LA RECONVENCION
Sumario: 1. Definición 2. Reconvención y contrademanda 3.
Naturaleza 4. Trámite 5. Requisitos de Admisibilidad y Proce-
dencia 5.1 no afecte la competencia ni la vÍa procedimental ori-
ginal.5.2 La pretensión en ella contenida fuese conexa con la
relación jurídica invocada en la demanda. 5.3 Que haya sido
planteada en la audiencia de conciliación pre procesal 6. Efec-
tos de la Reconvención 6.1 Ampliación del objeto del proceso.
6.2 legitimación de las partes. 6.3 Actos unilaterales. 6.4 Ne-
gocios jurídicos. 6.5 Caducidad de instancia. 6.6 Sentencia 7.
Concordancia Normativa.
1.. Definición
a palabra reconvención deriva etimológicamente del término
latino "reconventio", que a su vez proviene de "conventio",
I-lque quiere decir clemanda; es "re conviniere", o sea, acción recí-
proca o contrapretensión. Al igual sucede con el término germano
"wiederklage" que proviene de "klage" o "haupptklage", demanda
principal, o de "klageanspruch" acción ejercitada en ella.
La Reconvención es La Pretensión que, al contestar la c-lemanda,
formula el demandado contra el actor, de modo que no se limita
a oponerse a la acción, sino que a su vez se constituye en contrade-
mandante a efectos que se fallen ambas pretensiones y, naturalmente,
ambas oposiciones, en una misma sentencia.
367
Alexander Rioja Bermudez
Conforme lo señala Mansilla Novellal, "La reconvención tiene
su antecedente histórico en la compensación, y se atribuye a Papiniano
haberla introducido en el proceso como una medida impuesta por
la equidad; pero fue el Derecho Canónico el que la desarrolló hasta
convertirse más tarcle en un instituto procesal autónomo. En España
encontró campo propicio porque las distancias considerables y la difi-
cultad en las comunicaciones far.orecieron la acumulación cie litigios
ante un mismo tribunal, razón por la cual la reconvención era permi-
tida sin distinciones de ninguna clase. En cambio, en Francia encontró
un obstáculo en los Tribunales Feudales que, por motivos económi-
cos, defendían celosamente sus prorrogativas; lo cual explica que aún
hoy la reconvención sea admitida dentro de límites muy reducidos.
Históricamente, pues, la reconvención emergió de la compensación, y
aun después de constituida permaneció en un mismo plano procesal.
Inexistente en el derecho clásico y en el feudal, apareció en una etapa
ulterior de la legislación romana entretejida con otras figuras, de las
que fue desembarazándose hasta definir su individualidad."
Para Cabanellas2 "Procesalmente reconvención es la demanda
del demandado; la reclamación judicial que, al contestar la demanda,
formula la p-rarte demandada contra el actor, que hace ante el mismo
juez y en el mismo juicio.
En la reconvención se dilucidan en el mismo juicio dos reclama-
ciones judiciales contrapuestas más que contradictoria; por ejemplo el
comprador a quien se le reclama el precio, exige la indemnización por
saneamiento o evicción. Ambas partes resultan así, ai mismo tiempo,
demandantes y demandadas."
Carnelutti3 dice que se habla de reconvención siempre que el
clemandado, en lugar de defenderse contra la pretensión del deman-
dante, contraataca proponiendo contra él una nueva pretensión.
MANSILLA Novella, César A "La acción reconvencional". En: Ius Et Praxis No
4. Lima, Universidad de Lima, diciembre 1984, p. 105
CABANELLAS, Guillermo, Diccionario jurídico elemental.
CARNELUTTI, Francesco (1944): Sistema de Derecho Procesal Civil. Trad.
Española. Bs As. Tomo II p 688.
368
La reconvención
Goldschmidta ha dado una extensa definición de Ia reconvención,
diciendo que es la "pretensión que el demandado hace valer durante el
curso del proceso contra el demandante, con el propósito de atacarle,
diferente en su esencia de la pretensión contendía en la demanda, pero
que se ejercita a fin de que se ventile juntamente con ella, aún cuando
no se la designe concretamente con el nombre de reconvención"
Gutiérrez señala que: "La reconvención tiene el mismo funda-
mento que la acumulación de acciones y que la acumulación de autos,
esto es, posibilitar la existencia de armonía y economía procesal dentro
de los límites requerido por cada derecho positivo."
Entre las posibilidades del demandado al momento de ejer-
cer su derecho de defensa al interior del proceso, ésta no solamente
el contestar la demanda, interponen excepciones y defensas previas
sino también y ter-riendo en cuenta el principio de economía procesal y
con la finalidad de evitar sentencias contrac-lictorias, la posibilidad cle
proponer contra su clemanclante una pretensión (reconvención) la cual
necesariamente debe tener conexión con el objeto de demanda princi-
pal y deba tramitarse en la misma vía procedimental, lo que permite
que el juez pueda tener una visión más global c-le las pretensiones
propuestas y llegar a urla resolución con mejores fundamentos, lo que
permite dar una mayor seguridad jurídica.
En ese sentido, para GutiérrezSanz3 la reconvención se convierte
"(...) u. un arma de defensa muy útil para el demandado, puesto que
la imposibiliclad de su formulación le depararía perjuicios y gastos
innecesarios al tener que esperar a que recayera sentencia contraria en
el primer proceso para entablar un nuevo litigio." Más, debe tenerse
en cuenta que el principio de economía procesal no constituye el único
fundamento sobre el cual ha de sustentarse la figura analizada, pues
ella también permite evitar supuestos de indefensión del demandado
frente a la pretensión procesal que se le propone.
GOLDSCHMIDI James (1936): Derecho Procesal Civil. Barcelona. p.328.
GUTIERREZ SANZ, María Rosa (1993): La Reconr,'ención en el Proceso Civil
español. Bosh Barcelona. p. 16.
369
Alexander Rioja Bermudez
De Santo" toma en consideración los diversos significados de esta
institución y señala que para Alsina es, "la demanda que introduce el
demandado en su contestación y constituye un caso de pluralidad de
Litis en un proceso entre las mismas partes." Se refiere el autor a la
figura de la acumulación subjetiva.
Para Lino Palacio la reconvención "constituye una pretensión
planteada por el demandado frente al actor y que, al incorporarse
al proceso pendiente para su satisfacción de la pretensión origina-
ria, configura un supuesto de acumulación sucesiva por inserción de
pretensiones." En este caso se advierte en el proceso la existencia de
dos pretensiones o dos acciones al interior del proceso judicial plantea-
das por ambos sujetos procesales teniendo éstos ambas calidades, la de
demandante y demandado.
Asimismo señala que para Colombo, "es la demanda que el accio-
nado deduce contra el actor, en el mismo proceso de conocimiento,
requiriendo una sentencia constitutiva o de condena contra aquel,
fundada en una pretensión antitética que puede haber motivado un
juicio aun en el supuesto de que no se hubiera promovido el que está
en curso".
Y que, p-rara Carlo Carli "La reconvención es la demanda autó-
noma que el demandado, al contestar ia demanda, introduce en el
proceso, dirigida contra el actor, independientemente de la suerte de
la pretensión de éste." Si bien existe una autónoma en cuanto a que
es una nueva pretensión planteada al interior del proceso ahora, por
parte del demandado, ella se tramita en el propio proceso, no se genera
un nuevo expediente.
El escrito de reconvención debe ser presentado en el mismo
cuerpo del de la contestación, mediante la figura del OTROSI DIGO u
otra similar u análoga, constituyéndose esta en una demancla autónoma
e independiente de la interpuesta por el demandante primigenio.
La institución de la reconvención constituve básicamente una
nueva demanda interpuesta por el demandado al interior del proceso
en el cual es sujeto pasivo de la relación procesal, convirtiéndose
también bajo este esquema en sujeto activo c1e la relación procesal y
DE SANTO, Víctor (1988): El proceso Civil. Tomo I. E<litorial Universidad Bs.
As. ptrr. 716-717.
370
La reconvención
por el contrario su demandante (ahora demandado) en sujeto pasivo.
Este acto viene a constituir en el ejercicio del derecho a la tutela juris-
diccional del mismo modo que tiene el clemandado cuando propone
su pretensión, denominado derecho de contradicción.
Como ha señalado la doctrina, el derecho a la tutela jurisdiccio-
nal efectiva comprende tres clerechos; el de acción cuvo titular es el
dernandante, el de contradicción que le corresponde al demandado, y
el clerecho a un debiclo proceso que le compete a ambos sujetos.
Lo señalado nos lleva a la conclusión de establecer que el ejerci-
cio del derecho a la tutela jurisdiccional, no solamente está reservado
para el demandante quien acude o exige al Estado la prestación juris-
diccional mediante la demanda, (derecho de acción) sino que también
este derecho lo tiene el emplazado con la demanda cuando ejercita sus
propios intereses y su propia pretensión (derecho de contradicción).
Entonces, el derecho de contradicción se ejercita a través del
derecho de defer-rsa, el mismo que puede manifestarse cuando el
demandado propone sus medios de defensa presentando sus alega-
ciones frente a la pretensión del demandante, denominado defensa de
fondo; también cuando interpone las excepciones v defensas previas
llamado defensa de forma.
Ramos Méndez7 señala que "la reconvención es la demanda que
a su vez formula el demandado contra el demandante aprovechando
la oportunidad que le ofrece la pendencia del proceso. Obedece, pues,
a un criterio de oportunidad y de economía procesal. Lo que es objeto
de reconvención podría constituir materia de un proceso indepen-
diente. Si se plantea dentro del proceso que ya está iniciado, es simple-
mente por las razones ya apuntadas. La reconvención es una verda-
dera demanda distinta de la ya presentadu (...) no se dirige a impedir
que prospere la demanda, sino que contiene pedirnentos independien-
temente susceptibles de determinar la condena del actor: Introduce en
el proceso un nuevo objeto litigioso al que ha de dársele respuesta en
la sentencia".
Lo antes indicado nos lleva a señalar que esta institución permite
el ejercicio del principio de economía procesal ya que permite que el
RAMOS MENDEZ, Francisco (1992): Derecho Procesal Civil. 5ta Ed. T. I
Barcelona José María Bosch Editor S.A. p. 206.
371
Alexander Rioja Bermudez
demandado aproveche la existencia del proceso iniciado en su contra
para ejercitar su derecho de acción contra el actor, convirtiéndose
también este en actor de su pretensión evitándose así la existencia de
dos procesos que surgen de una misma pretensión que es conexa con
la relación jurídica invocada en la demanda.
2. Reconvención y contrademanda.
Para De Piña, uno de los errores sobre la reconvención que se
encuentra más generalizado, es aquel que le atribuve la finalidad de
contradecir la demanda del demandante y que se manifiesta en 1a
denominada contrademanda aplicada al acto reconvencional. En este
punto se llega a considerar sinónimos los términos reconvención y
contrademanda.
Agrega que el profesor Eduardo Pallares, en su Diccionario de
Derecho Procesal Civil, afirma "que la reconvención es 1o mismo que
la contrademanda" y remite al lector a este vocablo para informarse de
lo que ella significa.
Finalmente, señala que resulta evidente que 1a denominación de
contrademanda puede utilizarse para designar ala contestación, pero
no para designar a la reconvención, aunque esta se encuentre formu-
lada en el escrito de contestación. La reconvención no le toca un pelo a
la demanda del demandante. No es el objeto de la reconvención el de
contradecir la pretensión o pretensiones que el demandante exige del
demandando en la demanda, sino otro muy diferente, el de exigir de
él alguna otra pretensión, que puede tener relación o no con las que el
demandado se ha planteado.
Respecto al tema propuesto Monroy ha señalado que: "La
reconvención puede ser confundida con la llamada contrademanda
que, en nuestra opinión, aunque con distinto nombre, es la especie
del género que es la reconvención. En efecto, la contrademanda es
la pretensión intenta por el dernandado dentro del mismo proceso,
caracterizada porque guarda conexidad con la pretensión principal.
queremos decir que, en la contrademanda, la pretensión intentada por
el demandado-reconviniente debe estar fáctica y jurídicamente rela-
cionada con la pretensión del demandante." Señalando más adelante
que "sin embargo, exigiendo a los conceptos un nivel de precisión,
372
La reconvención
advertimos que aquello que se da en llamar contrademanda, se debe
nombrar, en estricto contraprestación, clado que están conectados los
hechos v el derecho que configuran las pretensiones del clemandante
y el demandado, en tanto la de este último se opone directamente a la
del primero. Por lo demás no puede ser contrademanda porque si, de
acuerdo con lo que ya se expuso, la dernanda está dirigicla al Estado,
entonces la contrademanda también tendría como sujeto pasivo al
Estado. Por eso, nos parece correcto denominarla contraprestación,
dado que está dirigida al demandante, en tanto que la pretensión está
dirigida contra el demandado."8
Así, diremos, compartiendo la opinión del maestro que la reconven-
ción constituye el género y la conkademanda la especie, toda vez que en la
primera la pretensión demandada no tiene conexiclad ni relación alguna
con la pretensión reconvenida más en la contrademancia se exige necesa-
riamente que exista conexiclad entre la pretensión objeto de la demanda
del actor con la que es materia de la contrademanda, con [a finalidad
de que sean tramitadas y resueltas en el mismo proceso mediante una
sentencia. Por ello pese a que Ia institución regulada en nuestro código
es la contrsdenwttdn, se ha mantenido el tnnmt iuris de recotn,encitin por la
difusión del mismo a lo largo de la práctica juclicial.
Lareconvención (contrademanda) propuesta por el demandando
no impide que este tenga que contestar los términos de Ia demanda
planteacla por el actor, se ha visto situaciones en las que el c-lemandado
se ha limitado a contradecir la dernanda v no contestar el tenor de la
misma lo que ha in'rplicaclo su declaración de rebeldía y el traslado de
la demanda a su demandante.
En la práctica judicial, en primer lugar debemos en el caso que
sea pertinente piantear la reconvención, que se conteste la demanda
con arreglo a las normas ya analizadas y posteriormente mediante
otrosí digo, proceder a interponer la demanda al actor, con los mismos
requisitos señalados en los artículos 424" y 425o del Código Procesal
Civil, en los que correspondan, pues como hemos visto esta consti-
tuye la pretensión planteada por el sujeto pasivo se la relación jurí
MONROY CALVEZ, Juan, (1996): Introducción al proceso civil. Tomo l,
Editorial Temis S.A. - De Belaúnde & Monro1,, Santa Fe de Bogotá. Colombia.
p¡'>.208-28-l
373
Alexander Rioja Bermudez
dica procesal que se convierte en ente instante también en sujeto activo
respecto de su pretensión.
J. Nafuraleza
La reconvención es un acto procesal de contraataque, (salvo en los
procesos sumarísimos) escrito, que materializala pretensión del deman-
dado, procurando que el interés del actor se subordine al de é1.
Para De Piña la reconvención tiene la naturaleza de un acto
procesal de parte -del demandado, más concretamente- que desde el
punto de vista legal se presenta como una demanda.
El fundamento de la figura de la reconvención reside en la
economía procesal, puesto que se permite que en el mismo proceso
el demandado pueda plantear su pretensión frente al demandante,
evitándose así un proceso adicional entre las mismas parte y evitar
decisiones contradictorias.
4. Trámite
La reconvención debe proponerse en el mismo escrito en que se
contesta la demanda, es decir que luego de absueito el traslado de Ia
demanda mediante ia utilización de la figura del ofros digo el deman-
dado propondrá su pretensión teniendo en cuenta los mismos requisi-
tos que se han señalado parala interposición de la demanda.
La reconvención debe ser planteada dentro del mismo plazo que
tiene el demandado para contestar la demanda, pero solamente puede
ser planteada en los proceso de conocimiento y en algunos procesos
abreviados, pues a tenor de lo regulado por el inciso 1) del artículo 5590
del Código Procesal Civil no es procedente esta figura en los procesos
sumarísimos, dada la naturalezabreve de este tipo de procesos.
Para Rafael Piña, el momento del proceso en que el demandado
puede formular la reconvención es el de la contestación a la demanda.
No aprovecharlo supone la pérdida de esta facultad, produciéndose
el fenómeno de la preclusión procesal. La facultad de reconvenir en
juicio es exclusiva del demandado en su calidad de parte, e'l deman-
dado-parte es el único posible reconviniente, dada la naturale zay el fin
de la reconvención. Pero respecto a esta facultad legal se ha plantado el
374
La reconvención
problema de si el demandado queda facultado para plantear la recon-
vención aun en el caso que omita la contestación a la demanda.
Es decir que existe simultaneidad en la presentación tanto de
la demanda como de la contra demanda (reconvención) toda vez que
ambas deben ser sustanciadas en un mismo proceso y resultas por una
sola resolución final, por ello se ha señalado también, que la reconven-
ción constitul,e una acumulación objetiva de pretensiones.
Existe aquÍ 1o que se puede denominar un cambio de roles dentro
del proceso pues a través de la figura de reconvención el demandado
frente a su pretensor se convierte en demandante respecto de la preten-
sión propuesta.
Respecto del plazo para su interposición el Código Procesal
Civil ha señalaclo que en los procesos de conocimiento se interpone
dentro de los treinta c1ías (art. 478" tnc.5), y en los abreviados dentro
de décimo día (art. 49f inc. 5).
El traslado de la reconvención se confiere por el plazo y en la
forma establecida para la demanda, debiendo ambas tramitarse
conjuntamente y resolverse en una única sentencia.
I
Así, en los procesos de conocimiento el plazo para contesta la
demanda y reconvenir es de treinta días conforme lo señala el artículo
478o inciso 5' del Cócligo Procesal Civil. En los procesos abreviados
I
I
salvo el Retracto, Titulo Supletorio, Prescripción Adquisitiva y Recti-
I
ficación de áreas o linderos, Responsabilidad civil de los jueces, terce^
ría e Impugnación de acto o resolución administrativa el plazo para
contestarla demanda y reconvenir el de diez días, así lo ha establecido
el artículo 491" inciso 5o de la norma acotada. En los procesos sumarí-
simos esta figura se encuentra vedada.
La reconvención trae como consecuencia la ampliación de los
términos del proceso, toda vez que al momento de la fijación de puntos
controvertidos se va a establecer la determinación cle los derechos que
pudieran existir del demandante frente al demandado y viceversa.
Asimismo y como se ha indicado anteriormente el demandado se
convierte en accionante en la reconvención y el ordinario pretensor en
clemandado, es decir da origen a una nueva pretensión en el proceso.
Esta figura origina la interrupción de la prescripción con respecto de
375
Alexander Rioja Bermudez
la pretensión introducida al proceso en el que es parte demandada.
La reconvención origina la acumulación de procesos, toda vez que
demanda y reconvención han de tramitarse y resolverse en un solo
proceso y mediante una única sentencia.
Mediante Decreto Legislativo N" 1070 publicado el 28 de junio
de\2006, se ha modificado el artículo 445o del Cócligo Procesal Civil
estableciéndose ahora que:
"la reconvención se propone en el mismo escrito en que se
contesta la demanda, en la forma y con los requisitos previstos para
ésta, en lo que corresponda.
La reconvención es admisible si no afecta la competencia ni Ia vía
procedimental originales.
La reconvención es procedente si la pretensión contenida en ella
fuese conexa con la relación jurídica invocada en la demanda. En caso
contrario, será declaracla improcedente.
El traslado de la reconvención se confiere por el plazo y en Ia
forma establecidos para la demanda, debiendo ambas tramitarse
conjuntamente v resolr.erse en la sentencia.
En caso que la pretensión reconvenida sea materia conciliable
el Juez para admitirla deberá r,erificar la asistencia del demandado a
la Audiencia de Conciliación y que conste la descripción de la o las
controversias planteadas por éste en el Acta de Conciliación Extrajudi-
cial presentada anexa a la demanda."
El resaltado es nuestro y permite establecer la parte que ha sido
introducida al texto original modificado, con la que se busca clarle
mayor fuerzaa la conciliación a lavezque afecta el derecho a la defensa
todavez que ahora existe un requisito previo que debo de agotar antes
de poder reconvenir, no estableciéndose de manera precisa cual será
consecuencia Ia de misma.
Más si tomamos en cuenta que ahora de acuerdo a la modifica-
ción real\zada por el artículo 1 del Decreto Legislativo 1070 del 28 de
junio del 2008, el artículo 6o de la Ley de conciliación la ausencia de
esta constituve una causal de falta de interés para obrar y por tanto
376
La reconvención
debería ser declarada improcedente la reconvención propuesta al inte-
rior del procesoe.
En ese sentido si no he reconvenido en la conciliación extrajudi-
cial planteada, no podré hacerla en el proceso, por lo que tendré que
iniciar una nueva demanda, previa conciliación, afectando de esta forma
la naturaleza de esta figura procesal y por ende la acumulación de la
decisión del Juez. A1 respecto Hurtado Reyesl0 señala que: "La ratio legis
de este dispositivo estimo se ha centrado en " obligar"; a los sujetos de la
conciliación a concurrir a las audiencias, sobre todo al invitado a conci-
liar (futuro demandado); pues, es hecho conocido que en la realidad las
audiencias se llevan a cabo solo con el peticionante, siendo poco signi-
ficativa la concurrencia de los invitados a conciliar, 1o cual, genera poco
eficientismo en el mecanismo de conciliación previa al proceso, pues se
le ve en la práctica como "paso necesario" para llegar al proceso, pero
sin ninguna utilidad (cumplir con el requisito necesario para demandar).
Se ha pensado que "obliganclo" al invitado a concurrir a la audiencia,
bajo amenaza de recortarle su derecho de contradicción (con la impo-
sibilidad de proponer la reconvención), se logtarán mejores resultados,
situación que realmente no considero que sea así; pues, una cosa es la
concurrencia del invitado a conciliar v la otra, es que, realmente concilie,
con 1o cual llegamos al mismo estado de cosas."
5. Requisitos de Admisibilidad y Procedencia
El Código Procesal Civil ha señalado que la reconvención es
admisible si no afecta la competencia ni la vía procedimental originales
y que es procedente si la pretensión en ella contenida fuese conexa con
la relación jurídica invocada en la demanda. En caso contrario, será
declarada improcedente.
ArtÍculo 6'.Si la parte demandante, en forma previa a interponer su demanda
judicial, no solicita ni concurre a la Audiencia respectiva ante un Centro de
Conciliación extrajudicial para los fines señalados en el artículo precedente,
el Juez competente al momento de calificar la demanda, la declarará
improcedente por causa de manifiesta falta de interés para obrar."
10 HURTADO Reyes, Martín. "La reconvención en la ley de conciliación." En:
www.rimjc.or g/ w / index2.php?option=com_content&<1o... Consultado 25 de
marzo del 2010
377
Alexander Rioja Bermudez
5.1. No afecte la competencia ni la vía procedimental originales.
La reconvención es admisible si no afecta la competencia ni la vía
procedimental originales.
La competencia como ya hemos señalado constituye un requisito
de fondo de la demanda y por ende también de la reconvención, así, el
juez que es competente para conocer la demanda también lo es para la
reconvención teniendo en cuenta la concurrencia de los demás requisi-
tos sean estos de forma y de fondo.
De Santoll señala que "elprincipio general enunciado se convierte
aquí en regla absoluta por estar comprometido el orden público, de
modo que ni las partes ni el juez pueden dejarla de lado. Es esencial,
entonces, que el juez ante quien se deduce la reconvención sea compe-
tente por razón de la materia: 'no seria admisible -dice Palacio- declu-
cir una reconvención mediante la cual se plantease una pretensión de
naturaleza comercial, en un juicio en el cual se tramita una pretensión
civil, ni viceversa"'. Deberá por ende, tenerse en cuenta que, la compe-
tencia puede ser absoluta o relativa, en el primer caso encontramos a la
competencia por materia, cuantía v funcional, en el segundo encontra-
mos únicamente a la de carácter territorial
La norma procesal civil también ha señalado otros supuestos en
los cuales no procede la reconvención, así, no procede la reconven-
ción en los asuntos referidos a Retracto, Título Supletorio, Prescripción
adquisitiva y Rectificación de áreas o linderos; Responsabilidad civil
de los Jueces y cuando la demanda verse sobre Impugnación de acto o
resolución administrativa.
Igualmente se encuentra vedada esta figura en los procesos
sumarísimos, en los cuales no procede plantearla.
Una situación excepcional en el caso de competencia por la cuan-
tía la encontramos en los casos en los que la reconvención planteada
sea menor a la señalada en la demanda, consideramos que no sería
inconveniente para que el jrez pueda tramitarla siempre que concu-
rran los otros requisitos exigidos por 1a norma, pues solamente en esta
situación podríamos aplicar el argumento de quien puede lo más puede
11 DE SANTq Víctor (1988): El proceso Civil. Tomo I. Editorial Universidad Bs.
As. p.728
378
La reconvención
lo rneflos, pues ello permitiría garantizar el derecho de acción (contra-
dicción) dei demandado y el de economía procesal sustentos válidos
de esta institución. Situación que no sería aplicable en caso contrario
pues un juez de Paz no podría ventilar un asunto en vía de reconven-
ción cuando su petitorio sea mayor a cincuenta unidades de referen-
cia Procesal, pues aquí si habría afectación al derecho del demandante
para defender sus intereses con las garantías que le brinda otra vía que
le otorga mayores garantías para un debate mucho más amplio.
Respecto de la vía procedimental y teniendo en cuenta lo últi-
mamente señalado, la pretensión originaria como la que es puesta de
manifiesto mediante la reconvención deben tramitarse en la misma
vía procedimental, ello con la finalidad de preservar el contenido del
proceso y exista unidad en el criterio a fin de que pueda producirse la
cosa jrzgada.
De este modo, no procederá la reconvención cuando la pretensión
reclamada mediante esta figura se encuentra regulada a una vía distinta
a la de la demanda. Si bien nuestro Código Procesal Civil, ha señalado
expresamente los asuntos contenciosos que deben verse en la vía de
conocimiento, abreviada o sumarísima, existe una en la que es común
denominados de estas tres, es decir, en aquellos casos en los que "r'lo
tengan una aín procedimentnl, son inn¡rrecinbles en dinero o hay duda sobre su
monto o, por la naturalezn de la pretensión el luez considere ntendible su empleo;
es decir si el juez en la demanda principal se ha admitido la demanda en
base a esta premisa, no podrá ser objeto de rechazo de la reconvencióry
pues cono vimos oportunamente este se convierte en un cajón de sastre
para cualquier tipo de vía en los supuestos señaiados.
5.2. La pretensión en ella contenida fuese conexa con la relación
iurídica invocada en la demanda
La reconvención es procedente si la pretensión en ella contenida
fuese conexa con la relación jurídica invocada en la demanda. En caso
contrario, será declarada improcedente.
Respecto de la conexidad material señala Colombol2 que: "(...)
cuando las causas sustancialmente diversas, tiene en común el titulo o
72 COLOMBO, Carlos (1975): Código Procesal Civil y Comercial, anotado y
comentado. Bs. As. Tomo Il. p. 179.
379
Alexander Rioja Bermudez
el objeto, o ambos, o cuando el objeto o el titulo de una de las deman-
das tiene con el titulo o el objeto de la otra una relación tal que ambas
decisiones deben tener un mismo fundamento y éste no podrá ser
admitido o negado, en unas o en otras, sin que existiera contradicción
y aun imposibilidad de ejecución."
La conexidad podría ser entendida como aquella relación exis-
tente entre los objetos, o 7a coincidencia de algún o algunos de los
elementos del proceso. Es decir, la vinculación de carácter cuantitativo
y cualitativo entre los elementos de la pretensión declamada por el
demandado y las invocadas por el demandante.
La reconvención pese a que se tramitan dentro de un mismo
proceso y a que se exige que tengan conexidad con la relación jurí-
dica invocada en la demanda no implica que esta sea accesoria a la
demanda pues aun cuando ésta sea declarada improcedente el juez
deberá pronunciarse también respecto de la reconvención, nuestra
judicatura nacional al respecto ha señalado que: "La reconvención
es procedente.si su pretensión tiene conexidad con la relación jurí-
dica invocada en la demanda; sin embargo, la improcedencia de ésta
última no determina necesariamente la improcedencia de la recon-
vención en tanto ésta constituye una demanda que debe ser resuelta
en la sentencia".13
Asimismo ha precisado respecto de su procedencia que: "La
reconvención es procedente si la pretensión en ella contenida fuese
conexa con la relación jurídica invocada en la demanda. Es improce-
dente la indemnización por daños y perjuicios propuesta en la recon-
vención, conexa con la pretensión de resolución de contrato, pues la
misma no se fundamenta en la relación jurídica producto del referido
contfato."la
El artículo 84o del Código Procesal Civil señala que "hay conexi-
dad cuando se presentan elementos comunes entre distintas pretensio-
nes o, por lo menos/ elementos afines en ellas."
Como se ha establecido el beneficio de esta institución está
dado porque permite tramitar en un solo proceso dos pretensiones
13 CAS. N" 2428-98- Lirna, "El Peruano", "15-08-1999, Pág..3181.
14 Exp. No 1199-99, del 12-08-99, LEDESMA NARVAÉZ Marianella, (2002):
Jurisprudencia Actual, T 5. Lima, p. 456.
380
La reconvención
directamente vinculadas, es decir con un nexo en común que permita
expedir una resolución que tenga la calidad de cosa juzgada para
los intervinientes en el proceso. La inexistencia de esta relación de
interdependencia permitiría que se tramite un proceso con acciones
opuestas y excluyentes que generan un mayor costo económico y una
pérdida de tiempo.
Finalmente, la figura de la reconvención es improcedente de
plano, como ya se ha señalado en los procesos abreviados referidos a
Retracto, Titulo Supletorio, Prescripción Adquisitiva y Rectificación de
áreas o linderos, Responsabilidad Civil de los jueces, Tercería e Impug-
nación de acto o Resolución Administrativa, y en cualquier procesos
sumarÍsimo, conforme 1o ha establecido por los artículos 490" y 559"
inciso 1" del Código Procesal Civil respectivamente.
Al respecto se ha señalado que: "La reconvención es procedente
si la pretensión en ella contenida fuese conexa con la relación jurídica
invocada en la demanda. Es improcedente la indemnización por daños
y perjuicios propuesta en la reconvención, conexa con Ia pretensión de
resolución de contrato, pues la misma no se fundamenta en la relación
jurídica producto del referido contrato."l¡
En sede judicial, se precisa que: "Para que opere la reconvención
es necesario que la pretensión contenida en ella, sea conexa con la rela-
ción jurídica invocada en la demanda. La prescripción adquisitiva no
resulta conexa con la reivindicación, pues, en aquella se invoca el tiempo
de posesión, más no un derecho de propiedad, que pueda ser opuesto a
Ia pretensión de la demanda." (Exp. N" 63-98.24/03/1998).
"La reconvención es procedente, si la pretensión en ella conte-
nida, fuese conexa con la relación invocada en la demanda. Si se
solicita en la reconvención que la actora otorgue a los emplazados la
transferencia vehicular, esta no puede encontrarse condicionada a la
procedencia o no de la pretensión demandada, ya que en caso que la
misma sea amparada o no, resulta evidente que el pronunciamiento
sobre la reconvención deberá ser también materia de pronunciamiento
con relación a la declaración sobre el principai." (Exp. N" 1,292-99.
25/1L/leee).
15 Exp. N'1199-99 del 12-08-99. (LEDESMA NARVAEZ, Marianella. (2002):
Jurisprudencia actual, T. 5. Lima. p. a56.)
381
Alexander Rioja Bermudez
Habiéndose señalado que para que opere la reconvención es
necesario que la pretensión contenida en ella, sea conexa con la rela-
ción jurídica invocada en la demanda. En un caso sobre reivindicación
se señaló que la prescripción adquisitiva no resulta conexa con ésta,
pues, en aquella se invoca el tiempo de posesión, más no un derecho
de propiedad, que pueda ser opuesto a la preter-rsión de la demanda.
Asimismo, se ha establecido que en caso de improcedencia de la
demanda, ello no determina la improcedencia de la reconvencióry por
ello se ha señalado que: "Tal como lo establece el artículo cuatrocientos
cuarenta y cinco del Código Procesal mencionado (C.P.C.),la reconven-
ción es procedente si su pretensión tiene conexidad con la relación jurí-
dica invocada en la demanda: sin embargo, la improcedencia de ésta
constituye una demanda que debe ser resuelta en la sentencia."16
5.3 Que haya sido planteada en la audiencia de conciliación pre
procesal
En tal sentido, se ha establecido que en el caso que la preten-
sión reconvenida sea materia conciliable el juez para admitirla deberá
previamente verificar la asistencia por parte del demandado a la
Audiencia de Conciliación Extrajudicial en la que se deje constancia la
descripción de la o las controversias planteadas por el invitado a conci-
liar (reconvincente en la demanda) en la respectiva acta de conciliación
Extrajudicial presentada con la demanda como anexo.
Consideramos que de esta manera se desnaturaliza ia figura de
la reconvención pretendiendo darle mayor dimensión a la conciliación
en el plano pre procesal, obligando al demandado en caso de inasis-
tencia a la audiencia a plantear una nueva demanda con relación a la
pretensión de este, generando de esta manera mayores costos no solo
para las partes sino también para el Estado.
Además que se debe tener presente que, si no deseo conciliar
pre procesalmente con mi requeriente, menos puedo pretender que el
que quiera conciliar conmigo respecto de determinada pretensión que
puedo plantearle ante el centro de conciliación, además que resulta
completamente distinto que uno tenga conocimiento de la descripción
CAS N" 2428-98-Lima, "El Peruano',15-08-1999. p. 3180-3181
382
La reconvención
de las controversias, frente al acto de la demanda en la cual aparecen:
1) los hechos que sustentan la pretensión (fundamentos de hecho); 2)
la norma jurídica que sustenta la pretensión (fundamentación jurídica)
y además 3) las pruebas pertinentes que sustenta la demanda; circuns-
tancias que pueden permitir advertir la necesidad de demandar a mi
demandante, es decir plantear una reconvención, la cual no es posible
advertir frente a una invitación a conciliar.
6. Efectos de la Reconvención
La reconvención genera determinados efectos al interior del
proceso, teniendo en cuenta los puntos que se señalan:
6."1.. Ampliación del objeto del proceso
Esta figura procesal incorpora al objeto del proceso propuesto
por el demandante un nuevo autónomo e independiente, que produce
Ios mismos efectos que Ia demanda. Es por ello que aún cuando la
demanda fuera desestimada no necesariamente sucede lo mismo con
la reconvención.
El primer proceso está dado por la pretensión propuesta por el
demandante, la cual en principio debe ser contradicha por la parte
demandada al contestar, sin embrago, con la figura de la reconven-
ción propuesta por la parte demandada surge aquí una nueva preten-
sión que será discutida en el proceso judicial y resuelta por el Juez en
la sentencia. En tal sentido el )uez no solamente ha de pronunciarse
respecto de la pretensión demanda sino también respecto de la preten-
sión reconvenida.
6.2. Legitimación de las partes
Las partes adquieren un doble carácter en el proceso deman-
dante demandado (reconvenido) y demandado demandante (recon-
vincente). Existe de esta forma una doble categoría que tienen las partes
en el proceso siendo de manera simultánea demandante demandado
alavez.
383
Alexander Rioja Bermudez
La reconvención sólo puede oponerse contra quien es parte
demandante en un proceso y no contra terceros, más aún si estos han
sido ofrecidos como testigos (Exp. N" 3803-97.22/01,/1998).
La debida composición del proceso, tratándose de la reconvención
no permite comprender a otras personas que no son parte en el proceso
conforme a la demanda (Cas. N'3048-99/Cajamarca. 17 /12/1999).
Si en la reconvención se hace mención a un tercero directa-
mente relacionado con la materia demandada, dicho tercero debe ser
comprendido como parte en la demanda reconvencional por tener
legítimo interés (Exp. N' 548-96. 1,4 / 05 / 1997).
La improcedencia de la demanda por falta de legitimidad para
obrar del demandante, aun cuando implica la inexistencia de una relación
jurídica procesal válida, no determina necesariamente la improcedencia
de la reconvención en tanto esta consüfuye también una demanda que
debe ser resuelta en la sentencia (Cas. N" 2428-98-Lima. 19/04/1999).
6.3. Actosunilaterales
La figura del desistimiento de la demanda que pueda surgir en el
proceso por alguna de ias partes no termina con este. Es decir, que al ser
una pretensión autónoma esta au¡ subsiste v por ende el proceso conti-
núa con relación a éste. Así, en el caso que el demandante o el demandado
renuncien a su pretensión a través de la figura del desistimiento, ésta no
origina que el "proceso judicial" concluya sino únicamente respecto de la
parte que se desistió ya que no afecta a su contraria al ser ambos derechos
o pretensiones independientes una de la otra.
6.4. Negociosjurídicos
Del mismo modo la transacción de las pretensiones del deman-
dante no afecta la reconvención. Siempre que esta solamente se refiera
a la pretensión primigénamente planteada por el demandante, es decir
al petitorio de la demanda y no al de la reconvención.
En el caso que como consecuencia del proceso judicial se haya proce-
dido a transar parte o la totalidad de las pretersiones planteadas por una de
las partes yno esté satisfecha enella la pretensión de su contraparte, el proceso
judicial seguirá tramitándose, respecto de las pretensiones no transadas.
384
La reconvención
6.5. Caducidad de instancia
La institución de la caducidad no se produce separadamente
para la demanda y la reconvención, la instancia es única y no puede
ser dividida. En este caso a diferencia de los anteriormente propuestos,
si afecta a ambas figuras es decir tanto a la demanda como a la recon-
vención cuando sea el caso.
6,6. Sentencia
La sentencia que emita el juez debe comprenden tanto la
demanda como la reconvención, debiendo pronunciarse por cada una
de ellas, en razón de ser pretensiones totalmente autónomas.
La sentencia de vista, no puede pronunciarse respecto a la recon-
vención si esta quedó firme por falta de apelación por parte de la inte-
resada (Cas. No 7057 -95. 04 / 11 / 1996).
El pronunciamiento final ha recaído únicamente respecto de la
demandá, no obstante haberse dado trámite a Ia reconvención, sin
embargo, el juzgado omite pronunciarse respecto de la referida recon-
vención, por lo que la apelada incurre en causal de nulidad (Exp. N'
3793-99-Lima, 1.0 / 03 / 2000).
7. ConcordanciaNormativa
Esta figura se encuentra regulada por el artículo 445' del Código
Procesal Civil en ella se señala que: La reconvención se propone en el
mismo escrito en que se contesta la demanda, en la forma y con los
requisitos previstos para ésta, en lo que corresponda.
Respecto de su admisibilidad se precisa que ésta es admisible
siempre y cuando no afecta la competencia ni la vía procedimental
originales. La reconvención también es procedente si la pretensión
contenida en ella fuese conexa con la relación jurídica invocada en la
demanda. En caso contrario, será declarada improcedente.
Con relación al trámite, Ia norma señala que el traslado de la re-
convención se confiere por el plazo y en la forma establecidos para la
demanda, debiendo ambas tramitarse conjuntamente y resolverse en
la sentencia.
385
Alexander Rioja Bermudez
Como consecuencia del cambio legislativo que se dio conel paquete
de normas del28 de junio de12008, se ha precisado que en caso que la pre-
tensión reconvenida sea materia conciliable el juez para admitirla deberá
verificar la asistencia del demandado a la Audiencia de Conciliación y
que conste la descripción de la o las controversias planteadas por éste en
el acta de Conciliación Extrajudicial presentada anexa a la demanda"rT.
El artículo 478'del Código Procesal Civil, regula los plazos máxi-
mos aplicables en los procesos de conocimiento son:
. Treinta días para reconvenir.
. Diez días para ofrecer medios probatorios si en la contestación se
invoca hechos no expuestos en la demanda o en la reconvención,
conforme al artículo 440.
. Diez días para ofrecer medios probatorios si en la contestación se
invoca hechos no expuestos en la demanda o en la reconvención,
conforme al artículo 440.
. Treinta días para absoiver el traslado de la reconvención.
Igualmente t pard. el caso de Ios procesos abreviados en el artículo
491" del mismo cuerpo de leves se ha precisado que los plazos
máximos aplicables a este proceso son:
o Diez días para contestar v reconvenir.
o Cinco días para ofrecer medios probatorios si en la contes-
tación se invocan hechos no expuestos en la demanda o en
la reconvención, con- forme al artículo 440".
. Diez días para absolver el traslado de la reconvención.
Finalmente, el artículo 490" regula los casos de improcedencia
de la reconvención, así, es improcedente la reconvención en los
asuntos referidos a Retracto, título supletorio, prescripción ad-
quisitiva y rectificación de áreas o linderos, responsabilidad civil
de los jueces, tercería e impugnación de acto o resolución admi-
nistrativa. Ello concuerda con lo regulado por el artículo 559o del
mismo cuerpo legal el cual establece que en los procesos sumarí-
simos no es procedente la reconvención.
17 Artículo modificado por la Disposición Modificatoria única del Decreto
Legislativo N" 1070 del28/06/08.
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