos humanos.
5 A pesar de su profusa producción bibliográfica, la opera prima de Dworkin, Taking Rights Seriously, Harvard University
Press, Cambride, 1977, sigue siendo la más influyente, sobre todo en lo que se refiere a su concepción de los derechos.
6 La doctrina del “control de convencionalidad” es acogida por primera vez por el pleno de la Corte Interamericana en el caso
Almonacid Arellano et al. v. Chile (2006), y ha sido posteriormente desarrollada en varios casos posteriores por la Corte. La
doctrina, sin embargo, no se halla exenta de problemas teóricos y prácticos de peso que no podemos abordar en este lugar.
7 Para ser rigurosos, el segundo capítulo es estructurado por el autor en tres apartados distintos, pero aquí los presento
de forma simplificada.

f e br e ro 2020 21
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

Finalmente, el libro se aboca al análisis minucioso de distintas leyes que han sido apro-
badas por nuestros representantes y que han “desconstitucionalizado” y “desconvenciona-
lizado” nuestro ordenamiento. Es decir, leyes y decretos que atentan claramente contra la
Constitución y contra lo establecido en la Convención Americana sobre Humanos y otros
tratados internacionales sobre la materia.
Entre estas, cabe mencionar, a título de muestra, las leyes que modifican artículos del
Código Procesal Penal relativos al uso de la prisión preventiva; leyes que regulan el accionar
de las autoridades encargadas de la lucha contra el narcotráfico; leyes antiterrorismo; leyes
que disponen el empleo de las Fuerzas Armadas en operaciones de seguridad interna; y
varias otras de gran trascendencia pública y que a criterio del autor atentan contra los dere-
chos y libertades de las personas.
Es importante señalar que estas leyes o no han sido atacadas de inconstitucionalidad, o
bien, han sido validadas por la máxima instancia judicial, con lo cual se consuma el proceso
de “desconstitucionalización” que con justa razón preocupa al autor.

3 Sob re el “ l eg alis m o libe r al” de lo s d erec hos y el p rob lema d e

la des igual dad
La obra y sus cimientos teóricos y conceptuales son demasiado ricos en matices como
para ser abordados de forma exhaustiva en este espacio. Por tanto, en esta breve reseña me
limitaré a plantear dos reflexiones personales —a título meramente tentativo— sobre un
libro que, como toda investigación bien lograda y de calidad, despierta un tendal de temas
para el debate, interpela nuestras convicciones más íntimas sobre determinados proble-
mas, y nos invita a dialogar con su autor.
En primer lugar, y como he señalado en otro lugar, si pretendiésemos emplear el famoso
ejercicio del “velo de la ignorancia” rawlsiano y aplicarlo a nuestra realidad, nos encontra-
ríamos ante un problema insalvable. Es probable que ninguna persona racional detrás de
este hipotético velo de la ignorancia, es decir, en un estado imaginario en el cual no sabe-
mos qué posición nos va a tocar en la sociedad (la de empresario, obrero, campesino, ban-
quero, indígena, mujer, persona con discapacidad, etc.), apostaría por vivir en un modelo de
sociedad en el cual tiene amplias chances de quedar completamente excluido del sistema, y
por ende, desprotegido en sus derechos y necesidades básicas8.
Siendo así las cosas, podría cuestionarse incluso ese lugar común —aceptado a veces
de forma acrítica y poco reflexiva—, según el cual la Constitución es el “gran pacto social”.
Desde esta perspectiva, podría argumentarse que el “pacto” en realidad no es tal, por la
sencilla razón de que no puede justificarse ante las personas que quedan excluidas y mar-
ginadas por el sistema. Es decir, a aquellos a quienes, parafraseando a Rawls, no obtienen
ningún tipo de beneficio de la cooperación social9.
No en vano se ha venido tratando desde hace algún tiempo el tema del descontento
con la democracia liberal —es decir, con la democracia constitucional—, y los efectos que

8 Véase, D. Moreno Rodríguez-A., “Volver a la teoría de la justicia de Rawls”, disponible en: https://www.abc.com.py/
edicion-impresa/suplementos/cultural/volver-a-la-teoria-de-la-justicia-de-rawls-1652776.html.
9 Rawls concibe a la sociedad como un sistema justo (“fair”) de cooperación a largo plazo.

22 año 43   N º 1
 r e se ñ a b i b li og r áf i ca

este desencanto ha producido en distintos países10. Lo cierto es que ese descontento tiene
algo que ver no solo con nuestros fallidos sistemas de representación —que claramente se
hallan en crisis—, sino con el problema de la brecha de desigualdad que el autor enfatiza en
el libro y que acaba generando exclusión y colocando a los marginados por el sistema en
situación de vulnerabilidad.
Pero las premisas del Prof. Rolón Luna y su énfasis en los derechos fundamentales
acaso se hallen en tensión con el contexto de desigualdad que señala el propio autor. Como
destaca el incómodo Patrick Deneen en un provocador ensayo, el liberalismo, según este
autor, ha fracasado por la paradójica razón de que el liberalismo ha triunfado. Allí donde
nos prometían en el s. XVIII derechos e igualdad, el liberalismo y sus instituciones —inclui-
das la constitución liberal y los derechos fundamentales—, han traído aparejados, paradó-
jicamente, erosión de derechos y desigualdad11.
En contraste con autores como Dworkin, Ferrajoli y otros, en los cuales nuestro
autor se apoya en parte, y que a la vez de ser férreos defensores de los derechos mantie-
nen una fuerte inclinación igualitaria12, considero que acaso el discurso de los derechos sea
inadecuado como medio de lucha eficaz contra la desigualdad de recursos. De hecho, el
máximo apologeta de la igualdad, el mismísimo Marx, mantuvo posiciones abiertamente
hostiles hacia la noción de los derechos individuales13.
Por tanto, la duda que surge en este punto es si acaso quepa indagar, sin desechar, por
supuesto, la autonomía y los intereses vitales que los derechos protegen —tan bien resalta-
dos en el libro reseñado—, otras formas de asociación política que trasciendan el lenguaje
de los derechos y que nos permitan avanzar hacia democracias más justas e igualitarias.
Desde luego, esta línea de pensamiento no debería llevarnos a eliminar el papel de los dere-
chos en la vida pública, lo cual sería impensable. Por ejemplo, sería absurdo abdicar de
derechos como el de no ser sometido a torturas o tratos crueles, inhumanos y degradantes;
renunciar a la presunción de la inocencia; o abjurar del debido proceso, y lo propio cabría
decir de tantos otros derechos y libertades íntimamente vinculados a la dignidad humana
y profundamente arraigados en nuestra conciencia moral y en nuestra tradición jurídica y
cultural.
Lo que se sugiere, más bien, es que se otorgue al discurso sobre los derechos el ámbito
propio que le corresponde en una comunidad política que aspire a ser algo más que una
mera agregación de individuos atomizados, por citar con cierta libertad al filósofo Charles

10 Una buena compilación de ensayos puede consultarse en A. Carte y G. Stokes (eds.), Liberal Democracy and Its Critics,
Polity, 1998; y en español, F. Ovejero et al. (comps.), Nuevas ideas republicanas, Paidós, Barcelona, 2004, en la que se
entabla un diálogo con la tradición liberal. No obstante, el fenómeno del reciente ascenso de gobiernos populistas
en distintos países del mundo también ha hecho surgir una literatura profusa y novedosa en la que desde distintas
perspectivas se abordan los desencantos que la democracia liberal ha producido y sus efectos de distintos órdenes en
nuestros sistemas políticos.
11 P.J. Deneen, Why Liberalism Failed, Yale University Press, New Haven, 2018.
12 No debe olvidarse que para Dworkin la igualdad era nada menos que la “virtud soberana”. Véase, R. Dworkin, Sove-
reign Virtue, Harvard University Press, 2000. Sobre la igualdad en Ferrajoli, véase su reciente Manifiesto por la igualdad,
Trotta, Madrid, 2019.
13 Véase, por ejemplo, K. Marx, “On the Jewish Question”, en D. McLellan, Karl Marx, Selected Writings, Oxford, 1977.
Desde coordenadas ideológicas distintas, otro pensador igualitario, en este caso el utilitarista Bentham, calificó a la
noción de los derechos naturales surgida de la revolución francesa peyorativamente como “nonsense upon stilts”.

f e br e ro 2020 23
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

Taylor14, que únicamente plantean reivindicaciones en contra de la colectividad para satis-

facer sus propios intereses pero que son incapaces de orientarse hacia al interés colectivo15.
En este sentido, acaso pueda sugerirse que ha llegado la hora de repensar a profundidad el
rol central que ha adquirido el paradigma del “liberalismo legalista” que puede rastrearse a los
ya citados Rawls y Dworkin. Este paradigma, que se ha vuelto muy popular en determinados
ámbitos de la cultura jurídica, ha sido, no obstante, sometido a rigurosas críticas. Estas críticas
provienen de distintos ángulos y desde las filosofías más dispares, enfatizando diferentes pro-
blemas que no podemos agotar en este lugar. Lo cierto es que, desde la perspectiva que aquí
interesa, podría sostenerse, en línea con autores tan disímiles como el ya citado Deneen y John
Gray, que este liberalismo legalista, al tiempo de remover de la agenda pública temas funda-
mentales que deberían ventilarse entre los ciudadanos de una sociedad pluralista, acaba soca-
vando la sociedad igualitaria que inicialmente se pretendía promover, y enervando de paso la
capacidad de los ciudadanos de participar más activamente en el autogobierno colectivo.
Alternativamente, podrían acaso explorarse formas políticas más afines quizá a los
principios que inspiraron al republicanismo clásico o al comunitarismo contemporáneo.
Quizá los derechos no necesariamente deban ser vistos como vallas contra las decisiones
mayoritarias o de la colectividad —como sostiene el liberalismo legalista inspirado por
Rawls y Dworkin—, sino como elementos constitutivos del bien común de una socie-
dad integrada por ciudadanos más solidarios y virtuosos que hacen bastante más que dedi-
carse únicamente a intercambiar bienes y servicios. También aspiran a tener la capacidad
de poder participar en los procesos de toma de decisiones de la sociedad en la que viven y
de contribuir activamente a modelarla.
Bajo este modelo de sociedad, los ciudadanos deberían resultar ante todo empoderados
por los derechos, no meramente en términos de no interferencia estatal, como pretendía
el liberalismo clásico. Se trata de que actúen más bien como verdaderos agentes capaces de
transformar, en condiciones de igualdad con los demás, nuestra forma de vida en común,
en lugar de resignarse a tener un rol meramente pasivo en el cual sus “representantes” asu-
men por completo y de forma excluyente el control de la polis.
En otras palabras, se trata no sólo de hacernos eco de la crítica que Rousseau formu-
laba con relación a la democracia de los ingleses (los ingleses se consideran libres porque
eligen a sus representantes, pero están terriblemente engañados; tan pronto son electos, se
vuelven esclavos16), sino de recuperar ese elemento de libertad positiva o de autogobierno
de los antiguos que se pierde con el discurso de los derechos en el tránsito a la moderni-
dad17. Acaso ese sea un camino más prometedor hacia una sociedad más justa, inclusiva e
igualitaria, en el cual el propio demos sea el artífice de su proyecto de vida colectivo a través
de un proceso de deliberación pública vigorosa entre ciudadanos libres e iguales.

14 C. Taylor, “Atomism” en Philosophy and the Human Sciences: Philosophical Papers 2, (1985), 188.
15 Una influyente crítica al discurso de los derechos en este sentido puede verse en M.A. Glendon, Rights Talk: The Impo-
verishment of Political Discourse, The Free Press, Nueva York, 1991.
16 Se trata de una paráfrasis de un famoso fragmento de El contrato social.
17 Sobre el contraste entre la “libertad positiva” y la “libertad negativa”, véase el clásico ensayo de I. Berlin, “Two Con-
cepts of Liberty”, en Four Essays on Liberty, Oxford University Press, 1969. A su vez, sobre el contraste entre la libertad de
los antiguos y la de los modernos, véase el clásico discurso de 1819 de B. Constant, “Sobre la libertad de los antiguos
comparada a la libertad de los modernos”.

24 año 43   N º 1
 r e se ñ a b i b li og r áf i ca

4 Un as breví s im as ins inu acio ne s sob re el p rob lema d el “c u st o-

dio de l a Co ns titu ció n”
Esto último me lleva al segundo punto que será tratado en esta reseña, que como se verá,
se halla relacionado a mi primera reflexión. Si el análisis del autor es acertado, es decir, si
nuestros representantes electos están erosionando, desconstitucionalizando nuestro sis-
tema político, anulando los derechos y libertades públicas, ¿quién debería ponerles límites?
En otras palabras, ¿quién debería ser el custodio de la Constitución?
Como bien señala la brillante prologuista, la Dra. Lourdes Peroni, en la obra comen-
tada el problema de la desconstitucionalización tiene primordialmente un autor clave: el
legislador. Parece natural, entonces, que sea el juez constitucional quien le ponga límites. A
final de cuentas, según la Constitución, el custodio de la Constitución es el Poder Judicial18.
Pero el autor, aunque no se ocupe de este tema en su obra de forma acabada, rechaza,
a mi criterio con acierto, esta solución simplista, que por lo demás, constituye claramente
una falacia. Me explico con ejemplo. El hecho de que la Constitución diga que todo habi-
tante de la República tiene derecho a una vivienda digna no significa que esto sea así en la
práctica, y de hecho no lo es, como resulta notorio.
Lo cierto es que la Sala Constitucional a lo largo de la transición no siempre ha sido
del todo fiel a su rol constitucional, ya sea validando leyes claramente inconstitucionales,
como se señala en la obra, o bien, invalidando leyes que eran perfectamente compatibles
con la Constitución19. A través de este último resorte, en no pocas ocasiones, ha dejado de
lado el criterio del legislador democrático, sustituyéndolo por su propio criterio de lo que
es o no una buena política pública. Está claro que este no es el rol que compete a la justicia
constitucional, que debe cuidar, precisamente, de no invadir la esfera del legislador demo-
crático, o bien, de marcarle los límites cuando clara e indubitablemente los ha rebasado, es
decir, cuando la ley ha contrariado de forma inequívoca la Constitución.
Por ello, ante los embates del legislador y la inacción judicial, la obra reseñada invita más
que nunca a reflexionar acerca de si es posible un constitucionalismo al que podría adjeti-
varse de “ciudadano”, en línea con lo expuesto en el apartado anterior. Los contornos de este
paradigma no son del todo precisos y requerirían de una mayor elaboración en otro lugar,
pero ha sido defendido de forma atractiva, con distintas variantes (y denominaciones), por
autores como Mark Tushnet, Larry Kramer, Richard Bellamy y varios otros en la teoría
constitucional comparada20, y también ha tenido acogida en la doctrina latinoamericana21.
Se trata de un constitucionalismo impaciente con cualquier tipo de “juristocracia”
en virtud de la cual tres jueces de la Sala Constitucional establecen, a través de líneas
18 Artículo 247 de la Constitución. He puesto en entredicho esta concepción en D. Moreno Rodríguez-A., “La ina-
movilidad de los ministros de la Corte Suprema: una visión desde la teoría constitucional”, en AA.VV., Comentario a la
Constitución, T. IV, Corte Suprema de Justicia, Asunción, 2012.
19 Discuto este tema en D. Moreno Rodríguez-A., “Por qué debería preocuparnos que Paraguay tenga una de las cortes
constitucionales más activistas del mundo”, en AA.VV., Fragmentación política e independencia judicial, Instituto de Desa-
rrollo, Asunción, 2018.
20 M. Tushnet, Taking the Constitution Away From the Courts, Princeton University Press, 1999; L.D. Kramer, The People
Themselves. Popular Constitutionalism and Judicial Review, Oxford University Press, 2004; R. Bellamy, Political Constitutiona-
lism. A Republican Defense of the Constitutionality of Democracy, Cambridge University Press, 2007.
21 Por citar un ejemplo, véase la excelente compilación de A.M. Alterio y R. Niembro Ortega (coords.), Constituciona-
lismo popular en Latinoamérica, Porrúa, México, 2013.

f e br e ro 2020 25
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

jurisprudenciales no siempre rigurosas, y desprovistos de cualquier tipo de legitimación

democrática directa, auténticas políticas públicas para todo el país, o bien, apuntando en
una dirección diametralmente opuesta, se limitan pasivamente a convalidar leyes violato-
rias de la Constitución22. Pero también se trata de un paradigma constitucional que no se
resigna a dejar la polis a merced exclusiva de los representantes del pueblo. En efecto, el ya
citado descontento global —y local— hacia la clase política y la crisis de representación
de las democracias contemporáneas, hace que el locus de la confianza ciudadana acaso no
pueda ser depositado tampoco, en democracias como las nuestras, en los representantes,
como bien demuestra el autor en la obra reseñada23.
Acaso en este constitucionalismo “ciudadano” —por difusos que sean aún sus contornos,
tema que necesariamente exige una profundización en otro lugar— se encuentre el verdadero
custodio de la Constitución, problema acerca del cual ni el gran Kelsen, ni mucho menos
Schmitt, a mi humilde criterio, acertaron. O al menos, acaso allí se encuentre la respuesta al
interrogante —distinto pero relacionado— acerca de quis custodiet ipsos custodes24.
Se podría replicar, por supuesto, que este paradigma constitucional resulta “utópico”25.
Ante este cuestionamiento, podría sin embargo contrarreplicarse que actualmente esta-
mos deslizando peligrosamente hacia una especie de “distopía”, al menos si nos guiamos
por el cuadro que nos pinta el autor de la obra, con lo cual acaso sea el tiempo de intentar
recuperar algo de “utopía” (en el sentido positivo de la expresión). Sea esto como fuere, lo
que sí parece resultar excesivamente idealista es esperar que los problemas de la estructura
básica que aquejan al sistema de cooperación social mejoren por efecto de la simple inercia,
por un improbable cambio de actitud de nuestra clase política, o bien, por la intervención
demiúrgica de los tres jueces de la Sala Constitucional en la ordenación de los problemas
que aquejan a la vida en común. Y esto es algo que, a mi modo de ver, la obra reseñada con-
tribuye a dejar en claro.

5 A modo de co nclu s ió n: s o br e e l e n orme a p ort e d e la ob ra a la

te o ría con s t itu cio nal par ag u aya (y a ot ra s d i sc i p li na s)
Para concluir, y al margen de estas reflexiones personales, me atrevo a decir que el dere-
cho constitucional paraguayo tiene grandes motivos para celebrar la aparición de la obra
Una Constitución asediada de Jorge Rolón Luna. A mi criterio, el libro constituye uno de los
más importantes aportes recientes a la teoría política y constitucional del Paraguay, sin
olvidar, por supuesto, que estamos ante una obra multidisciplinaria y que no puede ser
“colonizada” por ninguna disciplina en particular. En efecto, no debe perderse de vista que,
si bien el marco teórico general se inserta en la teoría constitucional, se abordan de manera

22 El término entrecomillado lo tomo de la obra del politólogo R. Hirschl, Towards Juristocracy. The Origin and Consequences
of the New Constitutionalism, Harvard, Cambridge, 2004.
23 Postura defendida por el autor de esta reseña en D. Moreno Rodríguez-Alcalá, Control judicial de la ley y derechos
fundamentales. Una perspectiva crítica, Centro de Estudio Políticos y Constitucionales, Madrid, 2011.
24 En otro lugar, para mitigar el impacto del monopolio interpretativo de la Sala Constitucional, he intentado defender
una variante del “departamentalismo”, aunque sin enfatizar el elemento de involucramiento ciudadano que intento
poner de relieve en esta reseña. Véase la nota al pie número 18, supra.
25 La observación me fue sugerida por el joven y brillante abogado Manuel Maioli en un contexto distinto pero relacio-
nado, en el marco de una exposición sobre la justiciabilidad directa de los derechos económicos, sociales y culturales.

26 año 43   N º 1
 r e se ñ a b i b li og r áf i ca

magistral el derecho internacional de los derechos humanos, como ya se ha dicho, además

de disciplinas como el derecho penal, el derecho procesal penal, las ciencias políticas, y
varias otras.
Importa resaltar además un dato no menor: el libro ha sido escrito teniendo en mente
a las personas potencialmente más vulnerables, en lugar de abordar el derecho constitu-
cional desde la perspectiva de quienes detentan el poder y pretenden manipular las reglas
del juego. Esto constituye, a mi modo de ver, una manera atractiva de abordar el derecho
constitucional, tomando en cuenta su finalidad primordial de limitar y controlar el poder y
de garantizar los derechos y libertades de los ciudadanos, sin perder de vista, por supuesto,
el contexto de injusticia histórica y estructural y el problema de la desigualdad radical en el
que el autor incardina la obra.
De otra parte, el libro destaca por su rigor académico, por el interés de la tesis que plan-
tea, integrando distintas problemáticas y disciplinas de estudio, y por su estilo ameno y
claro de redacción. No se trata de una anodina e insípida exposición dogmática tradicional
destinada únicamente a especialistas, o peor aún, urdida como apuntes de clase para su
memorización por alumnos de grado. Por lo demás, cabe resaltar la titánica investigación
llevada a cabo en términos de acopio y sistematización doctrinaria, legislativa y jurispru-
dencial, no sólo a nivel nacional sino también internacional26. De allí que no quepa ninguna
duda de que se trata de un libro de imprescindible de lectura para legisladores, políticos,
abogados, jueces, sociólogos, politólogos, periodistas, estudiantes y —ante todo—, el ciu-
dadano común.
En conclusión, estamos ante un trabajo admirable que constituye una gran contribu-
ción al estudio de nuestro sistema político, mostrando lo frágiles que son nuestros dere-
chos y la propia Constitución a manos de quienes acceden coyunturalmente al poder27. “El
precio de la libertad es la eterna vigilancia”, decía Jefferson en una frase inmortal. En este
sentido, el libro del Dr. Jorge Rolón Luna constituye no solo un reluciente texto acadé-
mico, sino un verdadero —y valiente— acto de vigilancia ciudadana.

26 Por otro lado, el Prof. Jorge Rolón Luna, formado en universidades del primer mundo, entre ellas la Universidad de
Oxford, cultiva la buena práctica de circular su material entre especialistas a fin de recibir una retroalimentación previa
a su publicación. Es decir, estamos ante una obra seria y en la cual el autor —a diferencia de tantos libros publicados a
los apuros y por factores exógenos (v.gr., la folklórica práctica de publicar con el fin de obtener puntos para acceder a
cargos en la judicatura, etc.)—, ha encarado el trabajo con un genuino y auténtico espíritu académico.
27 Esta preocupación fue hecha notar de forma magistral por John Hart Ely en su clásico libro Democracia y desconfianza.
Una teoría del control constitucional, Siglo de Hombre/Los Andes, Bogotá, 1997.

f e br e ro 2020 27
 j u r i sp r u d e n ci a

JURISPRUDENCIA

cort e su pr e m a de j us t ic i a
sala constitucional pudiendo incluso ser modificada por re-
curso de apelación especial o de casación,
y la retroactividad de una ley más favorable
al encausado debe ser analizada dentro del
CONDUC TA P UN I BLE marco de la causa penal por los órganos
Constitucionalidad de la norma penal que se remite competentes, no por la Sala Constitucional,
a la norma general para determinar la pena máxima por lo que existen vías procesales idóneas
aplicable a un hecho punible. para satisfacer las pretensiones del excep-
cionante.
b ú s q u e d a t e m áti c a ( te s a uro)
ARBITRARIEDAD • CALIFICACION DEL DELI- 2 El agravio invocado es hipotético, puesto
TO • COMPETENCIA • CONDUCTA PuNibLe • que la calificación final, en caso de con-
CONDUCTA PUNIBLE • CONSTITUCIONALI- cluirse la culpabilidad del acusado, es una
DAD • CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD • cuestión por decidirse en el futuro, no
CULPA • EFECTO RETROACTIVO • EXCEPCION pudiendo traerse a colación resultados hi-
DE INCONSTITUCIONALIDAD • EXPRESION potéticos para demostrar la afectación con-
DE AGRAVIOS • GRADUACION DE LA PENA creta de un derecho constitucional. [1]
• INTERPRETACION • INTERPRETACION DE
LA LEY • LEY PENAL MAS BENIGNA • MARCO 3 Es falsa la afirmación de que el tipo penal de
PENAL • RETROACTIVIDAD DE LA LEY • SAN- tortura tipificado en el art. 309 del CP viola
CION • TIPICIDAD el principio de lex stricta y certa por no de-
terminar la pena máxima, dado que aplica
h e c h o s  una regla interpretativa básica con base en
Se opone excepción de inconstitucionalidad la cual se determina la pena máxima por
contra el art. 309 del CP. La Corte Suprema de remisión a la regla general —art. 38 del
Justicia, Sala Constitucional, resuelve no ha- CP—, cuya no aplicación es excepcional,
cer lugar a la excepción. en una interpretación sistemática que no
debe confundirse con la analogía, técnica
s u m a r io s interpretativa que se encuentra vedada en
1 La disconformidad del excepcionante no materia penal.
implica la inconstitucionalidad del acto
normativo, sino que tiene relación con 4 Si se hiciese lugar a la pretensión del excep-
una cuestión de calificación legal que será cionante se concluiría la inaplicabilidad del
determinada por el Tribunal de Sentencia, tipo penal de tortura, y la atipicidad de la

29
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

conducta del acusado, lo cual sólo puede Convención Interamericana: 2. Código Proce-
ser producto de una antinomia per se de la sal Civil: 538, 542. Código Penal: 4, 38, 65, 309.
norma concreta con la CN, que no ocurre Ley Nº 609/95: 11, 12, 13.
en el caso concreto y nada tiene que ver con
la aplicación retroactiva del acto normati- c i ta online  PY / JUR/ 839/ 2019
vo.
CS, Paraguay, Sala Constitucional, 2019/10/15.
5 Los impugnantes se han limitado a una lí- Excepción de Inconstitucionalidad en los autos
nea argumental relacionada con aspectos caratulados: W., B. y otros s/ Lesión corporal y
propios del proceso penal que debe ser otros (Ac. y Sent. Nº 796)
objeto de atención por los organismos ju-
diciales del fuero respectivo en el proceso
penal pertinente, siendo que las cuestiones Ve r t exto com plet o en
relativas a la tipicidad penal o a la aplica- www.laleyonline.com .py
ción de la ley más benigna no constituyen
propiamente materias que deban ser obje-
to de debate en la instancia constitucional,
AU TO DE A P ERT UR A A
por lo que se ha obviado la fundamenta-
JU ICIO OR A L
ción necesaria para sostener la pretensión
Inconstitucionalidad de extender la irrecurribilidad
(del voto del Dr. Riera Hunter).
del auto de apertura a juicio oral a las otras cuestio-
nes resueltas en la audiencia preliminar.
6 Desde que el límite máximo de sanción
penal se encuentra previsto como regla ge- b úsqueda tem ática (t esauro)
neral del sistema penal, no puede afirmarse
APRECIACION DE LA PRUEBA • ARBITRARIE-
que se ha establecido una normativa arbi-
DAD • AUDIENCIA PRELIMINAR • AUTO DE
traria en contravención a las disposiciones
APERTURA A JUICIO ORAL • CALIFICACION
constitucionales (del voto del Dr. Riera
DEL DELITO • CALIFICACION DEL HECHO
Hunter).
• CONSTITUCION NACIONAL • CONSTITU-
CIONALIDAD • CONTROL DE CONSTITUCIO-
JURISPRUDENCIA VINCULADA NALIDAD • CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
[1] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala • DEMANDA DE INCONSTITUCIONALIDAD
constitucional • Acción de Inconstitucionali- • DOBLE INSTANCIA • FUNDAMENTO DE LA
dad: F., N. D. S. y otras c. Los arts. 1 y 2 de la SENTENCIA • GRADUACION DE LA PENA •
ley Nº 5036/13 que modifica y amplia los arts. GRAVAMEN IRREPARABLE • IRRECURRIBILI-
2, 3 y 56 de la ley de la Defensa Nacional y Se- DAD • JUICIO ORAL • PENA • PROCEDIMIEN-
guridad Interna y contra el art. 1 del decreto TO PENAL • PRUEBA • SANCION
del Poder Ejecutivo Nº 103/13 (Ac. y Sent. Nº
487). • 03/06/2019 • LLP Agosto 2019 • PY/ he chos
JUR/321/2019. Se atacan de inconstitucionalidad el auto de
apertura a juicio oral y la resolución de alzada
c i ta s l eg a l e s que lo declaró irrecurrible. La Corte Suprema
Constitución Nacional: 17, 132, 137, 259, 260. de Justicia, Sala Constitucional, resuelve hacer

30 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

lugar a la acción, declarar la nulidad del pro- rio jurídico de jueces y tribunales si no trans-
nunciamiento de alzada y disponer el reenvío greden los límites establecidos en la CN. [2]
de la causa.
4 Los Tribunales de Apelación deben corregir
s u m a r io s su proceder, dejando de lado la prohibición
1 Hacer extensiva la irrecurribilidad del auto contenida en el art. 461 del CPP cuando en
de apertura a juicio a las decisiones emana- el auto de apertura también se resuelvan
das de la audiencia preliminar expresamen- cuestiones cuya apelación esté permitida,
te apelables según el art. 461 del CPP es una pues una actuación contraria llevaría a
privación del derecho al recurso constitu- dictar una resolución inconstitucional por
cional y convencionalmente consagrado y violación del derecho a la doble instancia
una distorsión de la construcción procesal (del voto de la Dra. Peña Candia). [1]
del proceso penal, que establece la necesi-
dad de un doble conforme. [1] 5 El criterio de considerar irrecurrible al
auto de apertura de juicio como un todo es
2 La CSJ ha sentado los supuestos de arbi- adoptado por numerosos magistrados en el
trariedad de las resoluciones judiciales en- sistema judicial paraguayo, existiendo juris-
tendiendo que no hay doble conforme si prudencia constante y uniforme, por lo que
la decisión judicial examinada es inválida en las resoluciones impugnadas no se ob-
por carecer de fundamentos o por poseer serva violación de normas constitucionales
fundamentos arbitrarios, dado que el do- que ameriten una declaración de inconsti-
ble conforme reclama siempre que ambas tucionalidad ni un daño o lesión irrepara-
resoluciones superen el test de razonabili- ble para el accionante, pues las cuestiones
dad, siendo que el derecho a la jurisdicción planteadas y rechazadas en el proceso ordi-
comprende el acceso fácil a la justicia y la nario podrían volver a ser analizadas en el
respuesta útil de la misma, sin la cual no marco del juicio oral y recurrirse luego, con
hay auténtico acceso a la justicia, por lo que lo que no se observa falta de fundamenta-
la costumbre judicial de dictar las resolu- ción ni arbitrariedad (del voto en disidencia
ciones propias de la audiencia preliminar y de la Dra. Bareiro de Módica). [1]
la apertura a juicio oral en un solo auto no
habilita la interpretación extensiva en per- 6 El juicio oral es la oportunidad adecuada
juicio del sujeto de proceso para privarlo para que se produzca el debate sobre los
del derecho al recurso. hechos ocurridos y a quiénes se los atribu-
ye, la valoración de las pruebas producidas
3 Mediante la acción de inconstitucionalidad durante el proceso, la calificación de los he-
sólo pueden controlarse posibles trans- chos, la determinación de la participación
gresiones constitucionales o verificarse la de los procesados y la determinación de
existencia de arbitrariedad, por lo que no es las sanciones, entre otras cuestiones inci-
procedente constituir a la Sala Constitucio- dentales que las partes tienen la libertad de
nal en una instancia de revisión ordinaria formular, con todas las garantías procesales
cuando el fundamento es un desacuerdo que otorga el marco de un juicio oral (del
sobre la interpretación y aplicación de la ley, voto en disidencia de la Dra. Bareiro de Mó-
puesto que no le corresponde revisar el crite- dica). [1]

f e br e ro 2020 31
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

JURISPRUDENCIA VINCULADA cargo del Juzgado Penal de Garantías Nº 6 de la

[1] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala circunscripción judicial de Capital (fs. 313-331
constitucional • Acción de Inconstitucionali- del expediente del juicio “E. J. H. W. s/ Homici-
dad S. M., C. E. y otro s/ Lesión de Confianza. dio culposo”, Nº 8056, año 2016). El accionante
(Ac. y Sent. Nº 440) • 23/05/2019 • LLP Julio ataca los siguientes artículos de dicha resolu-
2019 • PY/JUR/256/2019. ción:
[2] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, * Art. 1. Rechazar el incidente de nulidad de
sala constitucional • Acción de Inconstitucio- declaración indagatoria y de acusación fiscal
nalidad en el juicio: A. S., A. R. c. Sindicato de deducido por el Abog. F. S. M. en representa-
Estibadores Marítimos y Anexos s/ Despido In- ción de E. J. H. W., con imposición de costas a
justificado y cobro de guaraníes (Ac. y Sent. Nº la parte vencida.
757). • 11/09/2019 • PY/JUR/633/2019. * Art. 2. Rechazar la excepción de falta de
acción del Ministerio Público deducida por el
c i t a s l eg a l e s Abog. F. S. M. en representación de E. J. H. W.,
Constitución Nacional: 9, 11, 16, 17 incs. 1) y con imposición de costas a la parte vencida.
7), 46, 47, 127, 137, 141, 247, 256, 260, 268. * Art. 3. Rechazar el incidente de sobresei-
Pacto de San José de Costa Rica: 8.2. Código miento definitivo deducido por el Abog. F. S.
Procesal Civil: 165, 168, 192, 461, 550, 556, M. en representación de E. J. H. W., con imposi-
560. Código Penal: 15 incs. 1) y 2), 29 inc. 1), ción de costas a la parte vencida.
70 incs. 1) y 2), 107. Código Procesal Penal: 10, * Art. 4. Calificar la conducta del acusado E.
356, 382, 461 incs. 1 al 11), 466. Ley Nº 609/95: J. H. W. como homicidio culposo (art. 107 del
11 inc. b). CP), en carácter de autor (arts. 15, incs. 1 y 2; 29,
inc. 1; y 70, incs. 1 y 2 del CP).
c i t a o n l in e   PY /JUR/838/2019 * Art. 5. Admitir la acusación pública for-
mulada por la Agente Fiscal Raquel Isabel Bri-
CS, Paraguay, Sala Constitucional, tez Díaz, como representante del Ministerio
2019/10/14. Acción de Inconstitucionalidad: Público, de la Unidad Penal Nº 18 de la Capital,
H., E. J. s/ Homicidio culposo (Ac. y Sent. Nº en contra de E. J. H. W., sobre la base de la con-
792) ducta mencionada precedentemente.
* Art. 6. Admitir la acusación particular for-
Asunción, octubre 14 de 2019 mulada por el Abog. J. A. O. G. (Mat. Nº 9033),
¿Es procedente la acción de inconstitucio- en representación del querellante adhesivo J. C.
nalidad deducida? M., en contra de E. J. H. W., sobre la base de la
La Dra. Bareiro de Módica dijo: El Abog. F. S. conducta mencionada precedentemente.
M. (Mat. Nº 1549), bajo patrocinio de la Abog. * Art. 8. Declarar como partes en el juicio
L. S. (Mat. Nº 29.646), y en representación de E. oral y público al acusado E. J. H. W. junto con
J. H. W., ha promovido una acción de inconsti- sus abogados; al querellante J. C. M. V. junto
tucionalidad como medio de impugnación de con sus representantes; y al Ministerio Público,
dos resoluciones judiciales dictadas en la causa sobre la base de la conducta mencionada pre-
“E. J. H. W. s/ Homicidio culposo”, Nº 8056, año cedentemente.
2016 (fs. 37-46), citadas a continuación: * El art. 7, que ordenó la apertura del juicio
1. El AI Nº 542 de fecha 27 de junio de 2017 oral y público, no fue impugnado.
dictado por el Juez Paublino Escobar Garay, a 2. El AI Nº 225 de fecha 14 de agosto de 2017

32 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

dictado por el Tribunal de Apelación Penal, 4ª impugnadas. Además, manifiestan que el de-
Sala, de la Circunscripción Judicial de Capi- mandante pretende utilizar esta vía como una
tal, integrado por los miembros Carlos Ortiz tercera instancia para la revisión de las decisio-
Barrios, Emiliano Rolón Fernández y Arnul- nes citadas anteriormente. Por estos motivos,
fo Arias (fs. 418-420 del expediente del juicio alegan que la acción planteada resulta impro-
ordinario). En lo relacionado con la acción de cedente (fs. 95-96 y 99-103, respectivamente).
inconstitucionalidad, esta resolución dispuso: De conformidad con el art. 556 del CPC,
declarar inadmisible el recurso de apelación en concordancia con el art. 256 de la CN, y
general interpuesto por el Abog. F. S. M., en sobre la base de la jurisprudencia nacional en
representación de E. J. H. W., en contra de los materia constitucional, una acción de incons-
arts. 1, 2, 3, 4, 5, 6 y 8 del citado AI Nº 542 de titucionalidad contra resolución judicial sólo
fecha 27 de junio de 2017 dictado por el Juez puede proceder cuando se compruebe que di-
Paublino Escobar Garay, a cargo del Juzgado cha decisión: 1) es por sí misma violatoria de la
Penal de Garantías N° 6 de la Circunscripción constitución; 2) se funda en una ley, decreto, re-
Judicial de Capital. glamento u otro acto normativo de autoridad,
El accionante argumenta que, con el dictado contrarios a la constitución en los términos del
de las citadas resoluciones, se han infringido art. 550 del CPC; o 3) es considerada arbitraria.
tos artículos de la Constitución Nacional que El presente juicio se encuadraría en los casos
son citados a continuación: Art. 9, de la liber- 1 y 3 mencionados previamente, en atención
tad y de la seguridad de las personas; Art. 11, a que el accionante alega que las resoluciones
de la privación de libertad; Art. 16, de la defen- impugnadas han sido dictadas contrariando la
sa en juicio; Art. 17, de los derechos procesales Constitución Nacional y demuestran arbitra-
(incs. 1 y 7); Art. 46, de la igualdad de las per- riedad manifiesta, por lo que pretende que se
sonas; Art. 47, de las garantías de la igualdad; declare su nulidad, sobre la base de argumentos
Art. 127, del cumplimiento de la ley; Art. 137, que serán analizados a continuación.
de la supremacía de la Constitución; Art. 141, Con respecto al AI Nº 542 del 27 de junio de
de los tratados internacionales; Art. 247, de la 2017 dictado por el juez de primera instancia,
función y de la composición (capítulo del Po- se observa que se han presentado numerosos
der Judicial); Art. 256, de la forma de los juicios; argumentos en su contra, los cuales son anali-
Art. 260, de los deberes y de las atribuciones de zados en los párrafos siguientes.
la Sala Constitucional; y Art. 268, de los debe- Con respecto a la supuesta nulidad de la
res y de las atribuciones (capítulo del Ministe- acusación por falta de declaración indagato-
rio Público). ria, se puede visualizar lo siguiente: por un
Por su parte, la Agente Fiscal Raquel Britez, lado, que a fs. 5-12 del expediente del proceso
asignada a la Unidad Penal N° 18 de la Capital, ordinario, se encuentra agregada el acta de la
quien se encuentra a cargo del proceso ordina- declaración indagatoria del Sr. E. H., recibida el
rio, y Artemisa Marchuk, Fiscal adjunta de la 23 de noviembre de 2016. Por otra parte, que el
Fiscalía General del Estado, solicitan el rechazo Juez de Garantías ya ha estudiado un incidente
de la acción de inconstitucionalidad planteada, de nulidad formulado en términos similares a
argumentando que no se observa fundamen- los expuestos en la presente acción de inconsti-
tación suficiente por parte del demandante y tucionalidad. Dicho incidente fue sustanciado
que no se ha demostrado el supuesto agravio y resuelto en el marco de una audiencia preli-
irreparable provocado por las resoluciones minar, y los fundamentos del magistrado de

f e br e ro 2020 33
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

primera instancia para rechazarlo están expre- en el proceso ordinario; entre otros. El análisis
sados en el citado AI Nº 542 del 27 de junio de de hechos como los presentados por el hoy
2017 (fs. 325-326 del expediente del juicio or- accionante no es propio de esta vía extraor-
dinario). Los hechos ocurridos y las decisiones dinaria, siendo el momento oportuno para
tomadas en torno a la declaración indagatoria ello un debate ante un Tribunal de Sentencia.
del accionante no demuestran indicio alguno Como ya se ha sostenido en numerosos casos
de vicio de nulidad, por lo que este argumento anteriores, el juicio oral es la oportunidad ade-
no es considerado procedente a los efectos de la cuada para que se produzca el debate sobre los
acción de inconstitucionalidad. En todo caso, hechos ocurridos y a quiénes se los atribuye; la
si existiere disconformidad del accionante en valoración de las pruebas producidas durante
cuanto al criterio asumido por el magistrado, el proceso; la calificación de los hechos; la de-
las cuestiones incidentales planteadas y recha- terminación de la participación de los proce-
zadas en la audiencia preliminar podrán volver sados; y la determinación de las sanciones, si
a ser estudiadas en el juicio oral y público, y, a las hubiere, entre otras cuestiones incidentales
su vez, las decisiones tomadas por el Tribunal que las partes tienen la libertad de formular,
de sentencia podrían ser objeto de recurso para con todas las garantías procesales que otorga el
su estudio por un Tribunal superior. marco de un juicio oral.
Con relación a la supuesta falta de acción Con respecto al AI Nº 225 del 14 de agosto
del Ministerio Público, esta cuestión también de 2017 dictado por el Tribunal de Apelación,
ha sido analizada y resuelta por el Juez de Ga- el accionante manifiesta que se han violentado
rantías (fs. 14-15 del expediente del proceso or- sus derechos procesales, entre estos el de de-
dinario). Al igual que en el caso anterior, no se fensa en juicio, así como también deberes de
observan vicios de nulidad ni de arbitrariedad independencia e imparcialidad propios de los
en la fundamentación y decisión del juzgador. magistrados. Fundamenta sus agravios sobre
Al contrario, el juzgado se ha explayado deta- la base de que, con el argumento de la irrecu-
lladamente, fundando su decisión en normas rribilidad, el Tribunal de Apelación ha omitido
y jurisprudencia al respecto. Asimismo, como estudiar los recursos que su parte ha planteado.
en el caso expuesto en el párrafo precedente, el Ante esta situación, en lugar de una deci-
accionante tendrá la oportunidad de volver a sión inconstitucional o arbitraria, se observa
discutir este tipo de cuestiones en el marco de una resolución del Tribunal de Apelación dic-
un juicio oral y público, con todas las garantías tada sin vicios de nulidad ni arbitrariedad, pero
procesales establecidas en la ley. fundada en criterios contrarios a los del hoy
Finalmente, en lo referente a esta resolución, accionante. Es decir, se trata más de una discre-
se observa que el accionante ha mencionado pancia de opiniones que de una verdadera in-
otros hechos que alega que lo agravian pero fracción a la ley superior por parte del Tribunal
que no es viable su estudio por este medio. En- de Alzada.
tre estos hechos se encuentran los siguientes: Adicionalmente, es importante resaltar que
que no se ha imputado a las demás personas in- el criterio del Tribunal de considerar irrecurri-
vestigadas por el Ministerio Público; la edad del ble al auto de apertura de juicio oral como un
Sr. H. y sus años de ejercicio de profesión; días todo es adoptado por numerosos magistrados
y horas en los que las partes del juicio ordinario en el sistema judicial paraguayo, existiendo
se han presentado en el sanatorio; detalles so- jurisprudencia constante y uniforme de larga
bre la causa de una de las muertes investigadas data, la cual es compartida por esta magistra-

34 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

tura. Entre algunos precedentes, se pueden inconstitucionalidad en el juicio: C. F. y otros s/

mencionar el Ac. y Sent. Nº 1868 del 29 de di- Homicidio doloso en Caaguazú”, Nº 1564, año
ciembre de 2017 de la Sala Constitucional de la 2005).
Corte Suprema de Justicia en la causa “Acción En ninguna de las resoluciones impugna-
de inconstitucionalidad en el juicio: M. C. O. D., das se observa violación de normas consti-
M. A. C. A., M. L. I. S., M. R. G. y otros s/ Lesión tucionales que ameriten una declaración de
de confianza”, Nº 2118, año 2003, así como la inconstitucionalidad por medio de esta vía ex-
opinión de esta ministra en esta misma causa traordinaria. Además, no se visualiza un daño o
al votar en el AI Nº 4607 del 20 de diciembre de lesión irreparable para el hoy accionante, pues
2017 (fs. 47), en la que también se citan otros las cuestiones que han sido planteadas y recha-
antecedentes similares. zadas en el proceso ordinario podrían volver a
Complementando y fortaleciendo la postu- ser analizadas por un Tribunal de Sentencia en
ra mencionada previamente, en un fallo ante- el marco de un juicio oral, al poder activarse en
rior, la Sala Constitucional de la Corte Suprema dicha instancia las vías incidentales pertinentes
de Justicia sostuvo lo siguiente: “Si el juez penal propias de dicha etapa (art. 382 y concordantes
de la etapa intermedia, luego de que las partes del CPP), y luego, eventualmente y ante los pre-
manifiesten su oposición a pruebas determi- supuestos legales correspondientes, se podrían
nadas o requieran la extinción de la causa, el recurrir las decisiones de dicho Tribunal para
sobreseimiento u otras cuestiones, rechaza su estudio por un órgano de segunda instancia
las pretensiones de los mismos, no existe o (art. 466 y concordantes del CPP). Asimismo,
no puede considerarse agraviada la parte o entre las violaciones alegadas de forma espe-
lesionada en sus derechos, en razón de que la cífica, no se observa falta de fundamentación
elevación de la causa a juicio oral importa la ni indicios de arbitrariedad por parte de las
garantía eficiente de la oralidad, publicidad, in- decisiones de los juzgadores que ameriten una
mediatez, contradicción, economía y concen- declaración de inconstitucionalidad en esta vía
tración, por tanto, es la etapa siguiente, en el extraordinaria.
juicio oral, ante un Tribunal Colegiado, donde Por último, es importante resaltar una si-
las partes pueden ventilar sus pretensiones y tuación que llama la atención en tomo a la
solicitar cuanto proceda en base a sus preten- presente causa. En fecha 5 de febrero de 2018,
siones, teniendo a su vez toda la gama recursi- luego de haberse dado trámite a la acción por
va que considere pertinente, en caso de resultar medio del AI Nº 4607 del 20 de diciembre de
adversas las resoluciones respectivas. Por todo 2017, el demandante Abog. F. S. M., en repre-
lado, cabe destacar que (a resolución que dicta sentación del Sr. H., ha presentado un escrito
el juez en la fase intermedia, aun cuando re- manifestando “hechos nuevos”, al cual adjuntó
suelva incidentes o excepciones, se constituye copia de un acuerdo formalizado por escritura
en un todo, esto es, en un solo ‘resuelve’ que es pública (fs. 58 y 84-88, respectivamente). Di-
el auto de apertura a juicio oral y público, en cho documento se titula “Escritura de acuer-
virtud del art. 356 del CPP, y al ser inapelable do de indemnización y renuncia de acciones
la resolución de elevación, también lo son las judiciales que formaliza el Sr. J. C. M. V. y la
incidentales y excepcionales que están conteni- Asociación Paraguaya de los Adventistas del
das en ésta” (Ac. y Sent. Nº 132 del 22 de abril Séptimo Día y el Sr. E. H.”, y está relacionado
de 2008 dictado por la Sala Constitucional de la con los hechos investigados en el proceso penal
Corte Suprema de Justicia en el caso “Acción de ordinario en el cual recayeron las resoluciones

f e br e ro 2020 35
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

estudiadas en esta causa. Sin entrar en detalles Con respecto al primer auto interlocutorio
sobre lo acordado por las partes en privado con atacado por esta vía constitucional AI Nº 543
respecto al fondo del conflicto, resalta el hecho del 27 de junio de 2017, el accionante cuestio-
de que los firmantes de dicho arreglo han deci- na los puntos primero al octavo del “Resuelve”;
dido renunciar y desistir de toda acción judicial entre los cuales se resuelve sobre incidentes de
o extrajudicial referente al caso, sea de carácter nulidad de la declaración indagatoria y de la
civil, penal o administrativo. Sin embargo, este acusación, una excepción e falta de acción y
documento no puede generar efectos sobre un incidente de sobreseimiento definitivo. A
lo concerniente con la presente acción de in- continuación el juzgado realiza la calificación
constitucionalidad, en primer lugar porque fue provisoria de la conducta del sujeto de proce-
presentado simplemente como “hecho nuevo” so, resuelve admitir la acusación pública y la
sin mayores especificaciones de la intención acusación particular, identificar a las partes a
del accionante al presentar el documento, y los efectos del juicio oral y público además de
en segundo lugar, porque si bien en el citado ordenar la apertura del juicio oral y público. El
documento se ha ce mención de desistimien- accionante no impugnó el punto siete referente
tos de acciones judiciales, en el presente caso a la decisión de la apertura a juicio oral y públi-
no se cumplen los requisitos de los arts. 165 y co en la causa precedentemente mencionada.
168 del CPC, así como demás concordantes, al El auto interlocutorio emanado del Tribunal
no haberse solicitado concretamente el desisti- de Apelación Penal Cuarta Sala, N° 225 del 14
miento y al no encontrarse agregado poder es- de agosto de 2017 declara inadmisible la ape-
pecial ni escrito del mandante al respecto. Por lación general interpuesta por la defensa técni-
los motivos expuestos, se omite considerar el ca fundado en la “irrecurribilidad” del auto de
acuerdo mencionado como vinculante para la apertura a juicio.
toma de decisión en la presente acción de in- Por su parte la Fiscal Raquel Britez por re-
constitucionalidad. querimiento Nº 17 del 10 de julio de 2018, así
Ante estas circunstancias, no habiendo otra como la Fiscal adjunta Artemisa Marchuk por
cuestión pendiente de consideración, se conclu- Dictamen N° 2118 del 11 de octubre de 2018,
ye que la acción de inconstitucionalidad en estu- solicitan el rechazo de la acción de inconsti-
dio debe ser rechazada por improcedente, en los tucionalidad argumentando que el accionante
términos desarrollados precedentemente. no ha fundamentado en forma suficiente su ac-
Con respecto a las costas, éstas deberán ser ción y no ha demostrado agravio. Agregan que
impuestas a la parte accionante, en concordan- el accionante pretende utilizar la vía de la ac-
cia con el art. 192 del CPC. Es mi voto. ción como una tercera instancia de revisión de
El Dr. Fretes manifestó: El Abog. F. S. M. decisiones citadas anteriormente, concluyendo
bajo patrocinio de la Abog. L. S. y en represen- que la pretensión de la defensa técnica de E. J.
tación de E. J. H. W., ha promovido una acción H. es improcedente.
de inconstitucionalidad en contra del AI Nº 543 Expuestos los antecedentes del caso y los
del 27 de junio de 2017 dictado por el Juez de analizadas las resoluciones atacadas conside-
Garantías N° 6 de la Capital y el AI Nº 225 del rando los fundamentos de las partes intervi-
14 de agosto de 2017 dictado por el Tribunal nientes es menester primeramente, declarar
de Apelación Penal Cuarta Sala, invocando los la competencia de la Sala Constitucional para
arts. 9, 11, 16, 17 incs. 1 y 7, 46, 47, 127, 137, entender y resolver la cuestión planteada con-
141, 247, 256, 260 y 268 de la CN. forme a lo establecido en el art. 260 inc. 2º de la

36 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

CN en concordancia con el art. 11 inc. “b” de la nal en una instancia de revisión o control ver-
Ley Nº 609/95 “Que organiza la Corte Suprema tical ordinario de las resoluciones, cuando el
de Justicia” como norma operativa del artículo fundamento de la actora pudiera determinarse
constitucional citado. como un desacuerdo simple sobre la interpre-
Del estudio de los autos resulta que en oca- tación y aplicación de la ley que hubiese hecho
sión de la sustanciación de la audiencia preli- el juez natural, puesto que no corresponde a
minar del caso, la defensa técnica del Sr. H. esta Sala revisar el criterio jurídico de jueces y
planteó incidentes de nulidad de la declaración tribunales siempre y cuando no transgredan
indagatoria de fecha 23 de noviembre de 2016, los límites establecidos en la Constitución Na-
además de nulidad de la acusación fiscal. La cional.
defensa además interpuso una defensa ordina- Ya en el análisis del auto interlocutorio de
ria, excepción de falta de acción en contra del alzada, resulta que el Tribunal de Apelaciones
Ministerio Público y un incidente de sobresei- en lo Penal Cuarta Sala declaró inadmisible el
miento definitivo. Todos estos planteamientos recurso de apelación general interpuesto por la
de la defensa técnica fueron rechazados por el defensa en contra del auto interlocutorio ema-
juzgador de la etapa intermedia. nado de la audiencia preliminar, considerando
Analizando el AI Nº 543 del 27 de junio de lo dispuesto por el art. 461 inc. 11 in fine del
2017, resulta que cada incidente y la excepción CPP que dispone que el auto de apertura a jui-
presentado por la defensa fue estudiado y la de- cio es inapelable por fallo unánime.
cisión jurisdiccional recaída sobre los mismos, Sobre la constitucionalidad del AI Nº 225
previa discusión y debate en audiencia, fue fun- del 14 de agosto de 2017, considerando la pos-
dada en consideraciones de hecho y de derecho tura asumida desde por este ministro, luego un
expuestos por la magistratura interviniente. análisis puntilloso de la sistemática del código
Es así que la defensa técnica presentó el re- procesal penal y considerando el derecho a la
curso de apelación general en contra de todos doble instancia, el derecho al recurso y al doble
los puntos del “resuelve” del AI Nº 543 del 27 conforme, específicamente el art. 8.2 del Pacto
de junio de 2017 con excepción del punto que de San José de Costa Rica y la garantía prevista
decide la apertura de la causa a juicio oral y pú- en el art. 11 de la CN verifica un supuesto de ar-
blico. bitrariedad que ya ha sido objeto de varios pro-
En este sentido, la defensa técnica presenta nunciamientos en el mismo sentido. En efecto,
un recurso de apelación parcial en contra de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de
los puntos del resueltos, que normativa expresa Justicia ha sentado en sendos fallos los supues-
mediante, (art. 461 incs. 1 al 11) son declarados tos de arbitrariedad de las resoluciones judicia-
apelables por la vía intentada conforme consta les entendiendo que no hay doble conforme si
en autos. Este recurso fue declarado inadmisi- la decisión judicial examinada es inválida por
ble fundado en la “irrecurribilidad” del auto de carecer de fundamentos o por poseer funda-
apertura a juicio. mentos arbitrarios.
Es menester recordar que mediante la ac- La arbitrariedad es la consecuencia de la in-
ción de inconstitucionalidad, únicamente observancia del texto expreso de la ley (una de
puede controlarse posibles transgresiones las causales más contundentes).
constitucionales o verificar la existencia de ar- El art. 461 del CPC declara inadmisible el re-
bitrariedad en los fallos. No es procedente la curso en contra del auto de apertura a juicio,
pretensión de constituir a la Sala Constitucio- pero dispone expresamente que los incisos an-

f e br e ro 2020 37
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

teriores serán susceptibles de recurso por la vía penal que establece la necesidad de un doble
de la apelación general, e incluso, la sistemáti- conforme para la decisión sobre la juridicidad
ca del artículo se construye el mismo como de emanada de los fallos de origen, obliga a esta
“númerus apertus”, es decir, incluye todas las sala a declarar arbitrario el AI Nº 225 de fecha
demás decisiones jurisdiccionales que causen 14 de agosto de 2017. El Tribunal de Apelacio-
agravio irreparable cuya justificación y demos- nes en lo Penal Cuarta Sala debió haber estudia-
tración es carga de la actora en el inc. 11. do las decisiones del juez natural conforme lo
En la interpretación del artículo, absoluta- ordena el art. 461 incs. 1 al 11.
mente necesaria para la legalidad y justicia de En efecto, el doble conforme reclama siem-
los fallos, el auto recurrido ha extendido los pre que ambas resoluciones —la revisada y
efectos de la irrecurribilidad de la decisión de la que la conforma— deben superar el test de
elevación del auto de apertura a juicio a todas razonabilidad. Es que el derecho a la jurisdic-
las demás hipótesis declaradas expresamen- ción comprende el acceso fácil a la justicia y la
te apelables por texto claro y vigente de la ley respuesta útil de la misma (aunque pueda ser
aplicable. adversa). Esa “respuesta útil” de la justicia es
El Tribunal de Alzada ha aplicado los efectos un imperativo constitucional insoslayable, por
de la excepción a la regla de la recurribilidad cuanto en un Estado de Derecho las decisiones
(irrecurribilidad) a todos los demás supuestos judiciales deben ser fundadas, razonadas y ex-
del art. 461 del CPP, cuando la interpretación teriorizadas válidamente. Sin una respuesta
extensiva en perjuicio está expresamente pro- útil, no hay verdadero y auténtico acceso a la
hibida por el art. 10 de la Parte General, Título justicia, sino un mero acceso formal.
I del CPP que establece efectivamente los “Prin- Para ello se ha otorgado en las leyes la herra-
cipios y Garantías Procesales” que a la luz de la mienta procesal para corregir resoluciones ju-
CN art. 16, es obligatoriamente el norte de todo diciales ilegales, arbitrarias o absurdas que no
intérprete. superaban el test de razonabilidad. En tal caso
Sobre el punto ya nos hemos pronunciado ese “control de constitucionalidad” de una de-
mencionando doctrina e incluso jurispruden- cisión nace de la propia Constitución Nacional
cia emanada de esta Corte Suprema de Justicia y sólo a ella hay que ascender para encontrar la
en cuanto a la necesidad de control de juridi- legitimidad del reclamo. En tal caso, ese dere-
cidad de las cuestiones apelables decididas en cho a una sentencia válida, como corolario del
audiencia preliminar, distintas a la decisión de derecho a la jurisdicción, es un reclamo consti-
apertura a juicio oral y público, aunque hayan tucional a favor de todos aquellos que acceden
sido resueltas todas las cuestiones correspon- a la justicia en resguardo de algún interés jurí-
dientes a esta etapa del proceso penal en un dicamente tutelable.
solo auto. De lo expuesto se trasunta, que la costum-
El hacer extensiva la irrecurribilidad de la bre judicial de dictar las resoluciones propias
decisión del auto de apertura a juicio respec- de la audiencia preliminar y la apertura a juicio
to de otras decisiones emanadas en audiencia oral y público en un solo auto, no habilita a la
preliminar que son expresamente apelables interpretación extensiva en perjuicio del sujeto
según el art. 461 del CPP, siendo privación del de proceso, para privarlo del derecho al recurso
derecho al recurso constitucionalmente y con- y a la revisión de juridicidad de las decisiones
vencionalmente consagrado y una distorsión emanadas de primera instancia declaradas ex-
de la construcción procesal del mismo proceso presamente apelables por el texto expreso de la

38 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

ley, por un órgano de alzada. Tal aplicación de por el recurrente es más bien un descontento
la norma no supera el control de constitucio- con el sentido de la decisión asumida, pero este
nalidad ni el de convencionalidad. descontento no es suficiente para considerar a
Corresponde por tanto, en virtud a lo dis- una resolución como inconstitucional.
puesto por el art. 560 del CPC, que otro Tribu- Ahora, en lo que respecta al AI Nº 225 de
nal de Alzada estudie el recurso de apelación fecha 14 de agosto 2017 dictado por el Tribu-
general interpuesto por la accionante en contra nal de Apelaciones en los Penal 4ª Sala de la
del AI Nº 543 del 27 de junio de 2017 (auto de Capital, comparte también la decisión tomada
apertura a juicio) considerando que no puede por el Ministro Antonio Fretes con base en los
realizarse por esta vía constitucional la revi- argumentos que seguidamente pasa a exponer.
sión de juridicidad de las decisiones recurribles Sobre la cuestión de la (in)apelabilidad del
obrantes en dicho auto, a saber, una acción au- auto de apertura a juicio ya ha fundado de for-
tónoma y cuyo objeto no coincide con un re- ma extensa su cambio de postura a partir del
curso ordinario. fallo CSJ Sala Constitucional Ac. y Sent. N° 440
Por lo tanto, en base a lo precedentemente de fecha 23 de mayo de 2019. En dicho fallo ha
expuesto, corresponde hacer lugar a la acción explicado que el auto de apertura es una resolu-
de inconstitucionalidad en contra del AI Nº 225 ción indivisible que abarca la decisión sobre to-
del 14 de agosto de 2017, dictado por el Tribu- dos los planteamientos destinados a demostrar
nal de Apelaciones en lo Penal Cuarta Sala y no la existencia o no de “fundamento serio” para el
corresponde hacer lugar a la acción de incons- enjuiciamiento de una persona, requisito nece-
titucionalidad en contra del AI Nº 543 del 27 de sario para la realización de un juicio oral y pú-
junio de 2017, dictado por el Juzgado Penal de blico. En atención a esta indivisibilidad del auto
Garantías Nº 6 de la Capital, ello con el alcance de apertura a juicio, existe entonces un con-
de lo previsto por el art. 560 del CPC con costas flicto o contradicción normativa de tipo “par-
en el orden causado. Es mi voto. cial parcial” cuando en el auto de apertura se
La Dra. Peña Candia manifestó: En lo que resuelven también planteamientos cuya apela-
respecta a la declaración de competencia de bilidad está expresamente permitida. Dice que
esta Sala y a la acción de inconstitucionalidad existe una contradicción normativa porque, en
contra el AI Nº 543 de fecha 27 de junio del los casos indicados y con respecto a la misma
2017 dictado por el Juez Penal de Garantías, se resolución judicial, existen normas que al mis-
adhiere íntegramente al voto del colega Minis- mo tiempo permiten la apelación y la prohí-
tro Antonio Fretes. Efectivamente, en esta re- ben. En tal contexto y al no poder solucionarse
solución se ha fundamentado de manera más la cuestión por medio de los criterios de ley
que suficiente el rechazo de los planteamientos superior, ley general y ley posterior, la única so-
propuestos por la defensa en la audiencia preli- lución que los Tribunales de Apelación pueden
minar (incidente de nulidad de las declaracio- dar al caso es la de excluir alguna de las normas
nes indagatorias y la acusación, excepción de que entran en conflicto, es decir, excluir la nor-
falta de acción del Ministerio Público e inci- ma que permite la apelación o excluir aquella
dente de sobreseimiento definitivo). Esta fun- que la prohíbe. Esto lo que los Tribunales de
damentación estuvo además basada en la ley Apelación han venido haciendo, pues declarar
y por tanto, no existen elementos para consi- inadmisible el recurso de apelación de un auto
derar a la resolución como arbitraria e incons- de apertura solo con base en la prohibición
titucional. Lo que denota el escrito presentado contenida en el art. 461 in fine CPP cuando en

f e br e ro 2020 39
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

dicha resolución también se resuelven cuestio- dente de nulidad de las declaraciones indagato-
nes cuya apelación está expresamente permiti- rias y de la acusación, y también una excepción
da, no es otra cosa más excluir del sistema en de falta de acción contra el Ministerio Público.
el caso concreto aquella norma que permite la De haber sido admitido el incidente de nulidad,
apelación. Sin embargo y como ha manifesta- el mismo hubiera impedido la realización de
do su parecer en el fallo citado, el optar por ha- un juicio oral y por tanto, puede considerarse
cer prevalecer en estos casos la prohibición de que su rechazo causó a la parte recurrente un
apelación, conlleva una violación del derecho a agravio irreparable; de tal forma, este plantea-
la doble instancia contenido en el art. 8.2.h del miento era susceptible de ser apelado en virtud
Pacto de San José de Costa Rica y, en algunos al art. 461 in fine del CPP. Por su parte, la apela-
casos, incluso un menoscabo de la garantía ción de una excepción está expresamente per-
contenida en el art. 11 de la CN. mitida en virtud al art. 461 inc. 3 alt. 2 del CPP.
Lo dicho en el párrafo anterior implica que En atención a esto, el Tribunal de Apelaciones
los Tribunales de Apelación deben corregir su debía haber admitido la apelación contra, el
proceder debiendo dejar de lado la prohibición auto de apertura y estudiado los agravios del
contenida en el art. 461 in fine CPP cuando en recurrente que se basaban en estos dos plan-
el auto de apertura también se resuelvan cues- teamientos, y al no haberlo hecho, ha dictado
tiones cuya apelación esté permitida pues, una una resolución inconstitucional por violación
actuación contraria llevaría a dictar una resolu- del derecho a la doble instancia contenido en
ción inconstitucional en sí misma por violación el art. 8.2.h del Pacto de San José de Costa Rica.
del derecho a la doble instancia y eventualmen- Finalmente, en lo que respecta al acuerdo
te a la garantía contenida en el art. 11 de la CN. presentado por el recurrente, comparte las
Alguna de las cuestiones cuya apelación está apreciaciones de la Ministra Bareiro de Módica.
expresamente permitida por estar así concre- En atención a lo expuesto y coincidencia
tamente previstas en la ley o por considerarse con el Ministro Fretes, considera que debe re-
como agravios irreparables son las siguientes: 1. chazarse la acción de inconstitucionalidad con
planteamientos sobre inclusiones y exclusiones relación al AI Nº 543 de fecha 27 de junio de
probatorias. 2. decisiones sobre la intervención 2017 dictado por el juzgado penal de garantías,
o el abandono de querella. 3. Decisiones sobre y hacerse lugar a la acción con relación al AI Nº
una medida cautelar. 4. decisiones sobre cual- 225 de fecha 14 de agosto de 2017. Es mi voto.
quier cuestión que, de ser admitida, impediría Por los méritos del acuerdo que anteceden,
la realización del juicio oral, 5. decisiones en las la Corte Suprema de Justicia, Sala Constitucio-
cuales la acusación se refiera a varios hechos, nal. Resuelve: Hacer lugar parcialmente a la
el juez solo admita la acusación con respecto a acción de inconstitucionalidad promovida y,
uno (o algunos) de ellos, otorgando a los demás en consecuencia, declarar la nulidad del AI Nº
una salida procesal distinta. En casos como es- 225 de fecha 14 de agosto de 2017, dictado por
tos, el Tribunal de Apelaciones debe admitir la el Tribunal de Apelaciones en lo Penal, Cuarta
apelación contra el auto de apertura y estudiar Sala. Remitir estos autos al Tribunal que le sigue
las cuestiones propuestas, teniendo competen- en orden de turno, para su nuevo juzgamiento,
cia para revocar por completo el auto de apertu- de conformidad a lo establecido en el art. 560
ra si es necesario. del CPC. Anotar, registrar y notificar.- Gladys E.
En el presente caso, el recurrente había Bareiro de Módica.- Antonio Fretes.- Miryam Peña
planteado en la audiencia preliminar un inci- Candia.- Sec.: Julio C. Pavón Martínez.-

40 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

demanda de indemnización de daño mo-

L I BERTAD DE P REN SA ral promovida contra un diario de noticias
Libertad de expresión y de prensa. Validez de la sen- y su confirmatoria cuando no se advier-
tencia por estar debidamente fundamentada. Proce- te arbitrariedad ni lesión o menoscabo a
dencia de la acción de inconstitucionalidad. preceptos, principios o garantías de rango
constitucional, sino un simple desacuerdo
b ú s q u e d a t e m áti c a ( te s a uro) con la forma en que la cuestión ha sido re-
ACCION ANTIJURIDICA• APRECIACION DE LA suelta, y se reproducen los agravios vertidos
PRUEBA • ARBITRARIEDAD • CONSTITUCION en instancias inferiores que ya han mereci-
NACIONAL • CONSTITUCIONALIDAD • CON- do un detenido y oportuno tratamiento
TROL DE CONSTITUCIONALIDAD • CRITICA por parte de los juzgadores ordinarios. [2]
DE LA SENTENCIA • DAÑO MORAL • DAÑOS
Y PERJUICIOS • DEMANDA DE INCONSTITU- 3 La acción de inconstitucionalidad no se eri-
CIONALIDAD • EXPRESION DE AGRAVIOS • ge en una tercera instancia para revisar la
FUNDAMENTO DE LA SENTENCIA • INDEMNI- corrección sustancial de lo decidido, sino la
ZACION • INTERPRETACION • INTERPRETA- conculcación de garantías y derechos cons-
CION DE LA LEY • LIBERTAD DE EXPRESION titucionalmente consagrados, por lo que
• LIBERTAD DE PRENSA • PRENSA • PRUEBA por esta vía no se puede proponer un nue-
• RECURSO DE ACLARATORIA • RECURSO DE vo debate sobre cuestiones que ya han sido
APELACION • TERCERA INSTANCIA debatidas y resueltas razonablemente den-
tro del marco legal en instancias inferiores
he c h o s cuando no se advierte violación alguna de
Se atacan de inconstitucionalidad la sentencia normas o principios constitucionales y no
que hizo lugar a la demanda de indemnización se puede revalorar las pruebas ni a reinter-
de daño moral promovida contra un diario de pretar el derecho, ni imponer un criterio
noticias y su confirmatoria. La Corte Suprema de interpretación distinto al sostenido por
de Justicia, Sala Constitucional, resuelve no hacer los juzgadores ordinarios que han actuado
lugar a la acción. dentro del margen de discrecionalidad que
la ley les otorga y conforme a su leal saber y
s u m a r io s entender. [2]
1 Si bien nuestra CN garantiza la libertad de
expresión y de prensa, también contempla 4 Cabe rechazar la inconstitucionalidad de la
el derecho a recibir información veraz, res- sentencia que hizo lugar a la demanda de
ponsable y ecuánime, condicionamiento indemnización de daño moral promovida
que supone una importante limitación es- contra un diario de noticias y su confirma-
tablecida a nivel constitucional que fue de- toria cuando lejos de fallar arbitrariamente,
bidamente atendida por los juzgadores de los magistrados han argüido suficientes ra-
ambas instancias para configurar el presu- zones jurídicas y lógicas con estricto apego
puesto de la antijuridicidad de la conducta al material fáctico y probatorio aportado
del medio de prensa. [1] por las partes, de modo que la fundamen-
tación no merece reparo alguno desde la
2 Corresponde rechazar la inconstitucio- perspectiva constitucional, y no se aprecian
nalidad de la sentencia que hizo lugar a la criterios hermenéuticos o valoraciones

f e br e ro 2020 41
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

distorsionadas, caprichosas o antojadizas, nada ante la CSJ en la Sala Civil y la acción

puesto que han brindado una justificación de inconstitucionalidad planteada resulta
razonable en torno a la ponderación rea- inadmisible (del voto en disidencia del Dr.
lizada y que la controversia no podía sino Fretes)
dirimirse dando valor preeminente a un
principio o bien jurídico frente al otro aten-
diendo a las particularidades del caso. [3] JURISPRUDENCIA VINCULADA
[1] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer-
5 El control de constitucionalidad no puede cial de Asunción, sala 3 • Doldán Recalde, Laura
avanzar sobre la corrección jurídica del ra- Emilia c. Editorial El País S.A. y Lic. Rojas, De-
zonamiento, ni sobre el criterio de interpre- metrio s/ Indemnización de daño moral. (Ac. y
tación o valoración mientras no se muestre Sent. Nº 38) • 11/06/2003 • La Ley Online • PY/
contrario a la ley, irrazonable o caprichoso, JUR/462/2003.
por lo que la mera discrepancia con la con- [2] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala
clusión de los juzgadores ordinarios no es constitucional • Acción de Inconstitucionalidad
argumento suficiente para la declaración de en el juicio: F. C., A. s/ Lesión culposa y daño
inconstitucionalidad por arbitrariedad. [2] (Ac. y Sent. Nº 174). • 05/04/2019 • LLP Octubre
2019 • PY/JUR/518/2019.
6 Como el art. 403 del CPC admite el recurso [3] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala
de la sentencia del Tribunal de Apelación constitucional • Acción de Inconstitucionali-
ante la CSJ sólo dentro del límite de lo mo- dad: B., R. E. y otros s/ Producción de documen-
dificado, la baja de la indemnización es lo tos no auténticos y otros (Ac. y Sent. Nº 600). •
único que podría haber apelado el actor, 18/07/2019 • PY/JUR/562/2019.
por lo que la Sala Civil y Comercial revisó
solamente la estimación de la liquidación, c i t as legales
mientras que la acción de inconstituciona- Constitución Nacional: 1, 16, 20, 26, 28, 29,
lidad cuestiona la procedencia misma de la 128, 256. Convención Americana sobre Dere-
demanda y requiere el análisis de aspectos chos Humanos: 13. Código Procesal Civil: 192,
que quedaron excluidos de la cognición de 403. Ley Nº 609/95: 17.
la Sala Civil por la vía de la acción de in-
constitucionalidad (del voto del Dr. Fossati c i t a online  PY / JUR/ 837/ 2019
López).
CS, Paraguay, Sala Constitucional, 2019/10/14.
7 Las resoluciones de la CSJ solamente son Acción de Inconstitucionalidad en el juicio: C. A.,
susceptibles del recurso de aclaratoria y, C. A. V. c. ABC Color y otros s/ Indemnización (Ac.
tratándose de providencia de mero trámite y Sent. Nº 89)
o resolución de regulación de honorarios
originados en dicha instancia, del recurso Asunción, octubre 14 de 2019
de reposición, sin que se admita impugna- ¿Es procedente la acción de inconstitucio-
ción de ningún género, incluso las funda- nalidad deducida?
das en la inconstitucionalidad —art. 17 de La Dra. Peña Candia dijo: Se presenta ante
la Ley Nº 609/95—, por lo que no cabe un la Sala Constitucional el Abog. C. E. C. R., en
nuevo estudio de una resolución ya exami- nombre y representación del Sr. A. Z. M. y la

42 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

firma Editorial Azeta S.A., a promover acción cuenta su condición de magistrado, de hombre
de inconstitucionalidad contra el Ac. y Sent. público, los juzgadores fallaron contrariamen-
Nº 117 de fecha 27 de octubre de 2011, dicta- te a lo que constitucionalmente está expresa-
do por el Tribunal de Apelaciones en lo Civil y mente contemplado, como el derecho de los
Comercial Tercera Sala, y contra la SD Nº 190 ciudadanos a recibir información y a sopesar
del 29 de marzo de 2010, emanada del Juzgado las críticas atribuibles a los funcionarios pú-
de Primera Instancia en lo Civil y Comercial del blicos. Hace referencia también a la primacía
Décimo Turno, ambos de esta capital. Alega la del interés general sobre el particular, y que la
vulneración de los arts. 1, 16, 20, 26, 28, 29, 128 sanción indemnizatoria aplicada en este caso
y 256 de la CN. como consecuencia de expresiones vertidas
Sostiene que los fallos son arbitrarios y que sobre un tema de relevante interés público en el
han sido dictados desconociendo preceptos Diario ABC Color, se constituye en un acto de
constitucionales, legales y principios básicos censura y de carácter confiscatorio.
en materia de derecho a la libertad de expre- A su turno, el Dr. C. C., Magistrado en cau-
sión, libertad de prensa, opinión e informa- sa propia, al contestar el traslado solicitó el
ción, y primacía del interés general. Expone rechazo de la acción, aduciendo su extempora-
entre otros agravios, la arbitrariedad manifies- neidad, la falta de agotamiento de los recursos
ta en que habría incurrido el Tribunal para ordinarios, así como la inexistencia de arbitra-
rechazar el recurso de nulidad, dada la incon- riedad en los fallos cuestionados.
gruencia respecto a los sujetos que integraban Por su parte, la Fiscalía General se expidió en
la litis, puesto que claramente también se había el sentido de considerar inoficioso un eventual
demandado al Diario ABC Color. Aduce tam- pronunciamiento de esta Sala sobre la presente
bién violación de la libertad de expresión, pren- acción de inconstitucionalidad, atendiendo a
sa e información, y en este sentido, manifiesta que ya la Sala Civil se pronunció por Ac. y Sent.
que los juzgadores priorizaron indebidamente Nº 1831 del 29 de diciembre de 2017, con rela-
derechos individuales como el resguardo del ción a los recursos de apelación y nulidad que
honor y la reputación de una persona, que en había interpuesto la parte actora contra el fallo
este caso revestía la condición de “hombre pú- de segunda instancia.
blico” y concretamente de magistrado judicial. Con posterioridad, tras el fallecimiento de
Tilda de arbitraria y tendenciosa la interpreta- uno de los accionantes, el Sr. A. Z., fueron noti-
ción realizada por los magistrados, asegurando ficados los herederos declarados para la prose-
que fallaron con evidente parcialidad en favor cución de los trámites en la presente acción de
del colega actor, al distorsionar los límites per- inconstitucionalidad.
misibles de la crítica, que según refiere, serían Por las resoluciones impugnadas se resolvió
más amplios cuando se trata de personas que cuanto sigue:
se postularon y fueron elegidos para impartir Por SD Nº 190 de fecha 29 de marzo de 2010,
justicia, estando expuestas a un control más el juzgado de primera instancia en lo civil y co-
riguroso de sus actividades y manifestaciones. mercial del décimo turno había resuelto: “1-
Recalca que en ambas instancias no han teni- Hacer lugar, con costas, a la presente demanda
do en cuenta la doctrina de la real malicia y la promovida por el Sr. C. A. V. C. contra el Diario
inversión de la carga de la prueba, ya que a pe- ABC Color en la persona de su Director A. Z.
sar de que todas las publicaciones relacionadas M. y solidariamente con la propietaria del me-
con el Camarista fueron realizadas teniendo en dio de prensa Editorial Azeta S.A. responsabi-

f e br e ro 2020 43
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

lizándolos por el daño moral infligido al actor. el alcance y efectos de un eventual pronuncia-
2- Condenar a los demandados A. Z. M. y Edi- miento favorable emanado de esta Sala, con
torial Azeta S.A. a pagar solidariamente al ac- respecto al fallo recaído en sede recursiva ante
tor la suma de Dólares Americanos cincuenta la Sala Civil. De ahí que descartando la hipóte-
mil (U$. 50.000) o su equivalente en Guaraníes sis de un eventual escándalo jurídico, respecto
doscientos treinta y cuatro millones setecien- a lo que fue materia de estudio y pronuncia-
tos cincuenta mil (Gs. 234.750.000), más los miento por parte de la Sala Civil, entiendo que
intereses del 2 % a partir de la fecha de inicia- esta Sala Constitucional se halla habilitada a
ción de la presente demanda, en un plazo de 10 abordar el estudio de la cuestión constitucio-
días de quedar firme y ejecutoriada la presente nal propuesta.
resolución...”. En este sentido, entrando al análisis de la
Al ser recurrida la sentencia por ambas presente acción de inconstitucionalidad a la luz
partes, el Tribunal de Apelación en lo Civil y de los agravios esgrimidos, haciendo un cotejo
Comercial, Tercera Sala, por Ac. y Sent. Nº 117 con los términos en que se trabó la litis en am-
del 27 de octubre de 2011, se pronunció en el bas instancias, así como la extensa y detallada
sentido de: “1- Declarar desierto el recurso de fundamentación desplegada por los juzgadores
nulidad interpuesto por el actor. 2- Rechazar el en ambas instancias para justificar su decisión,
recurso de nulidad interpuesto por los deman- se permite anticipar desde ya su postura por el
dados. 3- Confirmar, con costas, la SD Nº 190 rechazo de la presente impugnación. Ello, en
del 29 de marzo de 2010 dictada por la jueza razón de no advertirse la arbitrariedad aducida
de Primera Instancia en lo Civil y Comercial por la parte accionante, ni ninguna otra lesión
del Décimo Turno de la capital, Secretaría Nº o menoscabo a preceptos, principios o garan-
19, en cuanto hace lugar a la demanda promo- tías de rango constitucional.
vida por el accionante contra los demandados Más bien, lo que se puede percibir a partir
y condena a estos a abonar al actor la suma de de sus alegaciones, es un simple desacuerdo
dinero en concepto de daño moral, y modificar con la forma en que la cuestión ha sido resuel-
el monto de la condena que queda fijado en la ta por los órganos jurisdiccionales ordinarios,
suma de Gs. 200.000.000, más los intereses le- en forma coincidente por la procedencia de
gales del 2 %, desde la promoción de la deman- la pretensión resarcitoria, es decir, en sentido
da...”. contrario a su posición procesal. De hecho que
Pues bien, como cuestión previa, creo con- prácticamente reproduce los mismos agravios
veniente aclarar que el pronunciamiento de la ya vertidos en instancias inferiores, y que han
Sala Civil, sobre los recursos interpuestos por merecido detenido y oportuno tratamiento
el promotor de la demanda de indemnización, por parte de los juzgadores ordinarios. Al res-
el Ac. y Sent. Nº 1831 del 29 de diciembre de pecto, cabe recordar que la conformidad o no
2017, que confirmó el fallo de segunda ins- con los criterios de los magistrados, no es una
tancia, en nada obsta a que esta Sala Consti- cuestión que pueda dilucidarse por esta vía ex-
tucional se pronuncie sobre el planteamiento cepcional, destinada a mantener incólume el
constitucional introducido a su vez por los principio de supremacía constitucional, cuyo
demandados en el juicio de indemnización. avasallamiento no se vislumbra en este caso.
En efecto, los agravios vertidos en sede cons- Esta Corte ha venido sosteniendo en reite-
titucional son distintos, como también lo es rados fallos, que la acción de inconstitucio-
la materia y el enfoque de estudio, al igual que nalidad no se erige en una tercera instancia

44 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

mediante la cual pueda revisarse la corrección La pretensión resarcitoria se fundó en el

sustancial de lo decidido, sino únicamente la ejercicio abusivo de la libertad de prensa, la
conculcación de las garantías y derechos cons- real malicia y el obstáculo al derecho de réplica.
titucionalmente consagrados. Es así que por Indicó que el ejercicio abusivo de la libertad de
esta vía no se puede pretender proponer un prensa estuvo dado por la ocultación y defor-
nuevo debate sobre cuestiones que como en mación dolosa de los hechos, la información
este caso, ya han sido arduamente debatidas y inexacta brindada con real malicia, y por obs-
resueltas razonablemente dentro del marco le- taculizarse su ejercicio del derecho a réplica,
gal en instancias inferiores; máxime cuando no con todo lo cual se perjudicó su imagen y repu-
se advierte violación alguna de normas o prin- tación. Básicamente, adujo que en la publica-
cipios constitucionales. ción se faltaba a la verdad al decirse que había
Siguiendo esta línea de razonamiento, se ha omitido estudiar pruebas, daba a entender que
pregonado que en la inconstitucionalidad no se hubo ligereza en el estudio y que falló sin leer
puede entrar a revalorar las pruebas, ni a rein- todo el expediente con una inusitada celeridad,
terpretar el derecho, so pena de convertir dicha a lo que se suma el hecho de asegurar que la
instancia excepcional en una vía para obtener sentencia fue el resultado de mucha injerencia
una nueva apreciación sobre el mérito, lo cual política.
riñe con la sistemática de la mencionada garan- Por su parte, la representación del medio
tía. Tampoco puede ser utilizada, como preten- de prensa negó el ejercicio abusivo de la liber-
de la parte accionante, como un medio para tad de prensa, así como el carácter dañoso y
imponer un criterio de interpretación distin- agraviante de la publicación, asegurando que
to al sostenido por los juzgadores ordinarios, el actor había distorsionado los términos de la
que como en este caso, han actuado dentro del misma, en la que se sólo se había descrito una
margen de discrecionalidad que la ley les otor- situación real en tomo a un caso que por invo-
ga y conforme a su leal saber y entender. lucrar a un ex mandatario, era de notorio y re-
Pues bien, ahondando en la temática puesta levante interés público. Que no hubo ninguna
a consideración de los juzgadores, se discutía omisión, y que sólo publicó lo que consideró
acerca de la procedencia o no de una demanda necesario, y que era el actor quien debía el dolo
de indemnización de daños —daño moral— o culpa atribuida al medio. Haciendo hincapié
promovida por el camarista C. A. C. contra el en su condición de hombre público, aseguró
propietario del Diario ABC Color, la Editorial que debió haberse priorizado la libertad de
Azeta S.A. y/o de su Director, A. Z. M., indis- expresión, prensa e información frente a dere-
tinta y solidariamente. El origen del reclamo chos individuales, en lo que respecta al honor
indemnizatorio se remonta a una publicación y la reputación de una figura pública. Agregó
periodística considerada agraviante para el ac- que nunca solicitó su enjuiciamiento y que se
tor, y por la que entendió que se ponía en tela publicó su réplica en debida y legal forma.
de juicio su honorabilidad y desempeño como En primera instancia, mediante la SD Nº
magistrado, a raíz del fallo dictado en la causa: 190/2010, se hizo lugar a la demanda de indem-
“V. O. E. y otros S/ Lesión de confianza y otros”, nización, en el entendimiento de que efectiva-
en la que integró el Tribunal que por mayoría, mente, con la publicación se había perjudicado
había resuelto revocar y declarar absuelto de no sólo la imagen del magistrado ante la opi-
culpa y pena al entonces acusado, el ex Presi- nión pública, sino que en todas sus facetas,
dente Luis A. González Macchi. además del menoscabo a su dignidad como

f e br e ro 2020 45
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

persona. La condena fue establecida en forma verdad, al no intentar escuchar la versión del
solidaria, respecto a ABC en la persona de su magistrado, ni leer los argumentos del fallo
Director A. Z. y solidariamente, a la propieta- cuestionado, vertiendo afirmaciones gratuitas
ria del medio de prensa. Editorial Azeta S.A. en en desdeño de su honor y reputación. De ahí
la suma de U$. 50.000 o su equivalente en Gs. que efectivamente se habría configurado la an-
234.750.000, más intereses del 2 % a partir de la tijuridicidad por violación del deber de brindar
fecha de la demanda. información veraz, con ligereza imputable e
El Tribunal de Apelación, por unanimidad, inexcusable, traducida en negligencia periodís-
confirmó el fallo de primera instancia, en lo tica, al haber faltado el medio a su deber de dili-
que respecta a la procedencia de la demanda de gencia con respecto al contraste de la verdad de
indemnización, pero reduciendo el monto de los hechos publicados.
la condena. Para rechazar el recurso de nulidad, El Tribunal también recurrió a los aportes de
argumentó que no hubo incongruencia con re- la doctrina de la real malicia por los elementos
lación a los sujetos demandados y condenados, que la toman aplicable al caso, por involucrar a
al entender que la expresión “y/o” en que fue una persona pública, mas sin reconocerle fuerza
formulada la demanda, debía entenderse como vinculante. Al respecto, indicó que la admisión
promovida en forma conjunta y simultánea de esta doctrina “...se da en función a la concilia-
contra ambos demandados, esto es, contra la ción de ciertas normas constitucionales con el
Editorial Azeta S.A. y el Sr. A. Z. M., no así con- sistema de protección de los derechos humanos,
tra el Diario ABC Color, al no tratarse de una pero que resulta insuficiente para modificar,
persona jurídica. específicamente, una norma de orden público,
En sede de apelación, se analizó el carácter como lo es, el sistema de cargas probatorias asu-
de la publicación, desde un plano gramatical mido por nuestro Código Procesal Civil...”. Agre-
y contextual, para determinar si hubo exce- gó que la mentada doctrina “...no hace más que
so injustificado en los límites del ejercicio de coadyuvar para la conciliación de los intereses
la libertad de prensa, esto es, si se había tras- en juego, brindando valiosas herramientas para
cendido el derecho de informar en desmedro una correcta interpretación sistémica del orde-
ilegítimo de los derechos personales del actor. namiento jurídico...”. Manifestó que al tratarse
En este sentido, el colegiado interpretó que la de un hombre público, la esfera de protección
combinación de ciertas expresiones y giros de sus derechos individuales ciertamente que-
lingüísticos, como ser “sospechosamente” y daba menguada; pero que no obstante, el actor
“hubo mucha injerencia política”, además de se había ocupado en este caso de demostrar que
sugerirse al final el enjuiciamiento del magis- las afirmaciones contenidas en la publicación,
trado, y dentro del contexto de la publicación, no se ajustaban a la verdad, lo que unido a la
denotaba claramente que se pretendía poner en total despreocupación del medio por averiguar
tela de juicio su gestión jurisdiccional. El supe- la verdad, lo hacían pasible de responder por los
rior tuvo en cuenta que el actor había acredita- daños causados a la imagen, el honor y la repu-
do estar al día con su despacho, que entonces tación del actor, como persona y como magis-
la celeridad no era algo ocasional, además de trado. En lo que respecta al derecho de réplica,
no ser necesario un estudio pormenorizado consideró que si bien se había respetado a me-
de todos los elementos probatorios admitidos dias en este caso, al no darle el mismo destaque;
en dicho juicio. Concluyó que el medio había el mismo debía ser analizado como un factor de
actuado con total desprecio por conocer la atenuación del daño, más no como un elemento

46 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

constituyente ni excluyente del mismo. Al pa- Lo cierto es que en ambas instancias, los
sar a analizar la cuantificación del daño moral, juzgadores consideraron que hubo un ejer-
consideraron razonable reducir el monto de la cicio abusivo e injustificado de la libertad de
condena impuesta en primera instancia, hacien- prensa y de informar, que trascendió en forma
do referencia a precedentes judiciales anteriores ilegítima sobre la esfera de la personalidad del
con las mismas connotaciones. magistrado demandante, en daño a su imagen,
A partir de un análisis del arduo discurso honorabilidad y reputación. Aun cuando el ad
argumentativo esbozado por el Tribunal para quem haya mostrado cierta reticencia en cuan-
justificar su decisión, en tomo a la procedencia to a la plena aplicabilidad de la doctrina de la
del reclamo indemnizatorio, se advierte que le- real malicia en nuestro derecho, en lo que res-
jos de fallar arbitrariamente, han argüido sufi- pecta a la inversión de la carga de la prueba;
cientes razones jurídicas y lógicas, con estricto no es menos cierto que a partir del contexto
apego al material táctico y probatorio aportado probatorio, entendieron acreditada la falsedad
por las partes, de modo que la fundamentación de lo publicado y que el medio había actuado
y la motivación expuesta en los fallos puestos con total indiferencia por contrastar la verdad,
en crisis no merece reparo alguno desde la elementos que consideraron suficientes para
perspectiva constitucional. En efecto, cada una configurar la conducta negligente o culposa
de las premisas del silogismo judicial se halla imputable al medio periodístico.
justificadas táctica y jurídicamente, dentro de No debe perderse de vista que si bien nues-
un razonamiento formalmente correcto, lo tra Constitución garantiza la libertad de expre-
que permitió a los juzgadores en ambas instan- sión y de prensa —art. 26—, como contrapeso,
cias arribar a la conclusión de la viabilidad de la el art. 28 contempla el derecho a recibir infor-
pretensión resarcitoria. Ello, debido a que en- mación veraz, responsable y ecuánime. Este
tendieron que concurrían todos los elementos condicionamiento supone una importante li-
que hacen a la responsabilidad civil dentro de mitación establecida a nivel constitucional, y
nuestro ordenamiento legal. Así también, a la que fue debidamente atendida por los juzgado-
luz de los criterios doctrinarios específicamen- res en ambas instancias para configurar el pre-
te aplicables en materia de responsabilidad de supuesto de la antijuridicidad de la conducta
los medios de prensa cuando se hallan involu- del medio de prensa.
cradas figuras públicas, y en la medida que el Por otro lado, cabe mencionar que si bien
Colegiado entendió compatible con nuestro la Convención Americana sobre Derechos Hu-
sistema legal, delimitado por normas de orden manos, aprobada por Ley N° 1/89, no admite
público. ninguna forma de condicionamiento previo
Por lo demás, tampoco pueden apreciarse para el ejercicio de la libertad de expresión y
criterios hermenéuticos o valoraciones dis- de información, sí prevé expresamente la suje-
torsionadas, caprichosas o antojadizas, puesto ción del medio a responsabilidades ulteriores
que han brindado una justificación razonable de conformidad con lo que establezca la ley
en tomo a la ponderación realizada, a la vista —art. 13, num. 2 de la Convención—. En este
de los principios constitucionales en pugna, sentido, tanto nuestra constitución como la
y que la controversia no podía sino dirimirse convención reconocen el derecho de toda per-
dando valor preeminente a un principio o bien sona que se considere afectada o agraviada por
jurídico frente al otro, atendiendo a las particu- la difusión de información inexacta o ambigua,
laridades del caso. a solicitar la rectificación o aclaración corres-

f e br e ro 2020 47
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

pondiente, y sin perjuicio de las demás respon- dispuesto en el art. 192 del CPC. Es mi voto.
sabilidades que pueden dar origen a derechos El Dr. Fretes manifestó: Como cuestión pre-
compensatorios. via, antes de analizar el fondo de la cuestión
Siguiendo con esta línea de pensamiento, planteada, deviene procedente el análisis de la
me parece ilustrativo traer a colación el comen- existencia o no de impedimentos de carácter
tario del Convencional Oscar Paciello, quien procesal que hacen a la viabilidad o no del es-
sostuvo que “...Desde ese momento, entonces, tudio del debate aquí planteado.
que se garantiza la libre expresión y difusión De las constancias de los autos principales
del pensamiento, el art. 27 declara proscripta se advierte que la Excma. Corte Suprema de
toda forma de censura a la prensa. Pero, no se Justicia, Sala Civil, ha dictado el Ac. y Sent. Nº
la censura, pero se exige responsabilidad. La li- 1831 del 29 de diciembre de 2017, donde se ha
bertad de prensa e información no tiene más lí- analizado y decidido respecto de los recursos
mites que los dispuestos en esta constitución, y incoados contra el Ac. y Sent. Nº 117 del 27
¿cuáles son esos límites? Simplemente el honor de octubre de 2011 dictado por el Tribunal de
o el derecho de los terceros para hacerlo más Apelaciones en lo Civil y Comercial, Tercera
gráfico. Otro límite no hay. Y es más, se garan- Sala, hoy sujeto a una nueva revisión ante esta
tiza, para hacer efectivamente eficaz la libertad Sala Constitucional.
de prensa, el acceso a las fuentes públicas de En cuanto al particular, se debe tener pre-
información...” (Intervención en la Plenaria del sente que el art. 17 de la Ley Nº 609/95 esta-
Convencional Dr. Oscar Paciello, publicado en blece: “Irrecurribilidad de las resoluciones. Las
la obra “La Constitución Fundamentada”, Dia- resoluciones de las salas o del pleno de la Corte
rio de Sesiones, p. 51, José Plano de Egea, Edit. solamente son susceptibles del recurso de acla-
LD. 1993). ratoria y, tratándose de providencia de mero
Por todo lo expuesto, y si bien podemos trámite o resolución de regulación de honora-
compartir o no el criterio sostenido por los rios originados en dicha instancia, del recurso
juzgadores, lo cierto es que el control de cons- de reposición. No se admite impugnación de
titucionalidad no puede avanzar sobre la co- ningún género, incluso las fundadas en la in-
rrección jurídica del razonamiento, ni sobre el constitucionalidad”.
criterio de interpretación o valoración, mien- En considero que resolución ya legal trans-
tras no se muestre contrario a la ley, irrazo- cripta, considero que no cabe un nuevo estudio
nable o caprichoso. De ahí que no podemos y decisión respecto de una resolución ya exa-
sino acompañar la jurisprudencia constante de minada ante esta Corte Suprema, Sala Civil. En
la Sala Constitucional, la cual sostiene que la consecuencia, la acción planteada resulta inad-
mera discrepancia con la conclusión alcanzada misible. El perdidoso debe cargar con las costas
con los juzgadores ordinarios, no es argumen- devengadas en esta instancia, de conformidad
to suficiente para la declaración de inconstitu- con lo dispuesto en el art. 192 del CPC.
cionalidad por arbitrariedad. El Dr. Fossati López manifestó: Adherirse al
De este modo, al no verificarse vicios en la voto de la Excma. Ministra Myriam Peña, y se
fundamentación, que autoricen la descalifica- permite, además, expresar algunas breves con-
ción de los fallos impugnados por arbitrariedad, sideraciones adicionales relativas al alcance del
ni otras violaciones de rango constitucional, pronunciamiento de la Sala Civil sobre el méri-
corresponde el rechazo de la presente acción. to de la cuestión, contenido en el Ac. y Sent. Nº
Costas a la perdidosa, de conformidad con lo 1831, del 29 de diciembre de 2017, obrante a fs.

48 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

969/972 vlto., de los autos caratulados: “C. A. V. a los agravios efectivamente vertidos. Y si bien
C. A. c. ABC Color y otros s/ Indemnización de el origen de estos autos consistió en establecer
daño moral”, que corren por cuerda separada la procedencia de una demanda de daños y per-
a estos autos. juicios; de la lectura del escrito de expresión de
En dichos autos, la sentencia de primera agravios se desprende que en esta instancia no
instancia, SD Nº 190, del 29 de marzo de 2010, se cuestiona la procedencia o no de la deman-
emanada del juzgado de primera instancia en da. En efecto, los puntos controvertidos se cen-
lo civil y comercial del décimo tumo de la ca- tran en el monto indemnizatorio estimado por
pital (fs. 669/701 vlto., de los mencionados au- ad quem” (sic, fs. 970 vlto.).
tos), condenó a la Editorial Azeta S.A. y al Sr. En consecuencia, como el art. 403 del CPC
A. Z. M., al pago de la suma de Gs. 234.750.000 admite el recurso de la sentencia del Tribunal
(doscientos treinta y cuatro millones setecien- de Apelación por ante la Corte Suprema de Jus-
tos cincuenta mil Guaraníes), más intereses al ticia solamente en el límite de lo modificado, se
guarismo del 2 % a partir de la fecha de inicio de tiene que el único que podría haber apelado la
la demanda. Entre tanto, el Ac. y Sent. Nº 117, decisión era el actor, puesto que la decisión en
del 27 de octubre de 2011, emanado del Tri- alzada disminuyó el monto de la condena, por
bunal de Apelación en lo Civil y Comercial de lo que el marco de la cognición estaba dado
la Capital, Tercera Sala (fs. 826/838), modificó por esa disminución, que causaba agravios so-
únicamente el monto de la condena, que quedó lamente al actor.
establecido en la suma de Gs. 200.000.000 (dos- De este modo, lo único que se revisó en la de-
cientos millones de guaraníes), manteniendo lo cisión de la Sala Civil y Comercial de la Excma.
decidido en concepto de interés. Corte Suprema de Justicia resultó ser la cuantía
Ante esta situación, y a tenor del art. 403 o estimación de la liquidación; mientras que la
del CPC, el ámbito de cognición de la apelación presente acción de inconstitucionalidad, en los
deducida contra esta última decisión —que fue términos del escrito de fs. 60/89 de autos, cues-
confirmada por el Ac. y Sent. Nº 1831, del 29 tiona en definitiva la procedencia misma de la
de diciembre de 2017, emanado de la Sala Ci- demanda incoada por el Magistrado C. A. V. C.
vil y Comercial de la Excma. Corte Suprema A., y por ende requiere el análisis, por la vía de
de Justicia y obrante a fs. 969/972 vlto., del la acción de inconstitucionalidad, de aspectos
expediente que corre por cuerda— se concen- que quedaron excluidos de la cognición del Ac.
tró únicamente en el quantum de la decisión, y Sent. Nº 1831, del 29 de diciembre de 2017,
ya que el único apelante ha sido el actor, ma- emanado de la Sala Civil y Comercial de la Exc-
gistrado C. A. C. A., en causa propia. Así lo ha ma. Corte Suprema de Justicia.
entendido la propia Sala Civil y Comercial, que Con estas precisiones, que estimo com-
en el 3º párr. de la fs. 970 vlto., indicó especí- plementarias al voto de la Excma. Ministra
ficamente que “nuestro estudio debe versar en Myriam Peña, reitera su adhesión íntegra a su
el quantum establecido en ambas instancias en juzgamiento respecto del mérito de la presente
concepto de daño moral a favor del actor de la acción de inconstitucionalidad.
presente demanda”. En el párrafo anterior, la Por los méritos del acuerdo que anteceden,
precisión ha sido aún más explícita, allí don- la Corte Suprema de Justicia, Sala Constitu-
de se ha dicho: “Antes de entrar al análisis en cional. Resuelve: No hacer lugar a la acción de
cuestión debemos recordar que las facultades inconstitucionalidad promovida. Imponer cos-
de revisión se limitan a los puntos recurridos y tas a la perdidosa. Anotar, registrar y notificar.-

f e br e ro 2020 49
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

Miryam Peña Candia.- Antonio Fretes.- Giuseppe tad legislativa no es absoluta, sino que se
Fossati López.- Sec.: Julio C. Pavón Martínez.- encuentra limitada por la exigencia de que
las distinciones sean razonables, no sean
arbitrarias y no concedan privilegios inde-
E M P L E ADO PÚBLICO bidos —debe existir una justificación obje-
Diferencia entre la norma aplicable al funcionario tiva y razonable que vincule las distinciones
público y al funcionario contratado por el Estado. legales con el principio de razonabilidad—,
y la proporcionalidad, que implica que los
b ú s q u e d a t e m áti c a ( te s a uro) medios empleados sean idóneos y adecua-
APLICACION DE LA LEY • ARBITRARIEDAD dos, cuando la finalidad es reglamentaria,
• COMPETENCIA • CONSTITUCIONALIDAD • debe medirse con respecto al fin buscado y
CONSULTA CONSTITUCIONAL • CONTRATO a la norma madre cuya regulación se pre-
• CONTRATO DE TRABAJO • CONTROL DE tende, debiendo existir una total coherencia
CONSTITUCIONALIDAD • DERECHO • DISCRI- de contenido y de objetivos (del voto del Dr.
MINACION • EMPLEADO PUBLICO • ESTADO • Jiménez Rolón). [1]
FACULTAD DE REGLAMENTACION • FUNCIO-
NARIO PUBLICO • IGUALDAD ANTE LA LEY • 3 La atribución legislativa de reglamentar la
IGUALDAD DE TRATO • INTERPRETACION • CN no puede ser ejercida de manera arbi-
INTERPRETACION DE LA LEY - LEY - NORMA traria e irrazonable, sino como mecanismo
REGLAMENTARIA • PRIMACIA DE LA REALI- para operativizar una norma de carácter
DAD • PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD • general, por lo que los derechos y las li-
PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD • RELACION bertades allí consagrados pueden limitarse
DE DEPENDENCIA • TRABAJADOR mientras la reglamentación se adecúe al
propósito para el cual fueron establecidos,
HECHOS sin que ello implique una limitación excesi-
Se consulta sobre la constitucionalidad del art. va (del voto del Dr. Jiménez Rolón). [1]
5 de la Ley N° 1626/00. La Corte Suprema de
Justicia, Sala Constitucional, resuelve tener por 4 Las circunstancias de hecho que exige la
evacuada la consulta. norma para permitir la contratación civil
no son las mismas que las exigidas para la
s u m a r io s contratación de funcionarios y empleados
1 Pretender la inconstitucionalidad de una públicos, por lo que no puede exigirse un
normativa por mala práctica no es la sali- trato igualitario, y la diferenciación que
da, ni la equiparación administrativa del hace la ley entre contratados y funcionarios
contratado con el funcionario permanente, y empleados públicos se encuentra justifi-
lo cual es irrealizable a la luz de un simple cada desde que el Estado se encuentra con
análisis de la situación, del encuadre legal y una necesidad temporal que no puede ser
de las consecuencias económicas que ello atendida por su personal permanente y se
implicaría para la administración. [1] ve obligado a recurrir a una facultad regla-
da para contratar excepcionalmente y por
2 El principio de igualdad impone al Estado el tiempo determinado, por lo que no se con-
deber de respetarlo en la formulación y en figura una violación a la garantía de igual-
la aplicación de normas, por lo que la liber- dad (del voto del Dr. Jiménez Rolón). [1]

50 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

5 La premisa fundamental en materia de con- y perjuicios por responsabilidad extracontrac-

trol de constitucionalidad de las normas ju- tual (Ac. y Sent. Nº 829). • 10/09/2018 • LLP
rídicas inferiores es que deben interpretarse Febrero 2019 • PY/JUR/332/2018.
en el sentido de su constitucionalidad y no [2] Corte Suprema de Justicia del Paraguay,
al contrario, por lo que la interpretación sala constitucional • Consulta Constitucio-
constitucional debe resultar en la adecua- nal en el juicio: Instituto de Previsión Social
ción de las normas jurídicas inferiores a la c. M. D. L. G. A. s/ AMAPRO (Ac. y Sent. Nº
CN (del voto del Dr. Jiménez Rolón). [2] 683). • 13/08/2019 • LLP Setiembre 2019 • PY/
JUR/412/2019
6 La relación fáctica del caso no puede de-
terminar la constitucionalidad de la norma CITAS LEGALES
cuestionada, siendo que la norma cuestio- Constitución Nacional: 8, 46, 47, 86 al 99, 102,
nada es coherente con la CN y en el caso de 200, 128, 132, 137, 259, 260. Código Civil: 845.
configurarse una relación de dependencia Código Procesal Civil: 18. Código Laboral:
devendría inaplicable, no por un problema 8. Ley N° 1626/00: 5, 6, 24, 25, 26, 49. Ley Nº
de constitucionalidad, sino por el principio 609/95: 3, 11.
de primacía de la realidad sobre las forma-
lidades establecidas por los sujetos de las CITA ONLINE  PY / JUR/ 836/ 2019
relaciones laborales, cuestión que queda
fuera del margen de competencia de la Sala CS, Paraguay, Sala Constitucional,
Constitucional (del voto del Dr. Jiménez 2019/10/14. Consulta Constitucional V. R.,
Rolón). R. C. c. Municipalidad de Ayolas, Misiones s/
Demanda de nulidad de despido por violación
7 Negar los derechos y beneficios laborales al de la estabilidad sindical y cobro de guaraníes
personal contratado que presta servicio al en diversos conceptos laborales (Ac. y Sent. Nº
Estado en forma dependiente implica una 787)
flagrante discriminación sin sustento ra-
cional alguno, y conforme con el principio Asunción, octubre 14 de 2019
de igualdad consagrado en la CN todos los ¿Es inconstitucional el art. 5 de la Ley N°
trabajadores del Estado que presten servi- 1626/00 “De la Función Pública”?
cios en relación de dependencia merecen El Dr. Fretes dijo: La Sala Civil de la Corte Su-
idéntico tratamiento, sin que se le nieguen prema de Justicia, por medio del AI Nº 727 del
al personal contratado sus derechos labo- 13 de julio de 2018 en los autos caratulados: “R.
rales (del voto en disidencia de la Dra. Peña C. V. R. c. Municipalidad de Ayolas, Misiones s/
Candia). [1] Demanda de nulidad de despido por violación
de la estabilidad sindical y cobro de guaraníes
en diversos conceptos laborales”, remite estos
JURISPRUDENCIA VINCULADA autos en consulta a esta máxima instancia ju-
[1] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala dicial en relación con la constitucionalidad del
constitucional • Consulta Constitucional en el art. 5 de la Ley N° 1626/2000.
juicio: Cuestión de incompetencia por la vía in- En este orden de ideas, los Ministros de la
hibitoria en Z. R., M. B. c. Dirección Material Sala Civil considerando que la normativa po-
Naval y Astilleros s/ Indemnización de daños dría resultar contradictoria a disposiciones de

f e br e ro 2020 51
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

nuestra ley fundamental resuelven remitir a que pudieran suscitarse, sin tener en cuenta la
consideración de esta Sala la aplicabilidad del naturaleza del vínculo ni las normas de orden
artículo en contraste con aquella, ello en cum- público que rigen la materia, sin duda alguna
plimiento a lo establecido por el art. 18 del estaríamos ante una conculcación de derechos
CPC que expresa: “Facultades ordenatorias e laborales del trabajador, en vista de que con ello
instructorias. Los jueces y tribunales podrán, se estarían desconociendo derechos y garantías
aun sin requerimiento de parte: a) remitir el laborales, como la jurisdicción especializada
expediente a la Corte Suprema de Justicia, eje- y otros consagrados en nuestra Constitución
cutoriada la providencia de autos, a los efectos Nacional (...) a todo ello debemos sumarle el
previstos por el art. 200 de la CN, siempre que, tratamiento desigual que reciben los contra-
a su juicio, una ley, decreto u otra disposición tados, por el simple hecho de la identidad del
normativa pueda ser contraria a reglas consti- sujeto contratante, que en esta litis es la Mu-
tucionales”. Cabe aclarar aquí que el art. 200 al nicipalidad, ya que en cualquier otro caso, si
que se hace referencia corresponde a la consti- el contratado realizara tareas en relación de
tución de 1967 que expresaba: “La Corte Supre- dependencia o subordinación a favor del con-
ma de Justicia tendrá facultad para declarar la tratante, sería siempre considerado un trabajo,
inconstitucionalidad de leyes y la inaplicabili- protegido por las normas y garantías que rigen
dad de las disposiciones contrarias a esta Cons- en materia laboral. Es importante recordar que
titución, en cada caso concreto y en fallo que el principio de igualdad exige que no se esta-
solo tendrá efecto con relación a ese caso. El blezcan excepciones o privilegios que exclu-
procedimiento podrá iniciarse por acción ante yan a unos de los que se concede a otros en las
la Corte Suprema de Justicia, y por excepción mismas condiciones. En este sentido, podemos
en cualquier instancia, y se elevaran anteceden- afirmar que la norma que reconoce o admi-
tes a dicha Corte. El incidente no suspenderá el te derechos distintos y establece obligaciones
juicio, que proseguirá hasta el estado de senten- diferenciadas sin suficiente razón, resultaría
cia”. discriminatoria y violenta el principio de igual-
En lo que hace al motivo de la consulta, ve- dad...”. Suponen infringidas varias disposicio-
mos que el texto legal dubitado expresa: “Es nes constitucionales tales como: la igualdad de
personal contratado la persona que en virtud las personas (art. 46), el derecho al trabajo (art.
de un contrato y por tiempo determinado eje- 86), de la no discriminación de los trabajadores
cuta una obra o presta servicio al Estado. Sus (art. 88), de las jornadas de trabajo y de descan-
relaciones jurídicas se regirán por el código ci- so (art. 91), de la retribución del trabajo (art.
vil, el contrato respectivo, y las demás normas 92), de la estabilización y de la indemnización
que regulen la materia. Las cuestiones litigiosas (art. 94) y de la seguridad social (art. 95).
que se susciten entre las partes serán de compe- El denominado “contrato” a que hace refe-
tencia del fuero civil”. rencia la Ley Nº 1626/00 “De la Función Públi-
En cuanto a la norma de cuya constitucio- ca” en su art. 5 es aquel contrato de prestación
nalidad se duda, aclara que la razón que motiva de servicios que celebra el Estado en aquellos
la presente consulta se debe a que: “...al impo- casos en los que ese servicio específico no pue-
ner el art. 5 de la Ley Nº 1626/00 “De la Fun- de ser suministrado por personas vinculadas a
ción Pública” bajo qué normativa ha de regirse la entidad oficial contratante (de su cuadro per-
la relación contractual, y establecer el órgano manente) o cuando el mismo requiere de cono-
competente para entender en los conflictos cimientos especializados. Este es el origen y fin

52 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

último de este tipo de relación jurídica prevista do de inconstitucionalidad en contra del art. 5
en la ley de la administración, cuya esencia es la de la Ley Nº 1626/2000 en cuestión (Ac. y Sent.
excepcionalidad y temporalidad de su utiliza- Nº 1072/12); con lo que se reafirma la postura
ción Por tanto estas relaciones están sin lugar a asumida por esta máxima instancia en relación
dudas, regidas por el código civil, máxime aun a la normativa en análisis.
cuando que cada uno de los funcionarios con- En atención a lo precedentemente expuesto,
tratados, ha firmado y se ha sometido consien- y visto el parecer del Ministerio Público, ténga-
te y voluntariamente a dicho régimen. se por evacuada la consulta respecto a la cons-
No obstante, aclarado el punto anterior, titucionalidad del art. 5 de la Ley N° 1626/2000
tampoco podemos sustraernos de la realidad “De la Función Pública”. Es mi voto.
de nuestras administraciones públicas y a la La Dra. Peña Candia manifestó: En el contex-
enraizada “mala práctica” en la utilización de to de un sistema de control de constitucionali-
este tipo de contrataciones y a su consiguiente dad concentrado —como lo es el nuestro— la
desnaturalización. Y es éste el escenario en el Corte Suprema de Justicia, a través de la Sala
que en la actualidad está inmerso este grupo de Constitucional o el pleno, tiene competencia
personas que cumple actividades propias de los privativa para ejercer dicho control. Ello im-
funcionarios que integran la plantilla estable- plica que aun cuando los juzgadores adviertan
cía la institución, de manera continuada indefi- que la normativa aplicable al caso sometido a
nida en el tiempo, más sin la protección propia su conocimiento transgrede la constitución, no
de los primeros. Pero en puridad es esta la si- pueden, por sí mismos, abstenerse de su aplica-
tuación que debe ser con los mecanismos per- ción, sino que necesariamente deben requerir
tinentes y apropiados revisada y modificada, el pronunciamiento de esta Sala Constitucio-
para lograr que la figura de la contratación pre- nal o del pleno de la Corte Suprema de Justicia.
vista en nuestra normativa (art. 5 de la Ley Nº Para este tipo de situaciones, se halla previsto
1626/00) sea utilizada estricta y limitadamente el mecanismo de la consulta de constituciona-
para la contratación temporal y excepcional en lidad, expresamente establecido en el art. 18 del
las circunstancias establecidas en la misma ley, CPC.
a saber “...combatir brotes epidémicos, realizar Basados en la referida facultad, los Minis-
censos, encuestas o eventos electorales: atender tros Miembros de la Sala Civil y Comercial de
situaciones de emergencia pública y ejecutar la Excma. Corte Suprema de Justicia, antes de
servicios profesionales especializados...”. Pero expedirse sobre la contienda de competencia
pretender la inconstitucionalidad de la norma- negativa suscitada en estos autos, resuelven,
tiva citada precedentemente, no es la salida, ni mediante AI Nº 727 del 13 de julio de 2018 (fs.
menos aún la equiparación administrativa del 78/87), consultar a esta Sala Constitucional
contratado con el funcionario permanente, lo acerca de la constitucionalidad de una de las
cual es irrealizable a la luz de un simple análisis disposiciones legales que eventualmente deben
de la situación de los mismos, al encuadre legal ser aplicadas a este caso: el art. 5 de la Ley N°
en el cual se encuentran y a las consecuencias 1626/2000 de la Función Pública.
económicas que ello implicaría a la administra- Los ministros consultantes dudan de la
ción. constitucionalidad de la referida disposición
Además resulta importante mencionar que legal, por considerar que la misma discrimina a
esta Sala Constitucional ya en otro caso se ha los servidores públicos contratados, retaceán-
pronunciado en el sentido de rechazar el pedi- doles arbitrariamente derechos laborales, en

f e br e ro 2020 53
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

abierta oposición con el derecho constitucio- no hace distingo en cuanto a la modalidad de la

nal al trabajo, a la igualdad y a la no discrimina- prestación de servicio del contratado. Esto es,
ción, y otros derechos consagrados en los arts. la clase de “personal contratado” engloba tanto
46, 86, 88, 89, 91, 92, 94, y 95 de la Carta Magna. a quien presta servicios al Estado en forma au-
Del texto del art. 18 inc. a) del CPC se des- tónoma como a quien presta servicios en rela-
prende que los requisitos para la viabilidad de ción de dependencia.
la consulta constitucional son: 1) La ejecutorie- Como puede observarse, la única caracte-
dad de la providencia de autos; y, 2) La mención rística definitoria del “personal contratado”
por el requirente de la disposición normativa indicada por la norma, es la forma de la vincu-
acerca de cuya constitucionalidad tiene duda, lación del prestador de servicio con el Estado:
así como de los preceptos constitucionales que contrato por tiempo determinado. En ese senti-
presume son vulnerados por aquella, expresan- do, debe señalarse que tanto el contrato civil de
do claramente los fundamentos de dicha duda. prestación de servicios, de carácter autónomo,
En cuanto al primer requisito señalado, se como el contrato laboral en relación de depen-
constata que el mismo se halla satisfecho por dencia pueden asumir dicha modalidad.
el Tribunal consultante, dado que a fs. 75, por El análisis que nos ocupa se limita a tratar la
providencia del 5 de junio de 2017, se llamó situación de los contratados que prestan servi-
“autos para resolver”. cio al Estado en forma dependiente, en razón
Con respecto al segundo requisito —funda- de que el cuestionamiento de constitucionali-
mentación suficiente de la duda—, el mismo dad del art. 5 de la Ley de la Función Pública,
también se halla cumplido en la especie, con tiene relación con ese aspecto de la norma.
los argumentos expuestos por el Tribunal con- Hecha esta aclaración, sigamos con el enjui-
sultante acerca de la posible inconstitucionali- ciamiento de constitucionalidad de la referida
dad de la norma cuestionada. Ante todo ello, disposición legal.
estimo que corresponde evacuar la presente El art. 5 de la Ley de la Función Pública es-
consulta, como sigue: tablece el código civil como norma rectora de
La disposición legal cuya constitucionali- la relación jurídica del Estado con el personal
dad es puesta en entredicho —art. 5 de la Ley “contratado dependiente”, a más del contrato
N° 1626/2000— expresa: respectivo y otras normas que rigen la materia.
“Es personal contratado la persona que en Y en caso de litigio que se suscite con el Estado,
virtud de un contrato y por tiempo determi- impone la competencia del fuero civil. Esto im-
nado ejecuta una obra o presta servicio al Es- plica que la relación jurídica del personal con-
tado. Sus relaciones jurídicas se regirán por el tratado con el Estado, aun cuando aquél preste
código civil, el contrato respectivo, y las demás servicio bajo subordinación y dependencia —
normas que regulen la materia. Las cuestiones nota peculiar y esencial del contrato de traba-
litigiosas que se susciten entre las partes serán jo— se rige por el código civil, lo cual conlleva
de competencia del fuero civil”. la privación de los derechos y beneficios labo-
A tenor del art. 5, arriba trascripto, quien rales, reconocidos en la CN (arts. 8, 89, 91, 92,
ingresa a trabajar al servicio del Estado por me- 94, 95, 96, 97, 98) y en las leyes del Trabajo y
dio de un contrato por tiempo definido, perte- de Seguridad Social. Todo ello riñe manifiesta-
nece a la clase de “personal contratado”, sea que mente con el principio de igualdad consagrado
el servicio se preste en relación de dependencia en la CN (art. 46), y es ostensiblemente incohe-
o en forma autónoma, pues la disposición legal rente con el mandato establecido en dicha dis-

54 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

posición constitucional de que el Estado debe pendencia, merecen idéntico tratamiento. Este
remover los obstáculos e impedir los factores principio de igualdad es infringido por el art. 5
que mantengan y propicien las discriminacio- de la Función Pública, al disponer que las rela-
nes. Se explica. ciones jurídicas del personal contratado con el
Partamos de una realidad, prácticamente la Estado pertenece al ámbito civil, lo que signifi-
única diferencia que existe entre el “funciona- ca privar al “personal contratado dependiente”
rio público” y el “personal contratado depen- de los derechos laborales, como ya es afirmado
diente” es la forma del ingreso al servicio del más arriba.
Estado: aquel es nombrado de forma perma- Debe considerarse que “Contra los princi-
nente mediante acto administrativo y éste en pios administrativos más rígidos la fuerza de
forma temporal y mediante un contrato, pero los hechos va implantando en los distintos paí-
ambos prestan servicios en relación de depen- ses un régimen laboral más o menos definido
dencia del Estado, elemento que, como ya se para los funcionarios públicos, que aducen,
dijo, es peculiar del contrato de trabajo, regido al igual que los restantes trabajadores, la ne-
por el derecho laboral. cesidad de proteger sus prestaciones, afianzar
En efecto, los funcionarios públicos gozan su estabilidad y el respeto de otros derechos,
de los derechos laborales consagrados en la como el aspecto vital de la remuneración, para
Constitución Nacional (art. 102 de la CN), de el sostenimiento del empleado y su familia”
los derechos laborales establecidos en la Ley de (Cabanellas de T., Guillermo - Compendio de
la Función Pública (art. 49) y en ciertas situa- D. Laboral, T. I, p. 439).
ciones, por vía supletoria, de lo establecido en Por su parte, la doctrina contemporánea
el código del trabajo. Por su parte, la relación propone la flexibilización de los principios
laboral del personal de servicio auxiliar se rige administrativos que rigen la relación entre los
por el código del trabajo (art. 6 Ley de la Fun- servidores estatales y el Estado. En ese aspecto,
ción Pública). La razón principal de que a es- González Bastías señala “Dada la configuración
tas dos clases de trabajadores del Estado se les que ha ido adquiriendo el empleo público, don-
reconozca los derechos laborales es que son de las mayoría de quienes ahí se desempeñan
prestadores de servicio del Estado en relación se encuentran sujetos a condiciones de trabajo
de dependencia. Pero a los “contratados”, que precarias, con una protección a sus derechos
también prestan servicios en relación de de- inferior a la que la legislación le otorga a los tra-
pendencia, se le niega los derechos laborales bajadores del sector privado, hace imperioso la
por prescripción del cuestionado art. 5 de la introducción de reformas que garanticen para
Ley de la Función Pública. Negar los derechos los funcionarios públicos el pleno respeto a sus
y beneficios laborales al personal contratado, derechos, homologando su condición a la de
que también presta servicio al Estado en forma los trabajadores regidos por el código del traba-
dependiente —igual que el funcionario público jo. No hacerlo implica perpetuar una situación
y el personal auxiliar— implica una flagrante de discriminación arbitraria...” (González Bas-
discriminación sin sustento racional alguno. tías, Fernando. Tutela de Derechos Fundamen-
Conforme con el principio de igualdad con- tales de los Funcionarios de la Administración
sagrado en la Constitución Nacional, todos los Pública. Facultad de Derecho de la Universidad
trabajadores del Estado, sean de la clase que de Chile, Dpto. de Derecho del Trabajo y de la
sean (funcionarios, contratados, auxiliares), Seguridad Social. Santiago, marzo de 2015).
que presten sus servicios en relación de de- Nuestro país, no escapa a esta evolución del

f e br e ro 2020 55
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

derecho administrativo, es así que la CN, en su De lo expuesto surge que, el impugnado

art. 102 dispone: “Los funcionarios o emplea- art. 5 de la Ley N° 1626/2000, en primer lugar,
dos públicos o empleados públicos gozan de infringe la garantía de igualdad ante la ley. En
los mismos derechos establecidos en esta cons- efecto, cuando las normas crean desigualda-
titución en la sección de los derechos labora- des ante casos similares, dando un tratamiento
les”, los que son especificados en varias de sus distinto a uno y otro (contratados en relación
disposiciones (arts. 89, 91, 92, 94, 95, 96, 98). de dependencia vs. funcionarios públicos), se
Acorde con dicha línea constitucional, la viola la garantía constitucional de igualdad,
Ley de la Función Pública establece el régimen consagrada en el art. 46 de la Carta Magna, que
jurídico de los funcionarios públicos adoptan- establece: “De la igualdad de las personas. To-
do normas y principios propios del derecho la- dos los habitantes de la República son iguales
boral, a más de remitir expresamente parte de en dignidad y derechos. No se admiten discri-
su articulado a las instituciones y regulaciones minaciones. El Estado removerá los obstáculos
del código del trabajo. Sin embargo, curiosa- e impedirá los factores que las mantengan o las
mente, niega estos derechos al personal con- propicien. Las protecciones que se establezcan
tratado que igual que el funcionario público sobre desigualdades injustas no serán consi-
presta servicios bajo la dependencia del Estado, deradas como factores discriminatorios sino
siendo éstos, reitero, la única clase de trabaja- igualitarios”. Esta disposición es reforzada por
dores del sector público que no gozan absolu- el art. 47 de la CN.
tamente de los derechos laborales, demás está De tal garantía constitucional, se deduce
decir, sin fundamento alguno. que la igualdad jurídica consiste en que la ley
Vale acotar que esta situación —que riñe debe ser igual para todos los que se encuentren
ostensiblemente con el sentido de justicia— no en igualdad de circunstancias, y que no se pue-
es indiferente para el Estado, pues a través de la de establecer privilegios que concedan a unos
Secretaría de la Función Pública, viene llevan- lo que se niega a otros bajo las mismas circuns-
do adelante una “Política de Desprecarización tancias. En este aspecto, resulta oportuno traer
del Personal Contratado que realiza funciones a colación las palabras de Robert Alexy: “Si no
en relación de dependencia en la Función Pú- hay ninguna razón suficiente para la permisión
blica”, que persigue el nombramiento de los de un tratamiento desigual, entonces está or-
contratados con más de cuatro años ininte- denado un tratamiento igual” (Alexy, Robert.
rrumpidos al servicio del mismo organismo o Teoría de los Derechos Fundamentales. Centro
entidad del Estado, a los efectos de su inserción de Estudios Constitucionales. Madrid. España.
al plantel permanente de la institución pública 1993. P. 395).
en la que estuvieran prestando sus servicios en Sobre el punto, la doctrina constitucional
carácter de contratados, cuando estén someti- comparada que: “la igualdad exige que se trate
dos a la carga horaria establecida en el ente es- del mismo modo a quienes se encuentran en
tatal en cuestión, así como a la realización de iguales situaciones, por lo que ello implica el
tareas inherentes a cargos permanentes dentro derecho a que no se establezcan excepciones
de éste, todo ello en el marco de un concurso o privilegios que excluyan a unos de los que
de oposición interno. Dicha política trata de se concedan a otros en iguales circunstancias”
alguna manera de paliar la innegable situación (Bidart Campos, Germán J, Tratado elemental
de precariedad en la que los contratados en re- de Derecho Constitucional Argentino. Ediar.
lación de dependencia sirven al Estado. Buenos Aires, 2000. P. 259). Por todo lo dicho,

56 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

conforme con el principio de igualdad, todos El Dr. Jiménez Rolón manifestó: Se plantea
los trabajadores dependientes del Estado deben en el presente caso la consulta de la constitu-
recibir un tratamiento jurídico común u homo- cionalidad del art. 5 de la Ley Nº 1626/00, el
géneo, o sea, los derechos laborales fundamen- cual dispone que es personal contratado la per-
tales deben ser consagrados en igualdad para sona que en virtud de un contrato y por tiempo
los funcionarios públicos y para los servidores determinado ejecuta una obra o presta servicio
contratados dependientes del Estado, de lo que al Estado. Dicho artículo dispone también que
ostensiblemente se aleja la disposición legal de las relaciones jurídicas del personal contratado
marras. se regirán por el código civil, el contrato res-
Las demás disposiciones constitucionales pectivo, y las demás normas que regulen la ma-
que consagran derechos laborales y que tam- teria. Asimismo, establece que las cuestiones
bién estimo vulneradas por el mentado art. 5, litigiosas serán de competencia del fuero civil.
son las siguientes: Preliminarmente, se impone una considera-
- Art. 86, que manda que la ley proteja el tra- ción sobre la distribución de competencias en
bajo en todas sus formas y los derechos que ella esta máxima instancia judicial; en efecto, es sa-
otorga al trabajador son irrenunciables; bido que, conforme la Ley Nº 609/95, la decla-
- el art. 88, que proscribe la discriminación ración de inconstitucionalidad es competencia
entre los trabajadores; de la Sala Constitucional, ex art. 260 de la CN
De esta manera, la disposición impugnada y art. 11 de la Ley Nº 609/95, o del pleno de la
—desconociendo el avance y las conquistas la- Excma. Corte Suprema de Justicia ex art. 259 de
borales de los servidores del Estado— retacea la CN y art. 3 de la Ley Nº 609/95. En nuestro
los derechos laborales del personal contratado, esquema normativo, las demás Salas no tienen
disfrazando la naturaleza jurídica de su rela- competencia para tal declaración, conforme
ción, atribuyéndole artificialmente carácter con los arts. 3 literal “p”, 14 y 15 de la Ley Nº
civil y la consecuente jurisdicción de ese fuero. 609/95.
En síntesis, considera que el citado art. 5 Precisamente para este tipo de situaciones,
de la Ley N° 1626/2000 es lesivo del derecho en que otra Sala, u otro órgano jurisdiccional
de igualdad y de los otros derechos citados y inferior, cuestione la constitucionalidad de
consagrados en la constitución, dado que esta- una norma que deba aplicar, está previsto el
blece una diferencia de trato desprovista de una remedio de la consulta de constitucionalidad,
justificación objetiva y razonable, al excluir al expresamente acogido por el art. 18 del CPC, a
personal contratado del Estado que presta ser- los efectos de un pronunciamiento relativo a la
vicios en relación de dependencia, de los dere- inconstitucionalidad de la ley que resulte apli-
chos laborales que sin embargo son otorgados cable al caso concreto.
al funcionario público, de acuerdo con el ya El nombre de consulta es coloquial, casi
referido art. 102 de la Carta Magna. doctrinario, puesto que no se encuentra conte-
Basada en las reflexiones que preceden, nido en la disposición legal, que directamente
considera que corresponde evacuar la presente habla de “remitir el expediente a la Corte Supre-
consulta acerca del art. 5 de la Ley N° 1626/2000 ma de Justicia, ejecutoriada la providencia de
de la Función Pública, en el sentido de declarar autos, a los efectos previstos por el art. 200 de
la inconstitucionalidad de dicha disposición le- la CN, siempre que a su juicio una ley, decreto
gal y su consecuente inaplicabilidad a este caso. u otra disposición normativa pueda ser contra-
Voto en ese sentido. ria a normas constitucionales. Es decir, no hay

f e br e ro 2020 57
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

aquí una consulta en sentido técnico, sino un res sostuvieron que se encuentran infringidas
pedido, un requerimiento, oficiosamente pro- disposiciones constitucionales que consagran
vocado, para que se juzgue, directamente, la derechos laborales como los arts. 86, 89, 91, 92,
constitucionalidad de la norma jurídica cues- 94 y 95. En suma, los juzgadores realizaron la
tionada. Dicha denominación no debe llevar consulta de la citada norma con fundamento
a la confusión de entender que a través de ella en el principio de igualdad, consagrado en los
se está solicitando una opinión consultiva o un arts. 46 y 47 de la CN, y en la protección que
dictamen no vinculante; en los términos del otorga la gama de derechos laborales constitu-
art. 18 del CPC, que se encuadra perfectamente cionalmente consagrados.
en lo dispuesto por el art. 132 de la CN, la remi- Como sabemos, el principio de supremacía
sión del expediente a la Sala Constitucional se constitucional consagrado en el art. 137 impo-
hace a los efectos de la declaración de incons- ne que todos los actos normativos se ajusten
titucionalidad, es decir, para el dictado de una a los postulados de la constitución. El análisis
sentencia que declare la inconstitucionalidad de la constitucionalidad de una norma supone
de la ley cuestionada. siempre un conflicto entre derechos, valores, o
Esto, por lo demás, coincide con la inter- principios constitucionales con normas jurídi-
pretación hecha por la doctrina: “La ‘consulta’ cas inferiores. Por ello, a fin de conocer la con-
constituye en realidad, en estos casos, un so- formidad de estas últimas con la constitución,
metimiento ex oficio que hace el Tribunal in- es fundamental que el juzgador conozca cómo
competente, al Tribunal competente, para que operan o qué protegen los principios constitu-
quede establecido por este si la ley invocada al cionales en cuestión, puesto que su violación
caso es constitucional o inconstitucional, de tachará de inconstitucionalidad de la norma
manera que, si resulta lo segundo, el Tribunal inferior.
incompetente pueda exonerarse de su aplica- Bien, el principio de igualdad posee dos
ción” (Mendonça, Juan Carlos. 2000. La garan- dimensiones: la igualdad formal, jurídica o de
tía de inconstitucionalidad. Primera Edición. iure; y, la igualdad material, sustancial o, de he-
Asunción: Litocolor. P. 85). cho. La primera de ellas se proyecta en diversas
Delimitada, pues, la procedencia de la facetas: a) igualdad en la norma jurídica gene-
consulta, así como la finalidad de la misma, y ral, obligando al creador de la norma a no efec-
deslindadas las cuestiones de competencia, de- tuar distinciones arbitrarias o irrazonables; b)
bemos proceder al estudio de la constituciona- igualdad frente a la norma jurídica, vinculado
lidad del art. 5 de la Ley Nº 1626/00, en cuanto de este modo al órgano encargado de aplicar-
establece que el personal contratado debe diri- la: y, c) igualdad de derechos, significando que
mir sus conflictos ante el fuero civil. todas las personas son titulares por igual de
La duda que se plantea en este caso es si la determinados derechos, calificados como de-
disposición del art. 5 de la Ley Nº 1626/00, al rechos humanos. La igualdad de hecho atiende
imponer el régimen civil a la relación del Esta- a las condiciones de los sectores o grupos de
do con el personal contratado —a la luz de la personas social, económica o culturalmente
Sala Civil, presta servicio en relación de depen- menos favorecidos, e impone al Estado, me-
dencia— priva o no a los mismos de los dere- diante la realización de acciones positivas, el
chos laborales que protegen a los trabajadores deber de remover los obstáculos que impidan a
dependientes en general, y a los funcionarios tales personas un ejercicio real y efectivo de sus
públicos en especial. Asimismo, los juzgado- derechos o gozar de una igualdad de oportuni-

58 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

dades (Didier, María Marta. 2012. El principio tratamiento igualitario, que ignore diferencias
de igualdad en las normas jurídicas. Buenos Ai- relevantes, puede estar conforme con éste.
res: Marcial Pons. Ps. 35/36). Sin embargo, esa libertad legislativa a la que
La consulta que se plantea se refiere a la aludimos no es absoluta. Se encuentra limitada
primera de las dimensiones del principio de por la exigencia de que tales distinciones sean
igualdad, el de igualdad jurídica. La igualdad razonables, no sean arbitrarias, o no concedan
exige que se trate del mismo modo a quienes se privilegios indebidos. Debe existir, en otras pa-
encuentran en iguales situaciones, y, concomi- labras, una justificación objetiva y razonable.
tantemente, implica el derecho a que no se esta- Dicha exigencia vincula a las diferenciaciones o
blezcan excepciones o privilegios que excluyan distinciones legales con el principio de razona-
a unos de lo que se concede a otros en iguales bilidad, aquel principio que impone la adecua-
circunstancias (Bidart Campos, Germán. 1992. ción de las normas inferiores a los principios
Tratado Elemental de Derecho Constitucional dogmáticos de la propia constitución.
Argentino, Buenos Aires: Editorial Ediar. P. En ese sentido, la doctrina ha referido que:
259). Desde esta perspectiva, el principio de “Es razonable todo acto que no se traduzca en la
igualdad se transforma en un mandato que im- violación de la constitución, o en la desnatura-
pone al Estado el deber de respetarlo tanto en lización de sus preceptos. La razonabilidad de
la formulación como en la aplicación de nor- un acto está condicionada a su adecuación a los
mas. El Tribunal Constitucional Español expli- principios del sentido común constitucional en
ca que: “El principio de igualdad que garantiza orden a la justicia, moderación y prudencia que
la constitución opera en dos planos distintos. ella establece. Es así que un acto puede ser for-
De una parte, frente al legislador o frente al malmente constitucional, pero esencialmente
poder reglamentario, impidiendo que (...) se inconstitucional cuando su contenido no guar-
otorgue relevancia jurídica a circunstancias de la debida proporción con las circunstancias
que, o bien no pueden ser tomadas nunca en que lo motivan, o cuando no responda a una
consideración por prohibirlo así expresamente finalidad constitucional de bien común” (Bade-
la propia constitución, o bien no guardan rela- ni, Gregorio. 2006. Tratado de Derecho Consti-
ción alguna con el sentido de la regulación que, tucional. Tomo 1. Buenos Aires: La Ley. P. 120).
incluirlas, incurre en arbitrariedad y es por eso La proporcionalidad a la que se refiere el autor
discriminatoria. En otro plano, en el de aplica- exige que los medios empleados —que en este
ción, la igualdad ante la ley obliga a que ésta sea caso son medios normativos— sean idóneos y
aplicada de modo igual a todos aquellos que adecuados al fin perseguido con la toma de la
se encuentran en la misma situación” (STC Nº medida de autoridad.
144/1988, citado en Didier, María Marta. Op La constitucionalidad de las actuaciones
Cit. P. 37). de los poderes públicos que otorguen un trato
Ahora bien, el principio de igualdad es por diferente a los ciudadanos o los grupos depen-
demás complejo, por lo que, en numerosos ca- derá, por tanto, de que ese trato esté fundado
sos, admite tanto equiparar como diferenciar, en una base objetiva y razonable o, por el con-
existiendo al respecto libertad de configura- trario, carezca de ella y sea discriminatorio o
ción para el legislador, quien debe legislar en arbitrario.
base a las circunstancias del caso. Por ello, no Además del criterio de razonabilidad men-
toda distinción de trato puede considerarse cionado, la doctrina española ha concebido,
violatoria del principio de igualdad, y no todo como elementos que permiten distinguir entre

f e br e ro 2020 59
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

una diferencia de trato justificada y la que no ciones dignas y justas; a la protección al trabajo
lo es, a la finalidad de la medida, a la congruen- en todas sus formas y a la irrenunciabilidad de
cia y a la proporcionalidad. En este sentido, ha los derechos laborales; a las políticas para pro-
referido que: “En efecto, lo que justifica cons- mover el pleno empleo; a la no discriminación;
titucionalmente la diferencia de trato y evita al trabajo de las mujeres y menores; a la dura-
que ésa se considere discriminación es, antes ción de las jornadas de trabajo y de descanso;
que nada, la existencia de situaciones de hecho a la retribución del trabajo; a los beneficios
que, por ser diferentes, admiten o requieren adicionales al trabajador; al derecho a la esta-
un trato también diferente (...) El segundo ele- bilidad e indemnización dentro de los límites
mento para decidir si hay o no discriminación que la ley establezca; a la seguridad social; a la
es la finalidad de la medida diferenciadora. En libertad sindical; a los convenios colectivos; al
efecto, los poderes públicos no pueden otor- derecho de huelga y de paro; y, al cumplimien-
gar a los ciudadanos o los grupos tratos dife- to de las normas laborales.
rentes de forma gratuita: para que la diferencia Estos derechos se extienden, naturalmente,
de trato este constitucionalmente justificada a los funcionarios y empleados públicos y no se
ha de tener una finalidad constitucionalmente circunscriben únicamente al ámbito privado.
legítima (...) La medida diferenciadora, ha de El art. 102 dispone: “De los derechos laborales
ser, además, congruente. La congruencia con- de los funcionarios y de los empleados públi-
siste aquí en la adecuación del medio a los fines cos. Los funcionarios y los empleados públi-
perseguidos, esto es, consiste en que exista una cos gozan de los derechos establecidos en esta
conexión efectiva entre el trato desigual que se constitución en la sección de derechos labora-
impone, el supuesto de hecho que lo justifica y les, en un régimen uniforme para las distintas
la finalidad que se persigue (...) Es, además, pre- carreras dentro de los límites establecidos por
ciso que la relación entre estos tres factores esté la ley y con resguardo de los derechos adquiri-
caracterizada por la proporcionalidad (...) Debe dos”. Queda garantizada así, por la Carta Mag-
existir, pues, proporción entre el trato desigual na, la igualdad entre trabajadores del sector
que se otorga y la finalidad perseguida” (López público y privado.
Guerra, Luis et. al. 2016. Derecho Constitucio- Como vemos, la constitución marca pau-
nal. El ordenamiento constitucional. Derechos tas generales de protección al trabajador y de
y deberes de los ciudadanos. Volumen I. Dé- fomento al trabajo, y delega a la legislación el
cima Edición. Valencia: Tirant Lo Blanch. Ps. diseño y concreción de estos principios. Este
166/167). Son, precisamente, estos los criterios diseño podrá —o no— estar acorde a los prin-
que debemos tener en cuenta para juzgar la cipios consagrados por la norma fundamental,
constitucionalidad de la norma consultada. por lo que, si existiere una diferenciación, el
Asimismo, debemos tener en cuenta tam- análisis de la constitucionalidad de la ley debe-
bién cómo esta norma se relaciona con el catá- rá contrastarse frente a los principios y dere-
logo de derechos laborales que se incluyeron en chos que hemos mencionado.
la constitución para reconocer al trabajo como Bien, dilucidados los principios constitu-
un componente esencial de la dignidad huma- cionales involucrados, vayamos ahora a juz-
na y para proteger a la parte menos favorecida gar la constitucionalidad del art. 5 de la Ley Nº
en la relación laboral. Los derechos laborales 1626/00. En otras palabras, pasemos a juzgar si
fueron consagrados en los arts. 86 al 99, y se re- en la norma del art. 5 de la Ley Nº 1626/00 exis-
fieren al derecho al acceso al trabajo en condi- te o no una diferenciación de trato irrazonable

60 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

o arbitraria que atenta contra el principio de contratación de personal en cuatro casos bien
igualdad, al tratar a los contratados de manera determinados y, salvo excepciones, por un pla-
distinta que a los funcionarios y empleados pú- zo no mayor a doce meses.
blicos; y examinar si esta diferenciación —si la El art. 5 responde a fines específicos de la or-
hubiere— atenta contra los derechos laborales ganización de la administración pública, fines
constitucionalmente consagrados. que se encuentran en conformidad con el prin-
La norma en cuestión dispone: “Es personal cipio de primacía del interés general, estatuido
contratado la persona que en virtud de un con- en el art. 128 de la CN. Dicho principio, expresa
trato y por tiempo ejecuta una obra o presta la doctrina nacional: “...exige un sacrificio o la
servicio al Estado. Sus relaciones jurídicas se privación que el Estado requiere de los dere-
regirán por el código civil, el contrato respecti- chos particulares con miras al interés común
vo, y las demás normas que regulen la materia. que debe inexorablemente satisfacer dentro,
Las cuestiones litigiosas que se susciten entre claro está, de los principios administrativos
las partes serán de competencia del fuero civil”. de razonabilidad, oportunidad y legitimidad”
Este artículo se complementa con lo dis- (Fernández, Evelio et al. 2018. Constitución de
puesto en el art. 24, que dice: “Para atender la República del Paraguay. Comentada, Con-
necesidades temporales de excepcional inte- cordada y Comparada. Asunción: Interconti-
rés para la comunidad, que sean afines a sus nental. Ps. 442/443).
objetivos y a los requerimientos de un mejor La norma cuestionada se corresponde con
servicio, los organismos o entidades del Estado los principios de razonabilidad y proporciona-
podrán contratar a personas físicas de confor- lidad que, en esencia, translucen la correspon-
midad con lo dispuesto en el art. 5 de esta Ley”; dencia entre las finalidades legislativas y los
en el art. 25, que reza: “Se consideran necesi- medios articulados para su conquista.
dades temporales de excepcional interés para Como dijimos, la proporcionalidad implica
la comunidad las siguientes: a) Combatir bro- que los medios empleados son idóneos y ade-
tes epidémicos; b) Realizar censos, encuestas cuados. Cuando la finalidad es reglamentaria,
o eventos electorales; c) Atender situaciones la proporcionalidad debe medirse no solo res-
de emergencia pública; y d) Ejecutar servicios pecto del fin buscado, sino también respecto
profesionales especializados”; y en el art. 26, de la norma madre cuya regulación se pretende
que establece: “Las contrataciones en los casos hacer. De este modo, se puede sostener que en-
mencionados en el artículo anterior tendrán tre la reglamentación y la materia reglada debe
una duración determinada y una remunera- existir una total coherencia de contenido y de
ción específica por un monto global y por un objetivos, y que la reglamentación no debe so-
plazo que no podrá exceder los doce meses, brepasar o ultrapasar los ya fijados por la nor-
salvo que subsistan las camas que motivaron la ma madre.
contratación”. Esta cualidad de proporcionalidad se halla
En base a la sola lectura y al estudio integral íntimamente ligada con otro de los parámetros
de los artículos transcriptos, es fácil concluir la ya mencionados, el de racionalidad; la atribu-
ratio detrás de las contrataciones a las que se re- ción legislativa de reglamentar la Carta Magna
fiere el art. 5 de la Ley N° 1626/00, cual es la de no puede ser ejercida de manera arbitraria e
satisfacer una necesidad temporal de la admi- irrazonable, sino, por el contrario, debe eri-
nistración pública. Dicha contratación es, na- girse como mecanismo para operativizar una
turalmente, de aplicación excepcional, y para la norma de carácter general. La doctrina se ha

f e br e ro 2020 61
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

pronunciado en igual sentido: “Los derechos del CC dice: “Los derechos y las obligaciones
fundamentales, en tanto derechos de rango de los empleadores y trabajadores derivados
constitucional, pueden ser restringidos sólo a del contrato de trabajo, se regirán por la le-
través de, o sobre la base de, normas con ran- gislación laboral; y los derivados del ejercicio
go constitucional. Por ello, las restricciones de de las profesiones liberales, por su legislación
derechos fundamentales son siempre o bien especial”. De igual forma, el art. 8 de la Ley Nº
normas de rango constitucional o normas de 213/93 “CT” establece claramente: “Se entende-
rango inferior al de la constitución a las que rá por trabajo, a los fines de este código, toda
autorizan dictar normas constitucionales” actividad humana, prestada en forma depen-
(Alexy, Robert. 1993. Teoría de los Derechos diente y retribuida, para la producción de bie-
Fundamentales. Madrid. Centro de Estudios nes y servicios”. En efecto, el contratado en una
Constitucionales. Ps. 272/277). relación civil debe realizar la prestación en un
Por ende, podemos decir que los derechos total estado de independencia con respecto al
y libertades consagrados en la constitución, contratante, a diferencia del contratado en una
pueden limitarse, en tanto y en cuanto la regla- relación laboral, que se encuentra en estado de
mentación se adecúe al propósito para el cual dependencia respecto del empleador.
fueron establecidas, sin que ello implique una De hecho, como sabemos, el elemento de
limitación excesiva en los términos de los prin- subordinación o dependencia, consistente en la
cipios arriba mencionados. potestad de impartir órdenes en la ejecución de
Así, la norma cumple con una finalidad la labor contratada, es el que —mayormente—
específica y, bajo este fundamento, no puede determina la diferencia del contrato laboral
considerarse irrazonable ni inconstitucional. frente al de prestación de servicios. En un caso
Tampoco atenta contra el principio de similar, donde fue acusada de inconstitucional
igualdad, porque las circunstancias de hecho una norma referente a los contratos estatales
que exige la norma para permitir la contrata- del Estado de Colombia, la Corte Constitucio-
ción civil no son las mismas que las exigidas nal, a través de la Sentencia C-154/97, ha de-
para la contratación de funcionarios y emplea- limitado estas diferencias en los siguientes
dos públicos: por ello, ante tan distintos esce- términos: “El contrato de trabajo tiene elemen-
narios, no puede exigirse un trato igualitario. tos diferentes al de prestación de servicios in-
La diferencia de trato queda constitucional- dependientes. Para que aquél se configure se
mente justificada por la existencia de situacio- requiere la existencia de la prestación personal
nes de hecho que, por ser diferentes, admiten o del servicio, la continuada subordinación labo-
requieren un trato también diferente. ral y la remuneración como contraprestación
Y aquí las diferencias entre uno y otro ám- del mismo. En cambio, en el contrato de pres-
bito se encuentran bien delimitadas. En efecto, tación de servicios, la actividad independiente
el legislador contempló la modalidad de con- desarrollada, puede provenir de una persona
tratación civil —de prestación de servicios— jurídica con la que no existe el elemento de la
para casos bien determinados, diferenciándola subordinación laboral o dependencia consis-
claramente de las demás relaciones laborales tente en la potestad de impartir órdenes en la
reguladas en la Ley Nº 1626/00. Ambas moda- ejecución de la labor contratada. Sus elementos
lidades de contratación poseen elementos pro- son bien diferentes, de manera que cada uno de
pios, con un objeto y una naturaleza distinta a ellos reviste singularidades propias y disímiles,
cada una. Corresponde recordar que el art. 845 que se hacen inconfundibles tanto para los fi-

62 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

nes perseguidos como por la naturaleza y obje- previstos por la ley. La distinción legal es idó-
to de los mismos”. nea y adecuada al fin perseguido por el Estado.
Sobre las características del contrato de La diferenciación se funda en las necesidades
servicios del Estado, esa misma Corte ha di- propias de la administración pública y ni es
cho: “El contrato de prestación de servicios se irrazonable, ni arbitraria. No se configura así,
celebra por el Estado en aquellos eventos en ninguna violación a la garantía de igualdad,
que la función de la administración no puede puesto que —como se ve— existe una justifi-
ser suministrada por personas vinculadas con cación objetiva y razonable para permitir que
la entidad oficial contratante o cuando requie- el Estado contrate personas para ejecutar una
re de conocimientos especializados, para lo obra o prestar un servicio por un tiempo de-
cual se establecen las siguientes características: terminado.
a) La prestación de servicios versa sobre una Por lo demás, hay que recordar que la pre-
obligación de hacer para la ejecución de labo- misa fundamental en materia de control de
res en razón de la experiencia, capacitación y constitucionalidad de las normas jurídicas in-
formación profesional de una persona en de- feriores es que ellas deben interpretarse en el
terminada materia, con la cual se acuerdan las sentido de su constitucionalidad y no al con-
respectivas labores profesionales, b) La auto- trario; es decir, la interpretación constitucional
nomía e independencia del contratista desde el debe conducir o resultar en la adecuación de
punto de vista técnico y científico, constituye el las normas jurídicas inferiores a la constitu-
elemento esencial de este contrato, c) La vigen- ción. Esta labor hermenéutica constituye un
cia del contrato es temporal y por lo tanto, su verdadero principio al que denominan de “in-
duración debe ser por tiempo limitado y el in- terpretación conforme” y es una consecuencia
dispensable para ejecutar el objeto contractual derivada del rango supremo de la constitución.
convenido”. Así se ha dicho que: “La supremacía de la cons-
Como vemos, en base a estas diferencias, titución sobre todas las normas y su carácter
es que el marco jurídico de un contrato civil central en la construcción y en la validez del or-
y uno laboral, y por consiguiente sus jurisdic- denamiento en su conjunto, obligan a interpre-
ciones, son autónomos e independientes unos tar éste en cualquier momento de su aplicación
de otros. No existe así, una diferenciación de (...) en el sentido que resulta de los principios
trato irrazonable o arbitraria que atente contra y reglas constitucionales, tanto los generales
el principio de igualdad. La diferenciación que como los específicos referentes a la materia de
hace la ley entre contratados y los demás fun- que se trate (García de Enterría. Eduardo. 2006.
cionarios y empleados públicos se encuentra La Constitución como norma y el Tribunal
plenamente justificada desde el momento en Constitucional. Cizur Menor: Editorial Aran-
que el Estado se encuentra con una necesidad zadi. P. 101). El principio fue formulado por el
temporal que no puede ser atendida por su Tribunal Federal Constitucional Alemán: “es
plantel de personal permanente, y se ve obli- válido el principio de que una ley no debe ser
gado a recurrir a una facultad reglada —el art. declarada nula cuando puede ser interpretada
5— para contratar excepcionalmente y por en consonancia con la constitución”. No son
tiempo determinado. pocas las Cortes Supremas extranjeras que han
La nota característica de esta contratación conectado a dicho principio con una verdadera
es atender una necesidad temporal y urgente, presunción de constitucionalidad de las leyes,
en casos bien determinados y expresamente que es la afirmación formal de que cualquier

f e br e ro 2020 63
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

ley se tendrá por válida hasta que sea declara- caso no puede determinar la constitucionali-
da inconstitucional, y materialmente implica: dad de la norma cuestionada. Como vimos, la
“primero una confianza otorgada al legislativo norma en cuestión es coherente con la consti-
en la observancia y en la interpretación co- tución.
rrecta de los principios de la constitución; en Lo que debemos advertir sí es que a esta
segundo término, que una ley no puede ser conclusión llegamos, sin estudiar el vínculo
declarada inconstitucional más que cuando contractual existente en este caso concreto, y
exista duda razonable sobre su contradicción ella aplica, en tanto y en cuanto, dicho vínculo
con la constitución; tercero, que cuando una se encaje en el supuesto de hecho de cariz cons-
ley este redactada en términos tan amplios que titucional previsto por el art. 5.
puede permitir una interpretación inconstitu- Contrariamente, cuando el caso concreto
cional habrá que presumir que, siempre que presente una vinculación de naturaleza entre el
sea razonablemente posible, el legislador ha Estado y el particular de pura subordinación o
sobreentendido que la interpretación con la dependencia, la norma del art. 5 no podrá en-
que habrá de aplicarse dicha ley es precisamen- contrar aplicación bajo pena de conculcar los
te la que le permita mantenerse dentro de los derechos fundamentales bien descriptos en la
límites constitucionales” (García de Enterría, consulta, los cuales, son irrenunciables. Pero
Eduardo. Ibídem. P. 102). este órgano no es el competente, ni la consul-
Por todo lo expuesto, podemos concluir ta es la vía para determinar, si el contratado
que el art. 5 de la Ley Nº 1626/00 no presenta realizaba tareas en relación de dependencia o
resquicio alguno de inconstitucionalidad. Esto subordinación a favor del contratante, lo cual
significa que el Estado puede contratar pres- sería siempre considerado un trabajo protegido
tadores de servicios de manera excepcional y por las normas y garantías que rigen en materia
temporal que se rijan por el código civil. Esto laboral.
es constitucional. En ese caso, primaría la realidad sobre las
Cosa distinta es la aplicación de esta norma formas.
o el abuso de esta contratación en la realidad En este sentido se ha pronunciado la Corte
fáctica de nuestra administración pública. Constitucional de Colombia al decir que: “El
Ciertamente las circunstancias de hecho principio constitucional de prevalencia de la
pueden —no en pocos casos— generar serias realidad sobre las formalidades establecidas
controversias que impidan una solución sobre por los sujetos de las relaciones laborales tiene
la base de la hermenéutica arriba señalada. Sin plena operancia en el asunto, en los casos en
embargo, la realidad fáctica es solo eso, y no que se haya optado por los contratos de pres-
puede determinar la constitucionalidad o no tación de servicios para esconder una relación
de las normas. En otras palabras, una cosa es la laboral; de manera que, configurada esa rela-
norma jurídica que puede legislar supuestos de ción dentro de un contrato de esa modalidad el
hecho sobre la base de los distintos operadores efecto normativo y garantizador del principio
deónticos —lo permitido, prohibido, faculta- se concretará en la protección del derecho al
do, ordenado— y otra muy distinta es su apli- trabajo y garantías laborales, sin reparar en la
cación. El control de constitucionalidad debe calificación o denominación que haya adopta-
hacerse sobre la base de aquello que la norma do el vínculo que la encuadra, desde el punto de
legisla y no como la misma se utiliza. vista formal. De resultar vulnerados con esos
Por eso, repetimos: la relación fáctica del comportamientos derechos de los particulares,

64 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

se estará frente a un litigio ordinario cuya re- búsqueda tem ática (t esauro)
solución corresponderá a la jurisdicción com- ACCION PENAL • ACTO ILICITO • APRECIA-
petente con la debida protección y prevalencia CION DE LA PRUEBA • APREMIOS ILEGALES
de los derechos y garantías más favorables del • COMPUTO DE LA PRESCRIPCION • COSTAS
“contratista convertido en trabajador” en apli- • COSTAS POR SU ORDEN • DAÑO MORAL •
cación del principio de la primacía de la rea- DAÑO PATRIMONIAL • DAÑOS Y PERJUICIOS
lidad sobre formalidades establecidas por los • DERECHOS HUMANOS • EMPLEADO PU-
sujetos de las relaciones laborales” (Sentencia BLICO • ESTADO • EXIMICION DE COSTAS •
C-154/97). FUNCIONARIO PUBLICO • FUNDAMENTO DE
En resumen, en el caso de configurarse una LA SENTENCIA • IMPRESCRIPTIBILIDAD •
relación de dependencia, el art. 5 devendría INDEMNIZACION • INTERPRETACION • IN-
inaplicable, no por un problema de constitu- TERRUPCION DE LA PRESCRIPCION • JURIS-
cionalidad de la norma —que como vimos es PRUDENCIA • LUCRO CESANTE • PERDIDA
perfectamente coherente con la ley fundamen- DE LA CHANCE • PLAZO • PRESCRIPCION •
tal— sino ya por el principio de primacía de PRIVACION DE LIBERTAD • PRUEBA • PRUE-
la realidad sobre las formalidades establecidas BA TESTIMONIAL • RECONOCIMIENTO DE LA
por los sujetos de las relaciones laborales. Esta OBLIGACION • RENUNCIA DEL DERECHO •
cuestión, por supuesto, queda fuera del margen RESPONSABILIDAD CIVIL • RESPONSABILI-
de competencia de esta Sala Constitucional. DAD DEL ESTADO • SUSPENSION DE LA PRES-
Por las consideraciones mencionadas, co- CRIPCION • TRABAJO • VICTIMA
rresponde tener por contestada la consulta ele-
vada por la Sala Civil de la Corte Suprema de hechos
Justicia, y en consecuencia declarar la constitu- La parte accionante se agravia contra la senten-
cionalidad del art. 5 de la Ley Nº 1626/00 “De la cia que, revocando parcialmente el pronuncia-
Función Pública”. Es mi voto. miento anterior, hizo lugar a la excepción de
Por los méritos del acuerdo que anteceden, prescripción opuesta y rechazó la demanda de
la Corte Suprema de Justicia, Sala Constitucio- indemnización de daños y perjuicios. La Corte
nal. Resuelve: Tener por evacuada la consulta Suprema de Justicia, Sala Civil y Comercial, re-
constitucional en los términos expuestos en el suelve revocar la resolución recurrida.
exordio de la presente resolución. Anotar, re-
gistrar y notificar.- Antonio Fretes.- Miryam Peña sum ar ios
Candia.- Eugenio Jiménez Rolón.- Sec.: Julio C. Pavón 1 A tenor del art. 1° de la ley 4381/2011, resul-
Martínez.- ta contradictorio limitar a la víctima su dere-
cho a ser resarcida para proteger el derecho
fundamental a ser indemnizado, por lo que
sala civil y comercial la imprescriptibilidad debe ser interpretada
en un sentido amplio y la acción civil no es
pasible de prescripción liberatoria. [1]

P R E SC R I P C IÓN 2 En el marco del art. 1° de la ley 4381/2011,

Prescripción de la acción civil de resarcimiento por resultaría incoherente e injusto para el da-
violación de derechos humanos durante la dicta- ñado que la imprescriptibilidad sólo tenga
dura. eficacia en los trámites administrativos re-

f e br e ro 2020 65
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

lacionados con los daños morales y no en 6 Es improcedente afirmar que la Ley N°

el proceso judicial donde se cuantifican los 838/96 importa un reconocimiento de la
daños patrimoniales cuando la obligación obligación de indemnizar, dado que supone
indemnizatoria del Estado es una sola. [1] una solución indemnizatoria reclamable en
la instancia civil basada en ilícitos que los
3 El art. 1 de la Ley N° 4381/11 estableció un dependientes del Estado en ejercicio de sus
régimen excepcional en materia de indem- funciones pudieren cometer, por lo que no
nización de daños y perjuicios y modificó se considera que el Estado haya reconocido
el régimen de prescripción genérico de dos la obligación o renunciado tácitamente a la
años previsto en el CC para los hechos ocu- prescripción (del voto en disidencia del Dr.
rridos durante el período del gobierno del Jiménez Rolón). [1]
General Stroessner, volviendo imprescrip-
tible la acción para el reclamo indemniza- 7 La materia regulada por el art. 1 de la Ley N°
torio. [1] 4381/11 es el derecho de las víctimas de la
dictadura a ser indemnizadas en sede admi-
4 El art. 5 de la CN, sobre la imprescriptibili- nistrativa y no la responsabilidad del Estado
dad de la acción penal para los delitos allí por actos ilícitos de sus funcionarios, dado
contemplados, no es extensivo a la acción que al regular los requisitos para la indemni-
civil, dado que de las palabras que utiliza- zación se remite al resto de los artículos de la
ron los constituyentes se colige que no es propia ley especial y no al CC, los términos
posible realizar una interpretación razo- de la Ley especial N° 838/96 para la proce-
nable mediante la que pueda incluirse en dencia de la indemnización difieren de los
el ámbito de imprescriptibilidad a las ac- clásicos presupuestos para la configuración
ciones tendientes a lograr la reparación de de responsabilidad civil por ilícitos, y el ór-
los daños, dado que no corresponde una gano ante el cual se pide la indemnización
interpretación más extensiva y las leyes tarifada regulada por la ley especial es admi-
omiten referirse a las consecuencias civiles nistrativo y no judicial (del voto en disiden-
derivadas de la tortura, por lo que no puede cia del Dr. Jiménez Rolón). [1]
considerarse a esta acción como excluida
de la norma de prescriptibilidad. [1] 8 Para la suspensión de la prescripción el de-
recho no puede desconocer las realidades
5 El reconocimiento por parte del Estado de en las que opera, por lo que deberán consi-
su responsabilidad en la Ley N° 4381/11 derarse las circunstancias excepcionales no
implica una renuncia a las prescripciones previsibles en la ley cuando la acción se ve
de acciones civiles que pudieron cumplirse impedida de facto por causas no sustenta-
durante la vigencia de leyes anteriores, ya das en el derecho ni susceptibles de ser con-
que no es asimilable que quien reconoz- templadas por él, por lo que no puede verse
ca una obligación plantee luego, atentan- un acto interruptivo de la prescripción en
do contra la teoría de los actos propios, la el dictado de las leyes especiales porque el
prescripción liberatoria pretendiendo des- reconocimiento debe hacerlo un deudor
conocer lo que reconoció y que declaró im- concreto hacia un acreedor concreto, y
prescriptible por ley. [1] porque el reconocimiento se habría confi-

66 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

gurado cuando el Estado ya había ganado la antecedentes administrativos que refieren a

prescripción (del voto en disidencia del Dr. los derechos conculcados al padre de la ac-
Jiménez Rolón). tora y la jurisprudencia dispar en esta mate-
ria —arts. 193 y 205 del CPC—. [3]
9 El hecho de que el familiar de la actora haya
ejercido el comercio no puede considerarse 13 Si bien no existe enumeración legal de los
una constante invariable y cierta, ya que di- casos en que procede la exención de la con-
cha situación puede sufrir alteraciones, por dena en costas, sino dos directrices para
lo que el caso debe regirse por las conside- el juez —que encuentre razones para la
raciones de la pérdida de chance y no por exención y que las exprese en su pronun-
las del lucro cesante, dado que la imposibi- ciamiento—, la jurisprudencia ha ido sen-
lidad de trabajar supone, a lo mucho, una tando en forma pacífica las causales que
pérdida de la oportunidad de hacerlo. [2] pueden justificar la exoneración —razón
fundada para litigar y dificultad jurídica del
1 0 Las declaraciones testificales producidas asunto, entre otras— (del voto en disiden-
aportan un valor relevante al proceso, dado cia del Dr. Jiménez Rolón).
que los vecinos que convivieron con el fami-
liar de la recurrente —no sólo por la cerca-
nía de sus domicilios, sino por la condición JURISPRUDENCIA VINCULADA
de comerciante que ostentaba—, por lo que [1] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala
los testimonios resultan valiosos y condu- civil y com. • R. R., L. c. Estado Paraguayo s/
centes para conocer la verdad de los hechos, indemnización de daños y perjuicios por res-
siendo los testigos concordantes. ponsabilidad extracontractual (A. I. N° 29) •
05/02/2015 • PY/JUR/779/2015.
1 1 Si bien se debe tener por probado que el [2] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer-
padre de la accionante padeció dolencias cial de Asunción, sala 4 • C. R., A. c. Estado Pa-
físicas y psicológicas que le imposibilitaron raguayo s/ Indemnización de daño moral (Ac. y
dedicarse a sus actividades laborales habi- Sent. Nº 79). • 08/08/2019 • PY/JUR/654/2019.
tuales con normalidad, siendo entendible [3] Corte Suprema de Justicia del Paraguay,
que quien resulta privado de su libertad de sala constitucional • La France S.R.L. c. Eu-
manera ilegítima por cuestiones de afini- lalia Magdalena Faria Román (Ac. y Sent.
dad política y brutalmente torturado física N° 511) • 05/09/1997 • LLP 1998, 294 • PY/
y psicológicamente no podría desenvolver- JUR/208/1997.
se enteramente en las labores propias de la
actividad comercial, no se puede decir que cit as legales
se haya probado que, después de concluir Constitución Nacional: 5, 45. Código Civil: 452,
la detención, la víctima de la dictadura no 633, 642, 647, 658, 1801, 1835, 1845, 1858. Có-
haya podido dedicarse a ninguna otra acti- digo Procesal Civil: 113, 192, 193, 205, 403,
vidad laboral. 405. Ley N° 4381/11: 1. Ley N° 838/96: 1, 3.

1 2 Corresponde imponer las costas en el or- cit a online  PY / JUR/ 8 46/ 2019
den causado en las tres instancias consi-
derando las circunstancias del caso, los CS, Paraguay, Sala Civil y Comercial, 2019/11/05

f e br e ro 2020 67
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

L. T., M. Z. c. Procuraduría Gral. de la República s/ vocar parcialmente el ap. 1º de la SD N° 541 de

Indemnización de daños y perjuicios por responsa- fecha 25 de setiembre de 2015, y en consecuen-
bilidad extracontractual (Ac. y Sent. Nº 95) cia desestimar la demanda promovida por M.
Z. L. T. contra El Estado Paraguayo sobre in-
Asunción, noviembre 5 de 2019 demnización de daños y perjuicios. Confirmar
1ª) ¿Es nula la Sentencia apelada? parcialmente el ap. 1º de la SD N° 451 de fecha
2ª) En caso contrario, ¿se halla ajustada a 25 de setiembre de 2015, en cuanto al beneficio
Derecho? de excusión. Revocar los aps. 2º y 3º de la SD N°
1ª cuestión: El Dr. Martínez Simón dijo: El 451 de fecha 25 de setiembre de 2015. Revocar
recurrente dejó sin fundamentar el recurso de el ap. 4º, y en consecuencia, imponer costas a la
nulidad. En estas condiciones, al no existir vi- parte actora. Anotar...” (sic) (fs. 474).
cios o defectos que autoricen la declaración de El Abog. M. E. B. A., en nombre y represen-
nulidad de oficio en los términos de los arts. tación de la Sra. M. Z. L. T., se agravia de la re-
405 y 113 del CPC, corresponde declararlo de- solución dictada por el inferior en los términos
sierto. de su escrito obrante a fs. 482/487 de autos.
El Dr. Jiménez Rolón manifestó. Adherirse Manifestó que el tribunal de apelación incurrió
al voto del Señor Ministro preopinante, por en un claro error al juzgar procedente la excep-
compartir sus fundamentos. ción de prescripción, puesto que, según esti-
La Dra. Peña Candia manifestó: Adherirse al mó, al considerarse las normativas aplicables al
voto del Señor Ministro preopinante, por com- caso se discriminó donde la ley no lo hace. Así
partir sus fundamentos. pues, sostuvo que tanto la Ley 838/96 como la
2ª cuestión: El Dr. Martínez Simón dijo: Por Ley 4381/11 darían cuenta de la procedencia de
SD N° 451 de fecha 25 de setiembre de 2015, su pretensión. Por ello, sostuvo que al determi-
el Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y narse que el plazo de prescripción aplicable es
Comercial, Decimoquinto Turno de la Capital, aquél estipulado en el Código Civil, se han con-
resolvió: “Rechazar las excepciones opuestas culcado directamente los arts. 5 y 45 de la CN
como medio general de defensa de prescrip- de la República, junto con el Pacto de San José
ción y beneficio de excusión opuesta por la de Costa Rica, normativas de las cuales se des-
Procuraduría General de la República. Hacer prendería la esencia de imprescriptibilidad de
lugar a la presente demanda de conocimiento la responsabilidad emergente de la violación de
ordinario sobre indemnización de daños y per- derechos humanos. De este modo, adujó que
juicios que promueve la Sra. M. Z. L. T. contra la prescripción no ha operado en el presente
el Estado Paraguayo y en consecuencia; decla- caso, luego, remarcó que el estado de víctima
rar que el Estado Paraguayo debe pagar a la Sra. de la dictadura del padre de la accionante re-
M. Z. L. T., la suma de Guaraníes cincuenta mi- sulta diáfano con base en las probanzas de au-
llones (Gs. 50.000.000), en concepto de indem- tos, al igual que el carácter de comerciante de
nización de daños y perjuicios a su patrimonio. éste. Por tanto, peticionó que se disponga una
Anotar...” (sic). (fs. 397 vlto.). indemnización con base en el salario mínimo
Recurrida la mencionada sentencia, el Tri- vigente al tiempo de promover la demanda. Por
bunal de Apelación en lo Civil y Comercial, último, requirió que se dicte resolución revo-
Segunda Sala, de la Capital, por Ac. y Sent. N° cando el acuerdo y sentencia recurrido.
107 de fecha 30 de diciembre de 2016, resolvió: Corrido el traslado, se presentaron el Procu-
“Tener por desistido el recurso de nulidad. Re- rador General de la República Abog. Francisco

68 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

Barriocanal y el Procurador Delegado Abog. mina que la acción debe iniciarse dentro del
Arnaldo Manuel Acosta Insfrán, en nombre y plazo de dos años desde el ilícito o, en el mejor
representación del Estado Paraguayo, a contes- de los casos, desde que concluyó el gobierno
tar dichos agravios en los términos de su escrito dictatorial en el año 1989. Por su parte, los fun-
obrante a fs. 493/522 de autos. En primer lugar, damentos de la parte actora y recurrente para el
señalaron que la presente acción se enmarca, rechazo de dicha excepción, primordialmente,
en lo que respecta del Estado Paraguayo, como radican en que las violaciones contra los dere-
responsabilidad subsidiaria. Seguidamente chos humanos son imprescriptibles y, por lo
resaltaron como la presente acción se encuen- tanto, no puede extinguirse el derecho a exigir
tra prescripta a la fecha, puesto que habría el resarcimiento ocasionado por tales delitos.
superado con creces el plazo prescripcional Antes de analizar la procedencia de la pres-
dispuesto por Código Civil para las acciones cripción, debemos determinar cuál es la nor-
por responsabilidad extracontractual. De igual mativa aplicable al presente caso.
modo, arguyeron que existe una imposibilidad En este sentido, existe una disparidad de cri-
jurídica de indemnizar por existir el beneficio terios sobre la aplicación normativa en el caso
de excusión para el Estado Paraguayo, amén de que nos ocupa, por lo que serán analizadas sis-
haber destacado que éste último ya ha cumpli- temáticamente las disposiciones establecidas
do plenamente su deber indemnizatorio para en el art. 5 de la CN de la República, el régimen
con la accionante con base en la Ley 838/96. ordinario de la prescripción en el caso de he-
Finalmente, manifestaron como —de todos chos ilícitos contenidos en los arts. 633 y ss
modos— carece la presente acción de los ele- del CC, como de igual forma, el contenido per-
mentos que permiten determinar su proceden- tinente respecto al tema que nos ocupa y que
cia. Por tanto, solicitaron se dicte resolución fueran objeto —en específico— de las Leyes N°
confirmando in totum el Ac. y Sent. N° 107 de 838/96 y 4381/11.
fecha 30 de diciembre de 2016. El análisis será estructurado en los siguien-
En el sub examine se trata de determinar tes parágrafos, a objeto de una mayor sistema-
la procedencia —o no— de una demanda de ticidad y comprensión.
indemnización de daños y perjuicios incoada 1.1) ¿Qué alcance tiene la imprescriptibili-
por una heredera de una víctima de la dicta- dad del art. 5 de la CN de la República?
dura de los años 1954 a 1989 contra el Estado Uno de los principales puntos controverti-
Paraguayo. dos en el particular radica en el alcance efecti-
Excepción de prescripción1 vo de nada más y nada menos que un precepto
En vista a como se ha dado la resolución del constitucional, el art. 5 de la CN de la Repúbli-
presente juicio en las instancias anteriores, co- ca, que textualmente dice: “Art. 5. De la tortura,
rresponde acometer primeramente con el estu- y otros delitos. Nadie será sometido a torturas
dio de la excepción de prescripción. ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degra-
Los fundamentos de dicha defensa opuesta dantes. El genocidio y la tortura, así como la
por la parte demandada, esencialmente, radi- desaparición forzosa de personas, el secuestro
can en que el derecho de reclamar el resarci- y el homicidio por razones políticas son im-
miento aludido ha prescripto, de conformidad prescriptibles”.
con lo dispuesto en el Código Civil, que deter- Resulta comprensible el razonamiento de
recurrir a la fuente de la estructuración de este
1 Opuesta como medio general de defensa. articulado constitucional, pues la norma cons-

f e br e ro 2020 69
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

titucional no resulta clara del todo. Es decir, es les, inhumanos o degradantes. El genocidio, la
prudente y necesario transcribir lo que mani- tortura, la desaparición forzosa y el secuestro
festaron los constituyentes al tratar el citado de personas, así como el homicidio por razo-
artículo y estudiar minuciosamente los térmi- nes políticas son delitos imprescriptibles, no
nos de sus expresiones. En ese menester es im- amnistiables ni indultables para sus autores,
portante resaltar partes del Diario de Sesiones, cómplices y encubridores’. La propuesta N°
art. 5 de la Convención Nacional Constituyen- 3 del Convencional Julio César Vasconsellos,
te, Constitución de 1992, N° 7, 9 de marzo de es la que dice así: ‘Los delitos de genocidio,
1992 y N° 8, 10 de marzo de 1992; N° 11, 24 tortura, desaparición forzosa, secuestro de
de abril de 1992; del cual se expone aquí: “Ciu- personas y el homicidio político son impres-
dadano Convencional Bernardino Cano Radil: criptibles, no amnistiables ni indultables’. Este
Muy brevemente, quiero poner a conocimien- es un texto nuevo que está por ser distribuido.
to de esta plenaria, un texto que hicimos en la La propuesta N° 4 del Convencional Víctor Ma-
Sub-Comisión N° 3, que dice así: El genocidio, nuel Núñez, dice así: ‘El genocidio, la tortura,
la tortura, la desaparición forzosa de personas la desaparición forzosa de personas, así como
y el homicidio por razones políticas, son delitos el homicidio por razones políticas, son delitos
imprescriptibles no amnistiables ni indultables imprescriptibles’.
para sus autores, cómplices y encubridores. Ciudadana Secretaria: Propuesta N° 5, de los
Simplemente ese es el texto y quitamos todo Convencionales Pedro Darío Portillo, Rodolfo
lo que nos parecía que era redundante o no Aseretto, Edgar Villalba. ‘Nadie será sometido a
compatible con un texto Constitucional. Mu- torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos
chas gracias. Vamos a distribuir el texto. Ciu- o degradantes. El genocidio, la tortura, la desa-
dadano Convencional Julio César Vasconsellos: parición forzosa y el secuestro de personas, así
‘Los delitos de genocidio, tortura, desaparición como el homicidio por razones políticas son
forzosa de personas y homicidio por razones delitos imprescriptibles, no amnistiables, no
políticas y conexos son imprescriptibles, inam- indultables ni excarcelables y los responsables
nistiables e inindultables’. no podrán acogerse a los beneficios de la liber-
Ciudadano Secretario: Art. 5. Del genocidio tad condicional’. Propuesta N° 6, Celso Castillo.
y otros delitos: ‘El genocidio, la tortura, la des- ‘Nadie será sometido a tortura ni a tratos crue-
aparición forzosa y el secuestro de personas, les o inhumanos. El genocidio, la tortura, la
así como el homicidio por razones políticas, desaparición forzosa de personas y el homici-
son delitos imprescriptibles, no amnistiables dio por razones políticas son imprescriptibles’.
ni indultables para sus autores, cómplices y Así las cosas, de la norma transcripta y de
encubridores’. Este es el texto que figura en lo expresado por los constituyentes se puede
el proyecto base que ha sido reformulado en colegir, sin lugar a dudas, que los hechos de ge-
estos términos. ‘El genocidio y la tortura, así nocidio, la tortura como la desaparición forzo-
como el homicidio, la desaparición forzosa y sa por motivos políticos, son imprescriptibles.
el secuestro de personas por razones políticas Ahora bien, lo que se debe determinar es, si la
son delitos imprescriptibles, no amnistiables imprescriptibilidad afecta —o beneficia— solo
ni indultables para sus autores, cómplices y a las acciones penales, o también se extiende a
encubridores’. La propuesta N° 2 del Conven- las civiles.
cional Luis Lezcano Claude, dice: ‘Nadie será Si bien el excepcionante —el Estado Para-
sometido a torturas ni a penas o tratos crue- guayo— manifiesta que las acciones civiles de-

70 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

rivadas para la generalidad de hechos ilícitos se sin entrar a debatir las consecuencias de ellas
establece un plazo de prescripción de dos años en el ámbito civil, y sin estudiar —obviamen-
a partir del conocimiento del hecho, la norma- te— las consecuencias de la producción de
tiva constitucional al respecto de estos ilícitos estos hechos, como sería la prescriptibilidad
específicos (genocidio, tortura, desaparición de las consecuencias civiles. Ello se denota con
de personas, secuestro y homicidio por razo- mayor claridad cuando los constituyentes al
nes políticas), aparentemente no es clara, pues discutir las consecuencias legales de estos de-
no hace referencia a las acciones resarcitorias litos penales (torturas, genocidio, etc.) conside-
derivas de los mismos. raron que no serían amnistiables, indultables ni
Resulta pues que el punto a analizar prime- excarcelables y que los responsables no podrán
ramente es si las acciones civiles derivadas de acogerse a los beneficios de la libertad condi-
los ilícitos señalados en el art. 5 de la CN de la cional, todas figuras típicas del derecho penal.
República, son también imprescriptibles como Con este texto constitucional y además con
éstos, o si están sometidas a prescripción libe- las referencias hechas por los constituyentes en
ratoria conforme las reglas y plazos estableci- las que evidentemente hacen relación a los he-
dos en el art. 663, inc. f) del CC.2 chos indicados como delitos penales, no pode-
Del análisis sistemático surge que dicha dis- mos hacer una interpretación más extensiva de
posición constitucional se encuentra en la sec- la consignada allí, es decir, no se podría atribuir
ción en la cual se consagran los derechos que al ilícito civil derivado de estos hechos penales
protegen la vida. la imprescriptibilidad, sin contrariar la inter-
Al efecto de determinar a qué tipo de acción pretación histórica de la norma.
se refiere la Constitución de la República, se Sabemos que las acciones civiles, salvo las
analiza dicho art. 5 y se advierte que en el títu- excepciones establecidas en el propio Código
lo del mismo indica de la “de la tortura y otros Civil y otras leyes, prescriben y de los hechos
delitos”, se entiende entonces que el denomina- ilícitos se encarga el art. 663 del CC. En nues-
dor común tácito de la figura al nombrarlos se- tras leyes se omiten referirse a las consecuen-
ría “el delito de”, que arroja, como primera idea, cias civiles derivadas de la tortura, por ende,
que se refiere al ámbito penal y no al civil. no puede considerarse a esta acción como ex-
Del estudio de lo transcripto líneas arriba, cluida de la norma de prescriptibilidad; sin em-
se puede concluir que en él se han asentado las bargo, no se debe obviar que en este caso nos
ideas y fundamentos que se dieron en ocasión encontramos ante ilícitos cometidos durante
del debate abierto cuando se creó esta norma el llamado régimen stronista y estos radican en
constitucional, notando que en estas discusio- hechos dañosos delimitados, propios y únicos
nes, la idea de imprescriptibilidad se circuns- que fueron regulados por Leyes especiales a ser
cribía en la esfera de las acciones penales. estudiadas más abajo.
De estas extensas pero necesarias trascrip- Siguiendo con el estudio en cuestión,
ciones, se distingue que, al abordar el contenido tenemos que la Ley —nada menos que la
del mentado art. 5, únicamente lo consideraron Constitución de la República— prevé la im-
desde el ámbito penal, tratando a estos hechos prescriptibilidad para los delitos de tortura, el
(torturas, genocidio, etc.) como delitos penales, genocidio, la desaparición de personas, el se-
cuestro y el homicidio con fines políticos. Por
2 Art. 663 del CC: Se prescriben por dos años: ...f) la res- tanto, para dichos delitos penales debe enten-
ponsabilidad civil derivada de actos ilícitos; derse que rige la imprescriptibilidad.

f e br e ro 2020 71
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

Toda otra consecuencia derivada de los mis- imperante en Paraguay desde el año 1954 a
mos, entre ellas, las acciones civiles, deberá ser 1989 se ha sancionado la Ley N° 838/96 “Que
afectada por la prescripción, más aún cuan- indemniza a víctimas de violaciones de dere-
do —reiteramos— la prescriptibilidad de las chos humanos durante la dictadura de 1954 a
acciones es la norma, y la imprescriptibilidad 1989”. Esto no constituye un hecho inocuo y,
es la excepción, extremo a ser analizado pos- en consecuencia, se considera que por esta Ley
teriormente. y por las siguientes Leyes, el Estado Paraguayo
En consecuencia, de todo lo esgrimido y del ha reconocido su obligación directa de resarcir
análisis de la cuestión planteada, debemos con- los daños y perjuicios.
cluir que el art. 5 de la CN de la República refiere Para un mejor análisis de la cuestión se citan
a la imprescriptibilidad de la acción penal para los siguientes artículos:
los delitos allí contemplados, y dicho beneficio Art. 1 de la Ley N° 838/96: “Las personas de
no es extensivo a la acción civil. Esto es así, por- cualquier nacionalidad que durante el sistema
que por las palabras que utilizaron los consti- dictatorial imperante en el país entre los años
tuyentes en el art. 5 de la CN de la República, se 1954 a 1989 hubieren sufrido violación de sus
colige que no es posible realizar una interpreta- derechos humanos, a la vida, la integridad per-
ción razonable mediante la que pueda incluirse sonal o la libertad por parte de funcionarios,
dentro del ámbito de imprescriptibilidad, a las empleados o agentes del Estado, serán indem-
acciones tendientes a lograr la reparación de nizadas en los términos de la presente Ley...”.
los daños derivados de los delitos enumerados Art. 1801 del CC: “La promesa de pago o el
en el art. 5 de la CN de la República. reconocimiento de una deuda, exime a aquél a
Ahora bien, es relevante advertir que el Es- favor de quien se la otorgue de probar la rela-
tado Paraguayo en relación con las acciones ción fundamental. La existencia de ésta se pre-
derivadas de los ilícitos cometidos en la época sume, salvo prueba en contrario. Para que la
del régimen stronista ha sancionado diversas promesa se convierta en causa de la obligación,
leyes que deben ser analizadas en un contexto debe consignársela por escrito”.
amplio. Entonces tenemos que el reconocimiento de
Esto se debe a que las violaciones a los de- deuda o de la obligación es aquel acto jurídico
rechos humanos en dicho período constituyen por el cual un sujeto expresa ser deudor de una
situaciones muy excepcionales que se rigen obligación anterior, en beneficio de otra, que
por disposiciones especiales que serán estudia- se la reconoce como acreedora. En este caso, el
dos in-extenso más adelante. Estado Paraguayo —deudor—, y la Sra. M. Z.
2) ¿Impone un reconocimiento de la obliga- L. T., en su carácter de heredera del Sr. G. L. A.
ción lo dispuesto en la Ley N° 838/96? —acreedora o titular del derecho a ser resarci-
La controversia en autos versa sobre un caso do— en virtud a la Ley Nº 338/96.
particular el cual es el reclamo de una indemni- Entonces por medio de la citada Ley el Es-
zación de daños y perjuicios ocasionados por tado Paraguayo comienza a determinar diver-
agentes del Estado Paraguayo en épocas de la sas cuestiones en relación a la indemnización
dictadura stronista al Sr. G. L. A., quien en vida de las víctimas de violaciones de los derechos
fuera padre de la accionante. En relación a las humanos cometidos durante el régimen dicta-
indemnizaciones derivadas de violaciones a los torial del Presidente Gral. Alfredo Stroessner
derechos humanos cometidos por autoridades desde 1954 a 1989. Además de fijar la forma del
estatales en el periodo del régimen dictatorial resarcimiento reconoce su obligación directa

72 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

de indemnizar por los daños morales que cau- art. 647 de nuestro CC3; y c) En relación a la
saron en esa época las autoridades públicas a prescripción ya cumplida, “el reconocimien-
los ciudadanos que demuestren efectivamente to de deuda implica siempre una renuncia a
la causalidad del daño. los beneficios derivados para el deudor por el
Este hecho debe ser estudiado conforme a transcurso del tiempo (...) el acto de recono-
las normativas civiles; esto es así pues el Estado cimiento será el punto de partida de la nueva
actuó de una forma estipulada para las obliga- prescripción”4.
ciones civiles. Esto quiere decir que mediante De lo expresado por este doctrinario te-
esta Ley, el Estado Paraguayo ha reconocido nemos en primer lugar, que por las leyes pro-
una obligación de resarcir los daños a quienes mulgadas el Estado reconoce la existencia de
prueben fehacientemente que fueron violenta- actos violatorios a los derechos humanos. En
dos en sus derechos humanos durante el citado segundo lugar, uno de los más importantes en
régimen dictatorial. el presente caso es la interrupción del plazo de
Ahora bien, ¿Por qué se considera que el Es- prescripción en virtud a la Ley. Y por último,
tado reconoce una obligación? en tercer lugar, lo que evidencia que la acción
Resulta claro ello cuando vemos que des- de la actora no prescribió es que el acto de re-
pués de la Ley N° 838/96 se promulgaron 5 conocimiento borra el plazo de prescripción a
leyes modificatorias de la misma (1- Ley N° través de la renuncia tácita al plazo ya corrido
1935/02; 2- Ley N° 2494/04; 3- Ley N° 3603/08; y reanuda el plazo de prescripción liberatoria.
4- Ley 3852/09; y 5- Ley N° 4381/11, la actual- Se entiende que sólo cabe esta interpretación,
mente vigente) en relación a la responsabilidad pues no sería sustentable la negación de la exis-
del Estado de estos casos de indemnizaciones. tencia del crédito cuando un deudor recono-
El Estado tomó estas disposiciones clara- ció tan expresamente el derecho de crédito de
mente para favorecer al ciudadano dañado, la otra parte de la relación. En este extremo y,
o sea, son leyes pro víctima; en adición a esto por otra parte, no debemos olvidar que por la
advertimos que además de la previsión de es- Ley N° 4381/11 el Estado declaró expresamente
tablecer los métodos para la indemnización que el derecho a reclamar es imprescriptible,
correspondiente, en cada uno de ellos se reco- cuestión a ser estudiada en último lugar por la
noce tácitamente la obligación del Estado de relevancia del mismo.
resarcir. Consecuentemente esto reafirma la Por su parte, la Procuraduría General de la
postura de que existe un reconocimiento de la República expresa en su escrito que la impres-
obligación indemnizatoria de parte del Estado. criptibilidad que refiere el citado artículo se
Ahora bien, cabe preguntarse qué efectos aplica única y exclusivamente para todos los
tiene este reconocimiento de la obligación en reclamos que se hagan o se deban hacer en sede
relación con la prescripción liberatoria de la administrativa, es decir, ante la Defensoría del
presente acción. Pueblo. De igual manera, al examinar la cues-
Reconocidos doctrinarios establecen los tión de la prescripción de la acción esgrime
efectos de un reconocimiento de la obligación;
3 Art. 647 del CC: La prescripción se interrumpe: (...)
por ejemplo, al decir del jurista argentino Gui- c) por cualquier acto inequívoco, judicial o extraju-
llermo Borda el reconocimiento contiene tres dicial, que importe reconocimiento del crédito por el
deudor.
consecuencias, a saber: a) Prueba la obligación
4 Borda, Guillermo A., Manual de Derecho Civil. Obli-
original; b) Interrumpe el curso de la prescrip- gaciones, Buenos Aires, La Ley, 13ª Edición Actuali-
ción no cumplida —en concordancia con el zado por Alejandro Borda, 2008, p. 291/292.

f e br e ro 2020 73
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

que el plazo de prescripción liberatoria para que reconoció y que declaró imprescriptible
esta controversia es el mismo que para el resar- por Ley.
cimiento de daños extra contractuales previsto Cerrando el postulado y de lo manifestado
en el art. 663 inc. f) del CC, es decir de dos (02) se puede concluir que el Estado Paraguayo ha
años. reconocido su obligación de resarcir daños
En este sentido, se considera que si bien la morales a las víctimas de la dictadura y en ese
prescriptibilidad de las acciones civiles —como sentido ha declarado que el derecho a reclamar
la que pretende la reparación de daños— es la esos daños morales —e incluso los patrimo-
regla general, tenemos que la imprescriptibi- niales— es imprescriptible, extremo que de-
lidad sería la excepción a la misma. Todas las mostraré en el siguiente apartado.
acciones civiles tienen plazos de prescripción 3) La imprescriptibilidad determinada en la
establecidos por el Código Civil mismo, y las Ley N° 4381/11.
excepciones que este cuerpo normativo ha dis- Como ya había mencionado precedente-
puesto se hallan enmarcadas en los incisos del mente las acciones civiles derivadas de hechos
art. 658. ilícitos cometidos por agentes del Estado Pa-
No obstante, la promulgación de la Ley N° raguayo en la época que duró el régimen to-
838/96 y las sucesivas Leyes no han logrado talitario del Gral. Alfredo Stroessner —1954
más que purgar la prescripción de la acción a 1989— han sido declaradas imprescriptibles
indemnizatoria solo en los casos en que el da- previo reconocimiento tácito de la obligación
ñado sea víctima de violaciones de los derechos del Estado de hacerse responsable directo de
humanos en la época de la dictadura Stronis- los daños ocasionados a los ciudadanos en ese
ta. Esta situación jurídica es la contenida en el periodo.
art. 647 del CC, pues el Estado ha reconocido Considero que la imprescriptibilidad, ex-
su obligación de resarcir por medio de suce- presamente dispuesta en la última parte del art.
sivas leyes. Al final, ha quedado en vigencia la 1 de la Ley 4381/11, se refiere al derecho autó-
Ley 4381/11 y mediante esta se ha ampliado tal nomo de accionar ante los órganos del Estado
excepción a un caso concreto, determinado y que el legitimado por la ley de referencia estime
delimitado, y establece también un caso espe- pertinente a fin de efectivizar su derecho de in-
cial de imprescriptibilidad, al referir específi- demnización, ya reconocido por el Estado.
camente los dañados causados por agentes del Tenemos así lo dispuesto en la Ley N°
estado en los años 1954 a 1989, cuestión a ser 4381/2011, normativa que altera el alcance de
estudiada in totum líneas más abajo. las indemnizaciones de las víctimas de la dic-
Por ende, ese reconocimiento, por lógica tadura. Al determinar la ley que el derecho a
consecuencia, implica una renuncia a las pres- reclamar es imprescriptible, indefectiblemente
cripciones de acciones civiles que pudieron surge la duda sobre la eficacia que tiene la im-
cumplirse durante la vigencia de leyes ante- prescriptibilidad en la acción civil. El Estado
riores, ya que no es asimilable que quien reco- Paraguayo, a través de la Procuraduría, sostie-
nozca una obligación —y se obligue al pago, ne que la imprescriptibilidad solo rige para la
implementando mecanismos al efecto— plan- solicitud administrativa de la víctima ante la
tee luego —en choque directo y frontal contra Defensoría del Pueblo —un órgano extra po-
actuado anteriormente, atentando contra la der— debiendo mantenerse la prescripción
teoría de los actos propios— la prescripción liberatoria de dos (2) años para el resarcimien-
liberatoria, pretendiendo desconocer aquello to de daños y perjuicios extra contractual, en

74 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

sede judicial. Esta proposición es la misma que 1989, y organiza administrativamente el pago
ha considerado el Tribunal a quo —en forma de las indemnizaciones fijadas en las leyes res-
mayoritaria— al dictar el Ac. y Sent. N° 107 de pectivas —lo que como dije, debe interpretarse
fecha 30 diciembre de 2016. como una renuncia a la prescripción cumpli-
Resultaría incoherente e injusto para el da—, pero por otra —en sede judicial— alega
dañado que la imprescriptibilidad solo tenga la prescripción de las mismas, sosteniendo una
eficacia en los trámites administrativos en rela- posición evidentemente contradictoria.
ción a los daños morales y no así en el proceso Ahora bien, ¿podría aplicarse la teoría de los
judicial donde se cuantificaría los daños patri- actos propios de oficio, sin que nadie lo haya
moniales, cuando la obligación indemnizato- pedido? Al respecto, se hacen nuestras las pa-
ria del Estado es una sola, es decir, no siendo labras de Borda, quien no solamente dice que
pretenda partirse o dividirse la obligación in- debe aplicarse de oficio la citada teoría, sino
demnizatoria de un sujeto obligado a pagarla, que la funda en el deber genérico de los jueces
cuando éste sostenga: reconozco que debo in- de fallar según el principio iura novit curiae:
demnizar por el hecho dañoso X, pero sólo en “Fundamento legal. Aplicación de oficio... No-
el rubro A, no así en el en rubro B, y los recla- sotros, estimamos que, lisa y llanamente, la
mos del rubro A los considero imprescriptibles conducta contradictoria puede y debe ser va-
renunciando al plazo de prescripción que ya lorada por el tribunal, incluso aunque no haya
haya corrido, pero invoco los plazos liberato- mediado pedido de parte; y ello es así porque
rios del rubro B. no se trata ni de una prueba, ni de una presun-
En efecto, como ya lo mencioné en fallos e ción, ni de un dato indiciarlo, sino que no es
instancias anteriores, el art. 1 de la Ley 4381/11 admisible que se premie la conducta contradic-
establece evidentemente un régimen excepcio- toria, porque se violaría el principio general de
nal en materia de indemnización de daños y la buena fe. Por lo demás, los jueces deben fallar
perjuicios, específicamente para los daños que conforme con la regla iura novit curia, lo que
habrían acaecido durante el gobierno nacional les permite aplicar la teoría de los actos propios
de 1954 a 1989. A mi criterio, es evidente que aun cuando no hubiera sido invocada por las
mediante el dictado de la Ley 4381/11 se mo- partes. Es que los tribunales —como se ha re-
dificó el régimen prescripcional genérico de suelto— tienen el deber de impedir la incohe-
dos (2) años previsto en el Código Civil, espe- rencia, los comportamientos contradictorios y
cíficamente para los hechos ocurridos durante la mala fe, evitando con ello que se generalice
el período del gobierno del General Stroessner, en el mundo de los negocios el irreparable per-
volviendo imprescriptible la acción para el re- juicio que traería aparejado en la confianza del
clamo indemnizatorio. público, y el normal y legal desenvolvimiento
Desde este punto de vista, puede decirse comercial de nuestra sociedad”5.
razonablemente, que la excepción de prescrip- Por último, el mismo jurista nos dice que la
ción opuesta por el Estado Paraguayo hubiese teoría de los actos propios es invocable contra
tenido que ser juzgada como contraria a la teo- el Estado, aún en los casos en que se defiendan
ría de los actos propios, porque por una parte intereses públicos: “A nuestro juicio, el dilema
reconoce —en sede legislativa— expresamente debe resolverse en el sentido de que la regla
la imprescriptibilidad de la peticiones indem-
nizatorias que se funden en los hechos ocu- 5 Borda, Alejandro. La Teoría de los Actos Propios. Bue-
rridos durante el gobierno de los años 1954 a nos Aires: Lexis/Abeledo, P. 156

f e br e ro 2020 75
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

venire contra factum proprium non valet es gubernamentales en el régimen totalitario del
invocable contra el Estado. Es verdad que en Gral. Alfredo Stroessner, reconocimiento que
algunas oportunidades la protección de inte- no puede limitarse sólo a ciertos daños, ya que
reses vinculados con el bien común permite el la obligación indemnizatoria es una sola y el
comportamiento contradictorio de la Admi- principio de la reparación integral o plena im-
nistración Pública, afectando intereses particu- plica que quien reconoce dicha obligación in-
lares que se consideran de menor importancia. demnizatoria no puede válidamente pretender
Pero aun en estos casos siempre deberá indem- reconocer solo ciertos rubros, pero desconocer
nizarse al damnificado el daño sufrido... Lo otros, generados en la misma y única fuente.
fundamental es destacar el hecho de que la Ad- En tercer y último lugar se colige que la impres-
ministración Pública persiga el bien común, no criptibilidad establecida en la Ley N° 4381/11
la autoriza a liberarse de las ataduras morales: abarca a la acción civil de los daños exigidos
el fin no justifica los medios. En otras palabras, en esta controversia. En consecuencia, se debe
la obligación de comportarse coherentemente hacer lugar al recurso de apelación interpuesto
conforme al principio general de la buena fe es por el Abog. M. B. A., por tanto la excepción de
un deber del cual no resulta excluido el Estado prescripción deviene improcedente, debiendo
y lo obliga frente al ciudadano a tener una con- revocarse en este punto el Ac. y Sent. N° 107
ducta coherente...”6 de fecha 30 de diciembre de 2016 dictado por el
Por ello, no se puede más que concordar con Tribunal de Apelación en lo Civil y Comercial,
el reconocido doctrinario argentino, y en este Segunda Sala, de la Capital.
caso en particular queda claro que el actuar Beneficio de Excusión
del Estado Paraguayo debe ser coherente y no De los términos de la parte resolutiva del
contradictorio. En consecuencia, resulta total- Ac. y Sent. N° 107 de 30 de diciembre de 2016,
mente contradictorio limitar a la víctima su de- se logra colegir que el Tribunal de Apelación in-
recho a ser resarcido por ello, a fin de proteger terviniente confirmó parcialmente el ap. 1º de
el derecho fundamental de ser indemnizado, la la SD N° 451 de fecha 25 de setiembre de 2015,
imprescriptibilidad debe ser interpretada en un en cuanto se refiere al beneficio de excusión.
sentido amplio, por tanto la acción civil en esta En ese sentido, el art. 403 del CPC establece:
controversia no es pasible de la prescripción “Procedencia de la apelación ante la Corte: El
liberatoria. recurso de apelación ante la Corte Suprema de
Por consiguiente, desde esta óptica y a par- Justicia se concederá contra la sentencia defini-
tir de las tres cuestiones estudiadas es forzoso tiva del Tribunal de Apelación que revoque o
concluir que, en primer lugar, la imprescrip- modifique la de primera instancia. En este últi-
tibilidad contenida en el art. 5 de la CN de la mo caso será materia de recurso sólo lo que hu-
República no alcanza a las acciones civiles biere sido objeto de modificación y dentro del
derivadas de torturas cometidas por el Estado. límite de lo modificado. Contra las sentencias
Sin embargo como segundo punto tenemos recaídas en los procesos ejecutivos, posesorios
que por medio de la Ley N° 838/96 y siguientes y, en general, en aquellos que admitan un juicio
Leyes el Estado Paraguayo efectuó un recono- posterior, no se da este recurso.
cimiento de la obligación de resarcir los daños Procederá también contra las resoluciones
cometidos a los ciudadanos por los agentes originarias del Tribunal de Apelación que cau-
sen gravamen irreparable o decidan incidente”
6 Op. cit. p. 170 (sic)

76 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

Ante lo cotejado, se concluye que dicho mente cuál fue la actividad comercial lucrativa
apartado apelado resulta, así, irrecurrible en en que se desempeñaba la víctima, ni tampoco
virtud de las disposiciones previstas en el refe- la condición de asalariado, para poder impu-
renciado artículo del código ritual. tarle a la víctima dichos montos reclamados
Méritos del Fondo. ¿Corresponde la indem- por la recurrente; no obstante, sostuvo que las
nización de daños y perjuicios? declaraciones testificales producidas en autos
Resulta de pertinencia abocarnos a la de- fueron contestes al afirmar que el padre de la
terminación de la procedencia —o no— de la recurrente se dedicaba con exclusividad al co-
presente acción de daños y perjuicios por res- mercio, obteniendo sus ingresos de dicha ocu-
ponsabilidad civil extracontractual promovida pación; y ante la pérdidas sufridas en su caudal
por la Sra. M. Z. L. T., en su calidad de heredera económico, determinó por aplicación directa
de la víctima, Sr. G. L. A., contra el Estado pa- del art. 452 del CC, la existencia de un daño pa-
raguayo. trimonial de Gs. 50.000.000. Respecto al rubro
Preliminarmente, cabe referir que la recu- pertinente al daño moral, dicha judicatura sos-
rrente reclama a la parte demandada la suma tuvo que la Ley N° 838/96 establece un régimen
de Gs. 3.994.317.540, la cual resulta del equi- especial para reclamar reparaciones de carácter
valente a la totalidad de los rubros reclamados: moral; por ende, concluyó que el ámbito juris-
lucro cesan te, daño emergente y daño moral; diccional no constituye la vía procedente para
más los intereses legales y el reajuste por la la reclamación de dicho rubro.
depreciación monetaria de la época. Tal es así, En segunda instancia, el voto minoritario y
que la accionante refiere como daño patrimo- disidente fue el que se refirió sobre el particular,
nial la suma de Gs. 503.439.180 imputándola considerando asimismo que el hecho dañoso
como lucro cesante, a consecuencia de la apli- se encuentra debidamente probado y que el pa-
cación del salario mínimo vigente al momento dre de la recurrente sufrió pérdidas económi-
de la promoción de la demanda Gs. 1.824.055 cas que deben ser resarcidas; y en tal sentido,
por 23 años, lo que equivale al transcurso de consideró que el justiprecio del daño patrimo-
276 meses de dicho salario. Asimismo, la suma nial (lucro cesante y daño emergente) de pri-
de Gs. 828.000.000 correspondiente al daño mera instancia se encentra ajustado a derecho
emergente, el cual deviene del monto de las y que corresponde su confirmación. Respecto
presuntas ganancias que el Sr. G. L., quien en al daño moral, afirmó que dicho rubro corres-
vida fuera el padre de la actora, percibía como ponde reclamarlo ante la sede jurisdiccional
propietario de un establecimiento comercial, ordinaria; y en consecuencia, lo estimó en la
estimándose una ganancia mensual de Gs. suma de Gs. 300.000.000, en concordancia con
3.000.000, utilizando un cálculo de 23 años, los arts. 1835 y 1858 del CC.
equivalente asimismo a 276 meses. Conforme a lo expuesto precedentemente,
Realizada dicha acotación preliminar, resul- y al adentrarnos al estudio de las constancias
ta oportuno traer a colación el camino que ha obrantes en autos, cabe precisar que, en primer
transitado este tema debatido en autos en las lugar, el Estado Paraguayo al poner en vigencia
instancias que preceden a esta Sala; y en tal sen- las leyes referenciadas y al pronunciarse a tra-
tido, cabe referir que, en primera instancia el vés de su órgano extra poder7, en los términos
Juzgado interviniente determinó que el hecho de la Res. DP N° 648/11, no solo predetermina
dañoso fue probado en el presente litigio, aco-
tando que la recurrente no acreditó fehaciente- 7 Defensoría del Pueblo

f e br e ro 2020 77
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

la forma del resarcimiento, sino que reconoce un daño aun cuando pueda resultar dificultosa
su obligación directa de indemnizar por los da- la estimación de su medida. En esta concurren-
ños causados por las autoridades públicas a los cia de factores pasados y futuros, necesarios y
ciudadanos que demuestren efectivamente la contingentes, existe una consecuencia actual y
causalidad del daño. cierta. A raíz del acto impugnable se ha perdido
En segundo lugar, al analizar las pruebas una chance por la que deba reconocerse el de-
instrumentales obrantes a fs. 78, 80, 136, 140, recho a exigir su reparación...”8.
143/147 y 315/318, como asimismo, las prue- Entonces nos encontramos ante una pér-
bas testificales obrantes a fs. 179, 181 y 183, dida de chance de obtener beneficios en caso
las mismas ponen de manifiesto que el Estado de que el padre de la demandante hubiera pro-
Paraguayo ha generado con su actuar directo seguido con el curso normal de su vida si no
un daño cierto, propio, subsistente y corres- acaeciera su detención y consecuentes secuelas
pondiente a un interés legítimo del padre de la físicas y psicológicas. Estos perjuicios refieren a
recurrente, generando agravios en los bienes una expectativa de ganancias por una actividad
patrimoniales como en los extra patrimoniales laboral de dicha víctima. Por ello es importan-
del mismo, al ser declarado víctima de la dic- te señalar lo determinado el Tribunal de Ape-
tadura de Stroessner, al padecer delitos de lesa lación Civil y Comercial, 3ª Sala de Asunción:
humanidad contemplados en el art. 5 de la CN “... Respecto del rubro ‘lucro cesante’, debemos
de la República, como lo constituyen las tortu- decir que, si bien la víctima tenía una actividad
ras, tratos crueles, inhumanos y degradantes, productiva, el cálculo de su proyección hasta
de secuestro y desaparición forzada. el final de su vida útil envuelve necesariamen-
Ahora bien, respecto a los rubros de lucro te una eventualidad; la conservación de dicha
cesante y daño emergente solicitados por la actividad o empleo durante todo ese lapso, lo
recurrente, debo manifestar que cabe recalifi- cual es no cierto, sino meramente hipotético y
car dichos rubros como pérdida de chance, en se inscribe parcialmente en el concepto de pér-
base a los hechos alegados y de conformidad al dida de chande...”9.
principio iura novit curia, en el entendimiento Esto es así puesto que el hecho que el fami-
de que lo que en realidad se reclama es el dere- liar de la actora haya ejercido el comercio y sus
cho de la víctima a ser resarcido por pérdida de eventuales ingresos no constituyen un hecho
chance. que puedan considerarse como una constan-
En tal sentido, se debe referir que las partes te invariable y cierta, ya que dicha situación
confunden las figuras debido a la aparente si- puede sufrir alteraciones, pudiendo pasar na-
militud de las mismas; ambas buscan resarcir turalmente por períodos propios y cíclicos del
la frustración de una expectativa de ganancia, comercio, motivo por el cual este caso debe re-
pero el lucro cesante refiere a un provecho que girse por las consideraciones de la pérdida de
sin duda lo hubiera obtenido la víctima. Sin chance y no las del lucro cesante. Por ende, la
embargo, la pérdida de chance se ocupa de la
8 Tanzi, Silva, “La reparabilidad de la pérdida de la
privación ocasionada al dañado de participar
chance”, que integra el libro “La responsabilidad.
en una oportunidad de la cual podría surgir Homenaje a Isidoro Goldemberg”, Editorial Abele-
un beneficio para él. En sentido concordante, do-Perrot, Buenas Aires Argentina, 1997, p. 330.
9 Ac. y Sent. Nº 37 del 27/04/2007 dictado por el Trib.
Tanzi opina: “... La chance es la posibilidad de
de Apel. Civ. y Com., 3ª Sala Asunción, en el juicio:
un beneficio probable futuro que integra las “Mariano A. Invernizzi A. c. Ricardo F. Torres L. s/
facultades de actuación del sujeto, conllevando Indem. de Daños y Perjuicios.

78 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

imposibilidad de trabajar supone, a lo mucho, chos acontecidos, siendo estos testigos concor-
una pérdida de la oportunidad de hacerlo y no dantes.
un beneficio que necesariamente debería haber Por ende, debo tener por probado el extre-
gozado el padre de la actora. mo que el Sr. G. L. A., padre de la Sra. M. Z. L. T.,
Es menester, por tanto, ser prudentes al padeció de dolencias físicas y psicológicas que
momento de otorgar una indemnización con- le imposibilitaron dedicarse a sus actividades
forme a lo manifestado, puesto que ante los laborales habituales con normalidad, y ello es
reclamos de chance perdida, hay que ser pun- muy entendible, en relación a la experiencia de
tillosos al considerar la razonabilidad de la ex- vida que permite entender, sin mucho esfuer-
pectativa de ganancia de la víctima a razón de zo, que quien resulta privado de su libertad de
quien se demanda y solo al momento de cuan- manera ilegítima por cuestiones de afinidad
tificar el daño la probabilidad jugaría un papel política, siendo brutalmente torturado física y
determinante. psicológicamente, no podría desenvolverse en-
En esta tesitura, en autos se observan decla- teramente en las labores propias de la actividad
raciones testificales contestes entre sí, que po- comercial.
nen de manifiesto que la referida víctima de la Sin embargo, no podemos decir que se haya
dictadura padeció a raíz de su orientación polí- probado fehacientemente que, después de con-
tica partidaria, graves secuelas a consecuencia cluir la detención, la víctima de la dictadura no
de maltrato físico y psíquico, en ocasiones de haya podido dedicarse a ningún tipo de otra ac-
ser privado ilegítimamente de su libertad por tividad laboral, por lo menos de manera parcial.
agentes de la fuerza pública del Estado; como En lo que respecta a la cuantificación del
asimismo, que su principal actividad laboral daño, el caudal probatorio obrante en autos,
fue el ejercicio del comercio de manera in- por un lado, resulta suficiente para determinar
dependiente, conforme surge del informe de la existencia del hecho ilícito; no obstante, por
Investigaciones de la Policía Nacional, expone otro lado, resulta insuficiente para probar la
que el padre de la recurrente fue catalogado cuantía del perjuicio ocasionado, tanto patri-
como “comerciante” al momento de ser priva- monial como extrapatrimonial, al padre de la
do de su libertad. (fs. 316/317). Sra. M. Z. L. T.
Asimismo, que las secuelas padecidas du- Tal es así que, de las pruebas producidas no
rante su reclusión, tuvieron su real incidencia se puede consignar un monto prudente para
en dicha persona para que la misma pueda se- la indemnización por pérdida de chance ni del
guir trabajando con normalidad durante y con daño moral sufrido, amén de que este último
posterioridad a su liberación. rubro referido ya se encuentra resarcido ante
Cabe precisar que las declaraciones testifi- instancias administrativas, conforme al man-
cales producidas aportan un valor relevante al dato legal inserto en las leyes respectivas.
proceso, al colegirse en ellas declaraciones de Por lo expuesto, corroborada la existencia
vecinos que convivieron y frecuentaron el día de un hecho dañoso del cual debe responder
a día con el familiar de la recurrente, no solo el Estado Paraguayo, y bajo la premisa de que
por la cercanía de sus domicilios, sino por la no se puede dejar de fijar la suma indemniza-
condición de comerciante que ostentaba el toria, considero prudente establecer un monto
padre de la recurrente. Por consiguiente, los indemnizatorio en el caso particular; y para
referenciados testimonios resultan valiosos y dicha determinación, resulta necesario realizar
conducentes para conocer la verdad de los he- las siguientes puntualizaciones:

f e br e ro 2020 79
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

1) La accionante reclamó al Estado Para- instancias, de conformidad con lo dispuesto

guayo la suma Gs. 3.994.317.540; en prime- por los arts. 193 y 205 del CPC.
ra instancia le fue concedida la suma de Gs. En conclusión, atendiendo a las considera-
50.000.000, lo cual pone de manifiesto que ciones que anteceden, corresponde revocar el
a dicha parte le fue rechazada la suma de Gs. Ac. y Sent. N° 107 de fecha 30 de diciembre de
3.944.317.540. Cabe precisar que la accionante 2016 dictado por el Tribunal de Apelación en lo
apeló la resolución de primera instancia, lo que Civil y Comercial, Segunda Sala, de la Capital.
le habilitó a expresar sus agravios por la suma El Dr. Jiménez Rolón manifestó: Se trata de
de Gs. 3.944.317.540 que le fue denegada en resolver la procedencia de una demanda de in-
primera instancia. demnización de daños y perjuicios, contra la
2) En segunda instancia se revoca lo resuelto que se opuesto una excepción de prescripción.
en primera instancia, en atención a que se hizo Por razones de método, deberá resolverse
lugar a una excepción de prescripción plantea- en primer término la excepción de prescrip-
da; es decir, en atención a lo resuelto en dicha ción. En esencia, el Estado postuló que la ac-
instancia le fue rechazada a la accionante la to- ción está prescripta porque la actora tenía dos
talidad del monto que reclamó en este juicio; años, contados desde el primero de marzo de
lo cual nos indica que la actora ante la tercera 1981, para promover la acción indemnizatoria;
instancia solo puede apelar respecto al monto luego, dado que ella fue notificada recién el 1
de 50.000.000 Gs. que le fuera concedido en la de abril de 2014, la acción estaría prescripta (fs.
primera instancia; y ya no respecto a la suma 32/39).
de Gs. 3.944.317.540, en atención a que dicha Como el preopinante desglosó el análisis de
pretensión le fue rechazada en dos instancias la excepción de prescripción en una serie de
previas a ésta. apartados, se seguirá aquí el mismo orden.
Por lo expuesto, corresponde establecer En cuanto al 1º ap. que trató sobre la excep-
50.000.000.- como suma indemnizatoria, más ción de prescripción, cabe adherir al criterio
la fecha de notificación de la promoción de esta del preopinante. En efecto, el art. 5 de la CN
demanda, hasta su efectivo pago, conforme a la versa exclusivamente sobre la imprescriptibili-
estimación pretoriana realizada bajo los pre- dad de la acción penal, la cual no es extensible
ceptos del art. 452 del CC y acorde al principio a la acción civil. Luego, el art. 5 de la CN no es
de equidad. obstáculo a la prescriptibilidad de la acción ci-
Asimismo, en cuanto a los intereses reque- vil emergente de los hechos por él enunciados.
ridos en la demanda, resulta justo establecer El segundo punto analítico del preopinan-
el porcentaje de 1,5 % mensual, computados te inquiere sobre si la Ley 838/96 importa un
desde la fecha de notificación de la presente reconocimiento de la obligación de parte del
demanda; ante la clara e inexcusable prueba Estado Paraguayo; al respecto sí debemos ma-
de la existencia del hecho dañoso, así como la nifestar nuestra respetuosa disidencia en rela-
responsabilidad directa del Estado de resarcir. ción con el voto señalado.
En cuanto a las costas, considerando las cir- En efecto, no puede verse que la Ley 838/96
cunstancias del caso, los antecedentes adminis- importe un reconocimiento de la obligación
trativos que refieren a los derechos conculcados de indemnizar. Para entenderlo, baste conside-
al padre de la actora, así como la jurisprudencia rar que, con posterioridad a la Constitución, y
dispar en esta materia, amerita que las mismas al Código Civil, se dictó la Ley N° 838 del año
sean impuestas en el orden causado en las tres 1996, la cual admite la indemnización de las

80 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

víctimas que, entre los años 1954 y 1989, han Así pues, no podemos hablar propiamen-
sufrido violaciones de sus derechos humanos te de una derogación a contrario, sino de dos
por parte de funcionarios, empleados o agen- órdenes normativos que coexisten sobre el
tes del Estado, en tiempos de la dictadura. Di- mismo hecho. Además, advirtiendo que la ley
cha norma suscita algunas controversias, que especial fue promulgada en el año 1996, es de-
veremos a Primeramente conviene recordar cir, con posterioridad a la Constitución del año
que el Ley Suprema y el art. 1845 del CC refie- 1992, la modificación a contrario se daría —si
ren a la responsabilidad directa de los funcio- cupiere— por el orden cronológico. Empero, la
narios y empleados públicos, y la subsidiaria derogación sería imposible, tomando en cuen-
del Estado, en caso de insolvencia de los prime- ta el rango superior que ostenta la Carta Magna
ros. La naturaleza de la obligación en la hipóte- frente a la ley.
sis prevista en dichas normas, como podemos Aunque pueda verse en la ley especial una
constatar, nace de la ilicitud de los actos. La ley suerte de reconocimiento por parte del Estado
supone una solución indemnizatoria reclama- de los hechos en los que se apoya la obliga-
ble en la instancia civil, basada en ilícitos que ción de indemnizar pretendida por estos in-
los dependientes del Estado, en ejercicio de sus fortunados sucesos, este reconocimiento sería
funciones, pudieren cometer. genérico y no específico respecto de sujetos
Por otro lado, la Ley 838/96 —posterior a la individualizados, por lo que no puede verse allí
norma constitucional— genera una obligación un reconocimiento de la obligación en el senti-
de fuente y naturaleza legal que confiere a las do puramente civilistico del concepto.
víctimas una indemnización tasada y regulada Como corolario de este razonamiento, no
en dicha ley, cuyas exigencias de procedencia y se considera que por virtud de la Ley 838/96
proceso de substanciación —de carácter admi- —o sus modificatorias— el Estado haya reco-
nistrativo— consisten en recurrir a la Defenso- nocido la obligación, ni que haya renunciado
ría del Pueblo reclamando el resarcimiento. tácitamente a la prescripción, ni que la haya
Existe, pues, una marcada diferencia respec- purgado, ni que el dictado de esa ley especial
to de la naturaleza y el objeto de ambas normas, vaya contra los actos propios del Estado.
así como de la fuente formal de las obligaciones El 3º ap. analítico del preopinante trata so-
que de ellas surgen. Por un lado, la indemniza- bre la imprescriptibilidad determinada en la
ción prevista en la norma constitucional —y Ley 4381/11; al respecto también debemos di-
en el Código Civil— se origina y respalda en la sentir.
ilicitud de los actos, lo que incluirla un análi- En lo que hace a la Ley especial N° 4381/11,
sis sobre la antijuridicidad, el factor de atribu- “...que modifica los arts. 1 y 3 de la Ley N°
ción de responsabilidad, el daño ocasionado y 838/96 ‘que indemniza a víctimas de violacio-
la relación de causalidad. La ley del año 1996, nes de derechos humanos durante la dictadura
en cambio, evidencia una obligación de origen de 1954 a 1989’ y sus modificatorias”, el art. 1,
propiamente legal, cuya fundamentación o en lo que aquí interesa, dispone: “Modificase
motivo puede ciertamente subyacer en la res- los arts. 1 y 3 de la Ley N° 838/96 “Que indem-
ponsabilidad del Estado por los daños ocasio- niza a víctimas de violaciones de derechos hu-
nados a las víctimas en tiempos de la dictadura, manos durante la dictadura de 1954 a 1989” y
pero que en puridad nace de dicha ley, y bajo sus modificatorias, que quedan redactados de
sus términos y requisitos, que son diferentes de la siguiente forma: ‘Art. 1.- Las personas de
la mecánica de resarcimiento por actos ilícitos. cualquier nacionalidad, que durante el sistema

f e br e ro 2020 81
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

dictatorial imperante en el país entre los años nuidad con lo dicho en el párrafo precedente,
1954 a 1989 hubieren sufrido violación a sus ha de señalarse que la parte del art. 1 que dice
derechos humanos, a la vida, la integridad per- “El derecho a peticionar por parte de las vícti-
sonal o la libertad por parte de funcionarios, mas, es imprescriptible”, se encuentra ubicado
empleados o agentes del Estado, serán indem- en el propio art. 1 e inmediatamente después de
nizadas por el Estado paraguayo en los térmi- la regulación de la indemnización tarifada en
nos y plazos establecidos en la presente Ley. El sede administrativa. Luego, es obvio que la im-
derecho a peticionar por parte de las víctimas, prescriptibilidad regulada allí no puede referir-
es imprescriptible’”. se sino a la indemnización tarifada reclamable
A pesar de que prima facie pueda verse en en sede administrativa, y no a la acción judicial,
la ley especial citada una regulación sobre im- que sigue sujeta, en consecuencia, al plazo bie-
prescriptibilidad de las acciones civiles por ilí- nal de prescripción establecido por el derecho
citos acaecidos durante el gobierno de Alfredo común.
Stroessner, la mencionada Ley 4381/11 no es- En suma: se comparte con el preopinante la
tablece tal cosa. Para convencerse de ello, baste postura de que el art. 5 de la CN no establece la
considerar, primero, que la materia regulada imprescriptibilidad de los hechos punibles por
por el art. 1 de la mencionada ley no es otra que el enunciados, pero se disiente en relación con
el derecho de las víctimas de la dictadura a ser la interpretación del alcance de la Ley 838/96 y
indemnizadas en sede administrativa “en los sus modificatorias.
términos y plazos establecidos en la presente Establecido el alcance de la disidencia, se
Ley”, es decir, según los requisitos que han de proseguirá con el análisis de la prescripción en
concurrir para que proceda la indemnización concreto.
tarifada establecida por ley especial ante la De- Según los hechos relatados en la demanda,
fensoría del Pueblo. No puede verse allí norma los daños padecidos por el padre de la actora
alguna relacionada con la responsabilidad del habrían iniciado ya en 1958 y extendido hasta
Estado por actos ilícitos de sus funcionarios, su muerte en el año 1981 (vide, fs. 12). El Es-
por varias razones: porque el art. 1, al regular tado, como se recordará, propuso que el plazo
los requisitos para la indemnización, se remite de prescripción inició el primero de marzo de
al resto de los artículos de la propia ley espe- 1981 y culminó en el primero de marzo del año
cial —que regula la indemnización tarifada de 1983 (fs. 32/39).
fuente legal— y no al Código Civil —que regula Aquí debe decirse que si bien el plazo invo-
en su art. 1845 la responsabilidad por actos ilí- cado por el Estado se ciñe estrictamente a lo
citos de los funcionarios del Estado—; porque que disponía el Código Civil de Vélez Sarsfield
los términos de la Ley especial N° 838/96 para —vigente en la época en que habrían acaecido
la procedencia de la indemnización difieren de los ilícitos—, todavía deben hacerse algunas
los clásicos presupuestos para la configuración consideraciones para juzgar con justicia el
de responsabilidad civil por ilícitos —antiju- caso.
rídico, imputabilidad, daño y nexo causal—; En efecto, otra cuestión a considerar en el
y, en fin, porque el órgano ante el cual se pide juzgamiento de esta defensa es que el decurrir
la indemnización tarifada regulada por la ley de la prescripción es susceptible de suspensión
especial es netamente administrativo y no ju- e interrupción del plazo. Las causales de sus-
dicial. pensión son las establecidas en los arts. 642 y
En segundo lugar, y sin solución de conti- ss del CC; empero, es obvio que el derecho no

82 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

puede desconocer las realidades en las que ope- para el ejercicio pleno de la acción, ya no repre-
ra, por lo que también deberán considerarse en sentaba un obstáculo para el ejercicio pleno de
el análisis otras circunstancias excepcionales, los derechos indemnizatorios que hoy preten-
no previstas ni previsibles en la ley, dado que es- de el actor, pues con el referido hito histórico
capan del marco de regularidad, como cuando se instauró un nuevo sistema de gobierno en el
la acción se ve impedida de facto por causas no que se buscaba garantizar el ejercicio pleno de
sustentadas en el derecho, ni susceptibles de ser los derechos de la persona en todos sus aspec-
contempladas por él, y que por tanto es natural tos. Atendiendo a dicha circunstancia, el cóm-
que no se encuentren incorporadas o enuncia- puto principió en esa fecha y continuó hasta el
das en el sistema. En efecto, se trata de aquellas día 20 de junio de 1994, data en que se cumplió
situaciones en las que la vigencia del derecho el plazo de prescripción.
como orden normativo de garantías ha dejado Finalmente, debe decirse que no puede ver-
de tener eficacia por fuerzas de hecho. Normal- se un acto interruptivo de la prescripción en el
mente esto se da en casos de conflicto armado dictado de las leyes especiales arriba referidas,
o catástrofes naturales, pero también puede no sólo porque el reconocimiento debe hacerlo
ocurrir de modo sistémico y permanente —o un deudor concreto hacia un acreedor también
relativamente permanente— cuando el poder concreto, sino porque aún en la hipótesis de
de gobierno omite de hecho e ilegítimamente reconocimiento, él se habría configurado re-
estas garantías. Tal circunstancia podría darse cién en el año 1996, esto es, cuando el Estado
en el caso de un Estado autocrático y totalita- ya había ganado la prescripción; con lo que no
rio —como la dictadura de 1954 a 1989 en el podría hablarse conceptualmente de interrup-
Paraguay—, en el cual ya la mera condición de ción, porque ésta supone un plazo prescripcio-
ilicitud del acto que habría producido el daño nal todavía no vencido.
no sería susceptible de reconocimiento y decla- Luego, dado que la acción prescribió el 20
ración por parte de los órganos de administra- de junio de 1994, y que la demanda fue notifi-
ción de justicia. cada recién el 1 de abril de 2014 (fs. 19 y vlta.),
Ahora bien, en cuanto a la posible suspen- debe hacerse lugar a la excepción opuesta.
sión del plazo, vemos que los daños reclama- Así pues, el acuerdo y sentencia que resol-
dos se extienden hasta 1981, es decir, mucho vió hacer lugar a la excepción de prescripción
antes de la extinción del sistema político de y rechazar la demanda indemnizatoria debe ser
Estado autoritario que estuvo vigente hasta confirmado.
1989, por lo que el plazo de prescripción debe En cuanto a las costas, debe recordarse que
reputarse suspendido por dicha razón —vigen- la regla general en materia de costas es el prin-
cia de un Estado autoritario que imposibilitaba cipio objetivo de la derrota ex art. 192 del CPC.
el ejercicio pleno de los derechos—, cuando Esa regla se asienta sobre la tesis de Chioven-
más, hasta el 20 de junio de 1992, fecha en que da sobre la naturaleza de la condena en costas:
se sancionó la nueva Constitución y comenzó ella es de tinte netamente procesal y objetiva.
un nuevo régimen de Estado democrático, que En otras palabras, se deben costas por el mero
desplazó al gobierno dictatorial anterior que hecho objetivo del vencimiento, sin que quepa
menoscababa los derechos del ciudadano. En computar ni juzgar la culpa o temeridad del
el nuevo esquema de Estado constitucional la vencido en orden a establecer la condena.
imposibilidad de hecho por razones de estruc- De esta manera, la regla general del art. 192
tura política que imperaba durante la dictadura permite una condena en costas que va “ligada

f e br e ro 2020 83
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

a un hecho objetivo y de fácil determinación, La razón fundada para litigar, a decir de la

por lo menos en principio, como es el del ven- doctrina, “constituye ‘una fórmula provista
cimiento” (Guasp, Jaime. Derecho Procesal de suficiente elasticidad que resulta aplicable
Civil. Tomo I. Madrid. Civitas. pp. 572/573; ci- cuando, por las particularidades del caso, cabe
tado, en nota al pie N° 36, por Loutayf Ranea, considerar que la parte vencida actuó sobre la
Roberto. 2013. Codena en Costas en el Proceso base de una convicción razonable acerca del
Civil. Segunda Reimpresión. Buenos Aires. As- derecho defendido en el pleito’” (Palacio, Lino
trea. p. 7). Enrique. Derecho Procesal Civil. Tomo III. p.
Ahora bien, dicha regla del vencimiento ob- 373; Palacio, Lino Enrique y Alvarado Vello-
jetivo en materia de costas es general, más no so, Adolfo. Código Procesal Civil y Comercial.
absoluta. Ello se infiere ya del epígrafe del art. Tomo III. p. 96; citados, en nota al pie N° 179,
192 del CPC que dice, precisamente, “principio por Loutayf Ranea, Roberto. Op. Cit. p. 79).
general”; y se confirma con el dispositivo del Pues bien, luego de una prudente pondera-
art. 193 del Código de Forma, ya citado. ción de las particularidades del caso —ya rese-
De esta manera, es claro que nuestro le- ñadas en la parte analítica y argumentativa del
gislador consideró prudente establecer casos voto que antecede— esta Magistratura encuen-
de excepción a la rígida regla del vencimiento tra que el actor tuvo, a no dudar, razón fundada
objetivo en materia de costas, enrolándose, para litigar, emanada de su calidad de persona
decididamente, en lo que la doctrina llamó el ya indemnizada en sede administrativa de la
criterio de vencimiento relativo: “El criterio de Defensoría del Pueblo, razón por la que corres-
vencimiento puede establecerse y aplicarse en ponde imponer las costas del juicio en el orden
forma estricta (o absoluta) , o en forma relati- causado, de conformidad con lo dispuesto por
va. En el primer caso la única pauta para deter- el art. 193 del CPC.
minar la condena en costas es el vencimiento La Dra. Peña Candía manifestó: Adherirse al
puro y simple. En cambio, la forma relativa tie- voto del Señor Ministro preopinante, por com-
ne lugar cuando se introducen excepciones al partir sus fundamentos.
principio general del vencimiento, establecién- Por los méritos del Acuerdo que antecede,
dose la facultad judicial de eximir de costas al la Excma. Corte Suprema de Justicia, Sala Ci-
vencido cuanto encontrare ‘mérito’ para ello” vil y Comercial. Resuelve: Declarar desierto
(Loutayf Ranea, Roberto. Op. Cit. p. 9). el Recurso de Nulidad interpuesto. Revocar el
Sin embargo, no existe ni taxonomía ni enu- Ac. y Sent. Nº 107, con fecha 30 de diciembre
meración legal de los casos en que procede la de 2016, dictado por el Tribunal de Apelación
exención de la condena en costas, sino, única- en lo Civil y Comercial, Segunda Sala, de la Ca-
mente, dos directrices para al juez: que encuen- pital, por los fundamento expuestos. Imponer
tre razones para la exención y que las exprese las costas, en las tres instancias, en el orden
en su pronunciamiento, bajo pena de nulidad causado. Anotar, registrar y notificar.- Alberto
(art. 193 del CPC). Martínez Simón.- Eugenio Jiménez Rolón.- Miryam
Sobre la base de esas directrices, la jurispru- Peña Candia.- Sec.: Pierina Ozuna Wood.-
dencia ha ido sentando en forma pacífica las
causales que pueden justificar la exoneración
parcial o total de las costas. En este sentido, se NULI DA D
mencionan la razón fundada para litigar, la difi- Nulidad de la sentencia por incongruencia extra
cultad jurídica del asunto, entre otras. petita.

84 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

b ú s q u e d a t e m áti c a ( te s a uro) terio de Salud Pública y Bienestar Social s/ Co-

CADUCIDAD • COSA JUZGADA • EXPRESION bro de guaraníes ordinario. (Ac. y Sent. Nº 21) •
DE AGRAVIOS • FACULTADES DE LA ALZADA • 21/03/2019 • LLP Mayo 2019 • PY/JUR/57/2019.
INTEGRACION DE LA LITIS • NULIDAD • PLA-
CITAS LEGALES
ZO • PRINCIPIO DE CONGRUENCIA
Constitución Nacional: 17, 18. Código Procesal
HECHOS Civil: 15, 113, 174, 271, 408, 420.
Se interpone recurso contra la sentencia que
declaró la caducidad. La Corte Suprema de Jus- CITA ONLINE  PY / JUR/ 8 45/ 2019
ticia, Sala Civil y Comercial, resuelve declarar la
nulidad de la resolución recurrida y disponer el CS, Paraguay, Sala Civil y Comercial,
reenvío de los autos. 2019/11/05 R. M., S. c. V., S. s/ Reivindicación
(Ac. y Sent. Nº 92)
s u m a r io s
1 El Tribunal de Apelación se expidió nueva-
mente sobre los efectos del cumplimiento Ver t exto com plet o en
de plazo de caducidad operado en idéntico www.laleyonline.com .py
lapso en primera instancia, que fuera ya de-
clarado oportunamente por el juzgado de
origen con efectos distintos y no recurrido
por las partes, por lo que se expidió fuera de CON T R ATO DE COR R E TAJE
los términos del circuito litigioso del recur- Procedencia del cobro de una comisión por corretaje.
so, incurriendo en incongruencia por extra Costas.
petita, por lo que el fallo recurrido debe ser
búsqueda tem ática (t esauro)
anulado. [1]
COMPRAVENTA DE INMUEBLE • CONFESION •
2 Los fallos deben ser congruentes con la CONTRATO • CONTRATO DE CORRETAJE • CO-
forma en que ha quedado trabada la litis RREDOR • COSTAS • COSTAS POR SU ORDEN •
bajo pena de nulidad y no pueden resolver ENTREGA DE LA COSA• ESCRITURA PUBLICA
más allá de lo pedido por las partes, fuera • EXIMICION DE COSTAS • FUNDAMENTO DE
de los términos del circuito litigioso u omi- LA SENTENCIA • INMUEBLE • JURISPRUDEN-
tiendo pretensiones deducidas, y sobre los CIA • MATRICULA PROFESIONAL • PAGO •
órganos de revisión pesa una doble valla en PLAZO • PRECIO • PRESUNCION • PRUEBA •
cuanto a la congruencia, ya que habrá de PRUEBA INSUFICIENTE • REMUNERACION
estarse a lo peticionado en la demanda y a
HECHOS
las posibles restricciones cognoscitivas que
surjan de la cosa juzgada y de la expresión La parte demandada se agravia contra la sen-
de agravios. [1] tencia que, revocando el pronunciamiento an-
terior, rechazó la demanda de cobro de dólares
estadounidenses en concepto de comisión por
JURISPRUDENCIA VINCULADA corretaje. La Corte Suprema de Justicia, Sala
[1] Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala Civil y Comercial, resuelve confirmar la resolu-
civil y com. • Chaco Internacional S.A. c. Minis- ción recurrida y rechazar la demanda.

f e br e ro 2020 85
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

s u m a ri o s jornales mínimos, los demandados recono-

1 Para la percepción de la comisión por corre- cieron la existencia del contrato y afirmaron
taje es conditio sine qua non que el contrato que el accionante tenía autorización para
de compraventa de inmueble haya concluido intermediar en la venta del inmueble, por lo
exitosamente por la intermediación del co- que dicha omisión quedó subsanada. [1]
rredor, que debe ser eficaz, útil y tendiente a
lograr el perfeccionamiento del contrato con 6 Lo que es inadmisible es que, puestas en
vinculación jurídica para las partes —art. 700 relación por el mediador, las partes dilaten
inc. a) del CC—, dado que mientras no ocurra la concertación del negocio para eliminar
el perfeccionamiento del contrato, el corre- el nexo causal con los trabajos de aquél y
dor no tiene derecho a la comisión. librarse de la comisión debida, que no es
la configuración táctica que propone el de-
2 El compromiso de compraventa de bienes mandante, ni la que surge del cúmulo pro-
registrables no permite exigir entrega de la batorio (del voto del Dr. Jiménez Rolón).
cosa y pago del precio, sino únicamente la
escrituración para su perfeccionamiento, 7 Las costas deben imponerse en el orden
y el negocio quedó frustrado, dado que causado al haber razón probable para liti-
los oferentes desistieron de su propuesta, gar, a más de los ingentes trabajos realiza-
y aunque no lo hicieron según las indica- dos por el actor documentados en juicio
ciones del art. 680 del CC, el vendedor puso —arts. 193 y 205 del CPC—. [2]
plazo de validez a su aceptación, siendo que
ante la falta de prueba de que el negocio en 8 La jurisprudencia ha ido sentando en forma
el cual el actor medió concluyó exitosa- pacífica las causales que pueden justificar la
mente, la demanda debe ser rechazada (del exoneración de las costas —razón funda-
voto del Dr. Jiménez Rolón). da para litigar, dificultad jurídica del asunto,
entre otras—, si bien no existe enumeración
3 La falta de matriculación del corredor no legal de los casos en que procede la exención,
implica pérdida de su derecho a cobrar co- sino dos directrices para el juez: que encuen-
misión por el trabajo de intermediación. tre razones para la exención y que las exprese
en su pronunciamiento —art. 193 del CPC—
4 La ausencia de registro o matriculación (del voto del Dr. Jiménez Rolón). [2]
como comerciante no es óbice para el co-
bro de la remuneración y sólo trae una pre- 9 El actor tuvo razón fundada para litigar
sunción desfavorable para la demostración emanada de los trabajos que desplegó para
de la calidad de corredor que el actor dice la concertación del negocio y que genera-
haber ostentado en las negociaciones, por ron oferta y aceptación, razón por la que
lo que dicha circunstancia es intrascenden- corresponde imponer las costas en el orden
te una vez determinada la celebración del causado —art. 193 del CPC— (del voto del
corretaje (del voto del Dr. Jiménez Rolón). Dr. Jiménez Rolón). [2]

5 Si bien el contrato de corretaje debió acre-

ditarse por escrito a tenor de lo dispuesto JURISPRUDENCIA VINCULADA
en el art. 706 del CC, pues excedía los diez [1] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer-

86 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

cial de Asunción, sala 4 • 13/11/2018 • C. R., C. FACULTADES DE LOS JUECES • OBLIGACIONES

M. L. y otros c. P. L., M. M. s/ Cobro de guara- DEL JUEZ • PARTE • HECHO NUEVO
níes ordinario (Ac. y Sent. Nº 77). • LLP Febrero
2019 • PY/JUR/344/2018. hechos
[2] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer- La parte demandada se agravia contra la sen-
cial de Asunción, sala 4 • Ñamopu’a Paraguay tencia que, revocando el pronunciamiento an-
S.A. c. Jauser Paraguay S.A. s/ Indemnización terior, rechazó la demanda de devolución de
de daños y perjuicios por responsabilidad ex- aportes, excedentes e intereses incoada en su
tracontractual (Ac. y Sent. Nº 97). • 17/09/2019 contra. La Corte Suprema de Justicia, Sala Ci-
• LLP Noviembre 2019 • PY/JUR/685/2019. vil y Comercial, resuelve revocar la resolución
recurrida.
CITAS LEGALES
sum ar ios
Código Civil: 111, 680, 700 inc. a), 701, 704,
1 De autos no surgen elementos de juicio que
706, 951, 952, 1197. Código Procesal Civil: 113,
permitan concluir que la Ley N° 3472/08
192, 193, 205, 419. Código de Comercio: 89,
“De Mutuales” es aplicable a la demandada,
111. Ley Nº 1034/83: 26, 27, 37, 39, 45.
dado que no hay pruebas de que la deman-
CITA ONLINE   PY/JUR/835 /2019 dada haya solicitado su reconocimiento
como entidad que presta servicios mutua-
les o que se haya inscripto en el registro res-
CS, Paraguay, Sala Civil y Comercial,
pectivo, y, en caso de que fuese aplicable, de
2019/10/24. M., L. E. c. B., B. y otros s/ De-
ésta no surge norma alguna que torne pro-
manda ordinaria de cobro de dólares estadou-
cedente la pretensión del actor y permita
nidenses (Ac. y Sent. Nº 91)
prescindir de las disposiciones estatutarias
y reglamentarias que también rigen a las
entidades de mutualidad.
Ve r t e x t o c o mp l e to e n
w w w. l a l e yo nl i ne .c om.py
2 De la circunstancia de que los fondos de ca-
pitalización individual de los asociados no
formen parte del patrimonio de la mutual
MU T UAL no se sigue que su devolución a los asocia-
Improcedencia de la devolución total de aportes a dos no pueda estar sujeta a modalidades, y
una persona jurídica de derecho privado. que dicha devolución esté sujeta a modali-
dades no significa desconocer el derecho de
b ú s q u e d a t e m áti c a ( te s a uro) propiedad de los asociados, por lo que mal
DEFENSA EN JUICIO • DERECHO - INSCRIP- puede invocarse un agravio constitucio-
CION • INTEGRACION DE LA LITIS • JU- nal por conculcación del art. 109 de la CN,
BILACION • LEY APLICABLE • MUTUAL • dado que la CN faculta al legislador a esta-
NULIDAD • PERSONA JURIDICA • PRINCIPIO blecer, dentro de lo razonable, el contenido
DE CONGRUENCIA • PRUEBA • REEMBOLSO y los límites de tal derecho.
• REINTEGRO DE CAPITAL • SOCIEDADES
ASOCIACIONES MUTUALES COOPERATIVAS Y 3 Los estatutos de la entidad accionada, en
FUNDACIONES • VICIO DE LA SENTENCIA • sus diversas versiones, coinciden en que el

f e br e ro 2020 87
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

asociado que quiera percibir los beneficios 6 Debe declararse la nulidad de la sentencia
debe optar por alguna de las modalidades que, revocando el pronunciamiento an-
establecidas, y el pedido de la actora para aco- terior, rechazó la demanda de devolución
gerse a la jubilación ordinaria se regía por una de aportes, excedentes e intereses incoada
resolución que no contemplaba la posibilidad cuando no se aprecia que el accionante
del retiro total de los fondos por vía de jubi- haya solicitado la aplicación del ius super-
lación ordinaria, posibilidad que sólo existía veniens, sino que el ad quem introdujo ofi-
para la jubilación extraordinaria, por lo que la ciosamente dicha cuestión, conculcando
actora no tenía, a la fecha de su pedido, dere- los principios de bilateralidad y defensa
cho a retirar la totalidad de los fondos en un en juicio y dictando un fallo incongruente
único pago, conclusión que no se ve desvir- por extra petita, siendo además que el ius
tuada por las demás pruebas o por los hechos superveniens no está incorporado a nues-
nuevos aducidos, que no logran modificar los tro sistema legal ni procede la aplicación
términos iniciales de la pretensión. analógica del art. 458 del CPC, referente al
juicio ejecutivo (del voto en disidencia del
4 La aplicación del ius superveniens no confi- Dr. Garay).
gura, per se, el vicio de incongruencia, sino
que ello dependerá de si la aplicabilidad de
tal instituto fue introducida por las partes c i t as legales
alegando el hecho sobreviniente, y el hecho Constitución Nacional: 86, 109, 137. Código Ci-
que generó la aplicación del instituto fue vil: 103. Código Procesal Civil: 15 incs. b) y d),
introducido por las partes, por lo que no 113, 159, 163, 205, 302, 404, 406, 408, 420, 458.
puede hablarse de incongruencia. Ley N° 3472/08: 3, 10, 11, 12, 15, 16, 75, 92, 93,
158, 159, 165, 166, 173, 179.
5 El “ius superveniens” —la posibilidad de
consideración por parte del juez al momen- c i t a online  PY / JUR/ 853/ 2019
to de dictar sentencia de hechos constituti-
vos, modificativos o extintivos acaecidos CS, Paraguay, Sala Civil y Comercial,
durante la sustanciación del proceso—, es 2019/10/09. K. O., C. A. c. Caja Médica y Pro-
una atribución establecida a favor de los fesionales Universitarios s/ Cobro de guaraníes
magistrados argentinos en el art. 163 de su (Ac. y Sent. Nº 87)
CPC que no figura en su equivalente para-
guayo —art. 159 del CPC—, que establece Asunción, octubre 9 de 2019
los requisitos que deben contener las sen- 1ª) ¿Es nula la sentencia apelada?
tencias sin aludir a la posibilidad de incor- 2ª) En caso contrario, ¿se halla ajustada a
porar en el decisorio hechos sobrevinientes derecho?
con posterioridad a la demanda, que a lo 1ª cuestión: El Dr. Garay dijo: El recurren-
sumo se incorporan como hechos nuevos te ha fundado el recurso, esgrimiendo que el
sólo hasta la apertura a prueba de la litis, lo fallo es incongruente por extra petita, en con-
que implica que el juzgador debe conside- travención a lo dispuesto en el art. 15, inc. d),
rar, para decidir, las posiciones jurídicas de del CPC. Aseveró que el ad quem juzgó cues-
las partes al tiempo en que la litis fue traba- tión que no fue planteada por las partes. Señaló
da y no después. que ese Tribunal aplicó norma procesal que no

88 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

rige en el Paraguay, refiriendo que el intento de concede algo distinto de lo peticionado en la

naturalización de tal norma —inexistente en expresión de agravios o cuando el pronuncia-
nuestro país— a través del art. 458 del CPC, no miento exceda los límites de la pretensión u
era procedente porque hacía referencia a juicio oposición invocadas al momento de la traba de
ejecutivo y habría requerido el pedido de parte litis (sujeto, objeto y causa).
(Vide: fs. 331/8). De constancias procesales se aprecian que
Nuestro ordenamiento procesal civil está C. A. K. O. promovió demanda ordinaria por
direccionado por el principio dispositivo, que cobro de guaraníes contra “La Caja Médica y
deja a las partes la iniciativa y el impulso del de Profesionales Universitarios”. Alegó que era
juicio (vr. gr.: disponibilidad del derecho ma- socio de la citada caja y que contaba con los
terial, delimitación del thema decidendum, requisitos básicos para acceder a la jubilación
aportaciones de hechos, de pruebas, etc.). A ordinaria, por lo que solicitó a esa caja acogi-
ellas incumbe fijar el alcance y contenido de la miento a la jubilación y retiro íntegro de apor-
pretensión y oposición, siendo esa la cuestión tes, cobros de excedentes e intereses. Aseveró
a que debe limitarse el juzgador, restricción que que tal caja en forma arbitraria retrotrajo nor-
hace referencia al principio de congruencia. mas aplicables al caso concreto, validando en
El principio de congruencia se encuentra en su defecto disposiciones que entraron en vigen-
el art. 15, incs. b) y d), del CPC, que reza: “Son cia con posterioridad a su pedido, denegando
deberes de los jueces... “...fundar las resolucio- el pedido del retiro único e inmediato. Señaló
nes definitivas o interlocutorias... conforme al que la modalidad de retiro a la cual se adhirió
principio de congruencia, bajo pena de nuli- fue la de fondo de capitalización individual,
dad” (inc. b)) “...deberá pronunciarse necesaria por el cual el dinero aportado y los excedentes
y únicamente sobre lo que sea objeto de peti- que se suman constituyen un patrimonio au-
ción...” (inc. d)). tónomo de la propiedad del socio, solicitando
A su vez, el art. 420 del CPC establece: “Po- devolución total de los fondos constituidos por
deres del Tribunal. El Tribunal no podrá fallar los aportes y excedentes respectivos más sus
sobre cuestiones no propuestas en primera intereses a partir de la mora (fs. 25/7).
instancia, ni tampoco sobre aquello que no hu- “La Caja Médica y de Profesionales Universi-
biese sido materia de recurso, sin perjuicio de tarios” contestó demanda, reconociendo que el
lo dispuesto por el art. 113”. actor logró derecho a la percepción de la jubi-
Los límites impuestos por el principio de lación ordinaria pero refirió que no podía reali-
congruencia se van precisando en alzada (se- zarse el retiro único de forma inmediata de los
gunda instancia), conforme al citado art. 420 fondos de capitalización individual constituido
del CPC. En efecto, el Tribunal tiene doble por el dinero aportado y excedentes o rentas
restricción: a) ceñirse a lo que fue materia de de tales aportes, pues no estaba previsto esta-
agravio por el recurrente (tantum devolutum tutaria ni reglamentariamente. Sostuvo que
quantum apellatum); y b) juzgar conforme a de ningún modo existió intento de aplicar en
los términos cómo quedó trabada la Litis. El forma retroactiva el reglamento, señalando que
acatamiento de esa normativa es ineludible e fue aplicado el reglamento anterior que regía al
insoslayable, en salvaguarda a principios de bi- momento de la petición, el que en coincidencia
lateralidad, igualdad y defensa en juicio. con el actual no permite el retiro de la jubila-
Entonces, el fallo de segunda instancia ción ordinaria inmediatamente y de una vez (fs.
adolecerá de vicio de incongruencia cuando 181/8). En esos términos quedó trabada la litis.

f e br e ro 2020 89
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

En primera instancia se rechazó la de- a la fecha de la efectivización. De este modo,

manda, considerándose que en los estatutos ya durante toda la tramitación de este proce-
y reglamentación del directorio —vigentes al so se encontraba contemplada la posibilidad
momento de solicitar la jubilación ordinaria— de poder otorgar al actor el retiro total de los
no estaba previsto el módulo de retiro único e fondos con el solo requisito temporal... de esta
inmediato de beneficios para ese tipo de jubila- manera, en base a lo dispuesto en el art. 2 lit. b)
ciones (Vide: fs. 289/95). del Reglamento Interno de la Caja Médica y de
Esa decisión fue apelada por el actor, con- Profesionales Universitarios (fs. 177/9) corres-
forme surge del escrito “expresión de agravios”, ponde hacer lugar al retiro de la totalidad del
obrante a fs. 308/12. Señaló que ni disposicio- fondo jubilatorio de una sola vez del actor, sin
nes estatutarias o reglamentarias podían es- necesidad de que se deban esperar ya doce me-
tar por encima de las contenidas en la Ley Nº ses...” (fs. 324/5).
3472/2008 “De Mutuales”, dada la naturaleza Sin embargo, ni de los términos del escrito
especial del fondo de referencia y que goza de de demanda (fs. 25/8), ni del escrito “expresión
autonomía respecto al patrimonio de la de- de agravios” (fs. 308/12), se aprecian que el ac-
mandada y no lo integra, más aún que se probó cionante haya solicitado aplicación del ius su-
la existencia de necesidad de retirar fondos en pervienens, constatándose que el ad quem hizo
forma inmediata. La accionada contestó agra- oficiosamente dicha cuestión, conculcando así
vios, solicitando confirmatoria del fallo de pri- principios de bilateralidad y defensa en juicio.
mera instancia (fs. 315/9). Y, en consecuencia, dictando fallo incongruen-
En segunda instancia, fue revocado el fallo te por extra petita.
de primera instancia. El ad quem consideró Por lo demás, el ius supervienes no está in-
que el fallo de primera instancia se encontraba corporado a nuestro sistema legal, a diferen-
acertado, pues al momento que el actor solicitó cia del Código Procesal Civil y Comercial de
retiro de su jubilación y en base a las normas la Nación Argentina que prevé expresamente
vigentes, era improcedente concederle el retiro tal potestad (art. 163, inc. 6 in fine). Tampoco
total e inmediato de los fondos jubilatorios. Sin deviene la aplicación analógica del art. 458 del
embargo, por aplicación del ius supervienens CPC, pues dicha normativa hace referencia a
hizo lugar a la pretensión del actor, señalando juicio ejecutivo y éste que nos ocupa es juicio
que la figura jurídica se encontraba prevista en de conocimiento ordinario, en el cual deben
el art. 458 del CPC, por el que se permite con- reconocerse derechos antes de ser ejecutados.
denar en base a obligaciones que vencieron con Las más autorizadas jurisprudencias expli-
posterioridad a la iniciación del juicio. Por tal citan: “Una de las garantías del debido proceso
motivo, consideró que no existían impedimen- consiste en la restricción que tiene la judicatura
tos para que sea extendido a todos los tipos de de introducir cuestiones sorpresivamente, de
juicios, precisamente fundado “en razones de manera que las partes no hayan podido ejercer
economía y razonabilidad”. Así se señaló: “... plena y oportunamente el derecho de la defen-
desde el 8 de agosto de 2012 fue aprobado un sa. Por ello, la conformidad entre la sentencia
nuevo reglamento, el cual entró en vigencia 30 —aun de segundo grado— y la demanda y
días después, y que ya permite a aquellos que contestación, en cuanto a las personas, objeto y
se acojan a la jubilación ordinaria poder retirar causa, es ineludible exigencia en cumplimiento
la totalidad de sus fondos con el solo requisito de principios sustanciales del juicio, relativos a
que lo soliciten con una antelación de 12 meses la igualdad, bilateralidad y equilibrio procesal,

90 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

toda vez que la litis fija los poderes del juez. En puesto en el art. 406 del CPC. Sin embargo, a fin
cuanto se supera este marco de operatividad se de salvaguardar el principio de doble instancia,
produce el quebrantamiento del principio de corresponde reenviar expediente al Tribunal
congruencia” (S.B.C.A; Ac. 28, 513, 5/2/80; Ac. que sigue en orden de turno a fin que juzgue
29, 935, 31/3/81). y resuelva conforme a los hechos alegados por
“La recepción en alzada de novedosas cues- las partes y con estricta sujeción a la ley. Así
tiones, coloreadas de argumentación jurídica, voto.
resultará inadmisible si con su introducción La Dra. Peña Candia manifestó: Que disien-
se está alterando o transformando la causa te respetuosamente del voto que antecede, por
o el objeto de la pretensión u oposición... los los fundamentos que siguen.
capítulos no propuestos al inferior no pueden La aplicación del ius superveniens no confi-
constituir objeto de pronunciamiento aunque gura, per se, el vicio de incongruencia: ello de-
se los introduzca bajo la apariencia de meros penderá de si la aplicabilidad de tal instituto fue
argumentos de derecho” (C.N. Civ. Sala F. E.D. introducida por las partes del juicio y discutida
105-357; Idem L.L. 1983-D-146). de alguna manera —con prescindencia—, por
“Una defensa no invocada en sede inferior supuesto, de la mención expresa del nomen del
no puede ser introducida en la alzada, que es instituto. Esto es: si de alguna manera las partes
instancia de revisión y no de creación” (CCiv. y alegaron el hecho sobreviniente, éste puede ser
Como Ros., Sala 1, 24/10/91; Distribuidora Sur tratado judicialmente, sin que por ello se gene-
S.R.L. c. P., J. s/ Cobro de australes. Zeus, 59-R- re incongruencia.
41 (Nº 13.767). Rep. Zeus, 10-987). Cosa distinta es que proceda la aplicación
Recapitulando: No puede aplicarse el ius su- del instituto para resolver la cuestión litigiosa,
pervieniens, porque además de no regir, no fue lo cual dependerá de las normas procesales.
solicitado por el actor. La pretensión del accio- El “ius superveniens” consiste en la posi-
nante no estuvo encaminada a la restitución de bilidad de consideración por parte del juez al
aportes jubilatorios por haber transcurrido el momento de dictar sentencia de hechos cons-
plazo previsto en los estatutos de esa Caja. Sus titutivos, modificativos o extintivos acaecidos
peticiones fueron otras, conforme surge del es- durante la sustanciación del proceso. Dicha
crito inicial de demanda así como también de atribución está establecida a favor de los ma-
sus posteriores presentaciones. En su demanda gistrados argentinos en el art. 163 del CPC de
sostuvo —expresamente— que no era aplica- la Nación de dicho país —fuente directa de
ble el reglamento que posteriormente aplicó el nuestro código procesal civil—, pero no figura
ad quem. en su equivalente art. 159 del CPC Paraguayo,
Por las motivaciones explicitadas, corres- que establece los requisitos que deben contener
ponde —en estricto derecho— declarar la nuli- las sentencias dictadas en el territorio nacional
dad del fallo impugnado por extra petita, según y no alude a la posibilidad de incorporar en el
lo dispuesto en los arts. 113, 404, 15, 159 y 420 decisorio hechos sobrevinientes con posterio-
del CPC. Las costas serán impuestas a la perdi- ridad a la demanda. A lo sumo, tales hechos se
dosa, de conformidad a lo dispuesto en el art. incorporan en calidad de hechos nuevos, pero
408 in fine del CPC. sólo hasta la apertura a prueba de la litis. Ello
Habiéndose anulado el decisorio, corres- implica que el juzgador debe considerar, para
pondería dictar fallo en su reemplazo y resolver decidir el derecho de las partes, sus posiciones
la cuestión de fondo, de conformidad a lo dis- jurídicas al tiempo en que la litis fue trabada, y

f e br e ro 2020 91
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

no después. La única excepción a este principio Universitaria’, debe ser ‘Caja Médica y de Profe-
la ha sentado la jurisprudencia para aquellos sionales Universitarios’. Anotar...” (fs. 300).
casos en los cuales los hechos sobrevinientes Recurrida que fue dicha resolución, y trami-
privan de objeto a la litis, sustrayéndole todo tados los recursos, el Tribunal de Apelación en
tema litigioso, como ocurriría vg. si en una lo Civil y Comercial, Sexta Sala, por Ac. y Sent.
demanda de divorcio fallece una de las partes. Nº 71, del 14 de octubre de 2016, resolvió: “1)
Fuera de ella nuestro sistema procesal manda Declarar desierto el recurso de nulidad. 2) Hacer
al juez considerar únicamente los hechos in- lugar al recurso de apelación interpuesto, y en
corporados procesalmente al litigio con la de- consecuencia, revocar la SD Nº 268 de fecha 18
manda y la contestación, conforme surge de las de junio de 2015, dictada por el juzgado de pri-
normas ya citadas supra. mera instancia en lo civil y comercial del décimo
En el caso concreto, surge que el hecho que quinto turno, y en su lugar, hacer lugar a la de-
generó la aplicación del instituto del ius super- manda por cobro de guaraníes que promueve C.
veniens si fue introducido por las partes del A. K. O. en contra de la Caja Médica y de Profe-
proceso y discutido en juicio —vide escrito de sionales Universitarios, y en consecuencia, esta-
demanda de fs. 25/27 y escrito de contestación blecer un plazo de diez días contados de quedar
de fs. 181/188—; luego, no puede hablarse de firme esta resolución, para que la demandada
incongruencia. Por tanto, el agravio relativo a abone a la actora la cantidad de Guaraníes cien-
la pertinencia del ius superveniens deberá tra- to sesenta y dos millones trescientos dieciocho
tarse en la sede que corresponde, que es la de mil ciento ocho (Gs. 162.318.108), más intereses
apelación. en concepto de 2 % mensual a ser devengados
En suma: por los fundamentos expuestos, desde la fecha de promoción de la demanda. Im-
este recurso debe ser desestimado. poner costas al perdidoso en ambas instancias.
El Dr. Ramírez Candía manifestó: Adherirse Anotar...” (fs. 325 vlta.).
al voto de la señora ministra que le precede por Contra el referido acuerdo y sentencia se
sus mismos fundamentos. alzó la demandada, representada por el Abog.
2ª cuestión: El Dr. Garay dijo: Atendiendo la E. G. R., en los términos de su escrito de ex-
forma en que fue resuelto el recurso de nulidad, presión de agravios de fs. 331/345. En lo per-
el estudio del recurso de apelación resulta in- tinente, la demandada afirmó que el Tribunal
oficioso. Es mi voto. se equivocó al juzgar que ya transcurrió el año
La Dra. Peña Candia manifestó: Por SD Nº establecido en los estatutos para la restitución
268, del 18 de junio de 2015, el juzgado de pri- de los fondos a la actora y que por tal motivo
mera instancia en lo civil y comercial del deci- procedía la demanda, porque tal cosa —la res-
moquinto turno, resolvió: “No hacer lugar a la titución de los fondos por el transcurso del pla-
demanda de conocimiento ordinario sobre co- zo de un año— no fue pedida por la actora ni
bro de guaraníes promovida por el Sr. C. A. K. en la demanda ni en curso de proceso. En tal
O. contra la Caja Médica Universitaria de con- sentido, la demandada señaló que lo único que
formidad al exordio que antecede. Imponer las hizo la actora en todo el proceso fue insistir
costas a la parte perdidosa. Anotar...” (fs. 295 en su petición inicial, pero que en ningún mo-
vlta.). Y por SD Nº 424, del 10 de septiembre de mento formuló siquiera una escueta presenta-
2015, el mencionado juzgado resolvió: “Aclarar ción judicial o extrajudicial tendiente al retiro
la SD Nº 268 de fecha 18 de junio de 2015, en de los fondos por haber transcurrido un año.
el sentido de que la parte que dice ‘Caja Médica Agregó que el Tribunal tampoco encontró que

92 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

la sentencia de primera instancia esté errada dada le siguió enviando a la actora extractos de
ya que expresamente le dio la razón pero que, cuenta exigiéndole el pago de cuotas de aporte
pese a ello, terminó revocándola, introducien- con posterioridad a los hechos relatados. Agre-
do la doctrina del ius superveniens, completa- gó que los testigos H. D. C. C. y M. A. F. C. de-
mente extraña a las alegaciones aducidas por clararon que realizaron el retiro único de sus
las partes. Se agravió también de la condena de fondos jubilatorios, como así también que el
intereses, pues alegó que es incongruente que testigo N. C. A. B., quien fuera funcionario de la
el propio Tribunal haya dicho que al momen- demandada, declaró que sí existieron casos de
to de la demanda la actora no tenía derecho al retiro único e inmediato de fondos jubilatorios.
retiro de los fondos y que éste nació recién en Agregó que la demandada sabía que durante el
curso de proceso, para, seguidamente, fijar el curso del proceso transcurrió el plazo de doce
curso de los intereses a partir de la demanda, meses establecido en su normativa, por lo que
es decir, a partir de un momento en que según estaba en el campo de la demandada, ante la re-
el propio Tribunal la actora no tenía derecho al iteración inequívoca de la petición de la actora
retiro de sus fondos. Al respecto, recordó la de- en este proceso, iniciar los trámites para el reti-
mandada que los intereses están vinculados a ro íntegro de los fondos. Señaló que no existe
la exigibilidad, y que si el propio Tribunal juzgó contradicción alguna en el fallo impugnado,
que la actora no tenía derecho a lo demandado porque si bien es cierto que los jueces dijeron
al momento de la demanda, es porque en ese que no se encontraban reunidos los requisitos
momento no había exigibilidad, razón por la de procedencia al inicio de la demanda, el sen-
que la imposición de intereses desde el mo- tido del fallo se explica por la aplicación de la
mento de la demanda no tiene asidero jurídico doctrina del ius superveniens. En cuanto a los
alguno. Finalmente, la demandada se agravió agravios por la condena de intereses, dijo que
de la imposición de costas, porque ellas le fue- debe reconocerse que los fondos jubilatorios
ron impuestas pese a que el Tribunal recono- no pueden quedar inamovibles durante el cur-
ció que la demandada tenía razón, y pese a que so del proceso, razón por la cual los intereses
en los países donde sí se aplica la doctrina del no se producen por la mora desde la deman-
ius superveniens se tiene bien establecido que da, sino que ellos son producto de las acre-
las costas deben imponerse, en principio, a la cencias de los fondos jubilatorios de su parte,
parte que resultó vencedora sólo como conse- cuyo acrecentamiento son una obligación de
cuencia del hecho sobreviniente. la demandada. En lo que hace al agravio por la
Al momento de contestar el traslado de los imposición de costas, dijo que debe tenerse en
recursos a fs. 347/355, la actora, por interme- cuenta que el decurso de los doce meses regla-
dio de los Abogs. R. S. G. y E. M. B., dijo que mentarios se dieron ya en septiembre de 2013
no se debe olvidar que lo que reclama en esta cuando el proceso estaba en primera instancia
demanda es un derecho jubilatorio, el cual es en una incipiente etapa de pruebas, el cual era
uno de los derechos laborales contemplados el momento en que la demandada debió activar
en el art. 86 de la CN, ni tampoco que dichos de oficio las diligencias para el cobro íntegro de
fondos son producto del aporte de capitaliza- dichos fondos, según el análisis realizado por el
ción individual que constituye un patrimonio Tribunal, por lo que corresponde que las cos-
autónomo de propiedad del socio aportante. tas hayan sido impuesta en ambas instancias a
Dijo también que pese a haber cumplido los re- la demandada. Pidió la confirmación del fallo
quisitos para acceder al retiro único, la deman- recurrido.

f e br e ro 2020 93
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

Se trata de decidir la procedencia de una de- mentos vigentes a los asociados (fs. 193) y a
manda de devolución de aportes jubilatorios, su deber de reconocer que los aportes de mu-
excedentes e intereses promovida por C. A. tualidad son, por imperio legal, un patrimonio
K. O. contra la Caja Médica y de Profesionales autónomo de exclusiva propiedad de los apor-
Universitarios. tantes cuya devolución no puede ser sometida
Como ya se habrá advertido de todo lo con- a modalidad alguna. El tratamiento preliminar
siderado supra, debe desecharse, ante ausencia de esta cuestión se impone, pues al parecer la
de respaldo normativo expreso, la posibilidad actora está convencida de que la aplicabilidad
de que el caso se resuelva sobre la base del ius de la ley citada en la especie logra tornar pro-
superveniens, dadas las características del sis- cedente su pretensión, especialmente porque
tema procesal que nos rige y de que el caso dis- entiende que la naturaleza de la entidad de-
cutido aquí no es de excepcional. mandada, como así también la naturaleza de
Luego, habrá que resolver la cuestión en los los aportes de los socios, le otorgan un derecho
términos en que quedó trabada la litis, esto es: indiscutible al pretendido retiro único e íntegro
si al momento de demandar, la actora tenía o de sus aportes, con prescindencia, inclusive, de
no derecho a retirar la totalidad, por retiro úni- las disposiciones estatutarias y reglamentarias
co, de sus haberes jubilatorios y accesorios de que la demandada le quiso oponer en este pro-
la Caja Médica y de Profesionales Universita- ceso.
rios. Cabe aclarar que no se pasa por alto que Para entender cabalmente la postura de la
la actora presentó en primera instancia —a fs. actora en relación con el alcance de la ley espe-
209/210— un incidente de hechos nuevos que cial citada, basta remitirse a una lectura atenta
fue admitido por AI Nº 183, del 4 de abril de de una parte de un párrafo del escrito de expre-
2014 (fs. 222/223 vlta.); ahora bien: los hechos sión de agravios en segunda instancia glosado
allí expuestos no logran modificar la preten- a fs. 308/312. En él, la actora criticó el fallo de
sión inicial —como se verá mejor infra—, ya primera instancia porque “la jueza obvió con-
que ellos consistieron en que facultativos de siderar que normas internas no pueden concu-
la medicina expidieron recetas médicas y ór- rrir en desmedro de tal propiedad exclusiva del
denes de estudio a la parte actora del proceso, actor sobre los fondos de capitalización indi-
quien adolecía de un estado de salud concreto, vidual, por estar dispuesta por ley, la cual está
por una parte, y, por la otra, en que en la pá- por encima de la disposiciones estatutarias o
gina web de la Caja Médica y de Profesionales reglamentarias, que constituyen jurídicamen-
Universitarios consta la prueba de que la de- te normas de inferior jerarquía conforme al
mandada sí otorga retiro único e íntegro de la principio sustentado en el art. 137 de la CN, en
jubilación a sus asociados. Sobre estos hechos concordancia con el art. 109 de nuestra Carta
se volverá más ampliamente infra. Magna que protege la propiedad privada. No se
Preliminarmente, y por razones de método, trata de que la denegación del retiro de aportes
cabe expresar algunas palabras sobre la postu- como lo señala la sentenciante en el 2º párr. de
ra de la actora según la cual la naturaleza de la fs. 295 vlto., agravia, sino que dicha propiedad
persona jurídica demandada es la establecida constituida por los aportes y beneficios no
por la Ley Nº 3472/2008 “De Mutuales”, y que pueden estar sujetas a modalidades de retiro
por ende ella —la demandada— debe ceñirse a plazo cierto como se lo tiene argumentado,
a sus disposiciones, especialmente en lo que pues conforme a la ley citada no conforma el
hace a su deber de informar sobre los regla- patrimonio de la demandada, en razón de go-

94 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

zar tal patrimonio de autonomía respecto a ciales transcriptos íntegramente en la Escritura

aquel, no integrándose ni confundiéndose con Pública Nº 11 de fecha 6 de octubre de 1994 au-
el patrimonio de la Caja” (fs. 311). torizada ante el Escribano Público Caden Bru-
Como se ve, según interpreta la actora, dado gada Huespe, obrante al folio 385 y siguientes
que la entidad demandada es una mutual en los del Protocolo de Contratos Comerciales ‘B’ a su
términos de la ley especial citada, que los apor- cargo” (fs. 119).
tes de los socios constituyen un patrimonio En segundo término, cabe señalar que el
separado y distinto del de la mutual, y que la art. 3 de la Ley N° 3472/2008 “De Mutuales”,
ley mencionada no establece modalidades para según la redacción que se encuentra disponi-
que los asociados puedan disponer de esos ble en la Gaceta Oficial, dispone: “Naturaleza.
fondos, entonces, su pretensión es proceden- La mutual es la unión voluntaria de personas
te. Esta alegación de la actora en relación con que se agrupan conforme a esta ley, basada en
la aplicabilidad de la Ley especial mencionada la solidaridad y en la rentabilidad social, sin
se mantuvo a lo largo del proceso: a fs. 193, al fines de lucro, con personería jurídica propia,
momento de contestar el traslado de los do- para brindarse ayuda recíproca, satisfacer sus
cumentos adjuntados a la contestación de la necesidades individuales y colectivas de segu-
demanda; y, especialmente, a fs. 308/312, al ridad y previsión, y promover el mejoramiento
fundar el recurso de apelación ante el Tribunal económico, social y cultural de sus asociados,
de Apelación, como ya se tiene visto. mediante contribuciones y aportes periódi-
En lo que hace al alcance de la Ley N° cos. A los efectos de esta ley, se entiende por
3472/2008 “De Mutuales” en relación con la “aporte” a las sumas de dinero depositadas
demandada, cabe decir, como acertadamen- periódicamente por los asociados en la mu-
te lo dijo el Tribunal de Apelación —fs. 322 tual para constituir sus fondos de jubilación o
vlta./323—, que de autos no surgen elementos cualquier otro fondo previsional; y se entien-
de juicio que permitan concluir que la mencio- de por “contribución” a los pagos periódicos
nada ley le es aplicable; y ello, por imperio de o no de sumas de dinero, que los asociados se
las propias disposiciones de la ley citada. obligan a efectuar a la mutual con el objeto de
En primer término, es indispensable seña- que ésta realice prestaciones de carácter social
lar que la demandada es una asociación reco- y de beneficio general para tos los asociados”.
nocida de utilidad pública, según surge de la También se ve que el art. 92 de la citada Ley N°
copia autenticada de sus estatutos sociales, 3472/2008 “De Mutuales”, según la redacción
especialmente de su última versión, glosada a que se encuentra disponible en la Gaceta Ofi-
fs. 118/171. Así, a fs. 119, puede leerse que la cial, prescribe: “Asociaciones civiles u otras
Escritura Pública Nº 18, del 18 de abril de 2012, personas jurídicas. Las asociaciones reguladas
pasada ante el Notario Público Carlos Priscilia- por el código civil u otras personas jurídicas,
no Céspedes Ruffinelli, que contiene los men- que con anterioridad a la entrada en vigor de la
cionados estatutos, dice: “La ‘Caja Médica y de presente ley, realizaran actos y prestaciones de
Profesionales Universitarios’ fue reconocida naturaleza mutual para sus asociados, podrán
como persona jurídica en su carácter de ‘aso- continuar con dichas prestaciones conforme a
ciación reconocida de utilidad pública’, por sus estatutos y las leyes que les sean aplicables”.
Decreto del Poder Ejecutivo de la Nación Nº Y el art. 93 de la misma ley, según la redacción
3076, de fecha 11 de abril de 1994, por el cual que se encuentra disponible en la gaceta oficial
también fueron aprobados sus Estatutos So- expresa: “Plazo de adecuación. Para que les

f e br e ro 2020 95
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

sean aplicables las disposiciones de la presente dolo, sujetándose específicamente a las dispo-
Ley, con excepción de las normas contenidas siciones legales que ya les regían antes de la Ley
en los Capítulos II y V, las asociaciones civiles Nº 3472/2008 “De Mutuales” y a sus estatutos.
u otras personas jurídicas que realizaran actos Pues bien: de los arts. 1 y 3 del estatuto de
y prestaciones de naturaleza mutual podrán la demandada surge que ella es una entidad
solicitar, sin otro trámite, su reconocimiento mutual de jubilación voluntaria, que tiene por
como entidades que prestan servicios mutua- objeto administrar regímenes previsionales vo-
les, debiendo inscribir sus estatutos sociales luntarios de jubilaciones y pensiones, otorgar
en el Registro Transitorio de Entidades Pres- a sus asociados el beneficio de la jubilación,
tadoras de Servicios Mutuales, a ser habilitado así como otros beneficios previstos en los es-
por la autoridad de aplicación y control. A los tatutos y en las leyes, implementar planes de
efectos de la aplicación de esta ley durante el ahorro programado de adhesión voluntaria,
plazo de adecuación, las entidades inscriptas promover los principios mutuales y buscar la
en el registro transitorio serán consideradas dignificación individual y familiar del asociado,
como mutuales. Las entidades inscriptas en el mediante el mejoramiento de su nivel cultural,
Registro Transitorio de Entidades Prestadoras social y económico (vide, fs. 143 y vlta.).
de Servicios Mutuales, deberán modificar sus No obstante, como bien lo apuntara ya el
estatutos sociales, transformándose en mutua- Tribunal de Apelación, de autos no surge prue-
les conforme a las disposiciones de esta ley, así ba alguna que demuestre que la demandada
como a las demás disposiciones jurídicas apli- haya solicitado, ante la autoridad competente,
cables, en el plazo máximo de diez años a com- su reconocimiento como entidad que presta
putarse desde la entrada en vigencia de esta ley. servicios mutuales, ni que se haya inscripto
La transformación será inscripta en el Registro en el registro respectivo. Por tanto, deviene
de Mutuales, y se comunicará a la Dirección plenamente aplicable el art. 92 de la citada ley,
General de los Registros Públicos, a los efectos en cuanto establece que las personas jurídicas
de la cancelación de la personería jurídica de las que con anterioridad a su vigencia ya prestaban
asociaciones civiles u otros tipos de personas servicios de naturaleza mutual, se rigen por la
jurídicas transformadas”. ley respectiva —en este caso, será el código ci-
Como puede verse, el art. 93 de la Ley N° vil— y sus estatutos. Todo, considerando que
3472/2008 “De Mutuales” establece que las la Caja Médica y de Profesionales Universita-
personas jurídicas que con anterioridad a su rios se constituyó ya en el año 1988 como aso-
vigencia ya realizaban actos y prestaciones de ciación inscripta con capacidad restringida y
naturaleza mutual pueden solicitar, sin otro fue reconocida en el año 1994 como asociación
trámite, su reconocimiento como entidades reconocida de utilidad pública (vide, fs. 118
que prestan servicios mutuales, debiendo ins- vlta./119); y teniendo presente, también, que al
cribir sus estatutos sociales en el Registro Tran- menos de lo que surge de los estatutos glosados
sitorio de Entidades Prestadoras de Servicios a autos, al menos desde el año 1999 presta ser-
Mutuales, a ser habilitado por la autoridad de vicios mutuales (vide, específicamente, fs. 47
aplicación y control; al propio tiempo que el vlta./48) ya que otorga a sus asociados el bene-
art. 92 autoriza expresamente que las personas ficio de jubilación, expresamente contemplado
jurídicas que con anterioridad a la vigencia de como de naturaleza mutual por el art. 3 de la
la ley realizaban actos de naturaleza mutual a Ley de mutualidad ya varias veces citada.
favor de sus asociados, pueden seguir hacién- Finalmente —en lo que hace a la aplicabi-

96 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

lidad de la Ley N° 3472/2008 “De Mutuales”— Lo dicho en el párrafo anterior se afirma sin
cabe decir que aún en el supuesto de que la Ley desconocer, por supuesto, que es verdad que el
de mutualidad ya varias veces citada sí fuese art. 75 de la Ley especial dispone, en su parte
aplicable al caso concreto, de una lectura ín- pertinente, que los aportes de los socios bajo el
tegra de sus disposiciones, no surge norma plan de Fondos Voluntarios de Capitalización
alguna que torne procedente, por su solo im- Individual conforman fondos que “…serán de
perio, la pretensión del actor, y que permita propiedad de sus aportantes, estarán confor-
prescindir de las disposiciones estatutarias y mados por los aportes que realicen sus aso-
reglamentarias que también les rigen a las en- ciados y las rentas que la inversión de dichos
tidades de mutualidad ex arts. 11 y 12 de la Ley fondos generen, previa deducción de las presta-
mencionada en este párrafo. Luego, aún en la ciones pagadas a los asociados, las comisiones
hipótesis de que sí fuese aplicable esta ley a la percibidas por la mutual y los gastos con cargo
demandada, de todas maneras habrá que estar, a los fondos. El patrimonio autónomo así cons-
también, a sus estatutos sociales y a sus regla- tituido no pertenece a la prenda común de los
mentos. Y más todavía: la aplicabilidad de las acreedores de la mutual ni a la masa de bienes
normas estatutarias y reglamentarias viene de su liquidación y serán inembargables”.
expresamente confirmada por la ley especial Ahora bien, de la circunstancia de que los
referida, que en su art. 10, 2º párr., expresa tex- fondos de capitalización individual de los aso-
tualmente: “...Para cada prestación brindada a ciados no formen parte del patrimonio de la
los asociados, se deberá contar con un regla- mutual, no se sigue que la devolución de ellos
mento que precise los términos y condiciones a los asociados no pueda estar sujeta a moda-
de la prestación del servicio, así como los de- lidades, como malentiende la actora, máxime
rechos y las obligaciones de los asociados que teniendo en cuenta la disposición legal de los
garanticen la igualdad de trato en base a los arts. 12 inc. k), 15 y 16 de la Ley ya varias veces
aportes, la continuidad del servicio, y la calidad referida. De igual manera, que la devolución de
del mismo”; que en su art. 12 inc. k) faculta a los fondos de propiedad de los asociados esté
los constituyentes de la mutual a incorporar al sujeta a modalidades, no significa, en modo al-
estatuto social “...las demás estipulaciones que guno, desconocer el derecho de propiedad de
se consideren necesarias para asegurar el ade- los asociados sobre dichos fondos, por lo que
cuado cumplimiento del objeto social”; y, muy mal puede invocarse un agravio constitucional
especialmente, por lo que disponen el art. 15 por conculcación del art. 109 de la CN, como
“Derechos. Además de los establecidos en esta lo hace la actora. Y esto último, porque este
ley y en el estatuto social, los asociados tienen artículo constitucional establece, expresamen-
los siguientes derechos: ...a) utilizar las pres- te, que el contenido y límites de este derecho
taciones sociales en las condiciones reguladas fundamental “...serán establecidos por la ley,
en el estatuto social, en las reglamentaciones y atendiendo a su función económica y social...”,
en los contratos que se suscriban” y el art. 16 con lo cual faculta expresamente al legislador a
“Deberes. Sin perjuicio de los demás que se es- establecer, dentro de lo razonable, el conteni-
tablecen en esta ley y en el estatuto social, los do y límites de tal derecho. Esto es lo que hizo
asociados tienen los siguientes deberes: ...c) res- el legislador en la Ley Nº 3472/2008, invocado
petar y cumplir el estatuto y reglamentos, las por la actora, permitiendo que los estatutos y
resoluciones asamblearias y del órgano directi- reglamentos de las mutuales establezcan “...las
vo” de la ley especial mencionada. demás estipulaciones que se consideren nece-

f e br e ro 2020 97
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

sarias para asegurar el adecuado cumplimiento Ruth María Rojas de Altieri, se instrumentó la
del objeto social” (art. 12 inc. k de la Ley espe- modificación de los estatutos de la entidad de-
cial), permiso que incluye, naturalmente, la po- nominada “Caja Médica” (fs. 43/78). En lo que
sibilidad de fijar modalidades para el ejercicio concierne a este juicio, se tiene que el art. 158
de los derechos de los asociados. establece que la Caja Médica otorgará a los aso-
Establecido así el marco legal aplicable, co- ciados, conforme corresponda, los siguientes
rresponde retomar el análisis en el punto en beneficios: a) jubilación ordinaria, b) jubilación
que fue dejado: en autos se trata de decidir, ex- extraordinaria, c) pensión de los herederos, d)
clusivamente, si la actora tenía derecho a retirar otros, que sean establecidos por el directorio
sus haberes jubilatorios específicamente en la (fs. 71 vlta.); igualmente, el art. 159 establece
modalidad de retiro íntegro y único. que a los efectos de la percepción de los bene-
Ello, porque en autos no se discutió ni la ficios mencionados, el asociado, ajustándose a
calidad de asociado a la Caja Médica y de Pro- la reglamentación del directorio, podrá optar
fesionales Universitarios de la actora, ni que por algunas de las siguientes modalidades: reti-
ésta posea derecho a la jubilación ordinaria ro programado, renta vitalicia ordinaria, renta
que pidió a aquella: estos hechos fueron ex- vitalicia diferida con periodo inicial garantiza-
presamente reconocidos por la demandada do, o alguna otra, previamente habilitada por el
—específicamente a fs. 181 al contestar la de- directorio (fs. 71 vlta./72).
manda— por lo que hacen plena prueba ex La siguiente modificación estatutaria —se-
art. 302 del CPC. Lo que sí se disputó es que la gún surge del inicio de la parte dispositiva de la
actora tenga derecho a la modalidad escogida escritura a fs. 82 vlta./83, en la que se dejó cons-
para el retiro de sus fondos jubilatorios —la tancia de los antecedentes del acto— obra en la
totalidad de los aportes y en un único retiro—. Escritura Pública Nº 139, del 20 de noviembre
Luego, a fin de resolver la cuestión litigiosa, de 2002, pasada ante el Notario Público Car-
es menester atenerse a los términos de los esta- los Prisciliano Céspedes Ruffinelli (fs. 81/117);
tutos de la demandada que se glosaron al expe- en ella, se instrumentó una modificación
diente. Ello, porque las normas del código civil parcial de los estatutos anteriores. En dicha
que disciplinan a las asociaciones reconocidas modificación, el art. 165 establece que la Caja
de utilidad pública, no la resuelven por sí mis- Médica otorgará a los asociados, conforme
mas; además, el art. 103 del CC determina que corresponda, los siguientes beneficios: a) jubi-
las asociaciones mencionadas se regirán por las lación ordinaria, b) jubilación extraordinaria,
normas del código citado y por sus estatutos. c) pensión de los herederos, d) otros, que sean
Así, se tiene que la demandada agregó los establecidos por el directorio (fs. 112); igual-
estatutos y las sucesivas modificaciones de la mente, el art. 166 establece que a los efectos de
persona jurídica Caja Médica y de Profesionales la percepción de los beneficios mencionados,
Universitarios, concretamente a fs. 43/171. Es- el asociado, ajustándose a la reglamentación
tos instrumentos no fueron cuestionados por del directorio, podrá optar por algunas de las
la actora en modo alguno, por lo que habrá que siguientes modalidades: retiro programado,
estar a ellos para la dilucidar la cuestión litigio- renta vitalicia ordinaria, renta vitalicia diferida
sa; sin perjuicio, desde luego, de la valoración con periodo inicial garantizado, o alguna otra,
de las demás pruebas producidos. previamente habilitada por el directorio (fs.
Por Escritura Pública Nº 5, del 25 de fe- 112). El art. 173 establece que la tramitación de
brero de 1999, pasada ante la Notaría Pública la jubilación o pensión se iniciará por petición

98 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

escrita del asociado, dirigida al directorio (fs. En autos obra una copia de la Res. Nº 81-
112 vlta.); y el art 179, establece que la jubila- 48/09 del 2 de diciembre de 2009 emitida por
ción ordinaria será otorgada, de conformidad a el directorio, por la cual se aprobaron las mo-
las condiciones establecidas por el directorio, a dificaciones al reglamento de beneficios (fs.
todo asociado que tenga como mínimo sesenta 172/175), que no fue desconocida o cuestio-
años de edad y cinco años como asociado de la nada por la actora al momento de contestar
Caja Médica (fs. 113 y vlta.). el traslado respectivo a fs. 193. En esta resolu-
La última modificación estatutaria —que ción, se prevén los trámites para la percepción
obra en autos, según surge del inicio de la parte del fondo jubilatorio. En lo que concretamente
dispositiva de la escritura respectiva a fs. 119 atañe a este litigio, se debe destacar que el art.
vlta., y 120, en la que se dejó constancia de los 2) prevé cuatro modos distintos de percibir el
antecedentes del acto— se encuentra conteni- beneficio jubilatorio. El primero, denominado
da en la Escritura Pública N° 18, del 18 de abril “retiro programado”, se subdivide a su vez en:
de 2012, pasada ante el Notario Carlos Priscilia- “plazo cierto”, en virtud del cual el asociado
no Céspedes Ruffinelli, cuya copia se encuentra percibe una suma periódica durante un deter-
glosada a fs. 118/171. El art. 161 de los estatutos minado número de años hasta la extinción del
establece que la Caja Médica otorgará a sus aso- fondo constituido o saldo de la cuenta de ca-
ciados los siguientes beneficios: 1) jubilación, pitalización individual; y de “monto cierto”, en
que podrá ser a) ordinaria, o b) extraordinaria; virtud del cual se percibe una suma periódica
2) pensión; 3) otros, que sean establecidos por determinada por el propio asociado ya sea un
el directorio (fs. 166 vlta.); de igual manera, el monto fijo o variable anual. El segundo, deno-
art. 162 establece que a los efectos de la percep- minado “renta vitalicia ordinaria”, en virtud del
ción de los beneficios mencionados en el artí- cual el asociado percibe un importe periódico,
culo anterior, el asociado, habiendo reunido pagadero mientras sobreviva y extensible a los
todos los requisitos estatutarios y ajustándose beneficiarios, con la aclaración de que en este
a la reglamentación del directorio, podrá optar caso el fondo constituido es cedido a la Caja
por alguna de las siguientes modalidades: retiro Médica para que ésta asuma el riesgo de super-
programado, renta vitalicia ordinaria o alguna vivencia del asociado. El tercero, denominado
otra, previamente habilitada por el directorio “retiro total del fondo constituido”, en virtud
(fs. 166 vlta.); finalmente, el art. 175 de dichos del cual el asociado tiene la opción de retirar
estatutos, establece que la jubilación ordinaria la totalidad de su fondo jubilatorio de una sola
será otorgada a todo asociado que tenga como vez, solamente en caso de que le sea otorgada
mínimo sesenta años de edad, en las condicio- la jubilación extraordinaria. El cuarto, denomi-
nes establecidas por el directorio (fs. 168). nado “retiro parcial anticipado”, en virtud del
Como puede verse, los estatutos, en sus di- cual el asociado tiene la opción de retirar de su
versas versiones, coinciden en que el asociado fondo una suma determinada, la cual no puede
que quiera percibir los beneficios debe optar por ser superior al 10 % inicialmente, y liquidándo-
alguna de las modalidades establecidas en ellos, se el saldo de conformidad con alguna de las
ajustándose, siempre, a la reglamentación del modalidades ya indicadas (fs. 173/174).
directorio. Luego, habrá que considerar cuáles Igualmente, la demandada adjuntó una co-
eran las normas reglamentarias que regían la per- pia de la Res. Nº 61-32/2012 del 8 de agosto de
cepción de los beneficios al momento en que la 2012 emitida por el directorio (fs. 176/179),
actora formuló el pedido del 7 de agosto de 2012. que tampoco fue desconocida por la actora al

f e br e ro 2020 99
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

contestar el traslado a fs. 193. En ella, a diferen- quinta y sexta preguntas del cuestionario de
cia de la anterior —mencionada supra— sí se fs. 233; y sexta pregunta del cuestionario de fs.
contempla, en el art. 2) num. 2 inc. b, la posibi- 234. Ahora bien: que ello haya sido así, en los
lidad del retiro total del fondo constituido in- hechos, en anteriores oportunidades, no enca-
clusive en caso de jubilación ordinaria, siempre mina ni justifica en modo alguno la pretensión
que el interesado formule la solicitud con una de la actora, ni tampoco logra que el pedido que
antelación mínima de 12 meses a la fecha que formuló el 7 de agosto de 2012 deje ser juzgado
determine para efectivizar dicho retiro. según las normas estatutarias y reglamentarias
Al momento de contestar el traslado de los mencionadas supra para serlo según la práctica
documentos ajuntados por la demandada y que —se aduce— la demandada tuvo en rela-
analizados supra, la actora, sin desconocer su ción con otros asociados. Por ende, aun si se
autenticidad, dijo que “Lo cierto es que de di- considerase que la alegación de la actora quedó
chos estatutos surge que no existe prohibición plenamente demostrada, esto es, que la deman-
absoluta del retiro total o único de su fondo da favoreció, fuera del reglamento y “como lo
constituido, como lo vino practicando la en- vino practicando” (fs. 193) en los hechos “bene-
tidad demandada, beneficiando a varios aso- ficiando a varios asociados” (fs. 193), de todas
ciados como lo demostraremos en la estación maneras, la demanda devendría improcedente.
procesal de pruebas” (fs. 193). En lo que hace a la prueba confesoria de la
Luego, teniendo en cuenta que el pedido de demandada a fs. 272, ella negó lo que sustan-
la actora para acogerse a la jubilación ordinaria cialmente se discute en juicio —vide, respues-
fue presentado el 7 de agosto de 2012 —y re- tas a la segunda, tercera, cuarta, quinta, sexta
cibido también en dicha fecha, según surge del y octava posiciones— por lo que poco aporta
sello respectivo de fs. 07—, puede afirmarse, a la tesis del actor. Lo propio debe decirse de
sin temor a equívocos, que dicho pedido se re- los reconocimientos de firmas de fs. 273/274,
gía por las disposiciones de la Res. Nº 81-48/09 referidos a los instrumentos de fs. 16 y 17. En
del 2 de diciembre de 2009, ya analizada arriba, efecto, la firma que obra en la copia autenticada
que no contemplaba, como ya se vio, la posi- de fs. 16 fue reconocida por su emitente, pero
bilidad del retiro total de los fondos —vía ju- con la aclaración de que ello no significa que la
bilación ordinaria— ya que tal posibilidad solo actora tenga el derecho que reclama en juicio;
existía para la jubilación extraordinaria. Por por otra parte, e independientemente del dicho
ende, debe concluirse que la actora no tenía, a del suscribiente, debe destacarse que el instru-
la fecha de su pedido, derecho a retirar la tota- mento reconocido se intitula “inventario de
lidad de los fondos en un único pago, como lo aportes del socio”, según el cual la actora habría
afirmó en el escrito inicial de demanda. a su favor un total de Gs. 162.318.108, corres-
Las demás pruebas producidas en juicio pondiente a 174 cuotas pagadas, y sin que se le
no desvirtúan la conclusión a la que se llegó haya pagado haber jubilatorio alguno; como es
precedentemente. En efecto, la actora intentó natural, dicho instrumento acredita, a lo sumo,
demostrar, mediante los testimonios de H. D. lo que en él se expresa, esto es, el monto que
C. C. (fs. 235), M. A. F. C. (fs. 236) y N. C. A. B. la actora tiene en su haber ante la demandada,
(fs. 237) que, pese a lo discutido en juicio, la de- pero no alcanza a demostrar el derecho al reti-
mandada permitió que otros asociados retiren ro único y total de esos fondos. En lo que hace
íntegra e inmediatamente los fondos deposita- al instrumento de fs. 17, se trata de un certifica-
dos sin imponer plazos ni condiciones - vide do médico que da cuenta del estado de salud de

10 0 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

la actora al momento en que fue emitido, pero de octubre de 2013, esto es, cuando ya se en-
que no demuestra la procedencia del pedido de contraba en vigencia el nuevo reglamento de
la actora ante la demandada: en efecto, si bien la demandada; por último, no puede pasarse
el estado de salud de la actora pudo haber sido por alto que la propia actora, al alegar el hecho
la causa por la que solicitó el retiro total y úni- nuevo, transcribió el contenido de la ventana
co de los fondos, él —el estado de salud— no “preguntas frecuentes” de la página web de
justifica, por sí mismo y con prescindencia de la demandada de la siguiente manera: “¿Qué
las disposiciones del contrato, la procedencia modalidades se pueden elegir para obtener la
de tal pedido. jubilación?... Para optar, el socio debe presen-
De igual manera, carece de solidez el argu- tar en la Caja Médica la solicitud y seleccionar
mento de la actora según el cual “...el estatuto la modalidad que le permitirá optar entre: …
vigente habla en su art. 173 de retiro progra- Jubilación ordinaria: en la que el asociado a
mado y nada dice, como lo asevera la adversa, partir de haber alcanzado la edad de jubilación
de la imposibilidad jurídica de otorgar el retiro (60 años) podrá retirar la totalidad de su fondo
total solicitado por nuestra parte...” (fs. 193), jubilatorio de una sola vez, para lo cual deberá
porque ese argumento olvida que las disposi- presentar la solicitud de jubilación, con una an-
ciones estatutarias ya analizadas supra esta- telación mínima de 12 (doce) meses a la fecha
blecen expresamente el derecho del asociado que determine para efectivizar dicho retiro” (fs.
a retirar los fondos según alguna de las moda- 210, escrito de hechos nuevos de la actora), lo
lidades previstas en el contrato pero, también, cual no hace sino confirmar que a la fecha de
ajustándose a la reglamentación establecida al los hechos nuevos —21 de octubre de 2013, se-
respecto por el directorio (vide: a fs. 166 vlta., gún cargo de fs. 210—, esto es, vigente el nuevo
los arts. 161 y 162 de los estatutos en su versión reglamento del año 2012, se podía optar por el
más reciente según las constancias de autos; a retiro único de la jubilación ordinaria, derecho
fs. 112 y vlta., arts. 166, 167 y 173 de los estatu- que —se reitera— el actor no tenía a la fecha
tos según su versión del año 2002; a fs. 71 vlta., de su pedido; por otra parte, no se demostró en
arts. 158 y 159 de los estatutos según su versión el proceso que dicha publicación de la página
del año 1999). web haya sido de fecha anterior o bien contem-
Finalmente, cabe decir algunas palabras so- poránea al pedido de jubilación y retiro único
bre los hechos nuevos aducidos a fs. 209/210 del actor, acaecido el 7 de agosto de 2012.
por la actora. Como se dijera supra, ellos no Así pues, se concluye que la demanda de
logran modificar los términos iniciales de la devolución de aportes, excedentes e intereses
pretensión. En efecto, el estado de salud de la deducida deviene improcedente. El acuerdo y
actora, como se vio, no incide mayormente sentencia impugnado debe ser, por ello, revo-
en la procedencia de la demanda. En lo que cado.
respecta a la constancia de la página web de la En cuanto a las costas, corresponde impo-
demandada, cabe apuntar que es verdad que la nerlas a la perdidosa, en todas las instancias,
constancia aludida expresa: “A la fecha, ya se por lo que dispone el art. 205 del CPC.
han acogido a los beneficios jubilatorios ofre- El Dr. Ramírez Candia manifestó: Adherirse
cidos por la Caja, en ambos planes de guara- al voto de la señora ministra que le precede por
níes y dólares, bajo las modalidades de retiro sus mismos fundamentos.
programado y retiro único” (fs. 199) pero debe Por los méritos del acuerdo que antecede, la
aclararse que la fecha de tal constancia es del 17 Excma. Corte Suprema de Justicia, Sala Civil y

f e br e ro 2020 101
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

Comercial. Resuelve: Desestimar el recurso de lo que se trata de un servicio autónomo e

nulidad interpuesto. Revocar el Ac. y Sent. Nº independiente al mandato que excede a las
71, de fecha 14 de octubre de 2016, dictado por facultades conferidas en el poder general, y
el Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer- el inicio del cómputo del plazo de prescrip-
cial, Sexta Sala. Imponer costas a la perdidosa ción se determina por la finalización de la
en todas las instancias. Anotar, registrar y no- concreta encomienda profesional. [1]
tificar.- César Antonio Garay.- Miryam Peña Can-
dia.- Manuel Dejesús Ramírez Candia.- Sec.: Pierina 2 Las costas deben ser impuestas por su or-
Ozuna Wood.- den en las tres instancias cuando existe mé-
rito suficiente para la aplicación del art. 193
del CPC, dado que el accionante pudo ha-
P RE SC R I P C IÓN llarse razonablemente asistido de razones
Cómputo de la prescripción del derecho del abo- para litigar y se trata de una cuestión que
gado a reclamar honorarios por trabajos extraju- requirió una exhaustiva interpretación. [2]
diciales.
3 Corresponde imponer las costas al perdi-
doso por aplicación del principio objetivo
B Ú SQUEDA TEMÁTICA ( TESAURO ) de la derrota —arts. 192 y 205 del CPC—,
COBRO DE HONORARIOS • COMPUTO DE LA dado que las pretensiones del accionante
PRESCRIPCION • COSTAS • COSTAS AL VEN- no prosperaron y ganó la posición jurídica
CIDO • COSTAS POR SU ORDEN • DERECHO asumida por la demandada, sin que se ad-
• EXIMICION DE COSTAS • HONORARIOS • viertan causales de exoneración alguna ni
HONORARIOS DEL ABOGADO • HONORA- circunstancia que amerite apartarse del cri-
RIOS EXTRAJUDICIALES • INTERPRETACION terio objetivo que impera en la materia (del
• INTERPRETACION JUDICIAL • MANDATO • voto en disidencia parcial del Dr. Garay).
PODER • PRESCRIPCION • REGULACION DE
HONORARIOS
JURISPRUDENCIA VINCULADA
HECHOS [1] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer-
La parte accionante se agravia contra la senten- cial de Asunción, sala 4 • 18/05/2018 • P. S.,
cia que rechazó la excepción de prescripción y O. c. P. E., F. D. C. s/ Regulación de Honorarios
dispuso diferir el justiprecio de los honorarios Profesionales Extrajudiciales (Ac. y Sent. Nº
hasta que se apruebe judicialmente el valor de 24). • LLP Setiembre 2018 • PY/JUR/196/2018.
la legítima. La Corte Suprema de Justicia, Sala [2] Tribunal de Apelación en lo Civil y Comer-
Civil y Comercial, resuelve revocar la resolu- cial de Asunción, Sala 6 • Banco Continental
ción recurrida. S.A. emisión de capital abierto c. López Gutié-
rrez S.A. y otros s/ Acción ejecutiva (Ac. y Sent.
Nº 47). • 05/09/2019 • LLP Octubre 2019 • PY/
SUMARIOS JUR/548/2019.
1 El trabajo reclamado por el accionante
consiste en una tarea extrajudicial que se CITAS LEGALES
inició con la labor de asesoramiento y cul- Código Civil: 635, 647 inc. a), 663 inc. d), 708, 710,
minó con la suscripción del acuerdo, por 848, 880. Código Procesal Civil: 192, 193, 205.

102 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

CITA ONLINE   PY/JUR/8 4 4/2019 Tribunal de Apelación en lo Civil y Comercial,

Cuarta Sala, de la Capital, por Ac. y Sent. N° 24
CS, Paraguay, Sala Civil y Comercial, de fecha 8 de mayo de 2018, resolvió: “Declarar
2019/10/01 P. S., O. c. P., F. D. C. s/ Regula- desierto el recurso de nulidad. Revocar el ap. 1º
ción de Honorarios Profesionales Extrajudicia- de la SD N° 750 de fecha 31 de octubre de 2011,
les (Ac. y Sent. Nº 72) dictada por el Juzgado de Primera Instancia en
lo Civil y Comercial del Décimo Turno. Recha-
Asunción, octubre 1 de 2019 zar la excepción de Prescripción opuesta como
1ª) ¿Es nula la Sentencia apelada? medio general de defensa por la demandada,
2ª) En su caso, ¿se halla ajustada a Derecho? y en consecuencia, diferir el justiprecio de la
1ª cuestión: El Dr. Jiménez Rolón dijo: El presente demanda de regulación de honorarios
recurrente no ha fundamentado este recurso, extrajudiciales que promueve el Abog. O. P. (h)
además no se advierten en la resolución recu- contra la Sra. F. D. C. P., hasta tanto se aprue-
rrida vicios o defectos que autoricen a declarar be judicialmente el valor de la legitima que le
su nulidad de oficio, por lo que corresponde corresponde a la demandada sobre el inmueble
declararlo desierto. Es mi voto. objeto del acuerdo privado de fs. 34/40. Impo-
Los Dres. Martínez Simón y Garay manifes- ner las costas de ambas instancias a la parte
taron: Adherir sus opiniones al voto del Señor apelada perdidosa. Anotar...” (fs. 176).
Ministro preopinante, por idénticas motivacio- Pues bien, transcriptos los decisorios re-
nes. Así votaron. caídos en este juicio, corresponde delimitar el
2ª cuestión: El Dr. Jiménez Rolón dijo: Por ámbito de discusión en esta instancia. De la
SD N° 750 de fecha 31 de octubre de 2017, el lectura de la sentencia recurrida surge que el
Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Tribunal inferior resolvió revocar la decisión
Comercial del Décimo Turno de la Capital, de primera instancia de hacer lugar a la excep-
resolvió: “Hacer lugar, a la Excepción de Pres- ción de prescripción opuesta como medio ge-
cripción opuesta como medio general de de- neral de defensa. Dicha revocación se basó en
fensa por la Sra. F. D. C. P. E., por derecho y que el ad quem consideró que el dies a quo que
bajo patrocinio de abogado, con relación a los determina el inicio de la prescripción, en este
trabajos extrajudiciales que culminaron con el juicio, es el de la fecha de aviso de la revoca-
acuerdo privado, de conformidad al exordio de ción del poder general para asuntos judiciales
la presente resolución. Hacer lugar parcialmen- y administrativos que fuera otorgado por la de-
te a la presente demanda que por regulación de mandada, a favor del Abog. O. P. Ello en virtud
honorarios extrajudiciales promueve el Abog. a que dicho acto —según la Alzada— puso fin
O. P. S., con Matrícula de la Corte Suprema de al mandato celebrado entre las partes y enton-
Justicia Nº 3240, contra la Sra. F. D. C. P. E., y ces, desde la conclusión del referido contrato,
en consecuencia, establecer que los honorarios hasta la fecha en que se notificó a la Sra. P. del
profesionales del citado abogado, a cargo de la inicio de la demanda, no transcurrió el plazo de
demandada, ascienden a la suma de Dólares prescripción bienal señalado en la ley.
Americanos Trece mil (U$S 13.000). Establecer La recurrente cuestionó la argumentación
la suma de Dólares Americanos Un mil Tres- del Tribunal alegando que en este caso, el Abog.
cientos (U$S 1.300), en concepto de impuesto O. P. estaba legitimado para reclamar el cobro
al valor agregado. Anotar...” (fs. 152). de sus honorarios profesionales a partir de la
Recurrida la mencionada resolución, el finalización de la redacción y suscripción del

f e br e ro 2020 103
rev ista ju r ídic a par aguaya l a l e y

acuerdo privado obrante a fs. 34/43, es decir, a cuentra probada en autos, y que la elaboración
partir del 9 de abril de 2013 y que al inicio de la del acuerdo privado no constituye un hecho
presente demanda —el 18 de agosto de 2016— aislado, sino que es uno más de los trabajos
la acción estaba ya prescripta. Manifiesta que el realizados continua e ininterrumpidamente a
ad quem erróneamente tomó como inicio del favor de la Sra. P., hasta el anoticiamiento de la
cómputo del plazo prescripcional, la fecha de revocación del poder. Alega que el art. 880 del
la revocación del poder general para asuntos CC —que regula el contrato de mandato— no
judiciales y administrativos otorgados a favor realiza distinción alguna entre actos judiciales
del accionante, sin considerar que los honora- y extrajudiciales. Asimismo, menciona que la
rios reclamados por intermedio de la presente reclamación judicial de sus honorarios duran-
acción, constituyen labores extrajudiciales. te la ejecución del mandato sin dudas habría
Asegura que la redacción del acuerdo privado generado una controversia, puesto que resulta
no fue realizada en ejecución del poder gene- lógico que recién pretenda exigir el importe de
ral, sino que al contrario, fue elaborada de ma- sus honorarios con la extinción de la relación
nera independiente al contrato de mandato. profesional con su cliente. Expone que por to-
Concluye que el acto de revocación del poder dos los motivos señalados, la tesis sostenida
no constituye en este juicio, dies a quo para el por la recurrente no puede prosperar, por lo
cómputo del plazo de prescripción. Por últi- que, se debe confirmar la resolución apelada.
mo, manifiesta que el inmueble utilizado como Tenemos, entonces, que en esta instancia cabe
base de justiprecio pertenece a un tercero y en- el estudio de la procedencia de la regulación de
tonces, dicho bien no puede ser utilizado para honorarios por trabajos extrajudiciales solicitada
calcular los honorarios del Abog. P. puesto que por el Abog. O. P. S. Como cuestión puntual de
los únicos bienes que podrían determinar el agravios se hallan: el estudio de la prescripción y
valor del contrato celebrado, son las cuentas y el razonamiento utilizado por ad quem para esta-
cajas de ahorros bancarios que pertenecían al blecer el monto base del justiprecio.
causante del juicio sucesorio. Por tanto, solicita De entrada es importante señalar que con-
se revoque el fallo impugnado y se confirme la forme surge de las constancias de autos, la par-
sentencia dictada en primera instancia, con ex- te demandada aunque puso en tela de juicio la
presa imposición de costas. participación del Abog. P. en la redacción del
Corrido el traslado de rigor, el Abog. O. P. se contrato privado, no ha negado la celebración
presentó a contestar conforme escrito obrante del mismo, por lo que éste no es un hecho con-
a fs. 188/193. Arguye que el mismo ha actuado trovertido. Establecido ello, debemos prime-
en representación de la Sra. F. D. C. P., en vir- ramente analizar si en el caso de autos se ha
tud del poder general para asuntos judiciales y operado la prescripción liberatoria. A dicho
administrativos que le fuera otorgado en fecha efecto, corresponde establecer cuál es la nor-
11 de agosto de 2011. Explica que si bien el alu- mativa aplicable al presente caso. El art. 635 del
dido poder general fue concedido para tomar CC, refiere al inicio del cómputo y nos enseña
intervención en el juicio caratulado: “F. E. M. que dicho lapso principia cuando nace el dere-
P. s/ sucesión”, dicho mandato se extendió a cho a exigir. Por su parte el inc. d) del art. 663
otros actos realizados en interés de la Sra. P., establece que prescribe a los dos años la acción
entre ellos, la elaboración del contrato privado. que tienen los abogados y procuradores para
Manifiesta que la relación contractual —man- reclamar el pago de sus honorarios.
dato en representación de intereses— se en- Las partes, según se desprende de sus escri-

104 año 43   N º 1
 j u r i sp r u d e n ci a

tos respectivos de alzada como de la instancia ne que los mencionados trabajos fueron rea-
originaria, se hallan contestes en la aplicación lizados en ejercicio del mandato que le fuera
de los artículos citados ut supra —635 y 663 conferido por la Sra. F. D. C. P. E. Explica que
del CC—. Por ende, aquí el agravio se centra, la elaboración del citado acuerdo privado no
a tenor de lo expuesto por la apelante, en dos debe ser considerado como un trabajo único
circunstancias: el inicio del cómputo del plazo e independiente a dicho mandato, puesto que
prescripcional y la notificación de la demanda todas las labores —judiciales o extrajudicia-
dentro del plazo otorgado por la ley. La ape- les— realizadas a favor de la Sra. P., fueron he-
lante sostiene que el inicio de dicho plazo se chas dentro del marco del poder general para
produce desde la fecha de la celebración del asuntos judiciales y administrativos otorgado
contrato privado obrante a fs. 34/43, pues allí, para el cumplimiento del mandato.
a su entender, finaliza el proceso de asesora- De la lectura de las constancias de autos,
miento y redacción del acuerdo; mientras que surge que a fs. 04/05, se halla agregado el poder
la adversa sostiene que es a partir de la notifica- general invocado por el accionante para justi-
ción de la revocatoria del mandato que nace el ficar su reclamo. De dicho instrumento surge
derecho a exigir. Si consideramos que la tesis de que el mismo fue otorgado por la Sra. F. P., a
la apelante es la correcta, entonces la presente favor del Abog. O. P., para que en su nombre
acción se encuentra prescripta; en cambio, si se y representación, intervenga en los asuntos
considera la postura del regulante, la prescrip- judiciales, laborales y administrativos en que
ción no se ha operado. la conferente sea parte legitima. Asimismo,
A fin de establecer cuándo efectivamente autoriza al apoderado a realizar cuanto más
nació el derecho del Abog. O. P. a exigir el co- actos, gestiones y diligencias fueren menester
bro de sus honorarios, se debe delimitar cuál para el mejor desempeño del mandato. En-
es concretamente la pretensión del accionante tonces, tenemos que el objeto del contrato de
y además qué causa petendi tiene. Vale decir, mandato celebrado entre las partes se encuen-
cuál es el fundamento o base del objeto de la tra perfectamente delimitado y, reiteramos, se
demanda. Indudablemente radica en la pre- circunscribe a las facultades de representación
tensión del Abog. P. de obtener el justiprecio e intervención en asuntos judiciales, laborales
de los honorarios generados por el trabajo de y administrativos. Se plantea entonces la in-
asesoramiento y redacción del acuerdo priva- terrogante de si el servicio de asesoramiento
do obrante a fs. 34/43. Ello surge del escrito de y redacción reclamado por el Abog. P. puede
demanda, donde el accionante específicamente —o no— ser considerado como realizado en
indicó que su labor consistió en asesorar a la ejecución de las facultades conferidas por el
Sra. F. D. C. P. E. respecto a los actos jurídicos aludido poder. Sin lugar a dudas, la respuesta
necesarios para solucionar los conflictos exis- debe ser negativa. Ello en razón a que el traba-
tentes entre ella y sus hermanos y en la redac- jo reclamado por el accionante consiste en una
ción del acuerdo privado suscripto en fecha 9 tarea netamente extrajudicial, que se inició con
de abril de 2013. En resumen, el actor es claro la labor de asesoramiento y culminó con la re-
en cuanto a que esta demanda tiene por objeto dacción y posterior suscripción del acuerdo; se
la regulación de sus honorarios por los trabajos trata pues de un servicio autónomo e indepen-
extrajudiciales realizados a