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Sec. Dr. Ricardo
Chávarry.
Exp. Nº 316-2008.
Escrito Nº
PROPONE PUNTOS
CONTROVERTIDOS.
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO MIXTO DE MODULO BASICO DE JUSITICA
DEL DISTRITO LA ESPERANZA.
JOSE FERNANDO QUISPE APOLITANO, en los
seguidos contra RAQUEL VILLALOBOS GARCIA,
sobre Divorcio, a Ud. con el debido respeto digo:
Que, cumpliendo con su mandato y de conformidad con lo dispuesto por el art.
468 del CPC., propongo los siguientes puntos controvertidos.
1) Determinar si procede declarar disuelto el vínculo matrimonial contraído
entre el suscrito y la demandada por Divorcio por la causal de
Separación de Hecho, y como consecuencia declarar fenecido el
régimen de Sociedad de Gananciales, sin pronunciarse por la
separación de bienes por no haberse adquirido.
2) Determinar si como consecuencia del Divorcio, procede declarar el cese
de la obligación alimentaria a favor de ambos cónyuges.
3) Determinar si como consecuencia del Divorcio procede declarar que los
menores JHON THIJAMER y FERNANDO FABRICIO APOLITANO
VILLALOBOS permanezcan bajo la tenencia y custodia del suscrito, y
que la patria potestad lo ejercitemos ambos padres, y si procede fijar un
Régimen de Visitas Flexible a favor de la demandada, y si procede
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exonerarla a ésta de la obligación alimentaria que tiene a favor de los
menores.
4) Determinar si procede señalar daños y perjuicios o adjudicación de bien
social a favor del cónyuge afectado con la separación.
OTROSI DIGO: Que, hago presente a su Despacho que al momento de
declarar la admisión de los medios probatorios, solicito que no solamente se
admite los ofrecidos en la demanda, sino también debe disponer que la
Asistenta Social emita informe respecto al suscrito, los menores y la
demandada, ello con la finalidad de resolver la tenencia y custodia
solicitada.
La Esperanza, 26 de mayo del 2009.
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Sec. Dr. Ricardo
Chávarry.
Exp. Nº 316-2008.
Escrito Nº
SE RESUELVA
NULIDAD.
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO MIXTO DE MODULO BASICO DE JUSITICA
DEL DISTRITO LA ESPERANZA.
JOSE FERNANDO QUISPE APOLITANO, en los
seguidos contra RAQUEL VILLALOBOS GARCIA,
sobre Divorcio, a Ud. con el debido respeto digo:
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Que, la parte demandada no ha absuelto el traslado de
la nulidad, lo que implica que encuentra conformidad, por consiguiente siendo
el estado del proceso, solicito se sirva resolver la nulidad declarando fundada;
esto es, reponiendo el estado del proceso se sirva SEÑALAR DÍA Y HORA
para la audiencia de Pruebas.
ANEXOS:
A. Cédulas de Notificación.
B. Copias para la parte demandada y Ministerio Público.
La Esperanza, 12 de mayo del 2009
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Sec. Dr. Chavarri.
Exp. Nº 316-2008.
Escrito Nº
SE DECLARE
REBELDE, SE SANEE
EL PROCESO Y SE
SEÑALE FECHA
PARA AUDIENCIA.
SEÑOR JUEZ MIXTO DEL MODULO DEL DISTRITO LA ESPERANZA.
JOSE FERNANDO APOLITANO QUISPE, en los
seguidos contra doña RAQUEL ANGELICA
VILLALOBOS GARCIA, sobre Divorcio, a Ud. con el
debido respeto digo:
Que, siendo el estado del proceso, no habiendo la demandada absuelto el
traslado de la demanda, de conformidad con lo dispuesto por el art. 458 del
CPC., solicito se sirva declararla REBELDE, SANEAR EL PROCESO y
SEÑALAR DIA Y HORA para la audiencia de Conciliación.
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La Esperanza, 19 de septiembre del 2008.
Sec. Dr.
Exp. Nº
Escrito Nº UNO.
DEMANDA DE
DIVORCIO POR
SEPARACION DE
HECHO.
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO DE FAMILIA DE TURNO.
JOSE FERNANDO APOLITANO QUISPE, con DNI. Nº
18201601, con domicilio real en la Mz. A -1, Lote 9-A,
Interior 8, Urb. La Rinconada, 5ta. Etapa de la ciudad
de Trujillo, y con domicilio procesal en la calle Gracilazo
de la Vega Nº 479, Parte Baja de este Distrito, a Ud.
con el debido respeto digo:
Que, por derecho propio interpongo demanda sobre DIVORCIO POR LA
CAUSAL DE SEPARACION DE HECHO, acumulando las pretensiones
exigidas por el art. 483 del CPC, las que serán detalladas en el petitorio, contra
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doña RAQUEL ANGELICA VILLALOBOS GARCIA, domiciliada en la calle
José Antonio Galán Nº 1624, Parte Baja, del Distrito La Esperanza; y contra el
MINISTERIO PUBLICO, con domicilio en sus oficinas ubicado en la Av. Jesús
de Nazareth de esta ciudad, para su Notificación solicito se libre exhorto al
Juez de Igual Clase de la ciudad de Trujillo; los fundamentos son los
siguientes:
1. PETITORIO:
En virtud de esta demanda solicito tutela jurisdiccional efectiva con la
finalidad de que su Despacho oportunamente declarando FUNDADA mi
demanda se pronuncie en el modo siguiente:
1.1. Declarando FUNDADA la pretensión principal de DIVORCIO POR
LA CAUSAL DE SEPARACION DE HECHO declarará
DISUELTO el vínculo matrimonial que he contraído con la
demandada doña RAQUEL ANGELICA VILLALOBOS GARCIA,
el 31 de enero del año 1995, por ante la Municipalidad Distrital de
la Esperanza, inscrita mediante Acta de Matrimonio Nº 005595 de
ese año 1995, y DECLARARÁ FENECIDO EL Régimen de
Sociedad de Gananciales y no se pronunciará nada respecto a la
SEPARACION DE PATRIMONIOS, por no haberse adquirido
ningún bien durante el matrimonio.
1.2. Como consecuencia de ampararse la pretensión principal de
Divorcio, DISPONDRA el CESE de la OBLIGACION
ALIMENTARIA a favor de ambos cónyuges.
1.3. De la misma manera amparada la pretensión principal,
DISPONDRÁ que los hijos matrimoniales JHON THIJAMER y
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FERNANDO FABRICIO APOLITANO VILLALOBOS,
permanezcan bajo mi Tenencia y Custodia; que ambos padres
ejerzamos la Patria Potestad; que se fije un Régimen de Visitas
flexible a favor de la demandada, esto es, para que pueda visitar
cualquier día de la semana, en horas adecuadas y sin perturbar
sus labores escolares y la tranquilidad de los menores y previa
coordinación con mi persona; y se le exonerará a la demandada
de la obligación de acudir alimentos a favor de dichos menores.
1.4. Declarará que NO PROCEDE EL SEÑALAMIENTO DE PAGO
DE DAÑOS Y PERJUICIOS INCLUIDO DAÑO PERSONAL a
favor de los Cónyuges; esto es tanto para el suscrito como para la
demandada.
2. FUNDAMENTOS FACTICOS DE LA PRTENSION.
2.1. RESPECTO A LA PRETENSION PRINCIPAL DE DIVORCIO.
2.1.1. Que, con fecha 31 de enero del año 1995, por ante la
Municipalidad del distrito de la Esperanza, contraje matrimonio
civil con la hoy demandada doña RAQUEL ANGELICA
VILLALOBOS GARCIA, cuyo acto matrimonial quedando
inscrito con el Acta de Matrimonio Nº 005595 de ese año
1995.
2.1.2. Que, nuestro último domicilio conyugal hemos tenido
señalado en la calle Gracilazo de la Vega Nº 479 del distrito
La Esperanza, así como también el domicilio actual de la
demandada esta ubicada en este mismo distrito, por
consiguiente, de conformidad con lo dispuesto por el art. 14
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del CPC., concordante con el art. 24, inc. 2 del mismo cuerpo
legal, su Despacho es el competente para conocer el trámite
de este proceso.
2.1.3. Que, la demandada dejando conmigo a mis dos hijos
procreados dentro de dicho matrimonio, JHON THIJAMER y
FERNANDO FABRICIO APOLITANO VILLALOBOS, con
fecha 1 de junio del año 2004, se retiró por voluntad propia
de la citada casa conyugal, para irse a vivir a la casa de sus
padres ubicado en la calle José Antonio Galán Nº 1624, Parte
Baja del citado distrito, de cuyo retiro ella misma hizo constar
por ante la Comisaría de la PNP Jerusalén – La Esperanza;
pero debo aclarar que falseó cuando afirmó que se lo llevaba
a mis hijos.
2.1.4. Que, desde aquella fecha; es decir, desde el 1 de junio del
año 2004, hasta la actualidad nos encontramos separados
de hecho con la demandada, Cada uno haciendo nuestras
vidas en forma independiente, sin la menor intención mutua de
hacer vida matrimonial, por el contrario hemos renunciado
todos los deberes que genera tal vínculo, entre ellos, el de la
convivencia y de la vida en común; el suscrito incluso ya tiene
otro compromiso con mi actual conviviente doña PAOLA
BETZABET ANTICONA GUTIERREZ, con quien incluso ya
hemos procreado a nuestro menor hijo LUIS FERNANDO
APOLITANO ANTICONA, quien en la fecha tiene 2 años y 10
meses de edad; con este nuevo compromiso, conjuntamente
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con mi citado menor y mis dos menores hijos matrimoniales,
en la fecha estamos viviendo bajo un mismo techo, esto es, en
el domicilio que dejo señalado en mis generales de ley.
2.1.5. Que, en consecuencia el tiempo de la separación sobrepasa a
los 4 años, presupuesto necesario para la procedencia del
divorcio por separación de hecho en caso de haber hijos
menores de edad, como es en el presente caso, pues mis
hijos matrimoniales en la actualidad cuentan con 11 y 8 años
de edad.
2.1.6. Por lo tanto como el matrimonio ya no cumple sus fines y
objetivos, resulta procedente amparar mi demanda de divorcio
por separación de hecho, y porque no solamente es una
simple separación de hecho en lo material y en el tiempo, sino
también en lo subjetivo al no tener ninguna de las partes
intención de rehacer la vida en común. De modo que al
cumplirse los elementos objetivo y subjetivo, así como el
transcurso del tiempo necesario, resulta atendible mi
pretensión.
2.2. RESPECTO AL FENECIMIENTO DEL REGIMEN DE SOCIEDAD
DE GANANCIALES Y SEPARACION DE PATRIMONIOS.
2.2.1. Que, por mandato de la norma sustantiva civil, el divorcio lleva
consigo el fenecimiento del régimen de sociedad de
gananciales, de manera que su Despacho dispondrá en la
sentencia el fenecimiento del régimen de sociedad de
gananciales; pero no se pronunciará nada respecto a la
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separación de patrimonios teniendo en consideración que
dentro del matrimonio no hemos adquirido ninguna propiedad
de tal naturaleza.
2.3. RESPECTO AL CESE DE LA OBLIGACION ALIMENTARIA A
FAVOR DE AMBOS CONYUGES.
2.3.1. El matrimonio genera entre los cónyuges el deber de
asistencia mutua, también será otro de los efectos del divorcio
la incidencia a dicha relación alimenticia. Como regla general
explicita, por disposición de la norma sustantiva civil, es el
cese de esa obligación, salvo excepciones como es el de
encontrarse en estado de necesidad. Lo que no ocurre en
autos.
2.3.2. El suscrito y la demandada no nos encontramos en tal
excepción, sino podemos valernos por nosotros mismos, por
lo que debe cesar la obligación alimentaria que tenemos en
forma recíproca.
2.3.3. Para el efecto, se tenga en cuenta que la demandada es una
persona joven, de 32 años de edad, no tiene limitaciones
físicas ni mentales, de modo que puede trabajar para atender
su necesidades; inclusive es por tal razón; esto es, por
motivos de trabajo sale continuamente fuera del país,
exclusivamente a Chile, conforme es de verse del respectivo
Certificado expedido por el Jefe de Migraciones, tiene diversas
salidas y entradas, habiendo retornado recién en el mes de
marzo del presente año. Ante tal condición debe disponerse el
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cese de mi obligación alimenticia a favor de ella, a lo que
además debe tenerse en cuenta que es el suscrito en la fecha
corre con la atención y alimentación directa de mis hijos
matrimoniales, por tenerlos de hecho bajo mi tenencia y
custodia.
2.4. RESPECTO A LA TENENCIA Y CUSTODIA, PATRIA
POTESTAD, RGIMEN DE VISITAS y PENSION ALIMENTICIA
PARA LOS HIJOS MENORES PROCREADOS DENTRO DEL
MATRIMONIO.
2.4.1. Que, dentro del matrimonio hemos procreado a dos menores
hijos ya citados; esto es, a JHON THIJAMER y FERNANDO
FABRICIO APOLITANO VILLALOBOS, quienes en la
actualidad cuentan con 11 y 8 años de edad, respectivamente.
2.4.2. Cuando la demandada se retiró del hogar conyugal el 1 de
junio del año 2004, los dejó conmigo, no obstante en la
denuncia policial manifestó que se los llevaba consigo, pero
no fue así, por lo que al mes siguiente, al no tener retorno de
la demandada, el 16 de Julio de ese año 2004, por ante la
misma PNPJERUSALEN LA ESPERANZA, hice constatar
que mis citados hijos se encontraban conmigo en la casa que
fue el hogar conyugal.
2.4.3. En la fecha mis citados hijos siguen en mi poder y vivimos
conjuntamente con mi actual compromiso doña PAOLA
BETZABET ANTICONA GUTIERREZ y mi último hijo
procreado con esta, de nombre LUIS FERNANDO
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APOLITANO ANTICONA, siendo nuestro domicilio en la
dirección indicada en mis generales de ley.
2.4.4. Que, por aquellas razones y como mis niños ya se encuentran
acostumbrados vivir con migo, para no afectarlos moralmente
deben permanecer conmigo, para el efecto se me reconocerá
la tenencia y custodia de ese modo los atenderé en forma
directa conforme lo vengo haciendo, incluso los hago estudiar
en el Colegio Particular Perpetuo Socorro, además de recibir
sus clases de inglés en el Cultural, debo hacer presente que
para tal fin tengo posibilidades económicas suficientes como
para sufragar sus gastos.
2.4.5. Que, la Patria Potestad respecto a dichos menores, como
uno de los deberes de los padres debe ser ejercido por ambos
padres, considerando que no existen motivos de suspensión o
privación de dicho derecho.
2.4.6. Que, los padres tenemos derecho a visitar a nuestros hijos,
par que de ese modo estemos en contacto permanente con
ellos, por tal razón, no obstante que los niños se encuentran
en mi poder, es derecho no solamente de la madre sino
también de los niños que ella los visite, por lo que debe
señalarse a favor de la demandada un régimen de visitas,
para que ella pueda visitar a los menores los días y horas
adecuadas previa coordinación con el suscrito, sin perturbar
sus estudios y la tranquilidad de los niños.
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2.4.7. Que, del mismo modo los padres tenemos el deber de prestar
Alimentos a los hijos, cuya obligación también recae en la
demandada, sin embargo no creo por conveniente obligarla en
estos autos, sino debe exonerársela teniendo en cuenta que
me encuentro en posibilidades económicas de atenderlos.
2.5. RESPECTO A DECLARAR SIN LUGAR EL SEÑALAMIENTO
DE PAGO DE DAÑOS Y PERJUICIOS INCLUIDO DAÑO
PERSONAL A FAVOR DE LOS CONYUGES.
2.5.1. Que, la norma sustantiva obliga al juzgador velar por la
estabilidad económica del cónyuge que resulte perjudicado
por la separación de hecho y de ser necesario señalar una
indemnización por daños y perjuicios, incluido el daño
personal u ordenar la adjudicación preferente de bienes de la
sociedad.
2.5.2. Que, con la separación de hecho, en el peor de los casos, el
suscrito y mis hijos habríamos sido los perjudicados, porque
es la demandada quien abandonó la casa conyugal
dejándolos conmigo a mis hijos, sin embargo yo no pretendo
el citado pago.
2.5.3. La demandada tampoco tiene derecho expedido para tal
objetivo, por cuanto como ya he dejado indicado, y como ella
misma ha hecho certificar ante la PNP, fue quien dio lugar a la
separación de hecho por retirarse de la casa en forma
voluntaria.
3. FUNDAMENTOS JURIDICOS.
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3.1. El art. 289 del CC., establece que es deber de ambos cónyuges
hacer vida en común en el domicilio conyugal, el incumplimiento
de este deber lleva necesariamente a la disolución de dicha unión
por separación de hecho, en virtud al art. 349 del CC.,
concordante con el art. 333, inc. 12 del mismo cuerpo legal,
modificado por la Ley 27495 y art. 348 del citado cuerpo
normativo.
3.2. El art. 318 del CC., dice que la sociedad de gananciales fenece
por divorcio.
3.3. El art. 481 y 342 del CC, que trata sobre los alimentos, obligando
al Juez señalar dicha pensión en forma equitativa.
3.4. El art. 81 y 83 de la Ley 27337, que trata sobre la tenencia y
custodia de los menores.
3.5. El art. 418 y 419 del CC, normas que tratan sobre la Patria
Potestad, facultando ejercerla a ambos.
3.6. El art. 350 del CC., precisa a que por divorcio cesa la obligación
alimenticia entre los cónyuges, salvo excepciones que esa misma
norma consigna, como es el de no poder valerse por sí misma
que en el fondo equivale al estar en estado de necesidad, que no
es la situación de la demandada por lo que debe disponerse el
cese de dicha obligación.
3.7. El art. 480 y 483 del CPC., que prevé el trámite de la acción de
divorcio y la obligación de acumular otras acciones.
4. MONTO DEL PETITORIO.
Por la naturaleza del proceso no existe monto determinado.
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5. VIA PROCEDIMENTAL.
Debe tramitarse como PROCESO DE CONOCIMIENTO.
6. MEDIOS PROBATORIOS.
6.1. DOCUMENTALES.
6.1.1. Partida de Matrimonio.
6.1.2. Tres Partidas de Nacimiento,
6.1.3. Copia Certificada de Denuncia Policial extendida por la PNP
JERSUSALEN LA ESPERANZA, con fecha 23 de febrero del
2008, para demostrar que la demandada el 1 de junio del
2004, por voluntad propia, ese mismo día, se retiró de la casa
conyugal ubicado en la calle Gracilazo de la Vega Nº 479 del
distrito La Esperanza.
6.1.4. Copia Certificada de Denuncia Policial extendida por la PNP
JERUSALEN LA ESPERANZA, con fecha 18 de enero del
2008, para acreditar que a pocos días del abandono la PNP
constató que el suscrito y mis dos hijos menores nos
encontrábamos viviendo en la casa que fue el hogar conyugal.
6.1.5. Copia Certificada de Denuncia Policial extendida por la PNP
EL PORVENIR con fecha 15 de marzo del presente año para
demostrar que mis dos hijos matrimoniales viven conmigo en
la casa citada en mis generales de ley.
6.1.6. En fs. 2 dos boletas de venta y dos vouchers de pago de
pensión de enseñanza de mis hijos matrimoniales, para
demostrar que ellos estudian en el Colegio Perpetuo Socorro
así como también reciben sus clases de Inglés en El Cultural.
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6.1.7. Certificado de Movimiento Migratorio, para demostrar que la
demandada sale continuamente al país vecino de Chile.
ANEXOS:
1-A. Recibo de tasa Judicial por pruebas y exhorto.
1-B. Copia de DNI.
1-C. Una Partida de Matrimonio.
1-D. Tres Partidas de Nacimiento.
1-E. Tres Certificados de Denuncia Policial.
1-F. En fs. Dos, 2 boletas de venta y dos vouchers:
1-G. Certificado de Movimiento Migratorio.
1-H. Tres Juegos de Cédulas de Notificación.
1-I. Dos Juegos de Copias para las partes procesales.
Trujillo, 1 de julio del 2008.
