SUMILLA: INTERPONE RECURSO DE APELACION
CONTRA RCG 31a BRIG INF Nº 295 –
2016/31a BRIG INF-IV DIV
EJTO/SEPER/02.31.03 del 02 May 16.
SEÑOR GENERAL DE BRIGADA COMANDANTE GENERAL DE LA 31a BRIGADA
DE INFANTERIA.- HUANCAYO.
Ex SGTO1 REE Ángel Nolberto RODAS DIAZ, identificado con DNI Nº
48193449, con domicilio real en la Av. Las Gaviotas Mz “a” Lote 11
Chorrillos, y domicilio procesal sito en la Calle las Turquesas 390
Urbanización Balconcillo Distrito la Victoria – Lima, a Ud., respetuosamente
digo:
I. EXPRESIÓN CONCRETA DE LO PEDIDO.
Dentro del término de ley y al amparo de lo regulado por el Art. 209º de la Ley Nº
27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, interpongo el RECURSO DE
APELACION contra la Resolución de la Comandancia General de la 31a Brigada de
Infantería Nº 295 – 2016/31a BRIG INF-IV DIV EJTO/SEPER/02.31.03 del 02 May
16, por cuanto con su expedición se ha causado grave perjuicio a lo reconocido y
protegido por la Constitución Política del Estado “Derecho Fundamental al Trabajo”,
al habérseme cancelado el contrato de reenganche con fecha 01 Mayo del 2016, sin
causal alguna que extinga la relación contractual, configurándose como un
DESPIDO ARBITRARIO; inexistencia de motivación o motivación aparente 1 de
Resoluciones Administrativas; interpretación indebida del artículo 60º del DS Nº 003-
2013-DE, Reglamento de la Ley Nº 29248 Ley del Servicio Militar; solicitando en
consecuencia se disponga elevar los actuados al superior jerárquico, donde espero
obtener la revocatoria correspondiente y como consecuencia de ello se declare la
nulidad de la Resolución impugnada y se restablezca mi derecho.
II. FUNDAMENTOS DEL RECURSO.
EXPRESION DE AGRAVIOS.
1. El contrato de reenganche de carácter contractual, en una de sus clausulas
señala tácitamente el inicio y fin de mi contrato para mi caso del “01 agosto
2014 al 31 julio 2016”, contrato que contiene como base legal el Reglamento del
Ejercito RE 601 – 300 MINISTERIO DE DEFENSA – EP del 30 Oct 2001,
1
Inexistencia de motivación o motivación aparente.- Esta fuera de toda duda que se viola el derecho a una decisión
debidamente motivada cuando la motivación es inexistente o cuando la misma es solo aparente, en sentido de que
no da cuenta de las razones mínimas que sustentan la decisión o de que no responde a las alegaciones de las
partes del proceso, o porque solo intenta dar un cumplimiento formal al mandato, amparándose en frases sin ningún
sustento fáctico o jurídico (fundamento Nº 7 de la sentencia en el Exp. Nº 3943-2006-PA/TC).
seguido de la correspondiente Resolución del Sub Núcleo de Desconcentración
“B” 31ª Brigada de Infantería del ND Nº 12 IV División de Ejercito Nº 302
– 2014/31ª Brig Inf –IV DE/SEPER/02.31.03 de fecha 14 Julio de 2014 , actos
administrativos con los cuales se ha regulado mi situación militar en mi
condición de sargento reenganchado en el SEGUNDO PERIODO.
2. Que, con la Resolución APELADA arbitrariamente se pone fin a mi situación
contractual de prestación de servicio en su modalidad de reenganche,
cancelando la administración el contrato con eficacia anticipada con fecha 01
May 16, vulnerando el contrato que se entiende como “ley entre las partes”, que
incongruentemente lesiona el principio de legalidad al vulnerar la base legal del
contrato de reenganche específicamente la Sección II REENGANCHE numeral
6º “Periodo de reenganche y asignación de vacantes” 2 que contempla el
reenganche hasta cinco (05) periodos vale indicar hasta el 5to periodo; y, en el
numeral 7º Requisitos3, clasificados en generales y particulares, donde se
encuentra claramente establecido en el punto (7) “Límite de edad para el primer
periodo de reenganche 23 años de edad para el personal del SAA-SANAM-
SANAF, al 31 Dic del año de reenganche”, vulneración de normas que al emitir
la resolución impugnada se concreta en una forma de despido arbitrario, sin
causa justificada que pone fin al contrato, sin tomar en cuenta el inicio y fin del
contrato, incumpliendo la administración el cumplimiento de la relación
contractual, trastocando el artículo 26º de la Constitución que estable el principio
de irrenunciabilidad de derechos, así como la colisión del art. 22º y demás
principios laborales, puesto que la relación laboral del suscrito con la institución
- Ejercito del Perú, se desarrollo dentro del marco legal, precisamente basado
2
6º.- “Periodo de reenganche y asignación de vacantes” a. El personal solo podrá reengancharse hasta
por cinco (05) periodos sucesivos de dos (02) años cada uno que serán denominados: Primero, Segundo,
Tercero, Cuarto, Quinto periodo de Reenganche.
3
7º.- “Requisitos” a. Generales.-
(1) Ser peruano (a) de nacimiento
(2) haber terminado correctamente su servicio militar (SAA-SANA-SANAF) y no permanecer fuera de
ella más de dieciocho (18) meses después de su licenciamiento.
(3) Ser seleccionado por el comando de la GU, a pedido de las unidades interesadas.
(4) Buen estado de salud y aptitud física comprobada por el examen medico dental y fichas respectivas
(5) Acreditar buena conducta y moralidad intachable durante su servicio militar, certificado por el jefe de
unidad o dependencia.
(6) Tener como mínimo de instrucción 5to año de secundaria
(7) Límite de edad para el primer periodo de reenganche 23 años de edad para el personal del SAA-
SANAM-SANAF, al 31 Dic del año de reenganche.
(8) Ser soltero (a) y mantener esta situación hasta finalizar su 2do periodo de reenganche a fin de tener
una dedición exclusiva al Ejército y posibilidad de postular a la EMCH y ETE.
(9) Tener como mínimo 1.65 cm de estatura para varones (SAA-SANAM) y 1.55 cm de estatura para
damas (SANAF).
(10) No sobrepasar los 18 meses de haber sido licenciado.
(11) Aprobar el curso de formación del personal de tropa reenganchado (04 semanas)
en el contrato de reenganche RE 601 – 300 REEGANCHE DE ARMAS Y
ESPECIALIDAD EN EL EJERCITO.
3. Que, siendo esto asi la resolución impugnada vulnera el Principio de legalidad al
emitir el acto administrativo sin el correcto actuar de respeto a la Constitución, a
la ley y al derecho, así como a las normas reglamentarias que resulten
aplicable, basándose en un documento sin relevancia jurídica como es el caso
del documento que menciona en los VISTOS el FAX Nº 243 /IV DIV
EJTO/DEPER/A.3/02.00 del 09 Mar 16, precisando la aplicación del art. 60º del
Reglamento de la Ley del Servicio Militar al personal de Tropa Reenganchada
(edad mínima 25 años, 11 meses y 29 días), que en la fundamentación de la
resolución, asi como en el Reglamento no precisa la modalidad de prestar
servicio militar en condición de sargento reenganchado, contrariamente toma en
cuenta el RE 601 – 300 REEGANCHE DE ARMAS Y ESPECIALIDAD EN EL
EJERCITO, existiendo una incorrecta interpretado del artículo 60º del DS Nº
003-2013-DE, Reglamento de la Ley Nº 29248 Ley del Servicio Militar, ya que
este reglamento de reenganche de armas y especialidad no ha sido derogado
en su contenido y que precisamente en el numeral 14º4, textualmente se
encuentra las causales para la cancelación, estando la resolución impugnada
dentro de los vicios de nulidad por haberse aplicado tácitamente en error de
hecho y derecho.
4. La administración al emitir la presente resolución impugnada, no ha tenido el
cuidado de verificar mi situación jurídica, referido a la existencia de un contrato
que tiene el carácter de vigente regulado por el artículo 60º del DS Nº 003-2013-
DE y RE 601-300 REENGANCHE DE ARMAS Y ESPECIALIDAD EN EL
EJERCITO (tomada en cuenta en la celebración del contrato y en la
cancelación) debiendo sustentar con la debida argumentación basados en el
derecho a la debida motivación de resoluciones judiciales y/o administrativas 5,
4
14º Cancelación de contrato.- La cancelación de contrato de reenganche se realizara en los siguientes
casos:
a. Por disposición del Comandante General del Ejercito
b. Por termino de contrato (tiempo cumplido)
c. A propuesta de los Comandos respectivos, previa justificación que den lugar a la cancelación del
servicio al término, debiendo devolver a la JBIEN (Registro de familia) la TIP y TIF.
d. A solicitud del interesado, y solo después de haber cumplido la mitad del periodo de reenganche.
e. Por medida disciplinaria (abandono de destino, delito contra el deber y dignidad de la función,
delito contra la vida, el cuerpo, la salud y el patrimonio, abuso de autoridad y otros)
f. El personal reenganchado que cancele contrato deberá internar su TIP y TIF a la oficina de
personal de su ND respectivo.
5
(Exp. Nº 1480-2006-AA/TC). “Derecho a la debida motivación de las resoluciones
judiciales importa que los jueces y/o la Administración Pública, al resolver las causas,
expresen las razones o justificaciones objetivas que los llevan a tomar una
determinada decisión. Esas razones deben provenir no solo del ordenamiento jurídico
que implica el deber de los jueces y/o la Administración Pública, de motivar y
fundamentar las resoluciones judiciales o extrajudiciales, que constituye un
principio esencial y obligado del modo de ejercer la potestad jurisdiccional en un
Estado Social y Democrático de Derecho. En consecuencia, se puede afirmar
que este derecho público subjetivo provoca una intensa capacidad de reacción
frente a decisiones de la administración que resulten incongruentes, arbitrarias o
irrazonables, y que para argumentar se necesita, además producir razones a
favor de lo que decimos, mostrar que razones son pertinentes y porque rebatir
otras razones que justificarían una conclusión distinta, etc.
5. En atención al concepto señalado, podemos afirmar que la correcta
“argumentación” de una resolución judicial o extrajudicial, viene dada por la
existencia de razones que sustenten las premisas en que basan sus
conclusiones, la simple formulación del silogismo clásico no puede estimarse
siquiera como una “motivación”, siendo en el presente caso evidentemente se
aprecia la inexistencia de motivación pues no da cuenta de las razones mínimas
que sustentan la decisión de la resolución impugnada que solo da cumplimiento
formal al mandato de documentos de mero trámite administrativo basados en
una opinión emitida en el dictamen legal 2956 S-B.a.1/21.00 del 28 Dic 15
solicitado por la Sub Jefatura de Administración de Personal del Ejercito con H/T
Nº 170 SJAT/SETEL de Nov 15, para la interpretación del artículo 60º del DS Nº
003-2013-DE de 03 Jun 13; por lo que, corresponde se revalué el referido
dictamen que en el fondo afecta las formas de interpretación sistémica del
derecho, y que puedan sustentar la motivación del acto administrativo, siendo
deber de la administración de motivar sus decisiones y fundadas en derecho; la
motivación supone la exteriorización obligatoria de las razones que sirven de
sustento a una resolución, siendo un mecanismo que permite apreciar su grado
de legitimidad y limitar la arbitrariedad de su actuación. La motivación permite
pues a la administración poner en evidencia que su actuación no es arbitraria,
sino que está sustentada en la aplicación racional y razonable del derecho y su
sistema de fuentes. El derecho a la debida motivación de las resoluciones
importa pues que la administración exprese las razones o justificaciones
objetivas que la lleva a tomar una determinada decisión. Esas razones, por lo
demás, pueden y deben provenir no solo del ordenamiento jurídico vigente y
aplicable al caso, sino de los propios hechos debidamente acreditados en el
trámite del proceso, que responda a una decisión motivada y fundada en
derecho, paramentados por sentencias del TC, y reconocidos por la doctrina
nacional e internacional.
vigente y aplicable al caso, sino de los propios hechos debidamente acreditados en el
trámite del proceso.”
6. La Ley del Servicio Militar Ley 29248 y sus modificatorias, mediante el Decreto
Legislativo 1146 del 10 Dic 12, ha sufrido una serie de reformas en sus
artículos; sin embargo no fue objeto de modificación el Art. 42º Del reenganche.-
“El personal que, habiendo cumplido su tiempo de Servicio en el Activo, solicita
continuar en el, puede ser aceptado en calidad de reenganchado. Dicha
aceptación se hace manifiesta mediante contrato por periodos sucesivos de dos
(2) años…”; por otro lado, el Art. 44º Del Servicio Militar Acuartelado.- “El
Servicio Militar Acuartelado es aquel que se cumple en forma permanente en
las Unidades, Bases y Dependencias de las Instituciones de las Fuerzas
Armadas, durante el tiempo previsto en la presente Ley. Es realizado por los
seleccionados, entre los dieciocho (18) y los veinticinco (25) años de edad”, del
que se infiere que los ciudadanos varones y mujeres en edad para prestar
servicio militar acuartelado previo a una selección será desde los 18 hasta los
25 años de edad, especificado en el reglamento de la materia DS Nº 003-2013-
DE de 03 Jun 13 Art. 79º Del Reenganche y 80º De los requisitos, este último
que permite renovar el 3er periodo numeral 6º.- “Tener como nivel de
instrucción mínimo 3er. Año de Secundaria, lo que se acreditará presentando
copia simple del certificado correspondiente, siendo requisito para la aprobación
de la renovación del contrato del tercer periodo de reenganche, haber concluido
el 5to. Año de educación secundaria”, edad del servicio militar que no alcanzará
el ciudadano que quiera prestar servicio militar acuartelado al cumplir 18 años
de edad y posteriormente sirva como sargento reenganchado véase detalle:
INICIA TERMINA
TROPA SMV 18 años 20 años
1ER PERIODO 20 años 22 años
2DO PERIODO 22 años 24 años
3ER PERIODO 24 años 26 años
7. Que, en el caso que se impugna a la resolución de cancelación de contrato, se
renovó el segundo periodo de contrato el 21 de Julio 2014, cometiéndose con
este actuar la administración la vulneración a la presente norma, que en el fondo
me ha causado daños y perjuicios, y que recién al culminar el contrato celebrado
se emite la resolución con eficacia anticipada cancelando la relación contractual,
poniéndome en indefensión y abuso de derecho al inaplicar en su debido tiempo
y forma esta norma que regula el servicio militar y considerando en sus
fundamentos el RE 601- 200 REENGANCHE DE ARMAS Y ESPECIALIDAD EN
EL EJERCITO como vigente y por esta norma mi condición estaría amparada ya
que no existe norma que derogue este reglamento.
II. FUNDAMENTOS DEL RECURSO.
Lo regulado por el Art. 209º de la Ley Nº 27444 Ley del Procedimiento
Administrativo General.
Adjunto documentos:
1. Copia simple de DNI
2. Copia simple de la Constancia de Retiro de fecha 19 Mayo 2016.
3. Copia simple de la Resolución Nº 295 de fecha 02 May 2016, notificada el dia 19
de Mayo 2016.
4. Copia simple del contrato de reenganche del SEGUNDO PERIODO
5. Copia simple de la Resolución de renovación de contrato en el SEGUNDO
PERIODO de fecha 14 de julio 2014.
POR LO EXPUESTO:
Sírvase dar por interpuesto el presente RECURSO DE APELACION, tramitarlo de
acuerdo a su naturaleza y oportunamente disponer se eleve los actuados al Superior
jerárquico - Secretaria General del Cuartel General del Ejercito, donde espero lograr la
revocatoria correspondiente y EN MERITO A LOS FUNDAMENTOS, SE DECLARE la
NULIDAD de la Resolución impugnada y se disponga mi reincorporación para cumplir con
el contrato.
OTRO SI DIGO.- Es de manifestarle, que personal civil con especialización de chofer y
músico militar, son captados hasta con 30 años de edad para prestar servicio como Sub
oficiales de tercera; sin embargo, para el caso que nos ocupa es incongruente y arbitrario la
cancelación de mi contrato.
Huancayo, 25 de mayo de 2016.
