1.CONCILIACIÓN.
2.ARBITRAJE.
3.CONVENIO ARBITRAL.
4.INFORMES TÉCNICOS DEL TRIBUNAL OSCE.
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1.CONCILIACIÓN.
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Artículo 224.
Conciliación
224.1. Las partes pueden
pactar la conciliación como
mecanismo previo al inicio de
un arbitraje.
La conciliación se solicita ante
un centro de conciliación
acreditado por el Ministerio
de Justicia y Derechos
Humanos dentro del plazo de
caducidad correspondiente y
es llevado a cabo por un
conciliador certificado por
dicho Ministerio.
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224.2. Bajo responsabilidad, el Titular de la Entidad
o el servidor en quien este haya delegado tal
función evalúa la decisión de conciliar o de
rechazar la propuesta de acuerdo conciliatorio
considerando criterios de costo beneficio y
ponderando los costos en tiempo y recursos del
proceso arbitral, la expectativa de éxito de seguir el
arbitraje y la conveniencia de resolver la
controversia a través de la conciliación. Asimismo,
se consideran los riesgos que representa la
controversia en el normal desarrollo de la
ejecución contractual, incluyendo el de no poder
alcanzar la finalidad del contrato al no adoptarse
un acuerdo conciliatorio. Dicha evaluación se
encuentra contenida en un informe técnico legal
previo debidamente sustentado.
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224.3. De ser necesario contar con
una Resolución Autoritativa para
arribar a un acuerdo conciliatorio,
el procedimiento conciliatorio se
puede suspender hasta por un
plazo de treinta (30) días hábiles. Si
ambas partes lo acuerdan, dicho
plazo puede ser ampliado por
treinta (30) días hábiles
adicionales. Si vencidos los plazos
señalados la Entidad no presenta la
Resolución Autoritativa ante el
Centro de Conciliación, se entiende
que no existe acuerdo y se
concluye el procedimiento
conciliatorio.
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224.4. Las Entidades registran las
actas de conciliación con acuerdo
total o parcial en el SEACE, dentro
del plazo de diez (10) días hábiles
de suscritas, bajo
responsabilidad.
224.5. En caso el procedimiento
conciliatorio concluya por
acuerdo parcial o sin acuerdo, las
partes pueden resolver la
controversia en la vía arbitral. En
caso de acuerdo parcial, el
arbitraje solo puede versar sobre
la parte controvertida.
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2.ARBITRAJE.
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En el Perú las fuentes doctrinales,
jurisprudenciales y legales se han
encargado de definir al arbitraje, no sólo
como un medio alternativo de segundo
plano de la jurisdicción judicial, sino que le
han brindado un carácter paralelo a la vía
ordinaria de solución de controversias, e
incluso se le ha honrado con un prestigio
de celeridad y confianza que envidiaría
toda eminencia judicial, todo esto,
producto de ver a un arbitraje como la
institución extrajudicial por excelencia
encargada de dirimir los conflictos entre
las partes de la manera más rápida
eficiente y eficaz.
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El Tribunal Constitucional ha
señalado que se trata de “una
alternativa que complementa el
sistema judicial puesta a
disposición de las sociedad para
la solución pacífica de las
controversias. Y que constituye
una necesidad, básicamente
para la solución de conflictos
patrimoniales de libre
disposición y, sobre todo para la
resolución de las controversias
que se generen en la
contratación internacional”.
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Legitimidad del arbitraje
obligatorio
En materia de contratación pública, el
arbitraje es obligatorio, pues, por mandato
de la Ley, las partes se deben someter a la
autoridad de un árbitro para resolver las
controversias surgidas en la ejecución del
contrato, siempre y cuando, de forma
previa no se hubiese accionado la vía
conciliatoria o llegado a un acuerdo total,
sin posibilidad de acudir directamente a la
vía judicial. Por esta razón, se ha
cuestionado la legitimidad del arbitraje,
como mecanismo obligatorio de solución
de controversias.
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Artículo 225. Arbitraje
225.1. Cualquiera de las partes tiene el
derecho a iniciar el arbitraje dentro del plazo
de caducidad correspondiente. El arbitraje es
nacional y de derecho.
225.2. La responsabilidad funcional prevista
en el numeral 45.13 del artículo 45 de la Ley,
se aplica a la decisión de: 1) no impulsar o
proseguir con la vía arbitral cuando en el
informe técnico legal se recomienda acudir a
dicha sede; o, 2) impulsar o proseguir la vía
arbitral cuando el informe técnico legal
determine que la posición de la Entidad no
puede ser acogida en el arbitraje.
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225.3. Las partes pueden recurrir al
arbitraje ad hoc cuando las controversias
deriven de procedimientos de selección
cuyo valor estimado o valor referencial,
según sea el caso, sea menor o igual a
cinco millones y 00/100 Soles (S/ 5 000
000,00)."
225.4. De haberse pactado en el convenio
arbitral la realización de un arbitraje
institucional, corresponde a la parte
interesada recurrir a la institución arbitral
elegida en aplicación del respectivo
Reglamento arbitral institucional. De
haberse pactado el arbitraje ad hoc, la
parte interesada remite a la otra la
solicitud de inicio de arbitraje por escrito
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225.5. En caso haberse seguido
previamente un procedimiento de
conciliación, sin acuerdo o con
acuerdo parcial, el arbitraje
respecto de las materias no
conciliadas se inicia dentro del
plazo de caducidad contemplado
en el numeral 45.5 del artículo 45
de la Ley.
225.6. Si las partes han convenido
que las controversias se sometan
previamente a una Junta de
Resolución de Disputas (JRD), el
inicio del arbitraje y su plazo se rige
por lo dispuesto en el artículo 251.
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3.CONVENIO
ARBITRAL.
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Convenio arbitral
El convenio arbitral es un documento privado o
una cláusula inserta en un contrato principal que
contiene el acuerdo de voluntades de las partes,
mediante el cual se decide someter a arbitraje las
controversias o ciertas controversias que hayan
surgido o puedan surgir entre las partes respecto
a una determinada relación jurídica, renunciando
de esta manera al fuero judicial.
En él, las partes deciden someter a arbitraje las
controversias que hayan surgido o puedan surgir
entre ellas respecto de una determinada relación
jurídica contractual o de otra naturaleza. En ese
sentido, su configuración se sustenta en la
libertad de pacto de las partes.
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Artículo 226. Convenio
arbitral
226.1. Cuando corresponda el
arbitraje institucional, en el
convenio arbitral las partes
encomiendan la organización y
administración del arbitraje a una
institución arbitral.
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226.2. En los siguientes supuestos, el arbitraje
es iniciado ante cualquier institución arbitral:
a) Cuando no se ha incorporado un convenio arbitral expreso en el contrato.
b) Cuando a pesar de haberse precisado en el convenio arbitral que el arbitraje es
institucional no se ha designado a una institución arbitral determinada.
c) Cuando, a pesar de no cumplirse con las condiciones establecidas en el numeral
225.3 del artículo 225, en el convenio arbitral se señala expresamente que el
arbitraje es ad hoc.
d) Cuando en el convenio arbitral no se haya precisado el tipo de arbitraje.
e) Cuando en el convenio arbitral se encargue el arbitraje al SNA-OSCE en
contravención a lo establecido en el Reglamento y en el Reglamento del SNA-OSCE.
f) Cuando se trate de controversias que se desprenden de órdenes de compra o de
servicios derivadas del Acuerdo Marco, siempre que no se haya incorporado un
convenio arbitral en las mismas
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226.3. Las partes pueden
establecer estipulaciones
adicionales o modificatorias
del convenio arbitral, en la
medida que no
contravengan las
disposiciones de la
normativa de
contrataciones del Estado.
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Artículo 227. Solicitud de
Arbitraje Ad Hoc
227.1. El arbitraje ad hoc se inicia con la
solicitud de arbitraje dirigida a la otra
parte por escrito, con indicación del
convenio arbitral, un resumen de la o
las controversias a ser sometidas a
arbitraje y su cuantía, incluyendo la
designación del árbitro, cuando
corresponda.
227.2. La solicitud a la Entidad o al
contratista es dirigida al último
domicilio válidamente señalado para
efectos de la ejecución contractual.
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Artículo 228. Respuesta a la solicitud de Arbitraje Ad
Hoc.
228.1. La parte que reciba una solicitud de arbitraje ad
hoc de conformidad con el artículo precedente, la
responde por escrito dentro del plazo de diez (10) días
hábiles, contados a partir del día siguiente de la
recepción de la respectiva solicitud, con indicación de la
designación del árbitro, cuando corresponda y su
posición o resumen referencial respecto de la
controversia y su cuantía.
228.2. La falta de respuesta o toda oposición formulada
en contra del arbitraje, no interrumpe el desarrollo del
mismo ni de los respectivos procedimientos para que se
lleve a cabo la conformación del tribunal arbitral o
árbitro único y la tramitación del arbitraje.
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Árbitros
El arbitraje es un mecanismo alternativo de
solución de controversias de carácter
heterocompositivo (es decir, las partes en
litigio no solucionan el conflicto, sino que lo
hace un tercero de manera definitiva) y
alterno al fuero judicial, al que las partes
pueden recurrir. En materia de
contrataciones, el arbitraje es aquel medio
a través del cual se busca solucionar
cualquier controversia que pueda
presentarse entre el contratista y la Entidad
durante la ejecución de un contrato
regulado por la normativa de
contrataciones del Estado.
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El árbitro, en las Contrataciones del Estado, es la persona
que resuelve un conflicto o litigio sometido a su decisión
por las partes interesadas. Es la persona que, desde un
punto de vista imparcial, decide a través de un laudo la
solución al conflicto, pronunciándose de acuerdo a las
normas que las partes hayan acordado (en este caso una
legislación concreta por tener inmerso el calificativo de
temas de interés público).
Para ello, dos o más personas nombran a un tercero
imparcial como árbitro de un asunto contencioso entre
ellos o a un tribunal arbitral conformado por tres de ellos,
para que estos se encarguen de resolver el conflicto. En ese
sentido, el árbitro único o el tribunal arbitral conformado
por tres árbitros, según el acuerdo de las partes, es quien
se encarga de resolver las controversias en un arbitraje
administrativo.
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Artículo 232. Designación Residual
de Árbitros
232.1. En aquellos procesos arbitrales ad hoc en
los cuales las partes no hayan pactado la forma en
la que se designa a los árbitros o no se hayan
puesto de acuerdo respecto a la designación del
árbitro único o algún árbitro que integre el
Tribunal Arbitral, o los árbitros no se hayan puesto
de acuerdo sobre la designación del presidente del
Tribunal Arbitral, cuando corresponda, cualquiera
de las partes puede solicitar al OSCE la
designación residual, la que se efectúa a través de
una asignación aleatoria por medios electrónicos,
de acuerdo a los plazos y procedimiento previstos
en la Directiva correspondiente.
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Artículo 237. Gastos Arbitrales
237.1. El OSCE aprueba mediante directiva una tabla de gastos
arbitrales, la que resulta aplicable a los arbitrajes que organice
y administre conforme a su reglamento.
237.2. En el arbitraje ad hoc los gastos arbitrales no pueden
exceder lo establecido en la tabla a que se refiere el numeral
precedente, no pudiéndose pactar en contrario.
237.3. En caso de renuncia, recusación de árbitro declarada
fundada, anuencia de la contraparte en la recusación,
remoción de árbitro y los demás supuestos regulados por el
OSCE para tal efecto, y cuando no se trate de un arbitraje
institucional, cualquier discrepancia que surja entre las partes
y los árbitros, respecto de la devolución de honorarios, es
resuelta, a pedido de parte, por el OSCE. La decisión que tome
el OSCE al respecto es definitiva e inimpugnable.
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LAUDO
El laudo arbitral, puede ser definido como “(…) la
decisión dictada por uno o varios jueces
particulares, elegidos por las partes, con arreglo
a derecho y al debido procedimiento, sobre una
cuestión o cuestiones determinadas y dentro del
término, establecidos en el compromiso arbitral”.
Asimismo, “el laudo arbitral constituye la
decisión que emite el árbitro y que resuelve la
controversia sometida a su conocimiento. Es la
última y, sin duda, la más importante fase del
proceso arbitral. En verdad, toda la institución
arbitral está estructurada para llegar a esta
etapa. Asimismo el laudo arbitral equivale a una
sentencia judicial y puede ejecutarse como tal.
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Artículo 238. Laudo
238.1. El laudo, así como sus integraciones, exclusiones, interpretaciones y
rectificaciones, es notificado a las partes a través del SEACE. El laudo vincula a las
partes del Arbitraje, no pudiendo afectar derechos ni facultades legales de personas
ni autoridades ajenas al proceso. El laudo se encuentra motivado, no pudiéndose
pactar en contrario.
238.2. Es responsabilidad del árbitro único o del presidente del Tribunal Arbitral
registrar correctamente el laudo en el SEACE, así como sus integraciones,
exclusiones, interpretaciones y rectificaciones, conforme a lo dispuesto en el literal
a) del numeral 254.3 del artículo 254.
238.3. El OSCE implementa, administra y opera el Banco de Laudos Arbitrales que
contiene información relevante del laudo que los árbitros hayan registrado en el
SEACE.
238.4. Dicha información se publica en el portal institucional del OSCE y es
actualizada trimestralmente, bajo responsabilidad.
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CAPÍTULO II
REGISTRO NACIONAL DE ÁRBITROS
Artículo 242. Del Registro
Nacional de Árbitros
242.1. El Registro Nacional de Árbitros
(RNA -OSCE) es el listado de
profesionales que pueden desempeñarse
como árbitros cuando una Entidad los
designe en arbitrajes institucionales o ad
hoc, y para efectos de designaciones
residuales, conforme lo establecido en el
artículo 232. Dicho registro es
administrado por el OSCE y su
información es publicada en su portal
institucional.
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CAPÍTULO III
JUNTA DE RESOLUCIÓN DE DISPUTAS
Artículo 243. La Junta de Resolución de
Disputas
243.1. La Junta de Resolución de Disputas promueve que las
partes logren prevenir y/o resolver eficientemente las
controversias que surjan desde el inicio del plazo de ejecución
de la obra hasta la recepción total de la misma.
243.2. En caso de resolución del contrato, la Junta de
Resolución de Disputas es competente para conocer y decidir
las controversias que surjan hasta que la Entidad reciba la
obra.
243.3. No pueden someterse a Junta de Resolución de
Disputas pretensiones de carácter indemnizatorio por
conceptos no previstos en la normativa de contratación
pública. 30
243.4. De no haber sido pactado en el
contrato original, las partes pueden acordar
incorporar a la cláusula de solución de
controversias del contrato que las
soluciones de estas estén a cargo de una
Junta de Resolución de Disputas en
aquellos contratos de obra cuyos montos
sean iguales o superiores a cinco millones
con 00/100 Soles (S/ 5 000 000,00), siendo
esta incorporación obligatoria para
contratos cuyos montos sean superiores a
veinte millones con 00/100 Soles (S/ 20 000
000,00). Las decisiones emitidas por la
Junta de Resolución de Disputas son
vinculantes para las partes.
31
243.5. La Junta de Resolución de Disputas
puede estar integrada por uno o por tres
miembros, según acuerden las partes. A
falta de acuerdo entre las partes o en caso
de duda, la Junta de Resolución de Disputas
se integra por un (1) miembro cuando el
monto del respectivo contrato de obra tenga
un valor igual o superior a cinco millones
con 00/100 Soles (S/ 5 000 000,00) y menor
a cuarenta millones con 00/100 Soles (S/ 40
000 000,00); y, por tres (3) miembros,
cuando el respectivo contrato de obra tenga
un valor igual o superior a cuarenta millones
con 00/100 Soles (S/ 40 000 000,00).
32
4.INFORMES
TÉCNICOS DEL
TRIBUNAL OSCE.
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