Contratos Civiles y Comerciales

Parte General
TEORÍA GENERAL DEL CONTRATO –del power point ofrecido por la Dra. Elena Albornoz–

El Código Civil y Comercial, metodológicamente hablando, implementa un tratamiento

diferenciado de:

 Contratos paritarios –aquellos que suponen una deliberación y discusión de sus

cláusulas, hechas por personas que gozan de plena libertad para consentir o disentir.
 Contratos de consumo –aquellos celebrados entre un consumidor o usuario final con
una persona humana o jurídica que actúe profesional u ocasionalmente o con una
empresa productora de bienes o prestadora de servicios, pública o privada, que tenga
por objeto la adquisición, uso o goce de los bienes o servicios por parte de los
consumidores o usuarios, para su uso privado, familiar o social.
 Contratos de adhesión –aquellos en los cuales una de las partes fija todas las
condiciones, mientras que la otra sólo tiene la alternativa de rechazar o consentir. Es el
caso del contrato de transporte celebrado con una empresa de servicio público, que
fija el precio del pasaje, el horario, las comodidades que se brindan al pasajero, etc. Y
éste sólo puede adquirir o no el boleto.

En el Código Civil, Vélez Sarsfield regulaba únicamente los contratos paritarios. Conforme el
tiempo fue pasando, la doctrina fue elaborando condiciones de validez y revisión de cláusulas
predispuestas.

Con el advenimiento de la revolución industrial, a mediados del siglo XIX, surge la posibilidad
de fabricar y contratar en masa, y con ello los contratos de consumo como herramienta
fundamental para la realización de dicho fin. Dicha situación, colocó muchas veces una de las
partes en situación de vulnerabilidad, por no poder fijar libremente las pautas contractuales.
Es por ello que se sanciona primero la ley 24.240 de Defensa del Consumidor, cuya finalidad
era precisamente brindar, en el marco legal, una cierta protección a la parte más débil de la
relación jurídica. En ella se elaboró una teoría propia de cláusulas abusivas.

Se produce así una fragmentación del tipo contractual, en la que cada uno de los tipos
contractuales se regula de forma autónoma.

Algunos autores, solo reconocen dos tipos: los paritarios y los de consumo, sosteniendo que
los de adhesión podrían incorporarse en cualquiera de los dos tipos según la situación por
tratarse más bien de una modalidad.

La distinción que se hace de ellos resulta vital al momento de interpretar el contrato pues, en
aquellos casos donde las cláusulas se muestran ambiguas, oscuras, confusas, el juez debe mirar
frente a cuál se encuentra, puesto que en ello se hayan los lineamientos generales y los
principios que deben prevalecer según sea uno u otro el caso. Por ejemplo, en los contratos
paritarios el problema central es la negociación y la primera regla de interpretación es la de la
voluntad de las partes: el contrato debe interpretarse conforme a lo que las partes pueden
entender y tuvieron en miras al momento de contratar.

En los contratos de consumo y de adhesión, en cambio, el problema central versa sobre la

publicidad que lleva al consumidor a contratar y el principio que prima, por excelencia, es
aquel tendiente a proteger al consumidor. Este es un sistema específicamente protegido por la
Constitución Nacional en su art. 42.

UNIDAD 1. CONCEPTO DE CONTRATO. FUNCIÓN. PRINCIPIOS

1. Ubicación del contrato en la teoría general del derecho. Hechos y actos jurídicos
(arts. 257 y ss.). El contrato como acto jurídico. Características esenciales de la figura.

Ubicación del contrato en la teoría general del derecho

En el Código Civil y Comercial, el Libro Tercero se dedica a los Derechos Personales. Este libro
se divide a su vez en cinco títulos, que se refieren respectivamente a las Obligaciones en
general, a los Contratos en general, a los Contratos de consumo, a los Contratos en particular, y
finalmente, a Otras fuentes de las obligaciones.

No obstante, esta parte general de los contratos no se agota en el Título II del Libro Tercero. En
efecto, no podrá prescindirse:

a) De los contratos de consumo, regulados en el Título III de este mismo libro;

b) De las reglas referidas a la capacidad y a sus restricciones, fijadas en el Libro Primero,
Título I, Capítulos 2 y 3;
c) De lo previsto en materia de hechos y actos jurídicos (Libro Primero, Título IV) y
d) Las disposiciones de derecho internacional privado fijadas en las Secciones 10, 11 y 12,
del Capítulo 3, del Título IV, del Libro Sexto.

En general, el CCyC mejora notoriamente la metodología regulatoria de la materia civil y

comercial. En ese sentido, además de avances en lo atinente a la simplicidad, evitar el
casuismo y la redundancia, que se traduce en la notoria reducción de las normas.

El contrato como acto jurídico. Características esenciales de la figura

El contrato es un acto jurídico, siguiendo la definición propuesta por el Código Civil y Comercial
en el art. 259: “El acto jurídico es el acto voluntario lícito, que tiene por fin inmediato la
adquisición, modificación o extinción de relaciones o situaciones jurídicas.”

El acto jurídico es el género, el contrato la especie. Podemos entonces encontrar las siguientes
características específicas:

a) Es bilateral, es decir, requiere el consentimiento de dos o más personas;

b) Es un acto entre vivos
c) Tiene naturaleza patrimonial.
 2. Concepto legal de contrato. Libertad de contratación. Efecto vinculante. Facultades
de los jueces. Buena fe. Carácter de las normas legales. Prelación normativa.
Integración del contrato. El contrato y el derecho de propiedad (arts. 957 a 965).
Conservación. Efecto relativo.

Concepto legal del contrato

«ARTÍCULO 957.- Definición. Contrato es el acto jurídico mediante el cual dos o más
partes manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o
extinguir relaciones jurídicas patrimoniales.»

La definición de contrato que suministra el Código mejora sensiblemente la definición del

artículo 1137 del código derogado. Este disponía que hay contrato cuando varias personas se
ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntad común, destinada a reglar sus derechos.

Sobre el particular se sostenía que la definición ofrecida por el mismo evocaba al mismo
tiempo la noción de acto jurídico bilateral. También se afirmaba que una noción más precisa
de contrato requiere sustituir la expresión “personas” por “partes”. Para ello se argumentaba
la posibilidad de que una persona represente simultáneamente a dos partes, en los supuestos
de doble representación y autocontrato, o la de que varias personas constituyan una sola
parte, lo que pone de manifiesto que lo interesa a la noción de contrato es la existencia de
partes contractuales contrapuestas, y no de personas precisamente.

Las parte contractuales deben hallarse ostentando intereses opuestos.

La definición legal requiere que las partes alcancen un consentimiento, que resulta de la
“armoniosa integración de la oferta con la aceptación” y éste deberá serlo en punto a crear,
regular, modificar, transmitir o extinguir relaciones jurídicas patrimoniales.

A lo expuesto debe añadirse que el consentimiento requiere ser declarado. Es que la voluntad
no manifestada carece de relevancia jurídica.

Otro elemento tipificante de la definición está relacionado con la patrimonialidad de su objeto.

Limitado el contrato a las relaciones jurídicas que surjan entre las partes en el marco de los
derechos con contenido patrimonial, quedan excluidas de su ámbito las relaciones jurídicas
entre partes donde, como el matrimonio, si bien hay acuerdo sobre una declaración de
voluntad común, lo es en punto al sometimiento a un esquema normativo, en cuya creación
las partes no participan; los intereses de quienes concurren al acto no son opuestos, sino
concurrentes, y se desenvuelven fuera del ámbito patrimonial.

Dentro de la teoría general del contrato podemos encontrar principios característicos, que son
los que se enumeran en los arts. 958 a 965 del Código Civil y Comercial.

Libertad de contratación

«ARTICULO 958.- Libertad de contratación. Las partes son libres para celebrar un
contrato y determinar su contenido, dentro de los límites impuestos por la ley, el orden
público, la moral y las buenas costumbres.»
Dice Lorenzetti que el contrato es expresión de la libertad para autoobligarse, de allí que el
primer principio que fundamenta todo el sistema es el de la libertad.

Libertad significa que ambas partes puede elegir entre contratar o no hacerlo y una vez que lo
deciden pueden disponer el contenido de la obligación según sus intereses. Esto es lo que se
conoce como libertad de contratar y libertad contractual, respectivamente. Esta decisión de
autoobligarse requiere una declaración de voluntad, y por esta razón también se estudia este
tema como “principio de la autonomía de la voluntad”.

El principio de la autonomía de la voluntad es útil para explicar el porqué de la fuerza

obligatoria del contrato.

En su origen "las convenciones legalmente formadas" equivalían a la ley y no podían ser

revocadas más que por el mutuo consentimiento o por las causas establecidas en la ley (por
todos, art. 1134, Código Civil de Francia de 1804).

El individualismo no admitía racionalmente la posibilidad de que el juez revisara el contrato,

con fundamento de que éste era el resultado de un acuerdo entre iguales y libres y, por ende,
"no otra cosa que justo".

Hoy, vale afirmar que el rol de la autonomía de la voluntad no debe ser entendido como una
supremacía absoluta de los derechos subjetivos contractuales, sino como un principio relativo
y subordinado a los límites que les son inherentes. En el Código los limites inherentes a la
autonomía de la voluntad se hallan constituidos, entre otros, por:

a) la ley, el orden público, la moral y las buenas costumbres (art. 958);

b) la facultad acordada a los jueces de modificar el contrato cuando sea a pedido de
partes cuando lo autoriza la ley, o de oficio cuando se afecta, de modo manifiesto, el
orden público (art. 960).

Efecto vinculante

«ARTICULO 959.- Efecto vinculante. Todo contrato válidamente celebrado es

obligatorio para las partes. Su contenido sólo puede ser modificado o extinguido por
acuerdo de partes o en los supuestos en que la ley lo prevé.»

Con el contrato, las partes tienen libertad para disciplinar sus relaciones jurídicas patrimoniales
de modo vinculante. Como se indicó, las personas son libres para contratar, pero cuando han
hecho uso de esa libertad, deben atenerse a lo estipulado. Nace una regla que las vincula de
una manera independiente de la voluntad, por obra del ordenamiento jurídico que sanciona el
principio básico del pacta sunt servanda, el deber de cumplir la palabra empeñada.

Facultades de los jueces

«ARTICULO 960.- Facultades de los jueces. Los jueces no tienen facultades para
modificar las estipulaciones de los contratos, excepto que sea a pedido de una de las
partes cuando lo autoriza la ley, o de oficio cuando se afecta, de modo manifiesto, el
orden público.»
Como consecuencia de la fuerza vinculante del contrato surge lo dispuesto en el art. 960,CCyC.

Como ejemplo de la primera excepción a la regla, que la ley autorice la modificación a pedido
de una de las partes, pueden señalarse los supuestos de remedios sinalagmáticos, como la
lesión y la imprevisión en que se corrigen desequilibrios contractuales mediante la adecuación
del contrato. Con respecto a la situación que se genera cuando se afecta de modo manifiesto
el orden público, el contenido del contrato se torna ilícito, lo cual puede conducir ya sea a la
nulidad total del contrato o bien a la nulidad parcial de la cláusula que conculca dicho orden
público. En este último caso, corresponde aclararlo, en estrictez de concepto, la facultad del
juez puede consistir en proceder a su Integración. Así lo dispone en los supuestos de nulidad
parcial segundo párrafo del art. 389 del CCyC.

Buena fe

«ARTICULO 961.- Buena fe. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse
de buena fe. Obligan no sólo a lo que está formalmente expresado, sino a todas las
consecuencias que puedan considerarse comprendidas en ellos, con los alcances en que
razonablemente se habría obligado un contratante cuidadoso y previsor.»

La buena fe, objetivamente, presupone que las declaraciones de voluntad han sido elaboradas
con un criterio que atiende a la recíproca lealtad y corrección debidos y esperados en todo el
iter contractual, desde la etapa formativa hasta que el contrato se agote con la ejecución.

Por lo demás, la voluntad declarada debe ser interpretada en el sentido y con el alcance que
mejor se conforme a la confianza que haya suscitado quien la expresó. De donde la buena fe
presupone la aplicación del principio de autorresponsabilidad de quien emite una declaración
y de legítima confianza de la parte a quien va dirigida.

De lo hasta aquí expresado, se advierte que el alcance del "obrar de buena fe" obliga al deudor
"no sólo cumplir las prestaciones expresamente asumidas en el contrato sino también a
observar los deberes de conducta que exceden del propio y estricto-deber de prestación, pero
que encuentran su justificación en la estructura misma de la relación contractual en todas sus
fases". Y, con la reforma, extiende su aplicación no sólo a lo que está formalmente expresado,
sino. A todas las consecuencias que puedan considerarse comprendidas en ellos (en los
contratos).

Carácter de las normas legales

«ARTICULO 962.- Carácter de las normas legales. Las normas legales relativas a los
contratos son supletorias de la voluntad de las partes, a menos que de su modo de
expresión, de su contenido, o de su contexto, resulte su carácter indisponible.»

La primera conclusión a la que cabe arribar es que el artículo 962 del Código confirma —si es
que ello era necesario— la especial prelación asignada a la autonomía de la voluntad en orden
a la libertad de las partes para dotar de contenido a los contratos (art. 958). Y ello presupone,
como principio, que las normas legales sólo suplen la voluntad de las partes, a menos que del
modo en que se hallen redactados los textos, resulten su carácter imperativo o indisponible.
Prelación normativa

«ARTICULO 963.- Prelación normativa. Cuando concurren disposiciones de este Código

y de alguna ley especial, las normas se aplican con el siguiente orden de prelación:

a) normas indisponibles de la ley especial y de este Código;

b) normas particulares del contrato;
c) normas supletorias de la ley especial;
d) normas supletorias de este Código.»

Una misma relación jurídica tiene simultáneamente dos fuentes de reglamentación: por un
lado, normas generales que hacen referencia a ella y, por otro, los preceptos especiales
creados por una o por la totalidad de las partes del contrato.

La cuestión adquiere importancia al tiempo que se revele una colisión entre la regla de
autonomía y el derecho objetivo. En este caso el Código reconoce la existencia de una escala
de valores o una jerarquía, que es la del art. 963.

Este artículo establece que en primer lugar se debe dar prioridad a las normas indisponibles,
que son aquellas que prevalecen sobre cualquier acuerdo de voluntad de las personas sujetas
a ellas, no pudiendo los particulares dejarlas sin efecto, y recién luego a las normas
individuales que las partes han estipulado en el contrato.

Alguna doctrina afirma que toda ley imperativa es de orden público, "porque cada vez que el
legislador impone una norma con carácter obligatorio y veda a los interesados apartarse de sus
prescripciones, es porque considera que hay un interés social comprometido en su
cumplimiento; en otras palabras, porque se trata de una ley de orden público. En conclusión,
leyes imperativas y leyes de orden público son conceptos sinónimos''.

Autores como Llambías afirman la falta de identidad conceptual entre la ley imperativa y el
orden público, en tanto se trata de calificaciones que trasuntan una formalidad lógica
diferente.

Por último se deben observar las normas supletorias que menciona la ley especial y las del
Código Civil y Comercial. Normas supletorias o dispositivas son aquellas que las partes, de
común acuerdo, pueden modificar o dejar sin efecto.

Integración del contrato

«ARTICULO 964.- Integración del contrato. El contenido del contrato se integra con:

a) las normas indisponibles, que se aplican en sustitución de las cláusulas

incompatibles con ellas;
b) las normas supletorias;
c) los usos y prácticas del lugar de celebración, en cuanto sean aplicables porque
hayan sido declarados obligatorios por las partes o porque sean ampliamente
conocidos y regularmente observados en el ámbito en que se celebra el
contrato, excepto que su aplicación sea irrazonable.»
En caso de existir en el contrato cláusulas oscuras, dudosas, o de ser declaradas nulas algunas
de ellas, el Código establece que esta ‘deficiencia’ debe ser integrada, en primer lugar, con las
normas indisponibles; en segundo lugar con las normas supletorias; y en último lugar con los
usos y prácticas del lugar de celebración, en cuanto sean aplicables.

El contrato y el derecho de propiedad

«ARTICULO 965.- Derecho de propiedad. Los derechos resultantes de los contratos

integran el derecho de propiedad del contratante.»

La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha señalado en el fallo Massa que "el contrato y la
propiedad tienen protección constitucional en el Derecho argentino y, en consecuencia, toda
limitación que se disponga es de interpretación restrictiva. Esta tutela comprende tanto la
libertad de contratar, que es un aspecto de la autonomía personal a la que todo ciudadano
tiene derecho (art. 19, Const. Nac.), como la de configurar el contenido del contrato, que es un
supuesto del derecho a ejercer una industria lícita (art. 14, Const. Nac.) y de la libertad
económica dentro de las relaciones de competencia (art. 43, Const. Nac.). La libertad de
contratar, de competir y de configurar el contenido de un contrato constituyen una posición
jurídica que esta Corte debe proteger como tribunal de las garantías constitucionales.

En este sentido debe ser interpretado el término `propiedad' desde la perspectiva

constitucional (art. 17, Const. Nac.). Ésta es la interpretación consolidada por los precedentes
del tribunal al sostener `que el vocablo propiedad, empleado por la Constitución comprende,
como lo ha dicho esta Corte, todos los intereses apreciables que un ser humano puede poseer
fuera de sí mismo, fuera de su vida y de su libertad. Todo derecho que tenga un valor
reconocido como tal por la ley, sea que se origine en las relaciones privadas, sea que nazca de
actos administrativos, integra el concepto constitucional de propiedad a condición, de que su
titular disponga de una acción contra cualquiera que intente interrumpirlo en el goce del
mismo”.

3. Elementos esenciales. Elementos naturales. Elementos accidentales.

Son elementos del contrato aquellos que afectan su estructura interna y le dan su
conformación de tal. La doctrina clásica ha distinguido los siguientes tipos:

 Elementos esenciales. Son aquellos sin los cuales el contrato no puede existir. En esa
categoría se incluyen al consentimiento, el objeto y la causa. Aun cuando la causa
podría no ser considerada un elemento esencial si se adopta una tesis anticausalista.
Los señalados elementos (consentimiento, objeto y causa) han sido reputados como
“elementos esenciales generales”, para distinguirlos de los llamados “elementos
esenciales particulares” que son los que se requieren para que un determinado
contrato pueda ser subsumido en un tipo especial. Estos elementos particulares
permiten caracterizar un contrato y diferenciar uno de otros. Por ejemplo, para que
exista compraventa –además de los elementos estructurales generales- se requiere
que una parte se obligue a transferir el dominio de una cosa y la otra a pagar un precio
en dinero y si no se dan esos dos componentes puede haber otro contrato, pero no
será compraventa.
  Elementos naturales. Son aquellas consecuencias que se derivan de la naturaleza
jurídica de un determinado contrato, de modo que se dan de pleno derecho, sin
necesidad de una manifestación expresa de las partes, siendo necesaria tal voluntad
solo para excluirlas o modificarlas. Así ocurre en los contratos onerosos con la
responsabilidad por evicción y vicios redhibitorios.
En el contrato de compraventa de cosas muebles también constituye un elemento
natural del contrato el lugar donde la cosa debe ser entregada por el vendedor (según
el art. 1148 CCC, donde la cosa se encontraba al momento de celebrarse el contrato),
sin embargo, las partes pueden acordar de modo diferente –por ejemplo, que la cosa
se entregue en el domicilio del comprador- modificando el elemento natural e
incorporando de tal manera un elemento accidental
 Elementos accidentales. Son los que las partes incorporan de común acuerdo al
contrato y por tanto no se dan regularmente y en forma automática (como ocurre con
los elementos naturales) sino que dependen exclusivamente de la voluntad de los
contratantes. Son ejemplo de ello el plazo, el cargo y la condición y los diversos pactos
regulados a propósito de determinados contratos (pacto de retroventa, pacto de
preferencia en la compraventa).

Además de esta clasificación, la doctrina moderna ha realizado una nueva:

 Presupuestos: son los que se emplazan antes de los elementos propiamente dichos y
en particular se constituyen en presupuesto del consentimiento. Ellos son la capacidad
y la forma.
 Elementos: serían los que la doctrina clásica denominaba elementos esenciales o
estructurales. O sea que desde esta perspectiva contemporánea los elementos del
contrato propiamente dichos o en sentido estrictos serían el consentimiento, el objeto
y la causa.
 Efectos: Lo que la doctrina clásica llamaba elementos naturales o accidentales, desde
esta nueva perspectiva, serían solo efectos que la ley adscribe regularmente a
determinado tipo de contratos, con respecto a los cuales las partes tienen un poder
dispositivo, en cuanto pueden suprimir o modificar tales consecuencias por mutuo
consentimiento.

4. Contrato, convención y pacto. Acto colectivo, complejo y colegial. Comparación con

otras ramas del derecho. Derechos reales, derechos personalísimos, derecho de
familia, derecho sucesorio.

Contrato, convención y pacto

La convención es el acuerdo de voluntades sobre relaciones ajenas al campo del derecho,

como puede ser un acuerdo para jugar un partido de fútbol o para formar un conjunto de
música entre aficionados, etc., en tanto que el contrato es un acuerdo de voluntades
destinado a reglar los derechos patrimoniales. Con lo cual la convención era el género y el
contrato una especie.
Pacto, por otro lado, alude a las cláusulas accesorias que modifican los efectos normales o
naturales de los contratos típicos, o sea aquellos efectos previstos por el legislador de un modo
supletorio y que las partes pueden excluir o bien ampliar o reducir.

Acto colectivo, complejo y colegial

Acto colectivo. En este, las voluntades se unen, formando "un haz de voluntades
homogéneas".

Son actos colectivos:

 El contrato de sociedad, en el cual los contratantes tienen el interés común de

"obtener alguna utilidad apreciable en dinero", o de realizar la actividad de
"producción o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y
soportando las pérdidas";
 El acto por el cual varios condóminos venden un inmueble por un solo precio; etcétera.
En todos ellos hay un "contrato con finalidad común", que es "instrumento idóneo
para la realización de intereses comunes a varios sujetos".

Un perfil del acto colectivo es el acto colegial, que expresa una voluntad colectiva. Pero en el
acto colegial esta voluntad colectiva se forma de un modo particular: 1) proviene de una
comunidad organizada de sujetos; 2) es adoptada luego de una deliberación; 3) se considera
voluntad común a la expresada por la mayoría, aunque haya una minoría disidente.

Acto complejo. Es el que se va formando por tramos. La compraventa de inmuebles sólo queda
perfeccionada con relación a terceros cuando se suman estas etapas: 1) El acuerdo de partes;
2) El otorgamiento de escritura pública; y 3) la inscripción registral.

Acto colegial. En este las declaraciones de varios sujetos concurren a formar una declaración
de voluntad imputable a un sujeto distinto de los agentes y dirigida a tutelar un interés de
aquel sujeto.

Comparación con otras ramas del derecho

Si bien existen varias fuentes de las obligaciones, es claro que la fuente principalísima es el
contrato. Éste, se distingue con otras ramas del derecho:

 Derechos reales. El derecho real es el poder jurídico que se ejerce sobre el todo o una
parte indivisa de una cosa, en forma autónoma, y que atribuye a su titular facultad de
persecución y preferencia (arts. 1882 y 1883). Así, por ejemplo, la celebración de un
contrato (compraventa, permuta, donación) es insuficiente para adquirir el dominio de
un inmueble, pues se necesita demás que se haga la tradición de la cosa.
 Derechos personalísimos. Los derechos personalísimos son aquellos que son innatos al
hombre como tal, y de los cuales no puede ser privado. Ciertos derechos
personalísimos pueden ser dispuestos si el acto no es contrario a la ley, a la moral o a
las buenas costumbres.
 Derecho de familia. Los actos jurídicos familiares difieren del contrato tanto en su
naturaleza, como en su objeto. Más allá de que para la celebración de aquellos actos
 se requiera también el consentimiento de las partes, la regulación jurídica se rige
imperativamente por las pautas legales. Así, por ejemplo, una vez contraído el
matrimonio, los derechos y deberes de los cónyuges se rigen exclusivamente por las
disposiciones de la ley.
 Derecho sucesorio. La diferencia entre sucesión y contrato es clara: aun cuando haya
existido un testamento, no hay contrato. Como regla general, los pactos sucesorios
están prohibidos (art. 1010).

UNIDAD 2. CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS

1. Noción de clasificación y su utilidad. Desde el punto de vista jurídico: unilaterales y

bilaterales (art. 966). Plurilaterales. Onerosos y gratuitos (art. 967). Conmutativos y
aleatorios (art. 968). Formales y no formales (art. 969). Nominados e innominados (art.
970). De ejecución inmediata y diferida, instantánea y de duración. De disposición y de
administración. Directos indirectos y fiduciarios. Principales y accesorios. Efectos de
cada categoría.

Clasificación de los contratos

Clasificar es englobar, encerrar, dentro de una misma categoría un grupo de cosas –en este
caso, de contratos– que cumplan con determinados requisitos que los individualizan y
diferencian de los demás. Las clasificaciones pueden ser serviciales o inútiles en la medida en
que, desde un punto de vista dogmático, sean herramientas idóneas para tornar más asequible
el conocimiento de una institución jurídica; o en tanto que, desde una perspectiva práctica,
permitan distinguir situaciones con consecuencias jurídicas diferentes, que resulte
conveniente discriminar.

Vélez Saersfield, en el Código Civil de 1869, realizó la siguiente clasificación contractual.

 Contratos unilaterales y bilaterales (art. 1138)

 Contratos onerosos y gratuitos (art. 1139)
 Contratos consensuales y reales (arts. 1140 y 1142)
 Contratos nominados e innominados (art. 1143)

Contratos unilaterales y bilaterales. Plurilaterales

El art 966, CCyC, establece: «Contratos unilaterales y bilaterales. Los contratos son unilaterales
cuando una de las partes se obliga hacia la otra sin que esta quede obligada. Son bilaterales
cuando las partes se obligan recíprocamente la una hacia la otra.»

Los actos jurídicos se clasifican en unilaterales y bilaterales en atención a las partes que
intervienen en su formación; si se trata solo de una parte, el acto jurídico es unilateral;
cuando intervienen en su celebración dos o más partes, el acto jurídico es bilateral.

El contrato, por definición, es un acto jurídico bilateral, en cuanto es requisito para su

existencia, que en su formación intervengan dos o más partes. Va de suyo, pues, que esta
clasificación de unilateral y bilateral, no puede referirse a la génesis sino a los efectos del
contrato, a las obligaciones que de él nacen: si solo crea obligaciones para una de las
partes, el contrato es unilateral; si las partes se obligan recíprocamente, el contrato es
bilateral.
Son contratos unilaterales aquellos en que una sola de las partes queda obligada, como ocurre
por ejemplo, con los contratos gratuitos (depósito, mandato gratuito, donación).

Caso de la donación con cargo. El donante se obliga a cumplir con su obligación de entregar
y transferir el dominio de la cosa donada; por su parte, el donatario se obliga con el modus,
que puede consistir en el cumplimiento de una o más prestaciones a favor del donante o de
un tercero o ser relativo al empleo o al destino de la cosa donada (art. 1562, CCyC). Ahora
bien, dicho cargo o modo, es una obligación accesoria que se impone al adquirente de un
derecho (art. 354, CCyC).

Habida cuenta de su carácter accesorio y excepcional, no reviste el modus eI rango de

obligación principal, como la que pesa sobre el benefactor. Ello determina que no exista
entre el cargo y la obligación del donante, el nexo de reciprocidad e interdependencia,
presupuesto de la noción de contrato bilateral. Por lo tanto, es un contrato unilateral.

Para que un contrato sea bilateral deben darse dos condiciones: a) ambas partes deben
quedar obligadas; b) esas obligaciones deben ser recíprocas, esto es debe mediar entre ellas
una relación de interdependencia, en cuanto cada obligación encuentra su razón de ser en la
existencia de la otra. Ocurre por ejemplo con los contratos onerosos (compraventa, permuta,
servicio de obra, concesión, franquicia).

Finalmente, existe el llamado contrato plurilateral que son aquellos en los que existen varias
partes. Sus notas distintivas son las siguientes:

- Las obligaciones no son correlativas para las partes, sino que cada una adquiere
derechos y obligaciones respecto de todas las demás;
- el vicio del consentimiento de uno de los contratantes afecta su adhesión pero no
anula necesariamente el contrato;
- son de tracto sucesivo;
- las obligaciones de las partes pueden ser objeto diferente que confluyen en un fin
común;
- admite el ingreso de nuevas partes o el retiro de alguna de ellas;
- el incumplimiento de una de las partes no acarrea inexorablemente la resolución del
contrato ni permite oponer la excepción de incumplimiento contractual.

El Código Civil y Comercial ha establecido que supletoriamente se le aplicarán las normas de

los contratos bilaterales (art. 966).

o Efectos

A los contratos bilaterales se les aplican los siguientes institutos, dada la reciprocidad de sus
obligaciones:

- Suspensión de cumplimiento (el art. 1031 dice que “en los contratos bilaterales,
cuando las partes deben cumplir simultáneamente, una de ellas puede suspender el
cumplimiento de la prestación, hasta que la otra cumpla u ofrezca cumplir…”).
- Tutela preventiva. Una parte puede suspender su propio cumplimiento si sus derechos
sufriesen una grave amenaza de daño porque la otra parte ha sufrido un menoscabo
significativo en su aptitud para cumplir, o en su solvencia; ello hasta tanto la otra parte
 cumpla o dé seguridades suficientes respecto de la concreción de tal cumplimiento
(art. 1032).
- Teoría de la lesión, imprevisión y excesiva onerosidad.
- Garantía de evicción y vicios redhibitorios.
- Mora. Una parte tiene la facultad de resolver total o parcialmente el contrato si la otra
parte incumple las obligaciones a su cargo (arts. 1083, 1084 y concs.)
- Señal o arras (el art. 1059 dice que “la entrega de señal o arras se interpreta como
confirmatoria del acto, excepto que las partes convengan la facultad de arrepentirse;
en tal caso, quien entregó la señal la pierde en beneficio de la otra y quien la recibió,
debe restituirla doblada.”)
- Doble ejemplar, la cuestión del soporte documental.

Contratos onerosos y gratuitos

Dice el Código Civil y Comercial: «ARTÍCULO 967.- Contratos a título oneroso y a título gratuito.
Los contratos son a título oneroso cuando las ventajas que procuran a una de las partes les son
concedidas por una prestación que ella ha hecho o se obliga a hacer a la otra. Son a título
gratuito cuando aseguran a uno o a otro de los contratantes alguna ventaja, independiente de
toda prestación a su cargo.»

Los contratos son onerosos cuando cada una de las partes se somete a un sacrifico para
conseguir una ventaja, como por ejemplo la compraventa, la permuta, la cesión, la locación,
etc.

Entre esa ventaja y ese sacrificio existe una relación de equivalencia. En cambio, el contrato es
gratuito cuando una sola de las partes efectúa el sacrificio y la otra únicamente es destinataria
de una ventaja o atribución patrimonial, sin que a esta le corresponda ningún equivalente
contra partida, como es el caso de la donación pura y simple, la cesión gratuita de derechos, el
comodato.

Algunos contratos pueden revestir uno u otro carácter, de acuerdo a la voluntad de las partes.
Así, el mandato, la cesión y el depósito. No obstante ello, existen normas de presunción (arts.
1322, 1375 y 1527, respectivamente), que hacen presumir estos contratos como onerosos. La
gratuidad debe ser pactada.

o Efectos
a) Los adquirentes a título oneroso están mejor protegidos por la ley que los adquirentes
por título gratuito; por consiguiente:
1) La acción de reivindicación tiene mayores exigencias cuando se dirige contra
quien adquirió la cosa por título oneroso.
2) La acción revocatoria no exige la prueba de que el tercero conocía o podía
conocer el fraude cuando éste adquirió la cosa por título gratuito; pero es
indispensable si la hubo por título oneroso.
3) La acción de reducción (tendiente a proteger la legítima de los herederos
forzosos) procede contra las enajenaciones hechas por el causante a título
gratuito pero no contra las onerosas.
 4) La garantía de evicción y contra los vicios redhibitorios sólo procede, en
principio, en los contratos onerosos.
b) La acción de colación (tendiente a que se consideren las transmisiones de dominio
hechas por el causante en favor de uno de sus futuros herederos como un adelanto de
herencia) sólo funciona respecto de los actos gratuitos.
c) La aplicación de la lesión no se concibe en los contratos gratuitos.
d) Las cláusulas dudosas en los contratos deben ser interpretadas en el sentido que
produzcan un ajuste equitativo de los intereses de las partes; en los contratos
gratuitos, en el sentido más favorable al deudor.

Contratos conmutativos y aleatorios

Son contratos conmutativos aquellos en los cuales las obligaciones mutuas están determinadas
de una manera precisa; de alguna manera, estas contraprestaciones se suponen equivalentes
desde el punto de vista económico. Las partes conocen desde un comienzo las ventajas y
desventajas de su negocio. Ejemplos de ellos son la compraventa, la permuta, la prestación de
servicios, etc.

Son aleatorios, en cambio, los contratos en los que las ventajas o las pérdidas para al menos
una de las partes, dependen de un acontecimiento incierto. Esto significa que ese hecho no se
sabe si va a ocurrir, y si necesariamente ocurrirá no se sabe cuándo. El alea estará dado
entonces por el tiempo.

Suelen distinguirse los contratos aleatorios, entre aquellos que lo son por naturaleza, de los
que revisten tal carácter por voluntad de las partes.

Los primeros, son aquellos contratos típicos que revisten el carácter de esencialmente
aleatorios en la disciplina legal que los reglamenta. Cabe mencionar como tales: los contratos
de juego y de apuesta (arts. 1609 a 1613, CCyC); el contrato oneroso de renta vitalicia (arts.
1599 a 1608, CCyC); y el contrato de seguro (ley 17.418).

Los segundos, son aquellos contratos típicos que en su configuración legal son conmutativos,
pero pueden convertirse en aleatorios en virtud de cláusulas agregadas por los contratantes,
que modifiquen sus efectos naturales. Pueden mencionarse en este grupo: la compraventa de
esperanza (art. 1131, párr. 2°, CCyC) y de una cosa sometida a riesgo (art. 1130, párr. 2°, CCyC).

Se distingue de los contratos sujetos a condición. En éstos, la existencia del contrato queda
sujeta, supeditada, al cumplimiento de la condición. Si la condición no se cumple, se podría
decir que no llega a existir el contrato.

En cambio, el contrato aleatorio es válido desde su perfeccionamiento: existe un contrato.

Lo que queda supeditado al alea son las ventajas o pérdidas de las partes.

Los contratos conmutativos y aleatorios son una subespecie de los onerosos y se hayan
mencionados en el art 968, CCyC.

o Efectos e importancia
En principio sólo los contratos conmutativos están sujetos a resolución o reducción de las
prestaciones excesivas por causa de lesión. En los aleatorios, las partes asumen
deliberadamente el riesgo de que el contrato pueda resultad desventajoso, especulando en la
posibilidad contraria. Nadie puede quejarse, por lo tanto, de falta de equilibrio económico
entre las contraprestaciones definitivamente resultantes.

Tampoco es aplicable a estos contratos, en principio, la teoría de la imprevisión, cuando el

desequilibrio ha resultado del álea normal del contrato. La excepción se haya en el art. 1091
cuando establece que esta teoría es aplicable al contrato aleatorio si la prestación se torna
excesivamente onerosa por causas extrañas a su álea propia.

En los contratos conmutativos son aplicables, por el contrario, todos los institutos
predispuestos para los contratos onerosos, especialmente la teoría de la imprevisión y la
excesiva onerosidad sobreviniente.

Contratos formales y no formales

Se llaman contratos formales aquellos cuya validez depende de la observancia de la forma

establecida por la ley. Son no formales aquellos cuya validez no depende de la observancia de
una forma establecida en la ley; basta el acuerdo de voluntades, cualquiera sea su expresión.

El Código Civil y Comercial dice, en relación a los contratos formales: “Los contratos para los
cuales la ley exige una forma para su validez, son nulos si la solemnidad no ha sido satisfecha.
Cuando la forma requerida para los contratos, lo es solo para que estos produzcan sus efectos
propios, sin sanción de nulidad, no quedan concluidos como tales mientras no se ha otorgado
el instrumento previsto, pero valen como contratos en los que las partes se obligaron a cumplir
con la expresada formalidad…” (art. 969)

Dentro de esta categoría, hay que hacer una distinción:

 Los contratos cuya forma es requerida a los fines probatorios, como por ejemplo, el
contrato de locación, en que éste, sus prórrogas y modificaciones deben ser hechos
por escrito (art. 1188), pero si se hubiera incumplido esta forma, el contrato valdrá de
todos modos si existe principio de ejecución o principio de prueba instrumental (art.
1020).
 Los contratos cuya formalidad tiene carácter constitutivo o solemne. Se distinguen a su
vez:
 Las formas solemnes absolutas –que trae aparejado la nulidad del acto
celebrado, así la donación de un inmueble debe hacerse por escritura pública
inexorablemente (art. 1552).
 Las formas solemnes relativas –que no acarrea la nulidad, pero permite exigir
el cumplimiento de la forma establecida por la ley, verbigracia la omisión de
celebrar una compraventa inmobiliaria por escritura pública, permite a
cualquiera de las partes exigir la escrituración (arts. 285 y 1018).

Por otra parte, con relación a los contratos que no tienen una forma impuesta, la última
oración del art. 969 reza: “… Cuando la ley o las partes no imponen una forma determinada,
esta debe constituir solo un medio de prueba de la celebración del contrato.”
Si se coordina esta parte del precepto con lo dispuesto por los arts. 284 y 1015, CCyC, es más
acertado señalar que si la ley no designa una forma determinada para la exteriorización de la
voluntad, rige el principio de libertad formal, y las partes pueden utilizar la forma que estimen
conveniente.

Contratos nominados e innominados

Son contratos nominados los que están previsto y regulados especialmente en la ley. Su
regulación legal, salvo disposiciones excepcionales, sólo tiene carácter supletorio; esto es, se
aplica en caso de silencio del contrato, pero las partes tienen libertad para prescindir de la
solución legal y regular de una manera distinta las relaciones.

Los contratos innominados no están legislados y resultan de la libre creación de las partes.
Pueden estar compuestos por varios tipos legales o ser creados totalmente por las partes.

La atipicidad presupone la libertad contractual y la fuerza creadora que en el campo jurídico la

ley reconoce a la voluntad de los particulares; cuanto mayor intensidad tiene el desarrollo y la
complejidad de la vida económica, correlativamente, más se incrementa la variedad de nuevas
figuras contractuales creadas por las exigencias del tráfico e impulsadas por la enriquecedora
experiencia de los usos y costumbres.

Es posible que las partes, en el ejercicio de su libertad contractual, creen figuras contractuales
enteramente nuevas, que el legislador no haya previsto, así como también pueden dar vida a
contratos que entrañen una mezcla de elementos propios de los tipos legislados; en esos
supuestos los contratos atípicos resultan de la combinación de dos o más tipos contractuales o
bien del esquema de un tipo previsto al cual se le aportan sustanciales modificaciones.

Por otro lado, las partes también pueden prever cláusulas que signifiquen modificar los efectos
normales de los tipos legislados y aun introducirle variantes al régimen de prestaciones que
ellos suponen.

Clasificación de los contratos innominados (no mencionado por Giménez en clases). Existe
unión de contratos cuando hay combinación de varios contratos complejos:

1) Unión externa. Se trata de dos contratos perfectamente separados y sólo unidos por el
instrumento de celebración. Por ej. si en el mismo acto dos personas celebran un
contrato de compraventa y otro de locación.
2) Unión de dependencia unilateral o bilateral. Los contratos son distintos pero unidos en
la intención de las partes, de tal modo que no se desea uno sin el otro. La dependencia
será unilateral su sólo interesa a una de las partes, y bilateral si interesa a las dos. Por
ej. se compra un automóvil y el vendedor se compromete a repararlo, mediante una
retribución fijada en el contrato por el término de un año (se encuentran unidas la
compraventa y la locación de obras).
3) Unión alternativa. Se acuerda la celebración de dos contratos en forma alternativa, de
modo que cumplida cierta condición, sólo uno de ellos queda subsistente. Por ej. un
diplomático compra un automóvil con la condición de que si es cambiado de destino en
un plazo menor de tres meses, la compra queda convertida en locación.

En los contratos mixtos, en cambio, hay combinación de elementos contractuales:

 1) Contratos combinados o gemelos. Una de las partes se obliga a distintas prestaciones
(que corresponden cada una de ellas a un contrato típico distinto) a cambio de una
prestación unitaria. Por ej. se promete vender una cosa y prestar un servicio a cambio
de un solo precio en dinero.
2) Contratos mixtos en sentido estricto. Son los que contienen un elemento que a la vez
representa un contrato de otro tipo. Por ej. un contrato de prestación de servicio que a
la vez supone uno de sociedad.
3) Contratos de doble tipo. Se trata de contratos que pueden encajar tanto dentro de un
tipo de contra nominado como dentro de otro.
4) Contratos típicos con prestaciones subordinadas de otra especie. Se trata de un
contrato nominado, al cual las partes han añadido obligaciones accesorias que no
corresponden a ese tipo.

Las normas que se aplican al contrato innominado son –en orden de prelación–:

a) La voluntad de las partes;

b) las normas generales sobre contratos y obligaciones;
c) los usos y prácticas del lugar de celebración;
d) las disposiciones correspondientes a los contratos nominados afines que son compatibles y se
adecuan a su finalidad. (art. 970, CCyC)

Si se trata de una unión de contratos, se aplicarán las reglas relativas a cada uno de los contratos unidos.
En los contratos mixtos, el juez debe atender a una sana composición de los intereses legítimos de las
partes.

Contratos de ejecución inmediata y diferida; de ejecución instantánea y de duración

Los contratos de ejecución inmediata, son aquellos en que no existe un cierto plazo y, por lo
tanto, la ejecución de sus correspondientes prestaciones debe realizarse o comenzar el
cumplimiento, en el momento mismo de su celebración, sin solución de continuidad, como es
el caso de la compraventa manual. En los contratos de ejecución diferida existe dicho plazo
inicial y, por tanto, hay un espacio de tiempo entre su celebración y la ejecución o el comienzo
del cumplimiento de cualquiera de sus prestaciones; así ocurre con la venta hecha con
condición suspensiva o cuyo pago se pacta en varias cuotas, las que comienzan a vencer al
cabo de cierto tiempo.

Por ejemplo una compraventa al contado, con entrega inmediata es un contrato de ejecución
inmediata. En cambio, si es misma compraventa se pacta con entrega a treinta días pasa a ser
de ejecución diferida.

Los contratos de ejecución instantánea, son aquellos en los cuales las partes cumplen sus
obligaciones en un solo instante, momento que puede ser el de la celebración del contrato o
posterior a él.

Los contratos de ejecución continuada o periódica, por el contrario, son aquellos que tienen
por contenido una prestación o prestaciones cuya ejecución necesita prolongarse en el
tiempo. Tal es el caso del contrato de prestación de servicios, la locación, la sociedad.

También se hace mención de los contratos de larga duración. Sobre ellos el art. 1011, CCyC
establece que en los contratos de larga duración el tiempo es esencial para el cumplimiento
 del objeto, de modo que se produzcan los efectos queridos por las partes o se satisfaga la
necesidad que las introdujo a contratar. Por tal motivo, las partes deben ejercitar sus
derechos conforme con un deber de colaboración, respetando la reciprocidad de las
obligaciones del contrato, considerada en relación a la duración total. La parte que decide la
rescisión debe dar a la otra la oportunidad razonable de renegociar de buena fe, sin incurrir
en ejercicio abusivo de los derechos.

Son ejemplos, entre otros, los contratos de suministro, de concesión de servicios públicos,
de servicios de salud, tiempo compartido, leasing, fideicomiso, concesión de obras viales,
obras públicas (como construcción de represas).

o Efectos

Los contractos de tracto sucesivo (de ejecución periódica) y de cumplimiento diferido

constituyen el dominio de la acción de la teoría de la imprevisión.

En torno a la cláusula resolutoria, en los contratos bilaterales se entiende implícita la facultad

de resolverlos si una de las partes no cumpliera con su obligación (art. 1087); sin embargo, si
se trata de un contrato de tracto sucesivo, las prestaciones que se hayan cumplido quedarán
firmes y producirá, en cuanto a ellas, los efectos correspondientes, si resultan equivalente, son
divisibles y han sido recibidas sin reserva respecto del efecto cancelatorio de la obligación.

Contratos de disposición y de administración

El contrato de disposición implica un egreso anormal de bienes y una modificación sustancial

de la composición del patrimonio. Son de administración aquellos que tienden a mantener en
su integridad el patrimonio e inclusive a aumentarlo por medio de una explotación normal, por
ejemplo, la reparación de un edificio, la explotación agrícola o ganadera de un campo, la
continuación del giro de una casa de comercio.

o Efectos

La importancia de tal distinción radica en las reglas de capacidad para contratar y de las
solemnidades requeridas para la validez del contrato. Así, por ejemplo, un pródigo no puede
realizar actos de disposición, pero sí de administración.

Contratos indirectos y fiduciarios

Los negocios directos son aquellos que tienen lugar cuando el resultado práctico que se busca,
la finalidad económica, se obtiene inmediatamente. En cambio, son indirectos cuando para la
obtención de dicho resultado se elige una vía transversal u oblicua, en lugar de la que sería
natural; en este caso, utilizo un tipo contractual para perseguir una finalidad que es propia de
otro tipo de contrato, por ejemplo, las donaciones indirectas, el mandato irrevocable con fines
de garantía, etc.

Los contratos fiduciarios son aquellos en virtud de los cuales una persona entrega a otra uno o
más bienes determinados, transfiriéndole o no la propiedad de los mismos, con el propósito de
que ésta cumpla con los bienes una finalidad específica, sea en beneficio del fiduciario o de un
tercero.
Contratos principales y accesorios

Los contratos principales subsisten por sí mismos. No necesitan de ningún otro elemento ni
acuerdo para producir efectos. Tienen sus propios límites y efectos.

Los contratos accesorios van ligados a los principales, dependen de éstos y participan de sus
elementos. Sigue el principio que lo accesorio sigue a lo principal. Son por excelencia ejemplos
de contratos accesorios, la fianza y contratos de garantía.

Contratos conexos (se trata en el p. 4 de la unidad 10, pero la profesora lo dio en clases).

Cuando se apunta a la idea de conexidad o de redes contractuales, se advierte la existencia

de una pluralidad de contratos, donde se conserva la individualidad del negocio, pero en los
cuales las vicisitudes de uno de ellos puede repercutir en el otro u otros.

Estos contratos conexos tienen como característica la coexistencia de dos o más contratos
con una finalidad común económica, en donde intervienen más de dos sujetos per uno de
ellos ejerce una posición dominante (claro ejemplo, el del contrato de medicina prepaga).
Deben ser interpretados los unos por medio de los otros, atribuyéndoles el sentido
apropiado que surge del grupo de contratos, su función económica y el resultado
perseguido.

Esta finalidad común habilita a uno de los contratantes a oponer la excepción de

incumplimiento contractual, aun frente a la inejecución de obligaciones ajenas a su
contrato. E, incluso, podrá requerir la extinción del contrato por él celebrado, si la extinción
de otro de los contratos conexos produce la frustración de la finalidad económica común.

Tres casos de contratos conexos son: el negocio de tarjeta de crédito; el de los

denominados paquetes turísticos y el contrato de medicina prepaga.

El Código Civil y Comercial los menciona en los arts. 1073 a 1075.

2. Clasificación de los contratos desde el punto de vista de su función económica.

Los contratos pueden ser distinguidos según la función económica y social que tengan:

 Hay contratos que tienen una función de crédito. Son los contratos de préstamo, sean
éstos de consumo (como el mutuo) o de uso (el comodato).
 Hay contratos que tienen una función de garantía, esto es, tienen como fin asegurar el
cumplimiento de una obligación. Es el caso del contrato de fianza.
 Hay contratos que tienen una función de custodia o cuidado (el depósito).
 Hay contratos que tienen una función de cooperación, como ocurre con el contrato de
sociedad, donde todos los socios tiene diferentes obligaciones, pero todas ellas
tienden a alcanzar el fin social previsto.
 Hay contratos que tienen una función de previsión. En efecto, frente a daños que
pueden llegar a producirse, se busca protección recurriendo, por ejemplo, al contrato
de seguro.
  Hay contratos que tienen por función trasladar el dominio (la compraventa, la
donación, el fideicomiso, el leasing) o el uso de una cosa (locación de cosa, depósito
irregular, leasing).
 Hay contratos que tienen por finalidad solucionar controversias, como es el caso de la
transacción o del contrato de arbitraje.
 Hay contratos que tienen una función de cambio, es decir, de recibir una cierta
cantidad de dinero a cambio de que se entregue otra cosa o se realice un determinado
servicio. Son ejemplos la compraventa, la locación de cosa, el contrato de transporte,
el contrato de servicio, de obra…)

UNIDAD 3. FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO

1. Modos de manifestación negocial: directa e indirecta; declarativa y no declarativa;

expresa y tácita. El silencio como manifestación de la voluntad.

Modos de manifestación negocial

o Manifestación directa e indirecta. En la primera, la intención negocial se infiere

inmediatamente de un comportamiento que, según la común experiencia, está
destinado a hacer socialmente reconocible dicha intención. En la segunda, la intención
negocial infiere de un comportamiento que, considerado en sí y por sí mismo, no tiene
como destino común y normal hacer socialmente reconocible su intención; pero por
una ilación necesaria y unívoca permite inferir la existencia de la intención.
o Manifestación declarativa y no declarativa. La primera es aquella que ha sido hecha
teniendo en cuenta que la otra persona va a recibirla; la segunda, es aquella en la que
importa lo querido, porque no había un fin de afectar a otro sujeto.
o Manifestación expresa y tácita. La primera se puede dar por expresión verbal es
informal, rápida pero insegura y de difícil prueba, porque cuando las partes en
conflicto discrepan sobre lo que convinieron o el sentido que le han dado a las
palabras, se hace difícil la prueba del contenido o la extensión de la voluntad; o por
expresión escrita. Es más confiable, aunque la voluntad se asiente en un instrumento
privado porque, aun ante la negativa de la firma o del contenido, siempre existe
alguna manera de relacionar el instrumento con el autor.
La segunda, la manifestación tácita, resulta de actos que permiten conocer la voluntad
con certidumbre, siempre que la ley no exija una manifestación expresa. Ejemplo:
pagar el boleto del colectivo.

El silencio como manifestación de su voluntad

«ARTICULO 263.- Silencio como manifestación de la voluntad. El silencio opuesto a

actos o a una interrogación no es considerado como una manifestación de voluntad
conforme al acto o la interrogación, excepto en los casos en que haya un deber de
expedirse que puede resultar de la ley, de la voluntad de las partes, de los usos y
prácticas, o de una relación entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.»
En derecho, silencio es sinónimo de actitud pasiva que no adopta ningún medio de expresión:
la palabra o la escritura, o por vía de gestos o cualquier otro comportamiento.

El silencio en sí y de por sí, no tiene valor como manifestación de voluntad, excepto los
siguientes supuestos:

a) Cuando existe una obligación de explicarse impuesta por la ley, por ejemplo en el
otorgamiento del mandato, el que puede resultar de la inacción o silencio del
mandante si conociendo que alguien está haciendo algo en su interés no lo impide. En
tal hipótesis, el silencio vale como manifestación de voluntad debido a que, como la
ley impone una obligación de expresarse, la actitud pasiva hace reputar la
conformidad con lo que no es objeto de expreso rechazo.
b) Obligación de explicarse a causa de una relación entre el silencio actual y las
declaraciones precedentes. Presenta dos supuestos:
a. Uno donde las partes atribuyen al silencio el valor de manifestación expresa de
voluntad. Por ejemplo, si se celebra un contrato de locación por un
determinado período y se estipula que se prolongará por otro lapso igual, si las
partes no manifiestan su voluntad expresa en contrario, antes de una fecha
determinada.
b. Otro donde habida cuenta las actitudes y manifestaciones precedentes de las
partes, el silencio constituye un hecho negativo concluyente que permite
presuponer, con certidumbre, una manifestación tácita de voluntad. Un
ejemplo repetido es el de la adquisición periódica de mercaderías de una
determinada especie, que hace regularmente el comprador. Se le comunica el
aumento de precio de ellas, no formula objeción alguna y las sigue recibiendo.

2. El proceso contractual y sus etapas. Formación del consentimiento. La oferta.

Invitación a ofertar. Obligatoriedad. Retractación. Muerte o incapacidad de las partes.
Contrato plurilateral. La aceptación. Modos. Perfeccionamiento. Retractación. Acuerdo
parcial. Teoría de la Punktation. Recepción de la aceptación (arts. 971 a 983).

El proceso contractual y sus etapas

Se suelen distinguir tres fases o momentos en la vida de un contrato; su formación, su

perfeccionamiento y la ejecución.

El primer período comprende la fase previa de la cual puede derivarse el consentimiento. La

segunda fase representa el nacimiento del contrato, cuando se produce la coincidencia de las
manifestaciones de voluntad de igual contenido que le dan existencia. El tercer período atañe
al cumplimiento del contrato, a la faz ejecutiva, que representa la realización de su destino
natural.

Formación del consentimiento

El Código Civil y Comercial dedica el extenso Capítulo 3, del Título II, del Libro Tercero, a la
formación del contrato. En la teoría clásica, a la que el Código Civil y Comercial ha adherido,
existen tres elementos esenciales sin los cuales el contrato no puede existir. Ellos son: el
consentimiento, la causa y el objeto.

Nos interesa ahora el consentimiento, esto es, la conformidad o el acuerdo que resulta de
manifestaciones intercambiadas por las partes. La formación del contrato surge de la
coincidencia de las voluntades declaradas, únicas que pueden conocer y apreciar las partes.

Ahora bien, debe señalarse que los contratos se concluyen con la recepción de la aceptación
de una oferta o por una conducta de las partes que sea suficiente para demostrar la existencia
de un acuerdo (art. 971, CCyC). Es por eso, que es necesario definir a la oferta y la aceptación.

La oferta

La oferta es una proposición unilateral que una de las partes dirige a otra para celebrar un
contrato. O, como lo define el Código Civil y Comercial, es la manifestación dirigida a persona
determinada o determinable, con la intención de obligarse y con las precisiones necesarias
para establecer los efectos que debe producir de ser aceptada (art. 972). No es un acto
preparatorio del contrato, sino una de las declaraciones contractuales. Así, pues, sólo hay
oferta cuando el contrato puede quedar cerrado con la sola aceptación de la otra parte, sin
necesidad de una nueva manifestación del que hizo la primera proposición.

El citado art. 972 dispone que para que haya oferta válida es necesario:

 Que se dirija a persona o personas determinadas o determinables.

 Que tenga por objeto un contrato determinado, con todos los antecedentes
constitutivos de los contratos.
 Que exista intención de obligarse.

Invitación a ofertar

«ARTÍCULO 973.- Invitación a ofertar. La oferta dirigida a personas indeterminadas es

considerada como invitación para que hagan ofertas, excepto que de sus términos o de
las circunstancias de su emisión resulte la intención de contratar del oferente. En este
caso, se la entiende emitida por el tiempo y en las condiciones admitidas por los usos.»

Regula la invitación a formular ofertas, que se tiene por efectuada cuando se realiza una oferta
dirigida a personas indeterminadas, al público en general, como la que se expresa cuando se
publica un aviso clasificado haciendo saber de la intención de vender alguna cosa. No,
obstante prevé que el emisor dé cuenta de una intención clara de contratar, en cuyo caso
valdrá como oferta, sujeta a los usos del lugar en el que se formula.

Si bien en la práctica se entiende que la propuesta negocial dirigida a persona indeterminada

constituye una oferta, por la necesidad jurídica se la considera una invitación a ofertar, de
modo tal que es el receptor de la propuesta quien en términos técnicos formula la oferta y el
aceptante quien puso en consideración la posibilidad negocial inicial, quien acepta.

Obligatoriedad
 «ARTÍCULO 974.- Fuerza obligatoria de la oferta. La oferta obliga al proponente, a no
ser que lo contrario resulte de sus términos, de la naturaleza del negocio o de las
circunstancias del caso.

La oferta hecha a una persona presente o la formulada por un medio de comunicación

instantáneo, sin fijación de plazo, sólo puede ser aceptada inmediatamente.

Cuando se hace a una persona que no está presente, sin fijación de plazo para la
aceptación, el proponente queda obligado hasta el momento en que puede
razonablemente esperarse la recepción de la respuesta, expedida por los medios
usuales de comunicación.

Los plazos de vigencia de la oferta comienzan a correr desde la fecha de su recepción,

excepto que contenga una previsión diferente.»

La norma establece el principio de obligatoriedad de la oferta y el deber de quien la fórmula de

mantenerla durante el tiempo de su vigencia; deber que cede si de los términos en los que fue
formulada, de la naturaleza del negocio o de las circunstancias del caso, surge que no fue
intención del proponente conferirle fuerza obligatoria o mantenerla por un plazo determinado.

La aceptación de la oferta formulada entre presentes debe producirse en forma inmediata y

que en la realizada a persona no presente, el oferente queda obligado hasta el momento en
que puede razonablemente esperarse la recepción de la respuesta, computándose el lapso
desde la recepción de la oferta por el destinatario. La norma se refiere a la oferta a persona
determinada, categoría dentro de la que es posible distinguir tres tipos básicos de formulación:

 Oferta simple. La oferta simple no está sujeta a modalidad alguna, por lo que puede
ser revocada en cualquier momento. Si no hay ninguna precisión del oferente, se
entiende que pierde vigencia cuando transcurre el tiempo razonable necesario para
recibir la aceptación, de acuerdo a las circunstancias del caso y del medio de
comunicación empleado. Es susceptible de retractación.
 Oferta a plazo. Por ella el emisor se compromete a mantener los términos de la oferta
por un lapso determinado, cuyo cómputo se formula desde la recepción de la
propuesta por el destinatario.
 Oferta irrevocable. La determinación de la irrevocabilidad de la oferta es una facultad
del oferente, quien renuncia unilateralmente a la prerrogativa de retractación. No se
fija un plazo por el que el emisor se obliga a mantener la propuesta, sin embargo, no
puede pensarse que tal compromiso vaya a prolongarse eternamente, por lo que si un
límite temporal razonable no surge de la naturaleza del negocio del que se trate, el-
oferente- o sus herederos pueden solicitar su fijación.

La oferta pueda ser formulada sin carácter obligatorio, ello en razón de sus términos, de la
naturaleza del negocio de las circunstancias del caso. La intención del Código ha sido la de dar
la mayor libertad posible a las partes en el manejo de sus operaciones y que para ello se han
valido de fórmulas de textura abierta cuyas previsiones lejos están de encorsetar la conducta
de quienes encaran la concreción de un vínculo contractual, la que deben llevar adelante con
sujeción a los deberes inherentes al obrar de buena fe.
Retractación

«ARTÍCULO 975.- Retractación de la oferta. La oferta dirigida a una persona

determinada puede ser retractada si la comunicación de su retiro es recibida por el
destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta.»

Por medio de la retractación, el oferente interrumpe el proceso de gestación del

consentimiento al que dio inicio con la emisión de la oferta.

Para resultar eficaz, la retractación debe ser recibida por el destinatario en tiempo anterior o
contemporáneo a la recepción de la oferta, lo que es posible, si se emplea para enviarla un
medio de comunicación de mayor celeridad que el empleado para comunicar la oferta. Sin
perjuicio de la claridad operativa del sistema, el emisor de la retractación deberá elegir entre
los medios de comunicación que le aseguren mayor celeridad que la empleada para la
transmisión de la oferta aquel que ofrezca también mayor eficacia probatoria para el caso de
discrepancia ulterior.

Muerte o incapacidad de las partes

«ARTÍCULO 976.- Muerte o incapacidad de las partes. La oferta caduca cuando el

proponente o el destinatario de ella fallecen o se incapacitan, antes de la recepción de
su aceptación.

El que aceptó la oferta ignorando la muerte o incapacidad del oferente, y que a

consecuencia de su aceptación ha hecho gastos o sufrido pérdidas, tiene derecho a
reclamar su reparación.»

Prevé los efectos sobre el proceso de formación del consentimiento de la muerte o

incapacidad del oferente o del destinatario de la oferta, estableciendo que ésta caduca de
producirse ellas antes de la recepción de la aceptación por el oferente. Asimismo, prevé el
reembolso de los gastos y pérdidas que pudo haber sufrido quien aceptó la oferta ignorando
su caducidad.

La oferta puede perder su eficacia por motivos que determinan su caducidad. Las causales de
caducidad de la oferta son las siguientes:

 El rechazo del destinatario.

 El vencimiento del término de duración.
 La muerte o incapacidad ya sea del oferente o del aceptante.

En los negocios bilaterales, cuando se integran con dos o más manifestaciones de voluntad, los
sujetos que las emiten, deben existir y tener capacidad no solo en el momento de hacerlo, sino
también cuando el negocio se perfecciona. Por eso la oferta caduca si el oferente fallece o se
vuelve incapaz dentro de un período que sobrepasa el momento normal de conclusión del
contrato, pues se extiende hasta que el oferente tenga conocimiento de la aceptación.
Respecto del destinatario, su muerte o incapacidad también determina la extinción de la oferta
en el sentido de que el derecho de aceptar no pasa a los herederos. Tal solución se deriva de la
idea de que el contrato se perfecciona con la coincidencia de dos voluntades existentes y que
permanecen, tanto cuando se emiten como cuando se perfecciona el acuerdo

Contrato plurilateral

«ARTÍCULO 977.- Contrato plurilateral. Si el contrato ha de ser celebrado por varias

partes, y la oferta emana de distintas personas, o es dirigida a varios destinatarios, no
hay contrato sin el consentimiento de todos los interesados, excepto que la convención
o la ley autoricen a la mayoría de ellos para celebrarlo en nombre de todos o permitan
su conclusión sólo entre quienes lo han consentido.»

En otras palabras, cuando la oferta emana de diferentes personas y es dirigida a varios

destinatarios, es necesario como regla (a menos que por convención o que la ley permitieran
otra cosa) el consentimiento de todos para que exista contrato.

La aceptación. Modos de aceptación

«Artículo 978.- Aceptación. Para que el contrato se concluya, la aceptación debe

expresar la plena conformidad con la oferta. Cualquier modificación a la oferta que su
destinatario hace al manifestar su aceptación, no vale como tal, sino que importa la
propuesta de un nuevo contrato, pero las modificaciones pueden ser admitidas por el
oferente si lo comunica de inmediato al aceptante.»

Quien recibe una oferta dispone de varias posibilidades: guardar silencio, rechazarla, proponer
una reformulación de sus términos o aceptarla.

Para que se produzca su efecto propio (la conclusión del contrato) es preciso:

  Que sea lisa y llana, es decir, que no esté condicionada ni contenga

modificaciones de la oferta
  Que sea oportuna; no lo será si ha vencido ya el plazo de la oferta, que puede
ser expreso o resultar de los usos y costumbres o de un tiempo que pueda
considerarse razonable para recibir la respuesta.

Hay aceptación cuando existe una declaración o acto del destinatario que revela conformidad
con la oferta. Incluso, el silencio, si bien como regla no puede ser tenido como una aceptación,
sí lo será si existe el deber de expedirse, el que puede resultar de la voluntad de las partes —
porque así lo han pactado—, de los usos o de las prácticas que las partes hayan establecido
entre ellas, o de una relación entre el silencio actual y las declaraciones precedentes (modos
de aceptación, art. 979)

La aceptación debe referirse a todos los puntos de la propuesta; basta el desacuerdo con uno
solo de ellos, aunque sea secundario, para que el contrato quede frustrado. Es que si la oferta
se aceptara con modificaciones, el contrato no queda concluido, y la aceptación se reputa
como una nueva oferta (llamada contraoferta) que debe considerar el oferente originario.

Perfeccionamiento

«ARTÍCULO 980.- Perfeccionamiento. La aceptación perfecciona al contrato:

 a) Entre presentes, cuando es manifestada;
b) entre ausentes, si es recibida por el proponente durante el plazo de vigencia de la
oferta.»

Se entiende que el contrato es entre presentes cuando la oferta se hace a una persona
presente o a través de un medio de comunicación instantáneo. En cambio, el contrato es entre
ausentes cuando, o bien la oferta ha sido hecha por medio de un mensajero o nuncio o por
carta o por un sistema de comunicación que no sea instantáneo, en estos casos, la aceptación
perfecciona el contrato si es recibida por el oferente durante el plazo de vigencia de la oferta.

Retractación

La aceptación puede ser retractada si la comunicación de su retiro es recibida por el

destinatario antes o al mismo tiempo que ella (art. 981). Como se puede ver, el código sigue un
criterio idéntico al de la retractación de la oferta (Art. 975).

Acuerdo parcial

«ARTÍCULO 982.- Acuerdo parcial. Los acuerdos parciales de las partes concluyen el
contrato si todas ellas, con la formalidad que en su caso corresponda, expresan su
consentimiento sobre los elementos esenciales particulares. En tal situación, el
contrato queda integrado conforme a las reglas del Capítulo 1. En la duda, el contrato
se tiene por no concluido. No se considera acuerdo parcial la extensión de una minuta
o de un borrador respecto de alguno de los elementos o de todos ellos.»

El art. 982 debe ser leído junto con el art. 964, ubicado en el mencionado capítulo 1, que
regula la integración del contrato y establece que el contenido del contrato se integra con:
a) las normas indisponibles, que se aplican en sustitución de las cláusulas incompatibles con
ellas; b) las normas supletorias; c) los usos y prácticas del lugar de celebración, en cuanto sean
aplicables porque hayan sido declarados obligatorios por las partes o porque sean
ampliamente conocidos y regularmente observados en el ámbito en que se celebra el
contrato, excepto que su aplicación sea irrazonable.

Es claro que para el art. 982, aquel acuerdo parcial en el que las partes expresen su
consentimiento sobre los elementos esenciales particulares del contrato, vale como un
contrato concluido. La norma, con nitidez, otorga al acuerdo parcial, reunidos ciertos recaudos,
carácter de contrato definitivo y no un mero valor vinculante. Las lagunas que puedan existir
serán integradas con las normas indisponibles, las supletorias y los usos y práctica del lugar de
celebración, de acuerdo con la remisión que se hace a las reglas del capítulo 1.

Teoría de Punktation

La denominada teoría de la punktation, proveniente del derecho germánico, postula que debe
considerarse que un contrato se ha concluido, cuando las partes han acordado los aspectos
principales del negocio, aun cuando no hayan alcanzado una conformidad total sobre todas las
cuestiones. Se entiende que hay punktation cuando se documenta o fija por escrito los puntos
parciales acordados en el proceso de formación sucesiva de un contrato.
Recepción de la aceptación

«ARTÍCULO 983.- Recepción de la manifestación de la voluntad. A los fines de este Capítulo

se considera que la manifestación de voluntad de una parte es recibida por la otra cuando
ésta la conoce o debió conocerla, trátese de comunicación verbal, de recepción en su
domicilio de un instrumento pertinente, o de otro modo útil.»

El sistema de la recepción, adoptado por el Código, estructura todo el diseño normativo del
proceso de conclusión del contrato, la recepción se tiene por operada desde el momento en el
que la información relativa a una manifestación de voluntad de la otra parte se encuentra a
disposición del destinatario, ello con independencia del conocimiento efectivo de su
contenido. Dado que este Código se basa en el sistema de la recepción, define cuándo se
considera ella operada.

Se considera perfeccionada cuando el destinatario recibe la comunicación (oferta, aceptación,

retractación de la oferta o retractación de la aceptación), cuando la conoce o debió conocerla,
porque la información era ya accesible para él, por encontrarse a su disposición por alguna vía
de comunicación idónea. La referencia al conocimiento no importa una variante al sistema de
la recepción, pues a la ley le basta con que el destinatario hubiera estado en aptitud de
conocer el contenido, aunque no hubiera efectiva-mente accedido a sus términos, por lo que
es claro que no se está tomando en consideración el momento de tal conocimiento efectivo.

Responde a los usos y prácticas de nuestra sociedad y de nuestro mercado, en el que las
comunicaciones se presumen conocidas cuando llegan al domicilio, a la casilla de correo
electrónico del destinatario, a la terminal de fax, etcétera.

3. Contratos celebrados por adhesión a cláusulas generales predispuestas. Definición.

Requisitos. Cláusulas particulares. Interpretación. Cláusulas abusivas. Control judicial
de las cláusulas abusivas (arts. 984 a 989).

Contratos celebrados por adhesión a cláusulas generales predispuestas

«ARTÍCULO 984.- Definición. El contrato por adhesión es aquel mediante el cual uno de los
contratantes adhiere a cláusulas generales predispuestas unilateralmente, por la otra
parte o por un tercero, sin que el adherente haya participado en su redacción.»

Requisitos

La ley exige que las cláusulas generales predispuestas sean comprensibles y autosuficientes.
También exige que la redacción sea clara, completa y fácilmente legible. Por ello, se tienen por
no convenidas aquellas cláusulas que efectúan un reenvío a textos o a documentos que no se
facilitan a la contraparte del predisponente, previa o simultáneamente a la conclusión del
contrato (art. 985).

Cláusulas particulares

«ARTÍCULO 986.- Cláusulas particulares. Las cláusulas particulares son aquellas que,
negociadas individualmente, amplían, limitan, suprimen o interpretan una cláusula
 general. En caso de incompatibilidad entre cláusulas generales y particulares, prevalecen
estas últimas.»

La disposición, además de definir el significado de la "cláusula particular", incorpora una regla

de interpretación proficua en su aplicación por los tribunales y que tiene su fundamento en la
preferencia que se otorga a la cláusula negociada en tanto constituye el resultado de la libre
contratación por sobre la cláusula general que constituye el resultado de la predisposición
contractual.

En segundo lugar, las cláusulas particulares que tienen por fin sustituir, ampliar, suprimir o
modificar una cláusula general, predominantemente traducen una expresión de voluntad que
atiende al mecanismo tradicional en la formación del contrato. En ese caso, prevalecen por
sobre la condición general que deviene derogada.

En la discrepancia entre una cláusula general y otra particular, habrá de estarse a esta última,
en razón no solo de que apunta a alterar, suprimir o aclarar el contenido de la primera,
suministrándole un contenido más concluyente y concretamente adaptado al caso de que se
trata, sino de que es tarea relevante del intérprete no perder de vista que la cláusula
manuscrita o mecanografiada se estipula al tiempo de la conclusión del contrato, mientras que
la cláusula predispuesta general viene formulada (redactada) previamente por el
predisponente, sin consideración al negocio concreto, por lo cual cabe concluir que la regla de
autonomía particularmente concertada revela la auténtica y real intención de las partes de
derogar, en el caso singular, la cláusula general redactada por el profesional uniformemente
para sus futuros contratos.

Interpretación

Las cláusulas predispuestas no pueden ser ambiguas, pues ellas se interpretan en sentido
contrario a la parte predisponente, es éste quien debe asumir los riesgos de una defectuosa
declaración. Para alcanzar esta conclusión, debemos señalar que su fundamento está dado en
que es él quien dispone de los medios a su alcance para evitar toda duda por no haberse
expresado con claridad.

Esto no se refiere solo a facilitar la legibilidad de la lectura sino, además, a la claridad

sustancial, la referida a la significación relevante, desde los aspectos fácticos, económicos y
jurídicos. (art. 987)

Cláusulas abusivas

Las cláusulas predispuestas no pueden ser abusivas para el adherente, pues se las tendrá por
no escritas (art. 988, CCyC). Son abusivas a las cláusulas que desnaturalizan las obligaciones del
predisponente, las que importan renuncia o restricción a los derechos del adherente, o
amplían derechos del predisponente que resultan de normas supletorias, y las que por su
contenido, redacción o presentación, no son razonablemente previsibles.

Control judicial de las cláusulas abusivas

 «ARTICULO 989.- Control judicial de las cláusulas abusivas. La aprobación
administrativa de las cláusulas generales no obsta a su control judicial. Cuando el juez
declara la nulidad parcial del contrato, simultáneamente lo debe integrar, si no puede
subsistir sin comprometer su finalidad.»

El control en el Código Civil y Comercial El Código Civil y Comercial asume que puede existir un
control administrativo y otro judicial sobre el mismo contrato. Y la solución que propicia es que
la aprobación administrativa no obsta al control judicial. Por lo que el tribunal judicial podría
declarar ineficaz una cláusula inserta en un contrato de contenido predispuesto aun cuando
éste haya sido aprobado por la autoridad administrativa competente. Algunos autores
sostienen que la sanción es la inexistencia de la cláusula, dado que el Código Civil y Comercial
regula con precisión la invalidez del contrato y no admite la categoría de la inexistencia, parece
razonable que haya optado por calificar la sanción como nulidad.

4. Tratativas contractuales. Libertad de negociación. Deber de buena fe. Deber de

confidencialidad. Cartas de intención (arts. 990 a 993).

Tratativas contractuales

Las tratativas contractuales o precontractuales constituyen diálogos, intercambios de

información y evaluaciones de factibilidad preliminares que preceden a la asunción de
obligaciones contractuales y permiten a los negociantes establecer los términos del contrato
que procuran celebrar. A menudo se materializan e integran por un conjunto de actividades
desarrolladas con una finalidad coherente, que suelen partir de sondeos básicos entre las
partes y se despliegan luego en intercambios de información acerca de propósitos o
necesidades, inspecciones, evaluaciones de calidad, presentaciones, etc.; actividades todas
destinadas a avanzar, en un clima de confianza, hacia el perfeccionamiento de un negocio
jurídico.

Libertad de negociación

«ARTÍCULO 990.- Libertad de negociación. Las partes son libres para promover
tratativas dirigidas a la formación del contrato, y para abandonarlas en cualquier
momento.»

La libertad de negociación es la forma primera, la más básica, de la libertad de contratar a la

que se refiere el art. 958 CCyC. Garantizada por nuestro sistema constitucional, se presenta
aquí como la libertad de iniciar tratativas para evaluar si se concreta o no un vínculo
contractual, así como la información, confiabilidad y un conjunto de factores que variarán
según las circunstancias y los sujetos involucrados.

Tiene, esta libertad, un aspecto positivo y uno negativo, pues mientras implica el derecho, la
facultad de iniciar tratativas con quien también esté dispuesto (aspecto positivo), conlleva la
posibilidad de abandonarlas, de decidir no contratar (aspecto negativo), ello en tanto tal
actitud sea ejercida de buena fe.

Deber de buena fe
 «ARTÍCULO 991.- Deber de buena fe. Durante las tratativas preliminares, y aunque no
se haya formulado una oferta, las partes deben obrar de buena fe para no frustrarlas
injustificadamente. El incumplimiento de este deber genera la responsabilidad de
resarcir el daño que sufra el afectado por haber confiado, sin su culpa, en la
celebración del contrato.”

El deber de actuar de buena fe es un principio general del derecho privado que en este Código
se encuentra enunciado en el art. 9° del Título Preliminar, como pauta sistémica, y para los
contratos se prevé en el art. 961 CCyC. Su imposición en la etapa negocial que puede preceder
a la celebración de un contrato responde tanto a una necesidad lógica como a la de reforzar el
criterio para evitar abusos, juegos especulativos y situaciones que pueden darse en un tramo
de la vinculación entre las partes en el que puede que alguna de ellas considere que puede
actuar como si ningún deber legal ciñera su conducta.

Deber de confidencialidad

«ARTÍCULO 992.- Si durante las negociaciones, una de las partes facilita a la otra una
información con carácter confidencial, el que la recibió tiene el deber de no revelarla y
de no usarla inapropiadamente en su propio interés. La parte que incumple este deber
queda obligada a reparar el daño sufrido por la otra y, si ha obtenido una ventaja
indebida de la información confidencial, queda obligada a indemnizar a la otra parte
en la medida de su propio enriquecimiento.»

Regla secundaria de conducta derivada del principio de buena fe. La referencia de la

disposición se centra en el deber de información. Y de él se destaca la información
confidencial, la que ha sido facilitada en el marco de las negociaciones, lo que presupone que,
antes de ser suministrada, expresamente se debe advertir sobre tal calificación o debe resultar
de su naturaleza.

El principio general es el que sigue: la inobservancia del deber de confidencialidad debe ser
resarcida. Y a ello se añade que si quien la recibió ha obtenido "una ventaja indebida de la
información confidencial", queda obligado a reparar, hipótesis de ésta en donde se establece
la medida del resarcimiento que no es otra que la del propio enriquecimiento.

Incorpora normativamente una regla accesoria a las principales que sólo era considerada por
la doctrina. A partir del Código ha adquirido categoría de norma jurídica.

Cartas de intención

«ARTÍCULO 993.- Cartas de intención. Los instrumentos mediante los cuales una parte, o
todas ellas, expresan un consentimiento para negociar sobre ciertas bases, limitado a
cuestiones relativas a un futuro contrato, son de interpretación restrictiva. Sólo tienen la
fuerza obligatoria de la oferta si cumplen sus requisitos.»

A través de la carta de intención, una o todas las partes consienten en iniciar negociaciones
contractuales sobre una serie de cuestiones básicas que son enunciadas y que refieren a un
futuro contrato. Se trata de un supuesto que debe ser interpretado restrictivamente y que su
eficacia se halla condicionada a la observancia de los requisitos de la oferta. Dentro del género
de las cartas misivas, disciplinadas en el código derogado, encuadraban las llamadas cartas de
intención. En virtud de ellas, se pretende avanzar en la preparación del contrato, sea como
medio de presentación y enunciación de propósitos, o bien llegando incluso a fijar las bases
conforme a las cuales se negociará el futuro contrato. Pero en ningún caso obliga a quien la
emite, ni constituye, obviamente, el instrumento de un acuerdo de voluntades. Los
documentos que las instrumentan carecen de fuerza obligatoria, salvo que cumplan los
requisitos de la oferta. La carta de intención es esencialmente un conjunto de puntos clave de
un acuerdo entre dos partes que están negociando un contrato.

Puede tener distintas finalidades:

 Declarativa y probatoria: registrando puntos sobre los que los negociantes

arribaron a un acuerdo y otros, sobre los que se mantiene el disenso. Carecen de
obligatoriedad jurídica y cumplen una función ordenadora y probatoria.
 Obligatoria: cuando se adiciona una obligación de negociar.
 Determinadora de objetivos: cuando las partes establecen los objetivos que
procuran alcanzar en las negociaciones.
 Determinadora de la identidad de las partes y representantes: lo que es de gran
importancia en las negociaciones de contratos complejos, en los que interviene
una pluralidad de sujetos, asesores y técnicos por cada parte y es necesario tener
en claro quien, entre todos ellos, cuenta con el poder legal de decisión por el
interés por el que una parte negocia.

Sólo tienen la fuerza obligatoria de la oferta si cumplen con sus requisitos: intención de
obligarse, remitida a persona determinada o determinable y que sea autosuficiente.

5. Contratos preliminares. Disposiciones generales. Promesa de celebrar un contrato.

Contrato de opción (arts. 994 a 996).

Contratos preliminares

«ARTÍCULO 994.- Disposiciones generales. Los contratos preliminares deben contener el

acuerdo sobre los elementos esenciales particulares que identifiquen el contrato futuro
definitivo. El plazo de vigencia de las promesas previstas en esta Sección es de un año, o el
menor que convengan las partes, quienes pueden renovarlo a su vencimiento.»

Un contrato preliminar es acto jurídico cuyo objeto es la determinación de los elementos

esenciales particulares de un contrato futuro, cuya celebración constituye su causa. La
promesa de celebración de un contrato futuro, obliga por el plazo por el que fue formulada;
que puede ser:

 De un año o menor y ser renovado a su vencimiento

 Prorrogado por un lapso inferior al del plazo inicialmente estipulado, según lo
acuerden las partes.

El fundamento de la limitación es preservar la libertad contractual, por lo que, en caso de

duda, las cláusulas de autonomía que varíen dicho plazo deben ser interpretadas
restrictivamente, en el sentido de la liberación del obligado. Obligan a la celebración de un
contrato definitivo exigiéndose como recaudo que haya acuerdo sobre aquellas obligaciones
nucleares que permiten identificar el tipo de contrato de que se trata y su contenido esencial.
La eficacia de los contratos preliminares queda supeditada en el tiempo, estableciéndose como
vigencia un año con la posibilidad de su renovación.

Promesa de celebrar un contrato

«ARTÍCULO 995.- Las partes pueden pactar la obligación de celebrar un contrato

futuro. El futuro contrato no puede ser de aquellos para los cuales se exige una forma
bajo sanción de nulidad. Es aplicable el régimen de las obligaciones de hacer.»

Es la posibilidad de que el acuerdo obligue a la celebración de un contrato definitivo. La

obligación de otorgar el contrato definitivo se rige por las disposiciones de las obligaciones de
hacer, con lo cual su cumplimiento puede ser demandado judicialmente y para el caso de no
concretarse la prestación debida por el deudor es posible que se acuda al cumplimiento por un
tercero, que supla al deudor renuente en la suscripción del contrato definitivo. Esta posibilidad
se explica en razón de que para que la promesa tenga eficacia se exige la determinación de los
elementos esenciales particulares.

El Código recepta bajo la denominación de "promesa de contrato" una figura que ha merecido
múltiples denominaciones (antecontrato, precontrato, contrato preliminar). En la doctrina
nacional la figura de la promesa de contrato era admitida en forma pacífica, considerándosela
como una manifestación de la autonomía de la voluntad.

La disposición legal sienta en primer término la regla general conforme a la cual las partes
pueden pactar la celebración de un contrato futuro. Acorde con la concepción amplia de
contrato adoptada en el artículo 957, el objeto de esta figura es la realización de un contrato
futuro, es decir, forma parte del concepto legal de contrato también aquel acuerdo en el que
los celebrantes no se obligan a la realización de un intercambio actual, sino que se obligan a
hacerlo en el futuro. Queda definitivamente superada la discusión sobre la posibilidad lógica y
utilidad del precontrato.

La promesa de contrato puede celebrarse respecto de cualquier contrato, excepto los que
contengan la imposición de una formalidad bajo pena de nulidad'''. No puede, pues, celebrarse
una promesa de contrato respecto de los contratos ad solemnitatem absolutos. Son contratos
que tienen exigida la forma bajo pena de nulidad, las donaciones de inmuebles y de cosas
registrables y las donaciones de prestaciones periódicas o vitalicias (art. 1552). Respecto de los
demás contratos nominados e innominados puede contraerse una promesa de contrato.

Contrato de opción

«ARTÍCULO 996.- Contrato de opción. El contrato que contiene una opción de concluir un
contrato definitivo, otorga al beneficiario el derecho irrevocable de aceptarlo. Puede ser
gratuito u oneroso, y debe observar la forma exigida para el contrato definitivo. No es
transmisible a un tercero, excepto que así se lo estipule.»
El contrato de opción es aquel que permite a la parte beneficiaria aceptar en el futuro un
contrato cuyo objeto ya ha sido establecido, bastando para el perfeccionamiento del mismo
únicamente la aceptación del beneficiario. Obliga a las partes a la celebración de un contrato
futuro para lo cual se reconoce a la parte optante el derecho de aceptarlo. Es un contrato
preliminar por el cual una de las partes se obliga a la celebración de un contrato futuro si la
otra parte –optante- manifiesta su voluntad de perfeccionarlo. Ejemplo, locación con opción a
compra. Si se utiliza la opción la otra parte no puede negarse.

La facultad de aceptarlo que tiene el optante debe ser ejercida dentro del plazo de un año o
del menor que convengan. El contrato de opción debe observar la forma requerida para el
contrato definitivo; lo que determina, por ejemplo, que si la finalidad del contrato de opción es
la celebración de un contrato de compraventa inmobiliaria, deba realizarse en escritura
pública. La opción es un contrato de tipo preparatorio que constituye un medio para la
celebración del contrato ulterior que será el que el Código denomina como “definitivo”. Desde
el punto de vista económico la opción no es un contrato de cambio en sí mismo, sino que
genera la situación jurídica en virtud de la cual el beneficiario contará con el derecho a aceptar
el contrato propuesto.

Entre los caracteres establece la posibilidad de que sea oneroso o gratuito. Estos corresponden
al contrato de opción y no al acuerdo definitivo que podrá también tener los caracteres de
oneroso o gratuito. Es posible que el mismo acuerdo que otorga al beneficiario el derecho de
aceptar en el futuro un contrato prevea que el beneficiario por esa sola posibilidad se obligue a
la entrega de una suma de dinero u otro bien. En lo que refiere al contenido del acuerdo debe
dejarse en claro que tiene que estar determinado en forma completa el objeto del contrato
definitivo bastando que el beneficiario se expida aceptando el contrato. Si bien la disposición
legal concibe la opción como un acuerdo previo a la celebración del contrato definitivo no
existe obstáculo en que la figura pueda referir a un contrato ya perfeccionado y vigente
comprendiendo el objeto de la opción, en estos casos la renovación de su vigencia.

En cuanto a la irrevocabilidad del derecho de aceptación corresponde decir que no puede la

parte promitente de la opción retrotraer su declaración dejando sin efecto o limitando con
condiciones nuevas o sobrevenidas el derecho de aceptación del optante. Cualquier
declaración en tal sentido del promitente carecería de toda eficacia. Únicamente puede verse
modificado el derecho del optante cuando la opción forma parte accesoriamente de un
contrato previo ya celebrado. En estos supuestos puede ocurrir que el derecho de opción
pueda extinguirse consecuencialmente si el contrato principal del que forma parte se extingue
por alguna vía anticipada (v. gr., nulidad, resolución o rescisión).

6. Pacto de preferencia. Efectos. Contrato sujeto a conformidad (arts. 997 a 999).

Pacto de preferencia

«ARTÍCULO 997.- Pacto de preferencia. El pacto de preferencia genera una obligación

de hacer a cargo de una de las partes, quien si decide celebrar un futuro contrato, debe
hacerlo con la otra o las otras partes. Si se trata de participaciones sociales de
cualquier naturaleza, de condominio, de partes en contratos asociativos o similares, el
 pacto puede ser recíproco. Los derechos y obligaciones derivados de este pacto son
transmisibles a terceros con las modalidades que se estipulen.»

Se regulan dos modalidades del pacto de preferencia, comprendiendo aquellos en que uno de
los otorgantes del pacto reconoce la preferencia para la celebración de un contrato a su
contraparte como aquellos casos en que varios sujetos vinculados por una relación societaria o
de comunidad se reconocen recíprocamente la preferencia para adquirir alguna de las partes
que les corresponden. La posibilidad de transmisión del derecho que confiere este pacto debe
ser tomada especialmente en consideración por las partes quienes pueden condicionar o
modificar a través de la regulación de la figura dicha potestad. El pacto de preferencia es aquel
que permite al titular de derecho ser elegido para la celebración de un contrato futuro en caso
de que el titular del bien o de los derechos decida disponer de ellos.

En el pacto de preferencia, al igual que en la opción, existe una obligación de hacer, sin
embargo son diferentes en su contenido: en este caso la obligación consiste en la elección del
contratante titular del derecho para el caso de que se decida enajenar el bien. Quien otorga a
la otra parte un derecho de preferencia no está obligado a la celebración del contrato ulterior,
contando con absoluta libertad para decidir si efectúa o no algún acto de disposición sobre los
bienes en cuestión. Únicamente en caso de decidir la realización de este acto de disposición
cobra eficacia el pacto de preferencia puesto que allí surge la obligación de seleccionar al
titular de la preferencia siempre que se igualen y respeten las condiciones de la oferta con que
el titular del bien se dispone a enajenarlo.

Efectos

«ARTÍCULO 998.- Efectos. El otorgante de la preferencia debe dirigir a su o sus

beneficiarios una declaración, con los requisitos de la oferta, comunicándole su
decisión de celebridad el nuevo contrato, en su caso de conformidad con las
estipulaciones del pacto. El contrato queda concluido con la aceptación del o de los
beneficiarios.»

Contrato sujeto a conformidad

«ARTÍCULO 999.- Contrato sujeto a conformidad. El contrato cuyo perfeccionamiento

depende de una conformidad o de una autorización queda sujeto a las reglas de la
condición suspensiva.»

Los contratos que quedan supeditados a la aprobación o autorización de un órgano, un tercero

o una autoridad tienen una eficacia limitada hasta tanto esa autorización sea emitida.
Rigiéndose por las disposiciones de la condición suspensiva las partes podrían plantear
medidas conservatorias.

Surge dependiendo de un hecho externo que lo haga eficaz: la conformidad de ese tercero que
puede ser un órgano societario o la autorización que pueda emitir una autoridad pública.

El efecto principal consiste en que queda sometido a las disposiciones de la condición

suspensiva, es decir, hasta tanto la conformidad no sea otorgada por las partes no puede exigir
el cumplimiento de lo acordado habilitándose la posibilidad de solicitar medidas
conservatorias. Es un negocio en el cual la declaración de voluntad de uno de los contratantes
o, en su caso, la de ambos, requiere ser integrada con la declaración de voluntad de un tercero
ajeno al acto, el cual tiene que dar su asentimiento o aprobación para que éste quede
perfeccionado.

Reglas de la condición suspensiva:

 Pendiente condicione: mientras la condición no se cumpla, el vendedor no está

obligado a entregar la cosa, ni el comprador a pagar el precio y solo caben las
medidas conservatorias.
 Cumplida la condición suspensiva: las partes deben cumplir con lo convenido
 No cumplimiento de la condición: si el acto se hubiese ejecutado antes del
cumplimiento de la condición y esta no se cumple, debe restituirse el objeto con
sus accesorios.

UNIDAD 4. CAPACIDAD PARA CONTRATAR

1. Capacidad. Principios generales: capacidad de derecho, de hecho o ejercicio, personas

incapaces de ejercicio (art. 22 a 24).

Capacidad

Establece el Código Civil y Comercial que toda persona humana goza de la aptitud para ser
titular de derechos y deberes jurídicos (art. 22). Es lo que se denomina capacidad de derecho.
A la par, el mismo código dispone que toda persona humana puede ejercer por sí misma sus
derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en dicho cuerpo legal y en una
sentencia (art. 23). Es lo que se denomina capacidad de ejercicio o de hecho.

Existen por lo tanto dos tipos de capacidad que rigen para todos los actos jurídicos, incluidos
obviamente, los contratos.

Capacidad de derecho

«ARTICULO 22.- Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la aptitud para
ser titular de derechos y deberes jurídicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad
respecto de hechos, simples actos, o actos jurídicos determinados.»

Esta aptitud la tienen todos los hombres. Pero no siempre fue así. En efecto, las instituciones
de la esclavitud y de la muerte civil traían aparejadas la consecuencia de que tanto el esclavo
como el muerto civil carecían de aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones; es
decir, se les negaba la personalidad.

Puede existir una incapacidad jurídica con respecto a ciertos derechos. Así, el Cód. de Vélez por
ejemplo preveía que los religiosos profesos no podían celebrar contrato alguno, a menos que
se tratase de compras de bienes muebles a dinero de contado o que contratasen por sus
conventos, ello ya que estos religiosos se habían comprometido con el voto de obediencia.
El nuevo Código suprimió esta incapacidad.

Capacidad de hecho o ejercicio

«ARTICULO 23.- Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por sí
misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Código y
en una sentencia judicial.»

La capacidad de hecho es la aptitud que tiene la persona humana para ejercer por sí misma
actos de la vida civil, para ejercer personalmente sus derechos. Se adquiere a los 18 años.

Las demás personas físicas son titulares de esas relaciones jurídicas, pero las ejercen a través
de sus representantes legales (art. 26, párr. 1°, CCyC), es decir, sus padres, tutores o curadores
y con el Ministerio Público (art. 103, CCyC), quien participa necesariamente en todos los actos
que pongan en juego derechos de los incapaces.

Personas incapaces de ejercicio

«ARTICULO 24.- Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:

a) la persona por nacer;

b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el
alcance dispuesto en la Sección 2ª de este Capítulo;
c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensión dispuesta en
esa decisión.»

La existencia de la persona humana comienza con la concepción (art. 19, CCyC), por lo tanto,
desde ese mismo momento adquiere capacidad de derecho.

No obstante, al no poder expresar su voluntad, se los considera incapaces de hecho o de

ejercicio.

Sus representantes pueden adquirir derechos y contraer obligaciones en su nombre. Los

derechos adquiridos por la persona por nacer sólo quedan irrevocablemente adquiridos si nace
con vida (art. 21, CCyC). Si, en cambio, hubiese nacido muerta, se considera que la persona
nunca existió.

2. Persona menor de edad, adolescente, ejercicio de los derechos (arts. 25 y 26).Título

profesional habilitante (arts. 30, 681 y 683).

Persona menor de edad

El Código Civil y Comercial establece que menor de edad es la persona que no ha cumplido 18
años. Dentro de las personas menores de edad, llama adolescente a quien ha cumplido 13
años (art. 25, CCyC). Ejercen sus derechos a través de sus representantes legales.

Sin embargo, si cuentan con edad y grado de madurez suficiente, pueden ejercer por sí los
actos que le son permitidos por el ordenamiento jurídico (arts. 24, inc. b) y 26, párr. 2°, CCyC).
  La persona menor de edad, aunque tenga menos de trece años, pueden celebrar
contratos de menguado valor o escasa cuantía. Se presume que estos contratos han
sido realizados con la conformidad de los padres (art. 684, CCyC).
 A partir de los 13 años, se presume que tiene aptitud para decidir por sí respecto de
aquellos tratamientos que no resulten invasivos, ni comprometan su estado de salud o
provoquen un riesgo grave en su vida o integridad física. En cambio, si se tratara de
tratamientos invasivos, el adolescente debe prestar su consentimiento con la
asistencia de sus progenitores; en caso de conflicto, debe resolverse teniendo en
cuenta su interés superior sobre la base de la opinión médica (art. 26, párrs. 4° y 5°,
CCyC).
 A partir de los 16 años, el adolescente es considerado como un adulto para las
decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo (art. 26, párr. 6°, CCyC).
 Antes de los 16 años, la persona no puede ejercer oficio, profesión o industria, ni
obligarse de otra manera, sin autorización de sus padres, y siempre que se cumplan los
requisitos fijados en las leyes especiales (art. 681, CCyC). En cambio, a partir de los 16
años, se presume que si ejerce algún empleo, profesión o industria, está autorizado
por sus padres para todos los actos que ello implique (art. 683, CCyC).
 Todo menor de edad puede ejercer libremente la profesión si hubiera obtenido título
habilitante para ejercerla, sin necesidad de tener la autorización de sus padres (art. 30,
CCyC).
Puede administrar y disponer libremente de los bienes adquiridos con el producto de
su ejercicio profesional y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ellos.

3. Emancipación: noción, actos prohibidos, actos sujetos a autorización judicial (arts. 27 a

29).

Emancipación

El hecho de contraer matrimonio, emancipa al menor de edad. El emancipado es una persona

capaz con restricciones para determinados actos. Así no puede, ni con autorización judicial
(art. 28, CCyC):

a) Aprobar las cuentas presentadas por el tutor ni darles finiquito.

b) Donar bienes que ha recibido a título gratuito.
c) Afianzar obligaciones –les impide formar parte de sociedades que impongan a los
socios responsabilidad solidaria e ilimitada.

El emancipado puede administrar todos sus bienes y disponerlos cuando hayan sido adquiridos
onerosamente, pero si el bien fue adquirido en forma gratuita, sólo podrá disponerlo
onerosamente si cuenta con autorización del juez, la que solo puede darse en caso de absoluta
necesidad o ventaja evidente (art. 29, CCyC).

Esta emancipación es irrevocable, salvo que el cónyuge sea de mala fe, para quien cesa a partir
del día en que la sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada (art. 27, CCyC).

Si algo es debido a la persona menor de edad con cláusula de no poder percibirlo hasta la
mayoría de edad, la emancipación no altera la obligación ni el tiempo de su exigibilidad.
 4. Restricciones a la capacidad: persona con capacidad restringida y con incapacidad (art.
32).

Restricciones a la capacidad

«ARTICULO 31.- Reglas generales. La restricción al ejercicio de la capacidad jurídica se rige

por las siguientes reglas generales:

a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se

encuentre internada en un establecimiento asistencial;
b) las limitaciones a la capacidad son de carácter excepcional y se imponen siempre
en beneficio de la persona;
c) la intervención estatal tiene siempre carácter interdisciplinario, tanto en el
tratamiento como en el proceso judicial;
d) la persona tiene derecho a recibir información a través de medios y tecnologías
adecuadas para su comprensión;
e) la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada,
que debe ser proporcionada por el Estado si carece de medios;
f) deben priorizarse las alternativas terapéuticas menos restrictivas de los derechos y
libertades.»

La capacidad jurídica debe presumirse y garantizarse en toda circunstancia y a todas las

personas, con independencia de cualquier característica personal e incluso de cualquier
diagnóstico médico, aun si la persona se encuentra internada en un establecimiento
asistencial.

El Código se haya en concordancia con lo dispuesto en el art. 12 de la Convención

Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad –que reconoce que “las
personas con discapacidad tienen capacidad jurídica en igualdad de condiciones con las demás
en todos los aspectos de la vida” –. A dicha cláusula se le suma una garantía antidiscriminatoria
a través del art. 2° que entiende discriminación a “cualquier distinción, exclusión o restricción
por motivos de discapacidad que tenga el propósito o el efecto de obstaculizar o dejar sin
efecto el reconocimiento, goce o ejercicio, en igualdad de condiciones, de todos los derechos
humanos y libertades fundamentales en los ámbitos político, económico, social, cultural, civil o
de otro tipo.”

Por ende, la capacidad jurídica sólo puede ser restringida en carácter de excepción y sólo
puede hacerse en beneficio de la persona. El Código introduce un principio básico del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos, el cual se plasma en el art. 3°, inc. a) de la Convención
Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad como “el respeto de la
dignidad inherente, la autonomía individual, incluida la libertad de tomar las propias
decisiones y la independencia de las personas”. En concordancia con este principio, el art. 12,
párr. 4°, CDPD establece la obligación del Estado de asegurar que “las medidas relativas al
ejercicio de la capacidad jurídica respeten los derechos, la voluntad y las preferencias de la
persona.”
Lo anterior implica considerar a la autonomía no sólo como un punto de partida sino también
de llegada. Y para potenciar dicho punto de llegada el Código prevé que a aquella persona que
lo requiera, se le garanticen medidas de accesibilidad universal, ajustes razonables (art. 35) y
un sistema de apoyo para la toma de decisiones según sus circunstancias concretas (art. 43).

En protección de ello, el Código establece una serie de garantías o principios de intervención

estatal:

 Interdisciplinariedad de la intervención estatal (ley 26.657). El carácter

interdisciplinario implica, entre otras cuestiones, que la existencia de un historial de
tratamiento psiquiátrico no basta, por sí solo, para justificar en el presente o en el
porvenir la determinación de una enfermedad mental. Se toma un modelo social
donde se entiende que la discapacidad es el resultado de la interacción entre la
persona y su entorno (arquitectónico, social, actitudinal y/o comunicacional).
 No discriminación en el derecho a la comunicación. La persona tiene derecho a recibir
información a través de medios y tecnologías adecuadas para su comprensión (art. 31,
inc. d), garantizando una verdadera comunicación –que incluye los lenguajes, el braille,
los dispositivos multimedia, etc. –.
 Adopción de medidas menos restrictivas de derechos. El Código establece la obligación
de priorizar aquellas medidas menos restrictivas de derechos y libertades.
 La persona como parte del debido proceso. El derecho a la participación de la persona
en el proceso, se complementa con las garantías de la inmediatez con el juez y la
asistencia letrada.

Persona con capacidad restringida y con incapacidad

«ARTICULO 32.- Persona con capacidad restringida y con incapacidad. El juez puede
restringir la capacidad para determinados actos de una persona mayor de trece años que
padece una adicción o una alteración mental permanente o prolongada, de suficiente
gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar un
daño a su persona o a sus bienes.

En relación con dichos actos, el juez debe designar el o los apoyos necesarios que prevé el
artículo 43, especificando las funciones con los ajustes razonables en función de las
necesidades y circunstancias de la persona.

El o los apoyos designados deben promover la autonomía y favorecer las decisiones que
respondan a las preferencias de la persona protegida.

Por excepción, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de

interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato
adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y
designar un curador.»

El primer modelo utilizado por Vélez Sarsfield al momento de redactar el Código fue
denominado ‘biológico’, desde donde se reduce la necesidad de declaración de incapacidad a
la presencia de la enfermedad.
Posteriormente, tanto la ley 17.711 como el nuevo Código adoptaron un modelo ‘biológico-
jurídico’ al sumar a la concurrencia del factor psiquiátrico su incidencia en la vida de relación.

o Persona con capacidad restringida

La capacidad restringida supone que la persona conserva su capacidad, la cual es restringida

sólo para determinado acto o actos, y en beneficio de la persona. La restricción va a requerir a
la vez una garantía, consistente en la asignación de uno o más apoyos que ejercerán las
funciones asignadas por el juez de conformidad con el art. 43. Las mismas serán
fundamentalmente de asistencia.

El supuesto legal de capacidad restringida está basado en un criterio interdisciplinario y

compuesto por dos presupuestos: uno intrínseco y el otro extrínseco.

- El presupuesto intrínseco. El sujeto normativo es ‘una persona mayor de 13 años que

padece una adicción o una alteración mental permanente o prolongada de suficiente
gravedad’.
- El presupuesto extrínseco. Requiere valorar sí, con relación a uno o ciertos actos
determinados, ‘del ejercicio de su plena capacidad puede resultar un daño a su
persona o a sus bienes’.
El Código elimina la posibilidad de cuestionar la capacidad o discernimiento de una
persona que utiliza métodos alternativos de comunicación (por ejemplo, la
incapacidad de los sordomudos que no pueden expresarse por escrito en el antiguo
art. 153, Cód. Civil).
Este presupuesto sólo procede ser valorado una vez que se haya acreditado que la
persona ha recibido información a través de medios y tecnologías adecuadas para su
comprensión, y asegurando y garantizando las condiciones de accesibilidad y la
adopción de los ajustes razonables del procedimiento de acuerdo a su situación.

o Persona con incapacidad

El último párrafo del artículo 32 prevé la incapacidad excepcional y exclusivamente para

aquella situación en que “la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de
interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato
adecuada, y el sistema de apoyos resulte ineficaz”.

En dicho caso, el juez puede declarar la incapacidad y designar un curador que, entre otras
funciones, representará a la persona según el alcance especificado en la sentencia y cuya
actuación se regirá por las normas de la curatela. Su función principal es la de cuidar a la
persona y sus bienes, a la vez que procura que recupere su salud.

5. Sistemas de apoyo al ejercicio de la capacidad: concepto y función.

«ARTICULO 43.- Concepto. Función. Designación. Se entiende por apoyo cualquier medida
de carácter judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite la toma de
decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurídicos en
general.
 Las medidas de apoyo tienen como función la de promover la autonomía y facilitar la
comunicación, la comprensión y la manifestación de voluntad de la persona para el
ejercicio de sus derechos.

El interesado puede proponer al juez la designación de una o más personas de su confianza

para que le presten apoyo. El juez debe evaluar los alcances de la designación y procurar la
protección de la persona respecto de eventuales conflictos de intereses o influencia
indebida. La resolución debe establecer la condición y la calidad de las medidas de apoyo y,
de ser necesario, ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.»

El sistema de apoyos para la toma de decisiones es una institución que el Código regula a la luz
de la Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, donde se
establece la obligación de adoptar “las medidas pertinentes para proporcionar acceso a las
personas con discapacidad al apoyo que puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad
jurídica” (art. 12, inc. 3°).

El modelo de apoyos no tiene como principal objetivo la protección de la persona, sino

reconocer y garantizar sus derechos; procura dotar a la persona de las herramientas y apoyos
necesarios para que ella misma pueda tomar la decisión y ejercer sus derechos desde
parámetros propios y no ya objetivos.

El modelo proteccionista (o sustitutivo) era implementado por Vélez en la redacción originaria

del Código Civil, donde se perseguía ‘suprimir los impedimentos de la incapacidad’. Con la
reforma de la ley 17.711 se introduce el modelo de asistencia, que difiere del modelo de apoyo
no sólo en cuanto al bien jurídico protegido, sino en cuanto a que éste se centraba en la
formalización del acto jurídico, mientras que el modelo de apoyo se proyecta sobre el proceso
de la toma de decisiones.

o Concepto y función del apoyo

El primer párrafo del art. 43 señala que “Se entiende por apoyo a cualquier medida de carácter
judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite la toma de decisiones para
dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurídicos en general.”

Las personas y/o instituciones deben ser designadas con el objeto de facilitar la asistencia que
la persona requiere para la comunicación, la comprensión y la manifestación de su voluntad, y
a partir de ello facilitarle la toma de decisiones propias, desde el respeto de su voluntad,
deseos preferencias y con la adopción de los ajustes razonables necesarios.

6. Actos realizados por persona incapaz o con capacidad restringida: anteriores y

posteriores a la inscripción de la sentencia (arts. 44 y 45).

Actos realizados por persona incapaz o con capacidad restringida

 Anteriores a la inscripción de la sentencia. «ARTICULO 44.- Actos posteriores a la

inscripción de la sentencia. Son nulos los actos de la persona incapaz y con capacidad
restringida que contrarían lo dispuesto en la sentencia realizados con posterioridad a
su inscripción en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.»
  Posteriores a la inscripción de la sentencia. «ARTICULO 45.- Actos anteriores a la
inscripción. Los actos anteriores a la inscripción de la sentencia pueden ser declarados
nulos, si perjudican a la persona incapaz o con capacidad restringida, y se cumple
alguno de los siguientes extremos:
a) la enfermedad mental era ostensible a la época de la celebración del acto;
b) quien contrató con él era de mala fe;
c) el acto es a título gratuito.»

7. Inhabilitados: pródigos (art. 48). Efectos de la declaración de inhabilitación (art. 49).

Inhabilitados

«ARTICULO 48.- Pródigos. Pueden ser inhabilitados quienes por la prodigalidad en la

gestión de sus bienes expongan a su cónyuge, conviviente o a sus hijos menores de
edad o con discapacidad a la pérdida del patrimonio. A estos fines, se considera
persona con discapacidad, a toda persona que padece una alteración funcional
permanente o prolongada, física o mental, que en relación a su edad y medio social
implica desventajas considerables para su integración familiar, social, educacional o
laboral. La acción sólo corresponde al cónyuge, conviviente y a los ascendientes y
descendientes.»

El art. 152, Cód. Civil, después de la reforma de la ley 17.711, introdujo la inhabilitación a
nuestro sistema jurídico.

La norma disponía que podía inhabilitarse judicialmente a:

a) Quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estén expuestos a otorgar

actos perjudiciales a su persona o patrimonio.
b) Los disminuidos en sus facultades que, sin llegar a ser dementes, pueden realizar actos
que el juez estime puedan resultar presumiblemente dañosos para su persona o
patrimonio.
c) Los pródigos.

El art. 48, CCyC, por su parte sólo se refiere a los pródigos, y dispone que pueden ser
inhabilitados quienes por la prodigalidad en la gestión de sus bienes, expongan a su cónyuge,
conviviente, o a sus hijos menores de edad o con discapacidad a la pérdida del patrimonio. La
prodigalidad importa la realización de gastos inútiles, fuera de toda proporción con las
necesidades de la persona y la magnitud de su fortuna. La norma no exige una pérdida efectiva
del patrimonio; basta que exista un supuesto de peligro inminente aun no consumado.

Los efectos de la declaración de inhabilitación se hayan mencionados en el art. 49, CCyC:

«ARTICULO 49.- Efectos. La declaración de inhabilitación importa la designación de un

apoyo, que debe asistir al inhabilitado en el otorgamiento de actos de disposición entre
vivos y en los demás actos que el juez fije en la sentencia.»
 Inhabilitados Capacidad Restringida
Protege el interés familiar Protege el interés del incapaz

Legitimació n: có nyuge e hijos menores Legitimació n: el propio incapaz mediante

su representante, el Ministerio Pupilar,
parientes.

Actos de disposició n y los enumerados en Los que determine el juez, con mayor o
la sentencia menor alcance.

El apoyo sirve de asistencia. Se conserva la El apoyo manifiesta la voluntad del incapaz.

capacidad.

Es revisable Es revisable obligatoriamente cada tres

añ os.

8. Incapacidad e inhabilidad para contratar. Efectos de la nulidad del contrato.

Inhabilidades para contratar. Inhabilidades especiales (arts. 1000 a 1002).

Incapacidad e inhabilidad para contratar

Las personas, aunque sean plenamente capaces, no siempre pueden contratar con cualquier
otra persona o sobre determinados objetos.

Las limitaciones en la aptitud de una persona para poder celebrar un contrato pueden provenir
de circunstancias diferentes a su madurez psicofísica, tomando en cuenta la posición que una
persona puede tener respecto de otras o con relación a determinadas funciones y de ciertos
bienes.

Efectos de la nulidad del contrato

«ARTICULO 1000.- Efectos de la nulidad del contrato. Declarada la nulidad del contrato
celebrado por la persona incapaz o con capacidad restringida, la parte capaz no tiene
derecho para exigir la restitución o el reembolso de lo que ha pagado o gastado,
excepto si el contrato enriqueció a la parte incapaz o con capacidad restringida y en
cuanto se haya enriquecido.»

Se trata de un verdadero privilegio establecido en favor de la persona incapaz o con capacidad

restringida, pues el efecto normal de la nulidad es que las partes contratantes deben
restituirse todo lo que hubieran recibido como consecuencia del acto anulado.

El privilegio no funciona cuando el acto se ha originado en dolo o violencia ejercida por ella
sobre la otra parte. El art. 388 dispone que la parte que obró con ausencia de capacidad de
ejercicio para el acto, pero obró con dolo, no puede alegar la nulidad.

Finalmente cabe señalar que los actos realizados por una persona incapaz, con capacidad
restringida, emancipada o menor de edad, que sea uno de aquéllos que tiene prohibido hacer
exclusivamente por sí, adolecen de nulidad relativa, porque esa nulidad se establece en el solo
interés del incapaz.
La nulidad relativa puede ser solicitada por la persona en cuyo beneficio se establece o bien
sus representantes legales o apoyos. La parte que tenía capacidad para contratar no puede
como regla reclamar la nulidad, a menos que sea de buena fe y haya sufrido un perjuicio
importante.

Si el contrato adoleciese de nulidad absoluta la puede alegar, además el Ministerio Público, el

juez de oficio o bien cualquier interesado, siempre y cuando no invoque la propia torpeza para
obtener un provecho (arts. 387 y 388, CCyC).

Inhabilidades para contratar

«ARTICULO 1001.- Inhabilidades para contratar. No pueden contratar, en interés

propio o ajeno, según sea el caso, los que están impedidos para hacerlo conforme a
disposiciones especiales. Los contratos cuya celebración está prohibida a determinados
sujetos tampoco pueden ser otorgados por interpósita persona.»

De manera no taxativa, tienen inhabilidad para contratar:

a) Los progenitores no pueden hacer contrato alguno con el hijo que está bajo su
responsabilidad. No pueden comprar bienes de su hijo ni constituirse en cesionarios de
sus créditos, derechos o acciones contra su hijo ni obligarlo como fiadores de ellos o
de terceros. (art. 689, CCyC)
b) Los tutores no pueden celebrar con su tutelado los actos prohibidos a los padres
respecto de sus hijos menores de edad. (art. 120, CCyC)
c) Igual prohibición rige para los curadores respecto de los bienes de la persona incapaz
(art. 138, CCyC)
d) Los tutores, curadores y apoyos respecto de los bienes de las personas incapaces o con
capacidad restringida bajo su representación para celebrar contrato de comodato.
(art. 1535, CCyC)
e) Los tutores y curadores para ser donatarios de quienes han estado bajo su tutela o
curatela antes de la rendición de cuentas y pago de cualquier suma que hayan
quedado adeudándoles. (art. 1550, CCyC)
f) Los padres, tutores y curadores no pueden realizar transacción respecto de las cuentas
de su gestión ni siquiera con autorización judicial. Tampoco pueden realizar
transacción los albaceas en cuanto a los derechos y obligaciones que confiere el
testamento sin autorización del juez de la sucesión. (art. 1646, CCyC)
g) El fallido para realizar actos de administración o de disposición sobre los bienes de la
quiebra que son objeto de desapoderamiento resultando ineficaces los que celebre en
contravención de esta prohibición. (art. 109, Ley de Concurso y Quiebra)
h) Los directores de la sociedad anónima no pueden celebrar con la sociedad contratos
que no sean de la actividad en que ésta opere ni tampoco aquellos que aun siendo de
la actividad de la sociedad no se concierten en condiciones de mercado. Si no se
obtiene la aprobación del directorio o la conformidad de la sindicatura, los contratos
son nulos. (art. 271, Ley General de Sociedades)

Inhabilidades especiales
 «ARTICULO 1002.- Inhabilidades especiales. No pueden contratar en interés propio:

a) los funcionarios públicos, respecto de bienes de cuya administración o enajenación

están o han estado encargados;
b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los árbitros y mediadores, y sus
auxiliares, respecto de bienes relacionados con procesos en los que intervienen o
han intervenido;
c) los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en los que
intervienen o han intervenido;
d) los cónyuges, bajo el régimen de comunidad, entre sí.

Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato de compraventa sobre los
bienes de las testamentarias que estén a su cargo.»

UNIDAD 5. EL OBJETO DEL CONTRATO

1. Teorías acerca del objeto del contrato. Relaciones con el objeto de las obligaciones y
de los actos jurídicos (arts. 279 a 280; art. 725).

Teorías acerca del objeto del contrato

o El contrato no tiene objeto, sino efecto.

Se sostiene que el contrato no tiene objeto sino efectos, quienes afirman que el contrato es un
acto jurídico que produce el efecto de crear obligaciones, y son éstas obligaciones las que
tienen objeto, que es la prestación (en Argentina: Salvat, Fontanarrosa, Aparicio en cuanto que
el art. 1169 del CC establecía que “…la prestación, objeto del contrato, puede constituir en la
entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de
apreciación económica”)

Crítica: el objeto no puede identificarse con los efectos; el primero es un elemento de su

estructura, enfocado estáticamente, mientras que los efectos pertenecen al momento
dinámico, a la ejecución.

o El objeto (inmediato) son las obligaciones a que se refiere el contrato.

Para esta posición las obligaciones no serían efectos sino objeto. Dentro de esta línea se
admite un objeto mediato que es el objeto de la obligación, vale decir la cosa o el hecho
positivo o negativo que constituye el interés del acreedor. Dentro de esta posición los autores
plantean diversas consideraciones y así el objeto mediato es la prestación entendida como el
medio jurídico con el cual se alcanza un resultado útil.

Crítica: No se puede confundir el objeto del contrato con el objeto de la obligación.

El objeto del contrato no es idéntico al objeto de la obligación. El contrato es fuente de

obligaciones. Las obligaciones siempre están presentes; pueden ser vistas desde el análisis
estructural del contrato y desde el análisis funcional. Desde el análisis estructural
 o El objeto del contrato es la operación jurídica considerada.

Las partes pretenden realizar con el propósito ya sea de crear, modificar, transmitir o extinguir
relaciones 2 jurídicas obligacionales. Mosset Iturraspe sostuvo que el objeto del contrato
estaba constituido por el contenido concreto e integral del acuerdo, variable hasta el infinito
en función del principio consensualita. Esta postura, que identifica el objeto del contrato con
su contenido.

Relaciones con el objeto de las obligaciones y de los actos jurídicos

El objeto del contrato son las relaciones jurídicas sobre las cuales versa: en su aspecto más
destacado, esto es generar obligaciones, el objeto del contrato son las obligaciones que de él
resultan.

Técnicamente es posible distinguir: a) un objeto inmediata: la obligación generada; b) un

objeto mediato: el objeto de la obligación, vale decir, la cosa o dinero.

Por ejemplo: en el contrato de compraventa, el objeto inmediato son las obligaciones de dar
que surgen a cargo del vendedor y del comprador, y el objeto mediato la cosa –para el
vendedor– y el dinero –para el comprador–.

El art. 1003 permite aplicar a los contratos lo dispuesto en el art. 279 al hacer la remisión a las
normas que regulan el objeto de los actos jurídicos (hechos y bienes). Esta remisión se
completa con un conjunto de reglas que se encuentran el CCyC de las cuales se puede extraer
que la materia sobre la cual reposa el consentimiento (el objeto) refiere a una operación
económica en su conjunto.

2. Requisitos objetivos del contrato: susceptibilidad de valor económico,

determinabilidad, posibilidad y licitud.

Requisitos objetivos del contrato

 Susceptibilidad de valor económico. Se requiere que los bienes o hechos que se

toman como objeto del contrato sean susceptibles de valoración económica. Tal
asignación de valor económico dependerá del ambiente jurídico social en el que los
bienes sean considerados en un momento histórico determinado. La patrimonialidad
del objeto no mira únicamente la dimensión sociológica en cuanto a la predisposición
de asignar valor a un bien, sino que contrasta que tal valoración económica se
corresponda con los principios básicos del orden jurídico. Se consagra la tesis admitida
en la doctrina nacional consistente en que los intereses que las partes pueden
satisfacer a través del contrato no tienen necesariamente que ser patrimoniales.
Resulta válido sostener la existencia de un "contenido del contrato" como concepto
que trasciende al de objeto y consiste en el conjunto de prescripciones que constituye
la reglamentación de los intereses de las partes. Conjunto de normas de origen
convencional que regulan una operación económica concreta que las partes quieren
realizar.
 Determinabilidad. El objeto debe estar determinado al momento de celebrarse el
contrato o ser susceptible de celebrarse posteriormente. No es posible obligar al
deudor a dar o a hacer algo que no se sabe que es.
El Código considera también que el objeto es determinado cuando solo se precisa su
especie o género, según sea el caso, aunque no lo esté en su cantidad, si ésta puede
ser determinada (art. 1005). En efecto puede ser suficiente limitarse a indicar la cosa,
si ella es fungible, siempre que exista la posibilidad de determinar la cantidad por otra
vía. Es el supuesto de las cosas que tienen cotización en el mercado.
La parte final del art. 1005 añade el supuesto de objeto determinable. El objeto es
determinable cuando se establecen los criterios suficientes para su individualización,
para su determinación. Así ocurre, por ejemplo, cuando la determinación del objeto ha
dejado librada al arbitrio de un tercero; en ese supuesto el contrato conserva validez
aun cuando el tercero no haya hecho la elección, o no haya observado los criterios
expresamente establecidos por las partes o por los usos y costumbres. Ahí, puede
recurrirse a la determinación judicial, donde el juez establece el objeto, haciéndose
asesorar por peritos si fuese necesario, rigiéndose por las disposiciones del art. 1006.

 Posibilidad. El objeto debe ser posible. En efecto nadie puede ser obligado a pagar o
hacer algo imposible, pero la imposibilidad que anula el contrato debe ser absoluta.
No basta que lo sea sólo para un deudor determinado, por la falta de aptitudes o
capacidades personales o por otras circunstancias. Es necesaria una total imposibilidad
física o jurídica.
Un supuesto de imposibilidad es el de la inexistencia de la cosa prometida en el
contrato: el mismo es nulo, no produce efecto alguno. Esta solución prevista para el
contrato de compraventa (art. 1130), es aplicable a cualquier contrato. Sin embargo, si
el que ha prometido la cosa sabía que ya no existía, obraría de mala fe, con dolo (art
1724) y, si bien el contrato será nulo, deberá reparar los daños sufrido por la otra
parte.
El código plantea el supuesto de imposibilidad inicial, pero de posibilidad
sobreviniente. En efecto, el art. 280 dispone que el acto jurídico sujeto a plazo o
condición suspensiva sea válido, aunque el objeto haya sido inicialmente imposible, si
deviene posible antes del vencimiento del plazo o cumplimiento de la condición. Es
decir, cuando se trata de un contrato sujeto a plazo o condición suspensiva, no
importa la imposibilidad que puede afectar al objeto en el momento de contratar, sino
que lo relevante es que sea posible al tiempo del cumplimiento del plazo o condición.
El contrato que, inicialmente, era imperfecto, es convalidado por el hecho
sobreviniente que hace posible el objeto previsto por las partes.

 Licitud. El objeto debe ser lícito y conforme al orden público. Todo objeto contrario a
la ley anula la obligación. La ilicitud puede nacer de que el hecho previsto esté
prohibido o que se trate de un bien que, por un motivo especial, la ley también lo
prohíbe. Ejemplos son los contratos celebrado entre padre e hijo menor de edad (art.
689), y la constitución de una hipoteca sobre un mueble (art. 2205).
Por otra parte, los art. 279 y 1004 establecen que el hecho objeto de contrato no
puede ser contrario al orden público (considerando que el último citado establece que
 tampoco debe ser contrario a la moral, la dignidad humana del art. 52, o lesivos para
derechos ajenos). El art. 12 reitera la idea cuando dispone que las convenciones
particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia está interesado
el orden público. Un ejemplo de ello son los contratos celebrados en el exterior para
eludir prohibiciones impuestas en nuestro ordenamiento legal.

3. Disposiciones generales. Objetos prohibidos. Determinación. Determinación por un

tercero. Bienes existentes y futuros. Bienes ajenos. Bienes litigiosos, gravados o
sujetos a medidas cautelares. Herencia futura. Contratos de larga duración (arts. 1003
a 1011).

Disposiciones generales

«ARTICULO 1003.- Disposiciones generales. Se aplican al objeto del contrato las

disposiciones de la Sección 1º, Capítulo 5, Titulo IV del Libro Primero de este Código.
Debe ser lícito, posible, determinado o determinable, susceptible de valoración
económica y corresponder a un interés de las partes, aun cuando este no sea
patrimonial.»

Objetos prohibidos

«ARTÍCULO 1004.- Objetos prohibidos. No pueden ser objetos de los contratos los
hechos que son imposibles o están prohibidos por las leyes, son contrarios a la moral,
al orden público, a la dignidad de la persona humana, o lesivos de los derechos ajenos;
ni los bienes que por un motivo especial se prohíbe que lo sean. Cuando tengan por
objeto derechos sobre el cuerpo humano se aplican los arts 17 y 56.»

Al ser el contrato una especie del género acto jurídico, es lógica y de buena técnica la remisión
efectuada a la regulación del objeto de este, con relación al que, en el art. 279 CCyC, se
establece que puede estar constituido por hechos o por bienes; precisándose que el objeto de
un acto jurídico no debe ser un hecho imposible o prohibido por la ley, ni contrario a la moral,
a las buenas costumbres, al orden público o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad
humana, ni un bien que por un motivo especial se haya prohibido que lo sea. Aun cuando el
Código mantiene la distinción de bienes dentro y fuera del comercio (art. 234 CCyC).

Determinación

«ARTICULO 1005.- Determinación. Cuando el objeto se refiere a bienes, éstos deben

estar determinados en su especie o género según sea el caso, aunque no lo estén en su
cantidad, si esta puede ser determinada. Es determinable cuando se establece los
criterios suficientes para su individualización.»

El objeto de la prestación debe encontrarse determinado al tiempo de la celebración del

contrato o bien establecerse en este el mecanismo por el que podrá alcanzarse tal
determinación al tiempo del cumplimiento, supuesto de indeterminación relativa temporal.

Si el objeto se refiere a bienes, estos deben estar determinados en su especie o género,

pudiendo quedar su cantidad sujeta a determinación, como cuando se vende lo producido de
una cosecha futura de trigo de determinada calidad, obtenida de una porción de campo
delimitada. La cosa objeto de una compraventa puede ser individualizada con precisión, como
cuando se dan los datos de dirección, matrícula o catastrales de un inmueble o estar
identificada su especie o género; si la obligación es de género, en ausencia de determinación
convencional del procedimiento de elección, ella debe ser hecha por el deudor y debe recaer
en una cosa de calidad media (art. 762 CCyC); si la obligación es de género limitado (art. 785
CCyC), corresponde aplicar la regulación de las obligaciones alternativas (art. 779 CCyC).

Se considera que el objeto de un contrato es determinable cuando se establecen criterios

suficientes para su determinación, cuestión que dependerá de las características del objeto
contractual de que se trate en cada caso.

Determinación por un tercero

«ARTICULO 1006.- Determinación por un tercero. Las partes pueden pactar que la
determinación del objeto sea efectuada por un tercero. En caso de que el tercero no
realice la elección, sea imposible o no haya observado los criterios expresamente
establecidos por las parte o por los usos y costumbres, puede recurrirse a la
determinación judicial, petición que debe tramitar por el procedimiento más breve que
prevea la legislación procesal.»

Las partes pueden acordar que la determinación del objeto sea efectuada por un tercero,
generalmente un experto en el área sobre la que trate la operación considerada, cuya
actuación deberá ajustarse a lo que hubieran convenido las partes y, supletoriamente, a los
usos y costumbres.

En caso de ser imposible la elección o de no haber ajustado el experto su decisión a los

parámetros acordados por los contratantes, puede requerirse la determinación judicial; la que
deberá tramitar por el procedimiento más breve que prevea la ley procesal de aplicación en la
jurisdicción en la que se haga el planteo. En caso de tratarse de cuestiones metajurídicas,
donde se requieren conocimientos técnicos para una adecuada elección, lo lógico es que el
juez designe un perito en la materia para que informe sobre la reunión de los parámetros
establecidos para la elección.

Bienes y futuros

«ARTÍCULO 1007.- Bienes existentes y futuros. Los bienes futuros pueden ser objeto de
los contratos. La promesa de transmitirlos está subordinada a la condición de que
lleguen a existir, excepto que se trate de contratos aleatorios.»

El principio general es que se puede contratar sobe bienes futuros; este contrato puede asumir
dos modalidades:

 Como contrato conmutativo, en el cual una de las partes se obliga a transmitir o

constituir algún derecho sobre el bien cuando exista y si existe; en este caso el
contrato se considera subordinado a condición suspensiva, la cual consiste justamente
en que el bien llegue a existir.
  Como contrato aleatorio, esto es, que una de las partes asume el riesgo de que el bien
no llegue a existir.

Dentro del Código Civil y Comercial existen supuestos de contratos sobre bienes futuros que
están regulados expresamente, como el de herencia futura (art. 1010); compra de cosa futura
(art. 1131); etc.

Bienes ajenos

«ARTÍCULO 1008.- Bienes ajenos. Los bienes ajenos pueden ser objeto de los contratos.
Si el que promete transmitirlos no ha garantizado el éxito de la promesa, sólo está
obligado a emplear los medios necesarios para que la prestación se realice y, si por su
culpa, el bien no se transmite, debe reparar los daños causados. Debe también
indemnizarlos cuando ha garantizado la promesa y esto no se cumple. El que ha
contratado sobre bienes ajenos como propios es responsable de los daños si no hace la
entrega de ellos.»

El principio general es que es eficaz contratar sobre bienes ajenos. En cuando a las
modalidades, cabe distinguir si ha contratado sobre bienes ajenos como tales, o como propios:

 Si contrató sobre bienes ajenos como si fueran propios, asume la obligación de

adquirirlo, porque es responsable por daños derivados del incumplimiento si no lo
entrega.
 Si contrató sobre bien ajeno como tal, asume una obligación de medios, pues
como establece el artículo, está obligado a ‘’emplear los medios necesarios para
que la prestación se realice’’, y responde por daños y perjuicios, si por su culpa, el
bien no se transmite. La culpa consiste en no haber empleado las diligencias
necesarias para que la prestación se realice. Las reglas del contrato sobre bien
ajeno no se aplican a las cosas fungibles ni a las obligaciones de género, pues del
deudor siempre puede procurarse objeto del negocio.

El contrato sobre cosa ajena es inoponible al dueño de la cosa o bien.

Se regula en forma unitaria la posibilidad de contratar sobre cosas ajenas como tales,
manteniéndose las dos modalidades que permitía el sistema anterior: sin garantizar el éxito de
la promesa, con lo cual el vendedor queda obligado a proveer los medios necesarios para que
el dueño la transmita, o garantizando el éxito de la promesa, con lo cual queda obligado como
si fuese el dueño de la cosa, asumiendo ante la falta de entrega todas las consecuencias
indemnizatorias que deriven del contrato.

Ahora, el Código establece la posibilidad de que las cosas ajenas sean objeto de los contratos
en general. Esta solución descansa en la exigencia de que las partes hayan considerado la
contratación sobre un bien ajeno como ajeno, es decir, a sabiendas de que el referido bien no
pertenecía a quien pretende disponer de él. Excepcionalmente el artículo 1551 prohíbe que la
donación recaiga sobre cosas ajenas.

La contratación sobre un bien ajeno puede celebrarse bajo dos modalidades:

  Obligándose quien promete transmitir la cosa a emplear los medios a su alcance para
que el verdadero dueño la transmita
 Garantizando el éxito de la promesa.

En el supuesto en que no se garantizó el éxito de la promesa, el promitente asume una

obligación de medios, obligándose a desplegar la conducta diligente para que la prestación se
realice. La actividad del promitente tiene que orientarse a lograr que el dueño de la cosa la
transfiera. La obligación es de medios, lo que quiere decir que el promitente tiene que
desplegar una conducta diligente para que la transmisión desde el verdadero dueño al
adquirente se pueda lograr. En caso de omisión de una conducta diligente por parte del
promitente deberá responder por el daño generado a la contraparte.

Bienes litigiosos, gravados o sujetos a medidas cautelares

«ARTÍCULO 1009.- Bienes litigiosos, gravados o sujetos o medidas cautelares. Los

bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares, pueden ser objeto de los
contratos, sin perjuicio de los derechos de terceros. Quien de mala fe contrata sobre
esos bienes como si estuviesen libres debe reparar los daños causados a la otra parte si
ésta ha obrado de mala fe.»

El principio general es que estos bienes pueden ser objeto de los contratos, quedando a salvo
los derechos de terceros, ello significa que el contrato es plenamente válido y eficaz, pero el
embargo o gravamen sigue existiendo y lo soporta el adquiriente del bien. Si se contrató sobre
estos bienes como si estuvieren libres, surge el deber de reparación de los daños causados. La
procedencia del resarcimiento requiere que la parte adquirente haya ignorado sin culpa la
situación del bien.

Quedan abarcados tres tipos de bienes que pueden ser objeto de los contratos:

 Bienes litigiosos: son aquellos cuya titularidad o extensión está sometida a un proceso.
Pueden ser cosas o derechos litigiosos (arts. 1618, inc. b, y 1628).
 Bienes gravados: se ubican dentro de esta categoría los bienes que están sometidos a
prenda (art. 2219), hipoteca (art. 2205) o anticresis (art. 2212).
 Bienes sujetos a medidas cautelares: tradicionalmente se menciona el embargo de los
bienes como medida típica. Puede tratarse de otro tipo de medida cautelar,
verbigracia, la inscripción litigiosa.

La contratación sobre este tipo de bienes supone que ambas partes conocen y expresan el
carácter del bien de modo tal que quien adquiere el bien no puede desconocer los derechos
del tercero en razón de las mencionadas situaciones jurídicas que pueden afectarlo. La
contratación no puede perjudicar los derechos de los terceros que podrán hacer valer sus
derechos ante el comprador dado que la cosa fue transmitida en esas condiciones.

La norma legal permite reconocer el derecho al resarcimiento de la parte que adquirió bienes
litigiosos, gravados o sometidos a medidas cautelares cuando se le manifestó por su co-
contratante que eran bienes libres o que su disposición era plena. Se trata de un supuesto de
responsabilidad subjetiva que requiere la mala fe del enajenante y que el adquirente haya
ignorado sin culpa la existencia de cualquiera de estas condiciones del bien. Los daños pueden
consistir en aquellas erogaciones necesarias para obtener la liberación de los gravámenes o
cautelares que pueden afectarlo como así también de los gastos que tales gestiones puedan
insumir. Esta responsabilidad tiene lugar sin perjuicio de la que establece el artículo 1044 si el
adquirente a posteriori es vencido en juicio por un tercero.

Herencia futura

«ARTÍCULO 1010.- Herencia futura. La herencia futura no puede ser objeto de los
contratos ni tampoco pueden serlo los derechos hereditarios eventuales sobre objetos
particulares, excepto lo dispuesto en el párrafo siguiente u otra disposición legal
expresa. Los pactos relativos a una explotación productiva o a participaciones
societarias de cualquier tipo, con miras a la conservación de la unidad de la gestión
empresaria o a la prevención o solución de conflictos, pueden incluir disposiciones
referidas a futuros derechos hereditarios y establecer compensaciones en favor de
otros legitimarios. Estos pactos son válidos, sean o no parte el futuro causante y su
cónyuge, si no afectan la legítima hereditaria, los derechos del cónyuge, ni los derechos
de terceros.»

La norma establece el principio general según el cual no está permitida la realización de

contratos sobre herencia futura o sobre derechos hereditarios eventuales sobre objetos
particulares, con excepciones.

Si bien en el artículo se mantiene la prohibición ya establecida en el art. 1175 CC, se introducen

supuestos de excepción, en los que sí se admite la formulación de pactos exigibles que
involucran futuros derechos hereditarios y se establecen compensaciones entre los
legitimarios. Ellos son los relativos a los pactos celebrados con miras a la conservación de la
unidad de gestión empresaria de una explotación productiva o de participaciones societarias
de cualquier tipo, o a la prevención o solución de conflictos en ese ámbito. Es claro que se
trata de una previsión de amplios alcances, aplicable tanto a casos de sociedades regulares
como irregulares o de hecho y posibilita la continuidad de la actividad empresarial familiar, con
las ventajas que ella puede conllevar no solo para los herederos sino también para el interés
de la sociedad, preocupada en la conservación de las fuentes de trabajo y en la buena
dinámica de un mercado fuerte.

Tales pactos —que son válidos tanto si participan de ellos el futuro causante y su cónyuge
como si no lo hacen— tienen, empero, un límite determinado por tres factores:

 El respeto de la legítima hereditaria

 Los derechos del cónyuge
 Los derechos de terceros.

Para superar los problemas de afectación de los derechos de los herederos involucrados, la
norma prevé expresamente la determinación de compensaciones entre legitimarios.

Fuera de tales situaciones excepcionales, los contratos otorgados sobre herencias futuras
serán nulos, de nulidad absoluta (art. 387 CCyC). Se trata de una norma imperativa, de orden
público, indisponible para las partes, que establece un supuesto de objeto prohibido. Si el
contrato comprende una herencia futura y otros bienes, será nulo en lo atinente a aquel
contenido y, eventualmente, podrá subsistir con relación a este, de ser ello posible de acuerdo
a sus características.

Contratos de larga duración

«ARTÍCULO 1011.- Contratos de larga duración. En los contratos de larga duración el

tiempo es esencial para el cumplimiento del objeto, de modo que se produzcan los
efectos queridos por las partes o se satisfaga la necesidad que las indujo a contratar.»

Las partes deben ejercitar sus derechos conforme con un deber de colaboración, respetando la
reciprocidad de las obligaciones del contrato, considerada en relación a la duración total. La
parte que decide la rescisión debe dar a la otra la oportunidad razonable de renegociar de
buena fe, sin incurrir en ejercicio abusivo de los derechos.”

Algunas actividades económicas requieren del largo plazo para el logro de los objetivos
perseguidos por las partes. A menudo las inversiones realizadas tardan tiempo en amortizarse
y en posibilitar un razonable margen de ganancias para los contratantes o es necesario un
lapso prolongado para la concreción de objetivos extra patrimoniales tenidos en consideración
por la partes al contratar.

También ocurre que en vínculos prolongados, como los propios de los contratos de concesión
o de franquicia, una de las partes —el concesionario o el franquiciado— ajusta su actividad a
las pautas determinadas por el concedente o franquiciante y ello ocurre en grado tal que, a
menudo, los consumidores consideran que se trata de una única persona; circunstancia que
determina que una ruptura intempestiva del vínculo por parte del sujeto más fuerte coloca a la
contraria en una situación económica sumamente dificultosa, por las limitaciones objetivas
existentes para su posibilidad de reconversión, lo que puede llevarla a la quiebra, con pérdida
de puestos de trabajo.

Los vínculos contractuales fluyen en el tiempo, por lapsos en los que en el mercado ocurren
cosas, varían circunstancias, con afectación de los términos de equilibrio, de la onerosidad
originaria. De allí la importancia del acento puesto en el deber de renegociar antes de plantear
una conclusión del vínculo.

Este artículo establece el carácter esencial del tiempo, el que estará determinado por el
necesario para el cumplimiento del objeto estipulado, de modo tal que se produzcan los
efectos queridos por las partes o se satisfagan las necesidades que las indujeron a contratar.

UNIDAD 6. LA CAUSA DEL CONTRATO

1. Concepto. Causa del acto jurídico y causa de la obligación (arts. 281 a 283). Diferencia
con los restantes elementos del contrato.

Causa
Tres son los elementos esenciales del contrato: los sujetos, el objeto y la causa.

La palabra causa tiene en el Derecho dos acepciones diferentes:

a) designa, a veces la fuente de las obligaciones, o sea, los presupuestos de hecho de los
cuales derivan las obligaciones legales: contratos, hechos ilícitos, etc. (art. 726);
b) otras veces, en cambio, es empleada en el sentido de causa final; significa el fin que las
partes se propusieron al contratar. En este sentido debe ser entendida la causa dentro
de los actos jurídicos y, por ende, en los contratos.
c) Por último, algunos autores (Lorenzetti), distinguen un tercer sentido de causa: la
causa impulsiva, que está constituida por los móviles o motivos y refiere a los fines
concretos e inmediatos que las partes tuvieron en cuenta al realizar el acto.

Diferencia con los restantes elementos del contrato

Es necesario no confundir la causa con los simples motivos que han impulsado a contratar. La
primera es el fin inmediato, concreto y directo que ha determinado la celebración del acto; los
simples motivos son los móviles, indirectos o remotos, que no se vinculan necesariamente con
el acto. Así, por ejemplo, en un contrato de compraventa de un inmueble, la causa para el
vendedor es el precio que ha de recibir, lo que constituye una de las finalidades típicas que
rigen la circulación de los bienes; si ha realizado la operación con el ánimo de costearse un
viaje a Europa, éste sería un simple motivo, que no afecta en nada al acto.

Estos motivos resultan jurídicamente intrascendentes, salvo que se incorporen al acto o si la

otra parte sabía que el acto no tenía otro fundamento que él. Véase el caso de quienes por
ejemplo alquilaron balcones y piezas para ver el desfile del rey, que luego se canceló. En este
caso, la enfermedad del rey con la consecuente cancelación del desfile, había frustrado la
finalidad perseguida con el contrato, por ende, éste quedaba resuelto (Borda).

2. Evolución del concepto. La concepción clásica. El anticausalismo. El neocausalismo: la

tesis subjetiva, la tesis objetiva, la tesis dualista o ecléctica.

La concepción clásica

Domat, a fines del siglo XVII, sienta la base de esta moderna doctrina de la causa. Su
concepción de la causa es definitivamente objetiva: la causa es el fin del acto jurídico; cuando
se habla del fin se refiere a los elementos materiales que existen en todo contrato. Por
consiguiente, en los contratos sinalagmáticos o bilaterales, la causa de la obligación de cada
una de las partes es la obligación de la otra. Así, por ejemplo, en la compraventa, la causa de la
obligación contraída por el vendedor, es el precio que recibirá; mientras que para el
comprador, la causa es la cosa que adquiere. En los contratos reales, la causa está dada por la
prestación que se anticipa y que da derecho a exigir otra en correspondencia a la dada.
Finalmente, en los actos a título gratuito es el animus donandi, o intención de beneficiar al que
recibe la liberalidad.
Pothier en el siglo XVIII adopta la concepción de Domat y también menciona a la causa como
uno de los elementos esenciales del contrato. Este orden de ideas fue receptado por el Código
de Napoleón.

Los comentaristas de la escuela de la exégesis se encargaron de desarrollar la teoría tradicional

de la causa. La define de una manera objetiva y abstracta; la razón por la cual se asume una
obligación es exactamente igual, de modo invariable, para cada clase de contrato.

Además distingue la causa del objeto –la primera responde a la pregunta “por qué se debe”,
mientras que la segunda contesta a “qué es lo que se debe” – y de los simples motivos –la
primera refiere a la finalidad mientras que los segundos a los motivos concretos, personales y
variables que inducen a cada parte a celebrar el contrato–.

El anticausalismo

La concepción clásica de la causa fue objeto de cuestionamientos por quienes propiciaron la

doctrina anticausalista, la cual propugna que la causa no constituye un requisito específico
para la validez del contrato, en cuanto se confunde con otros elementos de este, ya sea el
objeto o el consentimiento.

En 1826, Erns opinaba que debía desaparecer del Código Civil toda referencia a la causa,
bastando afirmar que el contrato se perfecciona con el simple consentimiento de las partes
sobre un objeto lícito. El planteo adquirió trascendencia con los aportes de Laurent, de
Baudru- Lacantinerie y Barde y de Dabin. Planiol la impugnó por “falsa e inútil”.

Es falsa, sostiene, porque existe una imposibilidad lógica de que en contrato sinalagmático,
una obligación sea la causa de la obligación de la contraparte. Las dos nacen al mismo tiempo.

Es inútil, porque esta noción de causa se confunde con la de objeto y, particularmente, la

causa ilícita no parece ser otra cosa que el objeto ilícito.

En los contrato reales, se juzga que la noción de causa es falsa pues la entrega de la cosa no es
la causa de la obligación de restituir sino su fuente, en tanto resulta inútil en razón de que la
entrega de la cosa es un requisito de la formación del contrato y, por lo tanto, de nada sirve
afirmar que el contrato carece de causa si la cosa no se entrega.

Finalmente, en materia de actos gratuitos, se rechaza la noción de causa por falsa pues
confunde causa con motivo; y por inútil porque la falta de intención se mezcla con la falta de
consentimiento y no existiendo consentimiento no puede perfeccionarse el contrato.

El neocausalismo

Las decisiones jurisprudenciales obligaron a la doctrina francesa a remozar la concepción

tradicional, apareciendo así la posición neocausalista.

Capitant define a la causa como la finalidad perseguida por los contratantes. El acto de
voluntad consta de dos partes: el consentimiento y la consideración del fin.

La doctrina neocausalista ubicó el problema de la causa en la órbita contractual y más

ampliamente en el sector de los actos jurídicos e intentó distinguir la causa como elemento
autónomo, distinto del objeto y del consentimiento. De cualquier modo, la doctrina no ha sido
uniforme al tratar el criterio con que debe apreciarse o valorarse la causa del acto. Al respecto,
existen distintas opiniones.

 Tesis subjetiva. Toma básicamente en cuenta el elemento psicológico que determina

la voluntad y lleva a la persona a celebrar el acto: es el motivo determinante que al
declararse o exteriorizarse se vuelve común. Dice Josserand que la causa cumple el fin
de moralizar el Derecho en el ámbito del negocio jurídico.
El decano de Lyon distingue, a su vez, entre intención o finalidad inmediata y el móvil
concreto que indujo a las partes a realizar el negocio. La intención forma parte
estructural del acto, verbigracia, la intención de realizar una liberalidad es inseparable
de la donación. En cambio, los móviles son extrínsecos al acto e individuales. La
intención es el fin inmediato, igual e invariable en todos los negocios de su especie; en
cambio, los móviles son particulares y variables. En esta postura se ubica en nuestro
Derecho Borda.
 Tesis objetiva. Considera que la causa es el fin practico del negocio, esto es, la razón
económica típica que caracteriza invariablemente a cada acto jurídico. servicio. Para
esta postura, no existen criterios individuales sino una razón práctica típica e invariable
en todos los actos de la misma especie. Se identifica con el interés social que el acto
representa. En este sector se ubica la doctrina italiana (Messineo, De Ruggiero).
La crítica que se realiza a esta postura es que si la causa es siempre objetiva, nunca
puede dar lugar a la configuración de causa ilícita o inmoral, extremo que implica una
grave irrealidad, porque se trataría de un mecanismo abstracto y estático,
desvinculado del sujeto y de sus fines o móviles individuales.
 Tesis dualista o ecléctica. Esta teoría atiende, por tanto, al fin abstracto que persigue
el negocio como así también al propósito concreto que indujo a las partes a alcanzarlo,
al menos cuando dicho propósito fue incorporado como razón determinante de la
declaración de voluntad.
Para Videla Escalada8I, el concepto más exacto de la causa como elemento esencial de
los actos es la finalidad o razón de ser del negocio jurídico, entendida en el doble
sentido o manifestación: la causa uniforme y repetida en todas las hipótesis de una
misma figura como así también en los motivos psicológicos relevantes, admisibles para
el Derecho que, en la hipótesis concreta, hayan impulsado a las partes a concluir el
acto. Esta es la postura tomada por nuestro Código Civil y Comercial.

3. La causa en el Código Civil y Comercial argentino. Disposiciones generales. Necesidad.

Causa ilícita. Presunción de la existencia de causa. Causa falsa. Frustración de la
finalidad (arts. 1012 a 1014; art. 1090).

La causa en el Código Civil y Comercial argentino

El art. 1012, al tratar el tema de la causa de los contratos, establece que para ésta se aplican
las disposiciones de la Sección 2da, Capítulo 5, Titulo IV, Libro Primero de este Código. Nos
remite entonces a lo dispuesto para la causa de los actos jurídicos.
 «ARTÍCULO 281.- Causa. La causa es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento
jurídico que ha sido determinante de la voluntad. También integran la causa los
motivos exteriorizados cuando sean lícitos y hayan sido incorporados al acto en forma
expresa, o tácitamente si son esenciales para ambas partes.»

El Código define a la causa como el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurídico que
ha sido determinante de la voluntad. Ello integra lo que se conoce como “causa fin objetiva”
que consiste en el propósito recíproco y común de los agentes de obtener el cumplimiento
íntegro de las prestaciones. Por ejemplo, desde este ángulo, todas las compraventas tienen la
misma causa objetiva, pues todas cumplen la misma función económica para las partes:
adquirir el dominio a cambio del precio; o en todas las locaciones, entregar la tenencia y
mantenerle al locatario el uso y goce de la cosa a cambio de un alquiler periódico.

Los motivos, en principio, quedan fuera del campo contractual porque suelen ser individuales y
no integran el acuerdo de voluntades. Sin embargo, en ciertas ocasiones y bajo determinadas
circunstancias, el interés concreto del contratante puede llegar a causalizarse en el acto
integrando a la estructura del contra bajo la forma de una “causa fin subjetiva”. En este caso,
el móvil que llevó a la parte a contratar adquiere relevancia jurídica.

Para que ello ocurra deben cumplirse los siguientes requisitos:

a) El fin que motivó la contratación debe haber sido exteriorizado;

b) tuvo que haber sido aceptado en forma expresa o tácita por la otra parte, y
c) dicho móvil tuvo que haber sido esencial y determinante para que ambas partes,
hayan determinado la celebración del acto.

Necesidad de causa

«ARTÍCULO 1013.- Necesidad. La causa debe existir en la formación del contrato y

durante su celebración y subsistir durante su ejecución. La falta de causa da lugar,
según los casos, a la nulidad, adecuación o extinción del contrato.»

No se admite la existencia de un contrato sin causa.

La disposición legal comprende dos etapas iniciales en las que la causa asume un papel
protagónico: la formación del contrato y su celebración. La causa en período formativo del
contrato puede estar definida o en proceso de gestación como el contrato mismo. Reconocer
la existencia del elemento causal en el momento formativo puede resultar de gran utilidad
para analizar los supuestos de rupturas de tratativas y de consecuente responsabilidad
precontractual porque ello contribuirá a juzgar el grado de seriedad y razonabilidad de la
conducta de los precontratantes.

La necesidad de subsistencia de la causa en la etapa de ejecución del contrato surge a raíz de

que, en caso de frustrarse la finalidad del contrato, las partes pueden decidir adecuar o
extinguir el contrato.

Causa ilícita

«ARTICULO 1014.- Causa ilícita. El contrato es nulo cuando:

 a) su causa es contraria a la moral, al orden público o a las buenas costumbres;
b) ambas partes lo han concluido por un motivo ilícito o inmoral común. Si sólo una
de ellas ha obrado por un motivo ilícito o inmoral, no tiene derecho a invocar el
contrato frente a la otra, pero ésta puede reclamar lo que ha dado, sin obligación
de cumplir lo que ha ofrecido.»

Clavería Gosálbez describe con detalle las ejemplificaciones sobre la causa ilícita que
tempranamente se manifestaron en la dogmática francesa y sus derivaciones posteriores229.
Fueron considerados supuestos de causa ilícita el hecho de que alguien se obligue a pagar a
otro para impedir que robe o calumnie; el pago ofrecido como estimulación para que se
devuelva lo robado; los pactos contrarios a la independencia de las personas tendientes a
establecer directa o indirectamente la esclavitud; los casos de pago para el cumplimiento de
un deber; la promesa de cometer un delito o un acto inmoral; los contratos relativos a casas de
tolerancia o de juego; la compra o alquiler para dedicar el piso para el ejercicio de la
prostitución o el préstamo dedicado a financiarla.

Si la causa del contrato es ilícita, el acto es nulo de nulidad absoluta. Lo mismo ocurre si los
motivos compartidos por los contratantes son ilícitos. En cambio, cuando puede establecerse
que la ilicitud reside únicamente en los motivos de una de las partes, será ésta la que no puede
invocar el contrato frente a la otra.

Presunción de la existencia de causa. Falsa causa

«ARTICULO 282.- Presunción de causa. Aunque la causa no esté expresada en el acto

se presume que existe mientras no se pruebe lo contrario. El acto es válido aunque la
causa expresada sea falsa si se funda en otra causa verdadera.»

El nuevo código resuelve este tema en idéntico sentido al anterior. Existe una presunción iuris
tantum respecto de la existencia de causa: se presume que existe y, quien alegue lo contrario,
debe de probarlo.

Tradicionalmente se ha distinguido entre falta de causa y falsa causa. Si una persona contrae
una determinada obligación en razón de una causa cualquiera y luego resulta que ésta no
existe, se trata de un caso de falsa causa. Pero puede ocurrir que en el título se exprese una
cláusula que no es verdadera, sino aparente que encubre otra real.

Se trata del supuesto de causa simulada. Si, en estas condiciones, la causa ostensible —esto es,
la que figura en el título— no es verdadera pero la real u oculta existe y es lícita, el acto es
igualmente válido.

Acto abstracto. Estos actos se llaman abstractos, desde que tienen un valor por sí mismos y
con independencia de su causa; se les opone a los causados o causales que constituyen el
supuesto normal de actos dependientes de su causa.

No carecen de causa, sino que la excepción de falta de causa no puede ser opuesta a
terceros, aunque sí puede serlo entre los otorgantes originales. Si, por ejemplo, una persona
otorga un pagaré a un tercero, creyéndose deudor de él, cuando en realidad no lo es, la
obligación carece de causa y el firmante puede negarse a pagarla; y si el documento hubiera
 sido negociado y hubiera tenido que pagarlo el firmante a un tercero (contra quien no tiene
excepciones) podría repetir su importe del acreedor originario.

Por todo lo expuesto el art. 283 dispone que la inexistencia, falsedad o ilicitud de la causa
no son discutibles en el acto abstracto mientras no se haya cumplido, excepto que la ley lo
autorice.

Frustración de la finalidad

«ARTÍCLO 1090.- Frustración de la finalidad. La frustración definitiva de la finalidad del

contrato autoriza a la parte perjudicada a declarar su resolución, si tiene su causa en
una alteración de carácter extraordinario de las circunstancias existentes al tiempo de
su celebración, ajena a las partes y que supera el riesgo asumido por la que es
afectada. La resolución es operativa cuando esta parte comunica su declaración
extintiva a la otra. Si la frustración de la finalidad es temporaria, hay derecho a
resolución sólo si se impide el cumplimiento oportuno de una obligación cuyo tiempo
de ejecución es esencial.»

Tradicionalmente la doctrina argentina requirió para la admisión de la frustración del fin la

concurrencia de los siguientes extremos:

a) la existencia de un contrato válido;

b) la ocurrencia de un acontecimiento anormal; sobreviniente; ajeno a la voluntad de las
partes; que no haya sido provocado por ninguna de ellas; y
c) que incida sobre la finalidad del contrato de manera que malogre el motivo que
impulsó a contratar, al punto que desaparezca el interés o utilidad en la subsistencia
del contrato.

Entre los efectos que produce, se encuentran:

 Produce la resolución del vínculo sin resarcimiento (pues no hay culpa en ninguna de
las partes)
 Permanecen intactas las prestaciones cumplidas.
 Se devuelven las devengadas que no hayan recibido contraprestación (caso de los
pagos anticipados

UNIDAD 7. FORMA Y PRUEBA

1. Forma. Concepto. Libertad de formas (art. 284). Modificaciones al contrato.

Contratos que deben celebrarse en escritura pública. Otorgamiento pendiente del
instrumento. La conversión del negocio jurídico (arts. 969, 1015 a 1018).

Forma

El art. 973 del Cód. Civil de Vélez definía a la forma como el conjunto de prescripciones de la
ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formación del acto
jurídico.
La voluntad puede manifestarse de diferentes formas. Una de ellas es la escrita, que puede
tener lugar a través de instrumentos públicos o de instrumentos particulares firmados o no
firmados.

Libertad de formas

«ARTICULO 284.- Libertad de formas. Si la ley no designa una forma determinada para la
exteriorización de la voluntad, las partes pueden utilizar la que estimen conveniente. Las
partes pueden convenir una forma más exigente que la impuesta por la ley.»

En un primer momento, los pueblos primitivos se singularizaban por un formalismo estrecho y

rígido. Diversos factores contribuyeron a perder aquella rigidez sofocante: la buena fe, la
celeridad que requería el tráfico comercial, la difusión de la escritura como medio de prueba,
que hizo innecesarias las formalidades que tendían a impresionar el ánimo de los testigos,
entre otras.

Actualmente impera el principio de libertad de formas: siempre que la ley no designe una
forma determinada para la exteriorización de la voluntad, las partes pueden utilizar la que
estimen conveniente.

No obstante, en el derecho moderno se ha advertido un renacimiento del formalismo en miras

a la prueba del acto, a su publicidad y a la protección del contratante débil, como por ejemplo
en los contratos de consumo.

o Distintas clases de formas

«ARTICULO 1015.- Libertad de formas. Sólo son formales los contratos a los cuales la ley
les impone una forma determinada.»

«ARTICULO 969.- Contratos formales. Los contratos para los cuales la ley exige una forma
para su validez, son nulos si la solemnidad no ha sido satisfecha. Cuando la forma
requerida para los contratos, lo es sólo para que éstos produzcan sus efectos propios, sin
sanción de nulidad, no quedan concluidos como tales mientras no se ha otorgado el
instrumento previsto, pero valen como contratos en los que las partes se obligaron a
cumplir con la expresada formalidad. Cuando la ley o las partes no imponen una forma
determinada, ésta debe constituir sólo un medio de prueba de la celebración del contrato.»

Los contratos formales son aquellos cuya validez depende de la observancia de la forma
establecida por la ley. Dentro de éstos, hay que diferenciar los contratos cuya forma es
requerida a los fines probatorios, de aquellos otros a los cuales la formalidad tiene carácter
constitutivo o solemne. Incluso, las formas solemnes se dividen en absolutas y relativas.

El incumplimiento de la forma solemne absoluta trae aparejado la nulidad del acto celebrado.
En cambio, el incumplimiento de la forma solemne relativa, no acarreará la nulidad del acto
sino que permitirá exigir el cumplimiento de la forma establecida por la ley.

Modificaciones al contrato
 «ARTICULO 1016.- Modificaciones al contrato. La formalidad exigida para la
celebración del contrato rige también para las modificaciones ulteriores que le sean
introducidas, excepto que ellas versen solamente sobre estipulaciones accesorias o
secundarias, o que exista disposición legal en contrario.»

Contratos que deben celebrarse en escritura pública

«ARTICULO 1017.- Escritura pública. Deben ser otorgados por escritura pública:

a) los contratos que tienen por objeto la adquisición, modificación o extinción de

derechos reales sobre inmuebles. Quedan exceptuados los casos en que el acto es
realizado mediante subasta proveniente de ejecución judicial o administrativa;
b) los contratos que tienen por objeto derechos dudosos o litigiosos sobre inmuebles;
c) todos los actos que sean accesorios de otros contratos otorgados en escritura
pública;
d) los demás contratos que, por acuerdo de partes o disposición de la ley, deben ser
otorgados en escritura pública.»

El art. 1184 del Cód. Civil de Vélez enumeraba otros varios supuestos en los que se exigía la
escritura pública. Eran los casos de los contratos de sociedad, sus prórrogas y modificaciones,
las particiones extrajudiciales de herencias, las convenciones matrimoniales, los contratos de
renta vitalicia, la cesión o renuncia de derechos hereditarios y la cesión de derechos litigiosos
que involucren derechos reales sobre inmuebles, los que han sido regulados, respectivamente,
por la ley de sociedades, y los artículos 2369, 448, 1601, 2299 y 1618, inc. a y b, del Código Civil
y Comercial.

Otorgamiento pendiente del instrumento

«ARTICULO 1018.- Otorgamiento pendiente del instrumento. El otorgamiento

pendiente de un instrumento previsto constituye una obligación de hacer si el futuro
contrato no requiere una forma bajo sanción de nulidad. Si la parte condenada a
otorgarlo es remisa, el juez lo hace en su representación, siempre que las
contraprestaciones estén cumplidas, o sea asegurado su cumplimiento.»

Las consecuencias de la omisión de la forma solemne dependen de que ella sea exigida como
solemnidad absoluta o relativa: en el primer caso, el acto carecerá de todo efecto; en el
segundo, la parte interesada, tendrá derecho a exigir el otorgamiento del acto jurídico
conforme a la forma legal.

Cuando la escritura pública sea exigida como una solemnidad relativa, mientras no esté
suscripta, las partes que han celebrado un contrato por instrumento privado (ór ejemplo, el
boleto de compraventa) no pueden reclamarse el cumplimiento de las obligaciones derivadas
del contrato definitivo, pero pueden exigir el otorgamiento de la escrituración, cumplido lo
cual el contrato producirá todos sus efectos.

¿Qué ocurre si una de las partes se niega a escriturar? La otra podrá iniciar la llamada
demanda por escrituración. Si el demandado continúa negándose, aun después de dictada la
sentencia, a realizarla, el juez puede otorgarla por él, siempre que la contraprestación de quien
reclama la escrituración esté cumplida o debidamente garantizada.

Conversión del negocio jurídico

«ARTICULO 384.- Conversión. El acto nulo puede convertirse en otro diferente válido
cuyos requisitos esenciales satisfaga, si el fin práctico perseguido por las partes
permite suponer que ellas lo habrían querido si hubiesen previsto la nulidad.»

Se denomina conversión al remedio por el cual un acto nulo en su especie o tipo resulta válido
como acto o negocio de una especie o tipo diferente. Por ejemplo, un acto que debía ser
realizado en escritura pública se hace por instrumento privado, vale como obligación de
escriturar.

La finalidad de la conversión es evitar la nulidad del negocio.

2. La forma en los contratos de consumo: principios generales.

En los contratos de consumo se exige que el documento que se extiende por la venta de cosas
muebles o inmuebles debe contener:

a) La descripción y especificación del bien;

b) El nombre y domicilio del vendedor;
c) El nombre y domicilio del fabricante, distribuidor o importador cuando
correspondiere;
d) La mención de las características de la garantía;
e) Los plazos y condiciones de entrega;
f) El precio y las condiciones de pago;
g) Los costos adicionales, especificando precio final a pagar por el adquirente.

Además, debe estar redactado en idioma castellano, y de manera clara y fácilmente legible, sin
reenvíos a textos o documentos que no se entreguen previa o simultáneamente. Si se incluyen
cláusulas adicionales, ellas deberán ser escritas en letras destacadas y suscriptas por ambas
partes (art. 10, ley 24.240).

3. Prueba. Concepto. Metodología. Medios de prueba. Reglas de la asna crítica.

Excepciones. Instrumentos públicos. Documentos privados. Cartas misivas.
Confesión de parte. Juramento judicial. Presunciones legales o judiciales. Testigos.
Otros medios probatorios.

Prueba

La prueba se vincula con los medios de demostrar la existencia del contrato, cualquiera que
haya sido su forma.

Hay dos sistemas probatorios: el de prueba legal y el de la libre convicción. En el derecho

moderno, el sistema imperante es el de la libre convicción. Sin embargo, existen excepciones,
como por ejemplo el art. 1552, donde la ley no admite otra prueba que la escritura pública.
La carga de la prueba incumbe a quien alega el hecho en el cual funda su acción o su
excepción. De todas formas, la carga de la prueba puede invertirse o bien se pueden presumir
ciertas cuestiones, correspondiendo al afectado la prueba contraria a dicha presunción.

Metodología

El Código Civil y Comercial trata la prueba en el Capítulo 8, del Título II, del Libro Tercero,
titulado “Prueba” (arts. 1019 y 1020); independientemente de ello, legisla sobre instrumentos
públicos, privados y particulares –que también son medios probatorios– en el capítulo 5, del
Título IV, del Libro Primero, referido a los actos jurídicos.

Medios de prueba

«ARTICULO 1019.- Medios de prueba. Los contratos pueden ser probados por todos los
medios aptos para llegar a una razonable convicción según las reglas de la sana crítica,
y con arreglo a lo que disponen las leyes procesales, excepto disposición legal que
establezca un medio especial.

Los contratos que sea de uso instrumentar no pueden ser probados exclusivamente por
testigos.»

Los contratos pueden ser probados por todos los medios aptos para llegar a una razonable
convicción según las reglas de la sana crítica, y con arreglo a lo que disponen las leyes
procesales, excepto disposición legal que establezca un medio especial.

En general, los contratos pueden probarse:

a) Por instrumentos públicos.

b) Por instrumentos particulares firmados o no firmados.
c) Por los libros y demás registros contables.
d) Por la correspondencia.

La única excepción se encuentra en los contratos de uso instrumental, que no pueden ser
probador exclusivamente por testigos. Estos contratos son aquellos que se suelen celebrar
mediante instrumentos públicos o privados, o por instrumentos particulares no firmados, que
incluyen impresos, registros visuales o auditivos, registros de la palabra y de información…

Reglas de la sana crítica. Excepciones

Las reglas de la sana crítica son limitaciones a la libre apreciación judicial. La limitación es la
exigencia que se impone al juzgador de explicar cuál ha sido su proceso de razonamiento,
debiendo fundar su decisión en reglas lógicas, reglas y normas del derecho vigente, y nociones
del entendimiento racional y el sentido común; de modo que tiene que justificar su valoración
a partir de criterios con pretensión de objetividad.

El sistema vigente en nuestro país es una combinación de libre convencimiento y sana crítica
racional, donde la última opera como un verdadero límite.
El Código Procesal de la Nación, en su art 386 establece que “salvo disposición legal en
contrario, los jueces formarán su convicción respecto de la prueba, de conformidad con las
reglas de la sana crítica.”

La jurisprudencia ha entendido que la noción de ‘sana crítica’ comprende por un lado, el

respeto de los principios de la lógica y, por otro, de las máximas de experiencia; es decir, de los
extraídos de la observación del corriente comportamiento humano y científicamente
verificable.

Al valorar la prueba, los jueces pueden tomar como un elemento de convicción la conducta
observada por las partes en el proceso. En este sentido el art. 163, inc. 5°, último párrafo del
CPCCN estipula que: “La conducta observada por las partes durante la sustanciación del
proceso podrá constituir un elemento de convicción corroborante de las pruebas, para juzgar
la procedencia de las respectivas pretensiones.”

Instrumentos públicos

Se ha definido tradicional mente al instrumento público, como un documento escrito otorgado

con la intervención de un oficial público a quien la ley confiere a la facultad de autorizarlo y
que tiene atribuciones para conferirle plena fe por sí mismo cuando se cumple con las
formalidades que la ley establece.

El Código Civil y Comercial enuncia, en el art. 289, los siguientes:

- Las escrituras públicas y sus copias o testimonios.

- Los instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios públicos con los
requisitos que establecen las leyes.
- Los títulos emitidos por el Estado nacional, provincial o la Ciudad Autónoma de Buenos
Aires, conforme a las leyes que autorizan su emisión.

Otros pueden ser los informes y certificaciones expedidos por los registros oficiales (Registro
de la Propiedad Inmueble, de la Propiedad Automotor, etc); los documentos de identidad,
cédulas, libretas de enrolamiento: la cédula de notificación en tanto se trate de actos pasados
ante el oficial Público o comprobados por él; las actas notariales, etc.

El instrumento público considerado en sí mismo, goza de una presunción de autenticidad

proveniente de la regularidad de sus formas. La autenticidad hace referencia a la autoría y
regularidad del documento en cuanto a sus formas, pero no se predica de su contenido.

Documentos privados

Los instrumentos particulares puede estar firmados o no. Si lo están, se llaman instrumentos
privados; ellos deben estar firmados por las partes contratantes.

La autenticidad de la firma puede probarse por cualquier medio. Si el contratante no sabe o no

puede firmar, el contrato puede celebrarse dejando constancia de la impresión digital o
recurriendo a dos testigos que deben suscribir el instrumento (art. 313, CCyC). Cuando el
documento ha sido asignado con la impresión digital, vale como principio de prueba pr escrito
(art. 314).
Cartas misivas

Las cartas misivas son escritos enviados a determinada persona, de carácter íntimo y personal.
Puede presentarse como prueba por el destinatario, pero la que es confidencial no puede ser
utilizada sin consentimiento del remitente. Los terceros, en cambio, no pueden valerse de la
correspondencia sin el asentimiento del destinatario, y del remitente si es confidencial (art.
318).

Confesión de parte

En derecho existe un axioma que dice a confesión de parte, relevo de pruebas. Esto significa
que no hacen falta pruebas cuando el propio individuo confiesa la existencia de una conducta
antijurídica o acción negligente en la que él ha incurrido o convalidado.

Juramento judicial

El juramento puede ser tanto una promesa como una declaración de hechos invocando a algo
o a alguien que la persona que jura considera valiosa o sagrada (por lo general un dios). El
juramento se puede referir o tener como objetivo la afirmación o la negación de una cosa, la
verdad de un hecho o la promesa de algo.

Presunciones legales o judiciales

Las presunciones legales consisten en que la ley, dados ciertos hechos, infiere consecuencias
también determinadas. Así, por ejemplo, se presume que, si se otorga un recibo por saldo de
precio, quedan canceladas todas la deudas correspondientes a la obligación por la cual fue
otorgado (art. 899, inc. a); o, en la copraventa de cosas muebles, la factura no observada
dentro de los diez días de recibida se presume aceptada en todo su contenido (art. 1145).
Estas presunciones pueden admitir prueba en contrario, o no admitirla.

Las presunciones judiciales constituyen indicios que, apreciados libremente por el juez, forman
su convencimiento de la verdad de un hecho o acto jurídico. Por lo general, no basta un solo
indicio; deben ser varios y coincidentes.

Estrictamente sólo las presunciones judiciales merecen ser calificadas como medios de prueba.

Testigos

Pueden ser instrumentales –aquellos que testimonian la efectiva realización del acto y cuya
presencia es exigida por algunos supuestos en la ley– u honorarios –aquellos que no son
necesarios pero concurren al acto por motivos sociales en honor a los otorgantes–.

No pueden ser testigos en instrumentos públicos (art. 295, CCyC):

- las personas incapaces de ejercicio y aquellas a quienes una sentencia les impide ser
testigo en instrumentos públicos;
- los que no saben firmar;
- los dependientes del oficial público;
- el cónyuge, el conviviente y los parientes del oficial público, dentro del cuarto grado y
segundo de afinidad.
Otros medios probatorios

También pueden mencionarse otros modos de prueba. Entre ellos, el reconocimiento judicial o
inspección ocular, es decir, el examen directo hecho por el juez de ciertos hechos o del lugar en
que se desarrollaron; la prueba pericial, consistente en el dictamen de peritos o expertos en
diferentes áreas; o la prueba de informes, que pueden dar instituciones públicas y privadas
sobre cuestiones atinentes su actividad o funciones.

4. Prueba de los contratos formales. Conflicto de pruebas: instrumento público o

instrumento privado (arts. 1019 a 1020).

Prueba de los contratos formales

«ARTICULO 1020.- Prueba de los contratos formales. Los contratos en los cuales la
formalidad es requerida a los fines probatorios pueden ser probados por otros medios,
inclusive por testigos, si hay imposibilidad de obtener la prueba de haber sido cumplida
la formalidad o si existe principio de prueba instrumental, o comienzo de ejecución.

Se considera principio de prueba instrumental cualquier instrumento que emane de la

otra parte, de su causante o de parte interesada en el asunto, que haga verosímil la
existencia del contrato.»

Con otras palabras, si la formalidad establecida por la ley es meramente requerida a los fines
probatorios, el contrato puede ser probado por otros medios. Así:

- No será necesaria la prueba por la forma legal cuando hubiese imposibilidad de

obtenerla.
- Tampoco lo será cuando mediare principio de prueba instrumental.
- Ni cuando ha existido comienzo de ejecución.
- Ni cuando la cuestión versare sobre los vicios de error, dolo, violencia, fraude,
simulación o falsedad de los instrumentos que constaren.

En estos casos se admite cualquier medio de prueba, incluso testigos.

Conflicto de pruebas: instrumento público o instrumento privado

Las cláusulas de un contrato celebrado por instrumento público, pueden ser alteradas por un
instrumento privado, llamado contradocumento, pero esa alteración sólo tendrá efecto entre
las partes y no podrá oponerse a terceros.

Esta regla también debe aplicarse a los instrumentos públicos posteriores que modifican uno
anterior: no tienen efectos contra terceros a menos que el contenido del segundo instrumento
esté anotado marginalmente en el primero o que esté debidamente inscripto en el registro
correspondiente.

UNIDAD 8. EFECTOS DEL CONTRATO

 1. Efecto relativo: regla general. Situación de los terceros. Parte del contrato. Sucesores
universales (arts. 1021 a 2024).

Efecto relativo: regla general

«ARTICULO 1021.- Regla general. El contrato sólo tiene efecto entre las partes
contratantes; no lo tiene con respecto a terceros, excepto en los casos previstos por la
ley.»

Como principio general, el contrato celebrado debe ser cumplido. Ésta es la idea que recepta el Código
Civil y Comercial cuando dispone que todo contrato válidamente celebrado es obligatorio para las
partes (art. 959). El porqué de ello ha variado a lo largo de la historia, oscilando entre cuestiones de
orden moral y de confianza en la otra parte, o bien en la necesidad del tráfico económico.

En atención a esto último, los contratos carecerán de fuerza obligatoria:

- Si son contrarios a las leyes de carácter imperativo o indisponible (art. 12).

- Si procuran dejar sin efecto las leyes en cuya observancia está interesado el orden
público (art. 12).
- Si son contrarios a la moral (art. 1004).

El mero consentimiento contractual, prescindiendo de toda otra formalidad, obliga a los contrayentes,
pues las personas son libres de obligarse o no (autonomía de la voluntad). El Estado debía asegurar ese
libre juego a través de la libertad de contratar y la libertad contractual.

Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe (art. 961). Añade el Código a esta
norma que los contratos obligan no sólo a lo que está formalmente expresado, sino a todas las
consecuencias que puedan considerarse comprendidas en ellos, con los alcances en que razonablemente
se habría obligado un contratante cuidado y previsor.

Situación de los terceros

«ARTICULO 1022.- Situación de los terceros. El contrato no hace surgir obligaciones a

cargo de terceros, ni los terceros tienen derecho a invocarlo para hacer recaer sobre las
partes obligaciones que éstas no han convenido, excepto disposición legal.»

Hay diferentes supuestos de terceros. Por un lado, el llamado tercero interesado, que incluye a
los herederos de cuota, los sucesores a título singular y los acreedores quirografarios; y, por
otro lado, el tercero no interesado, o tercero propiamente dicho.

 Herederos de cuota. A diferencia del sucesor universal, que tiene vocación a todos los
bienes del causante, el heredero de cuota solo recibe una cuota de tales bienes y
expresamente carece de vocación a todos ellos.
 Sucesores singulares. Mientras que el sucesor universal ocupa de manera integral el
lugar del causante, el sucesor singular sólo lo ocupa cuando se trata de precisos
derechos y obligaciones, pues, justamente, lo sucede respecto de esos determinados
derechos y obligaciones.
 Acreedores. La ley les reconoce diferentes derechos:
- Puede pedir todo tipo de medidas precautorias en garantía de su
crédito.
 - Puede iniciar las llamadas demandas de integración de patrimonio
(acción subrogatoria, de simulación y revocatoria).
- Puede ejecutar al deudor ante su incumplimiento.
- Puede ejercer la acción directa.

Partes del contrato

Las partes son aquellos sujetos que, por sí o por representante (legal o voluntario), se han
puesto de acuerdo sobre una declaración de voluntad común, concurriendo a la formación y
consentimiento del contrato; son quienes se han obligado a cumplir determinadas
prestaciones y han adquirido ciertos derechos.

El Código Civil y Comercial dice:

«ARTICULO 1023.- Parte del contrato. Se considera parte del contrato a quien:

a) lo otorga a nombre propio, aunque lo haga en interés ajeno;

b) es representado por un otorgante que actúa en su nombre e interés;
c) manifiesta la voluntad contractual, aunque ésta sea transmitida por un
corredor o por un agente sin representación.»

Sucesores universales

El heredero o sucesor universal es aquel a quien pasa todo o una parte indivisa del patrimonio
de otra persona a raíz de la muerte de esta última (art. 2278). Dispone este artículo que la
herencia comprende todos los derechos y obligaciones del causante que no se extinguen por su
fallecimiento.

En la misma línea el art. 1024, CCyC, establece:

«ARTICULO 1024.- Sucesores universales. Los efectos del contrato se extienden, activa
y pasivamente, a los sucesores universales, a no ser que las obligaciones que de él
nacen sean inherentes a la persona, o que la transmisión sea incompatible con la
naturaleza de la obligación, o esté prohibida por una cláusula del contrato o la ley.»

Todo lo dicho responde al principio establecido por el artículo 2280 que dispone que el
heredero, desde la muerte del causante, tiene todos los derechos y acciones de éste, de
manera indivisa, con excepción de los que no son transmisibles por sucesión. Y, en principio,
responde por las deudas del causante con los bienes que recibe, o con su valor en caso de
haber sido enajenados.

Se entiende que los derechos que no son transmisibles por sucesión son los que respondieran a
obligaciones intuitu personae, o que la transmisión fuera incompatible con la naturaleza de la
obligación, o estuvieran prohibidas por la ley o por el mismo acto (art. 1024). Otros son los
nacidos del derecho de familia y los personalísimos.

Los sucesores universales ocupan el lugar del causante desde el momento mismo del
fallecimiento. Es necesaria la llamada investidura de la calidad de heredero:
 - los herederos forzosos (ascendientes, descendientes y cónyuge) la tienen desde el
momento mismo del fallecimiento;
- los colaterales por la declaratoria de herederos dictada por el juez;
- los designados por testamento, por el acto judicial que lo aprueba en cuanto a sus
formas.

Mientras el heredero no ostente tal investidura, el heredero no podrá demandar a terceros ni

ser demandado por éstos. La jurisprudencia ha admitido excepciones.

2. Incorporación de terceros al contrato: a) contratación a nombre de tercero; b)

promesa del hecho de tercero; c) estipulación a favor de tercero. Relaciones entre las
partes; d) contrato para persona a designar; e) contrato por cuenta de quien
corresponda (arts. 1025 a 1030).

Incorporación de terceros al contrato

El contrato no puede perjudicar a terceros, ni imponerles obligaciones. Por ello, es válido

afirmar que el contrato es oponible a los terceros. Más aún, en ciertos casos los afecta.

Contratación a nombre de tercero

«ARTICULO 1025.- Contratación a nombre de tercero. Quien contrata a nombre de un

tercero sólo lo obliga si ejerce su representación. A falta de representación suficiente el
contrato es ineficaz. La ratificación expresa o tácita del tercero suple la falta de
representación; la ejecución implica ratificación tácita.»

De acuerdo con lo que establece el art. 1025, nadie puede contratar a nombre de un tercero
sin tener por ley su representación; salvo que el tercero ratifique el contrato expresamente, o
de manera tácita, ejecutando la obligación.

Esta ineficacia no es absoluta. Dispone el art. 367, CCyC: «ARTICULO 367.- Representación
aparente. Cuando alguien ha obrado de manera de inducir a un tercero a celebrar un acto
jurídico, dejándolo creer razonablemente que negocia con su representante, sin que haya
representación expresa, se entiende que le ha otorgado tácitamente poder suficiente.

A tal efecto se presume que:

a) quien de manera notoria tiene la administración de un establecimiento abierto al

público es apoderado para todos los actos propios de la gestión ordinaria de éste;
b) los dependientes que se desempeñan en el establecimiento están facultados para
todos los actos que ordinariamente corresponden a las funciones que realizan;
c) los dependientes encargados de entregar mercaderías fuera del establecimiento están
facultados a percibir su precio otorgando el pertinente recibo.»

Promesa del hecho de tercero

«ARTICULO 1026.- Promesa del hecho de tercero. Quien promete el hecho de un

tercero queda obligado a hacer lo razonablemente necesario para que el tercero
 acepte la promesa. Si ha garantizado que la promesa sea aceptada, queda obligado a
obtenerla y responde personalmente en caso de negativa.»

Existe la posibilidad de que se celebre un contrato en donde el cumplimiento quede a cargo de

un tercero.

El tercero no está obligado a cumplir una obligación que no asumió, sin embargo, si cumple, el
cumplimiento será válido.

En caso de no cumplir, se diferencian distintas situaciones:

- El que promete la entrega de un bien ajeno y no hubiese garantizado el éxito de la

promesa, sólo estará obligado a emplear los medios necesarios para que la prestación
se realice; de modo que sólo si incumpliera culposamente esa obligación de medios
deberá reparar los daños causados. En cambio, si hubiera garantizado la promesa y ella
no se produce, siempre debe indemnizar los daños provocados.
- Quien promete el hecho de un tercero queda obligado a hacer lo razonablemente
necesario para que el tercero acepte la promesa. Pero si ha garantizado que la
promesa sea aceptada, queda obligado a obtenerla y responde personalmente en caso
de negativa.

Estipulación a favor de tercero.

«ARTICULO 1027.- Estipulación a favor de tercero. Si el contrato contiene una

estipulación a favor de un tercero beneficiario, determinado o determinable, el
promitente le confiere los derechos o facultades resultantes de lo que ha convenido con
el estipulante. El estipulante puede revocar la estipulación mientras no reciba la
aceptación del tercero beneficiario; pero no puede hacerlo sin la conformidad del
promitente si éste tiene interés en que sea mantenida. El tercero aceptante obtiene
directamente los derechos y las facultades resultantes de la estipulación a su favor. Las
facultades del tercero beneficiario de aceptar la estipulación, y de prevalerse de ella
luego de haberla aceptado, no se transmiten a sus herederos, excepto que haya
cláusula expresa que lo autorice. La estipulación es de interpretación restrictiva.»

El contrato a favor de un tercero importa la existencia de un acuerdo mediante el cual una de

las partes contratantes (estipulante), conviene con la otra (promitente) que la obligación
asumida por esta última no sea cumplida con aquél sino con un tercero (beneficiario). Por
ejemplo, el seguro de vida, donde la indemnización no es pagada por la aseguradora a quien
ha celebrado el contrato ni a sus herederos, sino a la persona indicada como beneficiario por el
tomador del seguro. Otros ejemplos son la renta vitalicia pactada a favor de un tercero, o la
donación con cargo a favor de una persona que no es el donante.

- El beneficiario puede ser determinado o determinable.

- Puede ser una persona jurídica futura, lo que puede ocurrir con la constitución de una
fundación.
- El beneficio puede ser otorgado en forma total o parcial, pudiendo ser varios
beneficiarios.
 - La aceptación no convierte al tercero en parte. Tiene derecho de exigir el
cumplimiento de la obligación, más no de pedir la resolución contractual. Tampoco
puede estar obligado a cumplir prestación alguna.

o Relaciones entre las partes

Una relación establecida entre los dos otorgantes del contrato, el estipulante y el promitente
(relación de cobertura). Ambas partes pueden:

a. Pueden exigirse recíprocamente el cumplimiento de las obligaciones asumidas.

b. Pueden demandar los daños y perjuicios que el incumplimiento de la contraria
puede haberles ocasionado.
c. Pueden oponer la excepción de incumplimiento contractual.
d. Pueden plantear la nulidad del contrato, o bien resolver el contrato en caso de
incumplimiento; sin embargo, si es el estipulante quien acciona, deberán
resguardarse los derechos del beneficiario (art. 1028, inc. b).

Si el tercero rechaza el beneficio, o el estipulante lo revocó, este último tiene derecho a exigir
al promitente que le pague a él (art. 1028, inc. a), a menos que otra cosa resulte de la
naturaleza del contrato o de la voluntad de las partes. Tampoco puede vedarse al estipulante,
en los casos referidos precedentemente, la facultad de designar otro beneficiario.

Una relación establecida entre el estipulante y el beneficiario (relación de valuta). La falta de

causa autoriza al estipulante a dejar sin efecto el beneficio al tercero, en cualquier momento.
El promitente, que es ajeno a dicha relación y no puede fundar su negativa a cumplir su
obligación en la falta de causa de la relación de valuta.

La facultad del tercero beneficiario de aceptar la estipulación y de prevalerse de ella luego de

haberla aceptado, no se transmite a sus herederos, a menos que se haya pactado
expresamente la transmisión (art. 1027). Por otra parte, no hay inconveniente alguno en que la
facultad del beneficiario de aceptar la estipulación se ejerza con posterioridad a la muerte del
estipulante.

El estipulante puede revocar la estipulación hasta el momento de la aceptación por el tercero

beneficiario (art. 1027); después deviene irrevocable. Será necesario contar con la
conformidad del promitente en los casos en que éste tenga interés en que el beneficio sea
mantenido.

Una relación directa entre el promitente y el tercero beneficiario. El tercero tiene acción
directa contra el promitente para obtener el cumplimiento de su obligación (art. 1027).

- La quiebra del estipulante no afecta al beneficiario y los acreedores de aquél

no podrían pretender derecho sobre la prestación adeudada por el
promitente.
- En caso de muerte del estipulante, el beneficio es adquirido por el tercero por
derecho propio y no a título de herencia o legado.
El derecho del tercero a exigir el cumplimiento de la prestación debida importa, a su vez,
conferirle la facultad de promover las acciones que le permitan proteger su crédito, exigir la
ejecución forzosa de la prestación, y reclamar los daños que le pueda causar el incumplimiento
o la demora en cumplir. Por su parte, el promitente podrá consignar la prestación debida, si el
tercero rechaza injustificadamente el ofrecimiento de pago.

Asimismo, debemos tener presente que el promitente puede oponer al tercero todas las
excepciones que tiene contra el estipulante, derivadas de la relación de cobertura, y también
todas las excepciones que tuviera personalmente contra el tercero, fundadas en otras
relaciones.

Contrato para persona a designar

«ARTICULO 1029.- Contrato para persona a designar. Cualquier parte puede reservarse
la facultad de designar ulteriormente a un tercero para que asuma su posición
contractual, excepto si el contrato no puede ser celebrado por medio de representante,
o la determinación de los sujetos es indispensable.

La asunción de la posición contractual se produce con efectos retroactivos a la fecha

del contrato, cuando el tercero acepta la nominación y su aceptación es comunicada a
la parte que no hizo la reserva. Esta comunicación debe revestir la misma forma que el
contrato, y ser efectuada dentro del plazo estipulado o, en su defecto, dentro de los
quince días desde su celebración.

Mientras no haya una aceptación del tercero, el contrato produce efectos entre las
partes.»

Es aquel contrato por el cual una de las partes manifiesta que, si bien celebra el contrato a
nombre propio, se propone transferir a un tercero los derechos y obligaciones derivadas del
contrato.

Se dispone que la asunción de la posición contractual por el tercero debe ser comunicada a la
parte que no hizo la reserva, y sus efectos se retrotraen a la fecha en que se celebró el
contrato. Esta comunicación debe revestir la misma forma que el contrato, y ser hecha dentro
del plazo que se haya estipulado o, si nada se ha pactado, dentro de los quince días contados
desde su celebración.

o Efectos
- Quien se ha reservado la facultad de designar ulteriormente un tercero para
que asuma su posición contractual, queda autorizado a transferir los derechos
y obligaciones del contrato celebrado; hecha esa transferencia, queda
desobligado respecto de su cocontratante.
- Si quien se ha reservado la facultad de designar ulteriormente un tercero para
que asuma su posición contractual no transfiere los derechos en términos,
queda obligado personal. Mientras no haya aceptación del tercero, el contrato
produce efectos entre las partes.
 - La transferencia de la calidad de contratante en favor de un tercero no
importa un nuevo contrato, sino el cumplimiento de la última etapa de un solo
negocio jurídico.

Contrato por cuenta de quien corresponda

«ARTICULO 1030.- Contrato por cuenta de quien corresponda. El contrato celebrado por
cuenta de quien corresponda queda sujeto a las reglas de la condición suspensiva. El
tercero asume la posición contractual cuando se produce el hecho que lo determina como
beneficiario del contrato.»

Es el caso de ciertos concursos musicales, en lo que el premio que se da al ganador son

contratos que ya han sido celebrados por el organizador del concurso y alguna empresa
discográfica. En tales contratos, la empresa discográfica asume la obligación de grabar,
producir y comercializar discos compactos con canciones de quien resulte ganador del
concurso, conviniéndose también otras cláusulas tales como la remuneración prevista para el
concursante ganador.

Se trata de un contrato sujeto a la condición de que efectivamente exista un concursante

ganador.

3. Suspensión del cumplimiento y fuerza mayor. Tutela preventiva (arts. 1031 y 1032).

Suspensión del cumplimiento y fuerza mayor

«ARTICULO 1031.- Suspensión del cumplimiento. En los contratos bilaterales, cuando

las partes deben cumplir simultáneamente, una de ellas puede suspender el
cumplimiento de la prestación, hasta que la otra cumpla u ofrezca cumplir. La
suspensión puede ser deducida judicialmente como acción o como excepción. Si la
prestación es a favor de varios interesados, puede suspenderse la parte debida a cada
uno hasta la ejecución completa de la contraprestación.»

En los contratos en los cuales nacen obligaciones simultáneas a cargo de ambas partes, una de
ellas no puede reclamar a la otra el cumplimiento si no hubiera cumplido sus propias
obligaciones u ofreciere cumplirlas. Esto es lo que se conoce como ‘excepción de
incumplimiento contractual’ (exceptio non addimpleti contractus).

Los contratos que originan obligaciones a cargo de ambas partes, importan un trueque, un
cambio, una reciprocidad. No se puede pretender recibir si no se da. Media en esto una
cuestión de buena fe y de moral.

No obstante, la excepción deja de jugar cuando las obligaciones de quien reclama están sujetas
a plazo. Así por ejemplo, si el comprador cuenta con el plazo de un año, a partir del momento
de la entrega de la cosa, para pagar el salgo de precio, puede demandar esa entrega sin
necesidad de pagar el saldo.

- Retardo de la ejecución y ausencia de la mora. Podría sostenerse que si una de las

partes ha sido constituida en mora, en un contrato bilateral, no puede invocar la
 exceptio, por cuanto la morosidad previa impediría alegar la mora del contratante. Sin
embargo, Borda sostiene que nadie puede ser constituido en mora cuando la
contraparte, en los contratos bilaterales, no cumple las obligaciones que le son
respectivas pues la mora no opera cuando aparece un factor impeditivo.
- Oportunidad para oponer la excepción. Prescripción. La exceptio puede ser deducida
judicialmente como acción o como excepción. Si se opone como acción interrumpe el
curso de la prescripción, pues éste es el efecto de toda petición del titular de un
derecho hecha ante la autoridad judicial que traduzca la intención de no abandonar tal
derecho. En cambio, su articulación como una mera defensa no interrumpe el curso de
la prescripción.
- Carga de la prueba. El demandado se limita a oponer la excepción; si el actor pretende
que ésta es infundada, debe probarlo.
En la excepción de incumplimiento parcial o de cumplimiento defectuoso, la mayoría
de los autores afirman que la carga recae sobre quien opone la excepción, porque se
ha reconocido que algún cumplimiento ha existido. Borda entiende que ambas partes
deben acreditar sus afirmaciones.
- Requisitos.
o Que se trate de un contrato bilateral.
o Que las obligaciones deban cumplirse simultáneamente.
o Que el que opone la excepción suspenda el cumplimiento de sus obligaciones,
de manera total o parcial.
o Que quien reclama el cumplimiento de la obligación, no ofrezca cumplir con la
propia.
o Que la exceptio haya sido hecha valer de buena fe, lo que implica que no
puede oponerse en base a un incumplimiento poco importante, pues
importaría un ejercicio abusivo del derecho.

Tutela preventiva

«ARTICULO 1032.- Tutela preventiva. Una parte puede suspender su propio

cumplimiento si sus derechos sufriesen una grave amenaza de daño porque la otra
parte ha sufrido un menoscabo significativo en su aptitud para cumplir, o en su
solvencia. La suspensión queda sin efecto cuando la otra parte cumple o da
seguridades suficientes de que el cumplimiento será realizado.»

Mientras que la exceptio es solamente invocable cuando estamos ante obligaciones de

cumplimiento simultáneo, el art. 1032 se refiere al supuesto de que quien debe cumplir con su
obligación, por haberlo así pactado, sufre una grave amenaza de daño, el cual se configura por
el hecho de que su contraparte, quien tiene un mayor plazo para cumplir, ha visto
menoscabada significativamente su aptitud para ejecutar su obligación o ha quedado afectada
su solvencia.

La figura encuentra su fundamento en el abuso del derecho.

La única manera que se le permite a quien ha visto menoscabada su solvencia o aptitud para
cumplir su obligación para reclamar el cumplimiento de la contraparte es cumpliendo su
obligación o asegurándolo mediante una garantía (real o personal) suficiente.

4. Señal. Disposiciones generales. Modalidad (arts. 1059 y 1060).

Señal o arras. Disposiciones generales

«ARTICULO 1059.- Disposiciones generales. La entrega de señal o arras se interpreta como

confirmatoria del acto, excepto que las partes convengan la facultad de arrepentirse; en tal
caso, quien entregó la señal la pierde en beneficio de la otra, y quien la recibió, debe
restituirla doblada.»

El Código Civil y Comercial regula la llamada seña confirmatoria, que implica darle principio de
ejecución al contrato celebrado.

A la par de ella existe otra llamada penitencial que, por una parte, es una garantía de la
seriedad del acto y tiene el carácter de un adelanto del pago del precio, mientras que, por
otra, importa acordar a los contratantes el derecho de arrepentirse, perdiendo la seña el que
la ha entregado y devolviéndola doblada el que la recibido. Nada obsta que las partes la
pacten.

o Seña confirmatoria

La seña confirmatoria consiste en un delante de una parte del precio, o en la entrega de una
cosa mueble, como garantía del cumplimiento de un contrato o, más aún, como principio de
ejecución de contrato. A la inversa de la seña penitencial, que abre un derecho de
arrepentimiento, la confirmatoria implica la renuncia a esta posibilidad.

La seña confirmatoria tiene el carácter de pago parcial, si es de la misma especie que lo que
debe darse por el contrato (art. 1060). Si la seña fuera de diferente especie de la prestación
prometida, o si la obligación es de hacer o no hacer, cumplida la obligación, la cosa mueble
dada como seña debe devolverse.

o Seña penitencial

El efecto típico de la seña penitencial es el derecho de arrepentimiento que confiere a las

partes.

Quien entrega la seña puede manifestar su arrepentimiento en forma expresa o tácita; quien
la recibió, además de esto, debe acompañarlo de la devolución doblada de la seña. Si la otra
parte se niega en recibirla, debe consignar judicialmente dicha suma.

El arrepentimiento debe ser actual e incondicional. Dicho derecho se pierde desde que la parte
que pretende hacerlo valer ha comenzado a ejecutar el contrato.

Si ambas partes, de común acuerdo, resuelven rescindir el contrato, juegan los principios de la
rescisión: el vendedor debe devolver la señal, no doblada. En cambio, si una de las partes, sin
hacer valer el derecho de arrepentirse, incurre en incumplimiento, la otra parte tiene dos
acciones: una para reclamar el cumplimiento del contrato, otra para pedir la resolución. En
esta última hipótesis, se aplican los principios relativos a su resarcimiento.

La llamada “reserva”. Consiste en la entrega de una suma de dinero de poca significación al solo
efecto de que se le otorgue prioridad en la celebración de un contrato. Si el contrato finalmente
no se celebra, quien recibió la suma dineraria dada en reserva deberá devolverla, y quien la dio
solo tendrá derecho a reclamar la suma entregada.

UNIDAD 9. EFECTOS DEL CONTRATO (continuación)

1. Obligación de saneamiento: disposiciones generales. Sujetos responsables. Garantías

comprendidas en la obligación de saneamiento. Adquisición a título gratuito.
Disponibilidad. Interpretación de la supresión y de la disminución de la
responsabilidad por saneamiento. Casos en los que se las tiene por no convenidas.
Responsabilidad por saneamiento. Responsabilidad por daños. Pluralidad de bienes.
Pluralidad de sujetos. Ignorancia o error (arts. 1033 a 1043).

Obligación de saneamiento: disposiciones generales

El art. 2109 del Código Civil de Vélez disponía que el adquirente de la cosa no está obligado a
citar de evicción y saneamiento al enajenante que la transmitió, cuando haya habido otros
adquirentes intermediarios. Puede hacer citar al enajenante originario, o a cualquiera de los
enajenantes intermediarios.

El Código Civil y Comercial interpretó que el saneamiento constituía el género de otras dos
garantías que eran las especies: la evicción y la garantía por vicios redhibitorios (art. 1034).

La obligación de saneamiento ha sido estudiada tradicionalmente como un elemento natural

de los contratos a título oneroso, encontrándose entre los autores aquellos que la consideran
como un género que abarca sólo la garantía por evicción y los vicios redhibitorios, otros que la
consideran un género más amplio que incluye la posibilidad de exigir el perfeccionamiento del
título o la subsanación de los defectos, otros que no la distinguen de la evicción, u otros que la
consideran equivalente a la responsabilidad o a la indemnización.

Hablar de saneamiento implica hablar de la obligación que tiene el vendedor de responder

ante el comprador cuando se le prive total o parcialmente de la posesión legal, pacífica y útil
de la cosa objeto del contrato.

Sujetos responsables

«ARTICULO 1033.- Sujetos responsables. Están obligados al saneamiento:

a) el transmitente de bienes a título oneroso;

b) quien ha dividido bienes con otros;
c) sus respectivos antecesores, si han efectuado la correspondiente transferencia a
título oneroso.»
En primer lugar, responde por saneamiento quien haya transmitido el bien a título oneroso. En
caso de muerte, responderán sus sucesores universales; los legatarios particulares no salvo
que la sucesión sea insolvente.

En segundo lugar, responden los antecesores del enajenante, si han transferido el bien a título
oneroso y siempre que el vicio no sea posterior a la respectiva transferencia.

Todos los que deben responder por saneamiento en virtud de enajenaciones sucesivas son
obligados concurrentes. El art. 1042 aclara, empero, que si el bien ha sido enajenado
simultáneamente por varios copropietarios, éstos sólo responden en proporción a su cuota
parte indivisa, excepto que se haya pactado su solidaridad.

En tercer lugar, el adquirente y sus sucesores pueden reclamar por saneamiento.

Por último, se prevé que también responden por saneamiento quienes han dividido bienes con
otros (condominio o partición hereditaria).

Si el adquirente es a título gratuito, no tiene acción contra su enajenante pero se le reconoce

el derecho a ejercer en su provecho las acciones de responsabilidad por saneamiento
correspondientes a sus antecesores.

Garantías comprendidas en la obligación de saneamiento

«ARTICULO 1034.- Garantías comprendidas en la obligación de saneamiento. El

obligado al saneamiento garantiza por evicción y por vicios ocultos conforme a lo
dispuesto en esta Sección, sin perjuicio de las normas especiales.»

Adquisición a título gratuito

«ARTICULO 1035.- Adquisición a título gratuito. El adquirente a título gratuito puede

ejercer en su provecho las acciones de responsabilidad por saneamiento
correspondientes a sus antecesores.»

Disponibilidad

«ARTICULO 1036.- Disponibilidad. La responsabilidad por saneamiento existe aunque

no haya sido estipulada por las partes. Estas pueden aumentarla, disminuirla o
suprimirla, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo siguiente.»

La obligación de saneamiento es un elemento natural de los contratos; por lo tanto, existe

aunque no haya sido estipulada por las partes.

Por ello, las partes pueden convenir aumentarla, disminuirla o suprimirla.

Ejemplo de lo primero es el contrato de donación cuando el donante se obliga por

saneamiento.

En el segundo de los casos, como bien podría perjudicarse a quien recibe el bien, las clausulas
deben interpretarse restrictivamente (art. 1037), esto es, que deben estarse a la literalidad de
los términos usados al manifestar la voluntad (art. 1062).
En algunos casos estas cláusulas de disminución o supresión del saneamiento se tienen por no
convenidas (art. 1038):

- Si el enajenante conoció, o debió conocer el peligro de evicción, o la existencia de

vicios;
- Si el enajenante actúa profesionalmente en la actividad a la que corresponde la
enajenación, a menos que el adquirente también se desempeñe profesionalmente en
esa actividad.

Además, ellas son inválidas en los contratos por adhesión y en los contratos de consumo,
deben tenerse por no escritas.

Responsabilidad por saneamiento

«ARTICULO 1039.- Responsabilidad por saneamiento. El acreedor de la obligación de

saneamiento tiene derecho a optar entre:

a) reclamar el saneamiento del título o la subsanación de los vicios;

b) reclamar un bien equivalente, si es fungible;
c) declarar la resolución del contrato, excepto en los casos previstos por los
artículos 1050 y 1057.»

Establece el art. 1039 que el acreedor de la obligación de saneamiento está facultado a

reclamar el saneamiento del título (evicción) o la subsanación de los vicios ocultos; o a
reclamar un bien equivalente, si es fungible; o, finalmente, a declarar la resolución del
contrato, aunque con dos excepciones.

La primera, para el supuesto de evicción, la cual impide invocar esta garantía si ha transcurrido
el tiempo suficiente para que el derecho quede saneado por el transcurso del plazo de
prescripción adquisitiva (art. 1050). La segunda, si el defecto oculto es subsanable (art. 1057),
pues la resolución importaría un verdadero abuso del derecho.

Responsabilidad por daños

«ARTICULO 1040.- Responsabilidad por daños. El acreedor de la obligación de

saneamiento también tiene derecho a la reparación de los daños en los casos previstos
en el artículo 1039, excepto:

a) si el adquirente conoció, o pudo conocer el peligro de la evicción o la existencia

de vicios;
b) si el enajenante no conoció, ni pudo conocer el peligro de la evicción o la
existencia de vicios;
c) si la transmisión fue hecha a riesgo del adquirente;
d) si la adquisición resulta de una subasta judicial o administrativa.»

Pluralidad de bienes

«ARTICULO 1041.- Pluralidad de bienes. En los casos en que la responsabilidad por

saneamiento resulta de la enajenación de varios bienes se aplican las siguientes reglas:
 a) si fueron enajenados como conjunto, es indivisible;
b) si fueron enajenados separadamente, es divisible, aunque haya habido una
contraprestación única.

En su caso, rigen las disposiciones aplicables a las cosas accesorias.»

Pluralidad de sujetos

«ARTICULO 1042.- Pluralidad de sujetos. Quienes tienen responsabilidad por

saneamiento en virtud de enajenaciones sucesivas son obligados concurrentes. Si el
bien ha sido enajenado simultáneamente por varios copropietarios, éstos sólo
responden en proporción a su cuota parte indivisa, excepto que se haya pactado su
solidaridad.»

Ignorancia o error

«ARTICULO 1043.- Ignorancia o error. El obligado al saneamiento no puede invocar su

ignorancia o error, excepto estipulación en contrario.»

2. Responsabilidad por evicción. Contenido de la responsabilidad por evicción.

Exclusiones. Citación por evicción. Gastos de defensa. Cesación de la
responsabilidad. Régimen de las acciones. Prescripción adquisitiva (arts. 1044 a
1050).

Responsabilidad por evicción

Quien transmite una cosa por título oneroso, está obligado a garantizar la legitimidad del
derecho que transmite; debe asegurar al adquirente que su título es bueno y que nadie podrá
perturbarlo alegando un mejor derecho. Es una consecuencia de la buena fe y de la lealtad
que debe exigirse siempre a los contratantes.

Esta garantía de evicción está consagrada en el art. 1044, CCyC:

«ARTÍCULO 1044.- Contenido de la responsabilidad por evicción. La responsabilidad

por evicción asegura la existencia y la legitimidad del derecho transmitido, y se
extiende a:

a) toda turbación de derecho, total o parcial, que recae sobre el bien, por causa
anterior o contemporánea a la adquisición;
b) los reclamos de terceros fundados en derechos resultantes de la propiedad
intelectual o industrial, excepto si el enajenante se ajustó a especificaciones
suministradas por el adquirente;
c) las turbaciones de hecho causadas por el transmitente.»

Habrá evicción cuando un tercero, mediante un reclamo fundado, turba o priva –total o
parcialmente– al adquirente de un derecho a título oneroso al cuestionar la existencia o
legitimidad del derecho transmitido, invocando para ello una causa anterior o contemporánea
a la adquisición.
A diferencia de lo que ocurría en el Código de Vélez (art. 2091), donde se exigía la sentencia
judicial que privaba total o parcialmente del derecho adquirido, Código unificado no la
establece ya como recaudo imprescindible. Puede haber evicción sin sentencia cuando el
tercero esgrime frente al adquirente un derecho indiscutible o irrefutable de modo que no
cabe razonablemente oponerle resistencia.

Contenido de la responsabilidad por evicción. Exclusiones

La responsabilidad por evicción asegura la existencia y legitimidad del derecho transmitido, de

suerte que si el adquirente resulta afectado por la pretensión de un tercero, el enajenante
deberá asumir las consecuencias propias de la evicción.

Es indispensable que se trate de una perturbación de derecho, es decir, fundada en un causa

jurídica; el enajenante no garantiza jamás contra las turbaciones de hecho de los terceros (art.
1045, inc. a). La turbación puede fundarse en un derecho real (propiedad, condominio,
usufructo, servidumbre, uso o habitación, hipoteca, prenda) o personal (arrendamiento) o
intelectual que pretenda un tercero sobre el bien.

La responsabilidad por evicción tampoco comprende las turbaciones de derecho provenientes

de una disposición legal (art. 1045, inc. b), como sería el ejemplo de una servidumbre real y
forzosa.

El adquirente no podrá invocar la garantía de evicción sino en el caso de que el tercero que
pretenda derecho sobre la cosa, ostente un título anterior o contemporáneo a la adquisición.
Nada obsta que alguien con posterioridad adquiera un derecho mejor (por prescripción, por
ejemplo). Lo mismo ocurre con la evicción resultante de un derecho de origen anterior a la
transferencia y consolidado posteriormente (por ejemplo, la venta de inmuebles que, al
tiempo de celebrarse el contrato, están en posesión de un tercero, quien al cabo de algunos
años lo adquiere por usucapión haciendo valer el tiempo de posesión anterior y posterior a la
venta), salvo que haya un desequilibrio económico desproporcionado (el caso de que la venta
haya sido tan próxima al instante del cumplimiento del plazo de prescripción adquisitiva, que
el adquirente no ha tenido ocasión de conocerla o interrumpirla) (art. 1045, inc. c).

Citación por evicción

«ARTICULO 1046.- Citación por evicción. Si un tercero demanda al adquirente en un

proceso del que pueda resultar la evicción de la cosa, el garante citado a juicio debe
comparecer en los términos de la ley de procedimientos. El adquirente puede seguir
actuando en el proceso.»

Por imperio de la citación por evicción, el enajenante deberá incorporarse como tercero.
Wayar ha dicho que la citación de evicción tiene una doble finalidad: sirve para que el
enajenante tome conocimiento de la turbación, al tiempo que evita la caducidad del derecho
del adquirente turbado.

El art. 105, CPCCyC establece que tanto el actor como el demandado podrán pedir la citación
de evicción, el primero al deducir la demanda, el segundo dentro del plazo para oponer
excepciones previas en el juicio ordinario o dentro del fijado para la contestación de la
demanda en los demás procesos.

Por otra parte, aunque usualmente la citación habrá de dirigirse al enajenante originario, no
debe olvidarse que por imperio de las normas generales es posible alcanzar a sus sucesores
universales (art. 1024) e incluso a sus antecesores en el derecho cuestionado (art. 1033, inc. a).

Gastos de defensa

«ARTICULO 1047.- Gastos de defensa. El garante debe pagar al adquirente los gastos
que éste ha afrontado para la defensa de sus derechos. Sin embargo, el adquirente no
puede cobrarlos, ni efectuar ningún otro reclamo si:

a) no citó al garante al proceso;

b) citó al garante, y aunque éste se allanó, continuó con la defensa y fue
vencido.»

El garante debe pagar al adquirente los gastos que éste ha afrontado para la defensa de sus
derechos. El adquirente, solamente no podrá cobrarlos, ni efectuar ningún otro reclamo si: a)
no citó al garante al proceso, o b) citó al garante, y aunque éste se allanó, continuó con la
defensa y fue vencido.

Cesación de la responsabilidad

«ARTICULO 1048.- Cesación de la responsabilidad. En los casos en que se promueve el

proceso judicial, la responsabilidad por evicción cesa:

a) si el adquirente no cita al garante, o lo hace después de vencido el plazo que

establece la ley procesal;
b) si el garante no comparece al proceso judicial, y el adquirente, actuando de mala
fe, no opone las defensas pertinentes, no las sostiene, o no interpone o no prosigue
los recursos ordinarios de que dispone contra el fallo desfavorable;
c) si el adquirente se allana a la demanda sin la conformidad del garante; o somete la
cuestión a arbitraje y el laudo le es desfavorable.

Sin embargo, la responsabilidad subsiste si el adquirente prueba que, por no haber existido
oposición justa que hacer al derecho del vencedor, la citación oportuna del garante por
evicción, o la interposición o sustanciación de los recursos, eran inútiles; o que el
allanamiento o el laudo desfavorable son ajustados a derecho.»

La garantía por evicción se extingue:

 Por la omisión de la citación a juicio del enajenante. La omisión de la citación a juicio

en tiempo oportuno del enajenante extingue la garantía de evicción, a menos que el
adquirente probare que era inútil citarlo por no haber oposición justa que hacer al
derecho del accionante.
 Por allanamiento a la demanda. El mismo efecto producirá el allanamiento judicial o
extrajudicial del adquirente a la demanda del tercero, salvo que aquél demuestre que
no tenía defensas legítimas que oponer.
  Por la omisión de defensas. También se extingue la garantía de evicción si el
enajenante no comparece al proceso judicial, y el adquirente, obrando de mala fe, deja
de oponer las defensas pertinentes, o no las sostiene, o no interpone o prosigue los
recursos que tuviese contra la sentencia desfavorable, a menos que probare que era
inútil interponer o sustanciar los recursos que tenía contra el fallo.
 Por haber sometido el adquirente el pleito a árbitros. Cesa igualmente la obligación por
la evicción cuando el adquirente, sin consentimiento del enajenante, comprometiese
el negocio en árbitros y éstos laudasen en contra del adquirente. Sin embargo, la
propia ley prevé que la responsabilidad subsiste si el laudo desfavorable es ajustado a
derecho.

Régimen de las acciones

«ARTICULO 1049.- Régimen de las acciones. El acreedor de la responsabilidad dispone

del derecho a declarar la resolución:

a) si los defectos en el título afectan el valor del bien a tal extremo que, de
haberlos conocido, el adquirente no lo habría adquirido, o su contraprestación
habría sido significativamente menor;
b) si una sentencia o un laudo produce la evicción.»

Prescripción adquisitiva

«ARTICULO 1050.- Prescripción adquisitiva. Cuando el derecho del adquirente se sanea

por el transcurso del plazo de prescripción adquisitiva, se extingue la responsabilidad
por evicción.»

3. Responsabilidad por vicios ocultos. Contenido de la responsabilidad por vicios

ocultos. Ampliación convencional de la garantía. Exclusiones. Ejercicio de la
responsabilidad por defectos ocultos. Caducidad de la garantía por defectos ocultos.
Régimen de las acciones. Defecto subsanable. Pérdida o deterioro de la cosa (arts.
1051 a 1058).

Responsabilidad por vicios ocultos. Contenido y exclusiones

Se llaman vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa que existen al tiempo de la
adquisición y cuya importancia es tal que de haberlos conocido el adquirente no la habría
adquirido o habría dado menos por ella. Todo el que transfiere el dominio de una cosa a otra
persona por título oneroso debe garantía por ellos.

Se trata de una garantía que la ley reconoce a todo adquirente a título oneroso para ponerlo a
cubierto de sorpresas desagradables y para brindar una mayor seguridad en los negocios
jurídicos. Por ello esa garantía es debida inclusive por el enajenante de buena fe, que
desconocía los vicios. Es un caso de responsabilidad objetiva.

Para que exista vicio redhibitorio es necesario que el vicio sea:

 - Oculto. Los vicios aparentes no dan origen a ninguna responsabilidad del enajenante.
Por ello, la responsabilidad por defectos ocultos no comprende los defectos del bien
que el adquirente conoció o debió haber conocido mediante un examen adecuado a
las circunstancias del caso al momento de la adquisición.
Si el bien reviste características especiales de complejidad, y la posibilidad de conocer
el defecto requiere cierta preparación científica o técnica, para determinar esa
posibilidad se aplican los usos del lugar de entrega, lo que lleva a admitir en estos
casos la necesidad de contar con el asesoramiento de expertos (art. 1053, inc. a).
- Importante. El vicio debe tener una importancia tal que hagan a la cosa impropia para
su destino por razones estructurales o funcionales, o disminuyan su utilidad a tal
extremo, que de haberlo conocido el adquirente no la habría adquirido a la cosa o
habría dado menos por ella (art. 1051, inc. b).
- Anterior a la enajenación. Solo los vicios que existían al tiempo de la adquisición de la
cosa –al momento de la tradición– pueden dar fundamento a una queja del adquirente
(art. 1053, inc. b). Basta que ellos se encuentren en germen en aquel momento,
aunque todavía no se hayan manifestado. Así por ejemplo, la aparición de una mancha
de humedad con posterioridad a la entrega de la cosa da lugar a la acción redhibitoria
si ella es ocasionada por un defecto de la cañería existente al tiempo de la entrega.

Incumbe al adquirente, como regla, probar que el vicio existía al tiempo de la adquisición (art.
1053, inc. b). Se puede recurrir a presunciones e indicios.

La norma citada prevé una excepción: la prueba de que el vicio es posterior a la tradición
incumbirá al enajenante cuando éste actúe profesionalmente en la actividad a la que
corresponde la enajenación.

Ampliación convencional de la garantía

«ARTICULO 1052.- Ampliación convencional de la garantía. Se considera que un

defecto es vicio redhibitorio:

a) si lo estipulan las partes con referencia a ciertos defectos específicos, aunque el

adquirente debiera haberlos conocido;
b) si el enajenante garantiza la inexistencia de defectos, o cierta calidad de la
cosa transmitida, aunque el adquirente debiera haber conocido el defecto o la
falta de calidad;
c) si el que interviene en la fabricación o en la comercialización de la cosa otorga
garantías especiales. Sin embargo, excepto estipulación en contrario, el
adquirente puede optar por ejercer los derechos resultantes de la garantía
conforme a los términos en que fue otorgada.»

La autonomía privada posibilita que los contratantes incorporen previsiones de ampliación

convencional de la garantía pues tienen el efecto de hacer vicio redhibitorio de un defecto que
por su naturaleza no lo es, a saber:
 a) En el primer inciso, se ha querido atribuir el carácter de vicio redhibitorio, no obstante
que fueren aparentes o fácilmente detectables para el adquirente, de modo tal que si
se presentaren el transmitente resultará responsable.
b) En el segundo inciso se contemplan dos situaciones: que la cláusula garantice la
inexistencia de defectos, o bien que afirme cierta calidad de la cosa transmitida, sin
perjuicio de que la existencia del defecto o la falta de calidad hubiere sido cognoscible
para el adquirente.
c) El último inciso regula el supuesto en el cual existan garantías voluntarias otorgadas
por el fabricante o comercializar de la cosa, correspondiendo entender que en ese
caso la existencia de un defecto de cualquier índole se asimila a un vicio redhibitorio.
No obstante, y salvo estipulación en contrario, se concede al adquirente la facultad de
optar por ejercer los derechos resultantes de la garantía conforme a los términos en
que fue otorgada, o ejercer las acciones propias de los vicios redhibitorios.

Ejercicio de la responsabilidad por defectos ocultos

«ARTICULO 1054.- Ejercicio de la responsabilidad por defectos ocultos. El adquirente

tiene la carga de denunciar expresamente la existencia del defecto oculto al garante
dentro de los sesenta días de haberse manifestado. Si el defecto se manifiesta
gradualmente, el plazo se cuenta desde que el adquirente pudo advertirlo. El
incumplimiento de esta carga extingue la responsabilidad por defectos ocultos, excepto
que el enajenante haya conocido o debido conocer, la existencia de los defectos.»

La norma anotada impone al adquirente la carga de comunicarle la existencia del defecto al

responsable. El texto exige que la denuncia se formule expresamente, más no es necesaria la
utilización de un medio fehaciente.

La denuncia debe efectuarse dentro del término de sesenta días. En principio, el cómputo del
plazo comienza a correr desde que el defecto se manifiesta o aparece, pero cuando se tratare
de un defecto cuya exteriorización fuere gradual el tiempo se cuenta desde el momento en
que el adquirente pudo conocer o advertir su existencia.

Como regla, el incumplimiento de la carga de denunciar el defecto oculto libera al trasmitente

de su responsabilidad. Excepcionalmente, la extinción no se produce si el enajenante conocía o
debía conocer el defecto. La solución legal encuentra fundamento en el principio general de la
buena fe.

Caducidad

«ARTICULO 1055.- Caducidad de la garantía por defectos ocultos. La responsabilidad

por defectos ocultos caduca:

a) si la cosa es inmueble, cuando transcurren tres años desde que la recibió;

b) si la cosa es mueble, cuando transcurren seis meses desde que la recibió o puso en
funcionamiento.

Estos plazos pueden ser aumentados convencionalmente.

 La prescripción de la acción está sujeta a lo dispuesto en el Libro Sexto.»

El Código derogado desconocía los plazos de caducidad de la garantía por vicios redhibitorios.
Esto significaba que en cualquier tiempo que el defecto se manifestare tenía aptitud para
comprometer la responsabilidad del transmitente.

En el nuevo Código, si se trata de inmuebles, la garantía por defectos ocultos se extingue a los
tres años contados desde que el adquirente hubiere recibido el bien. Mientras que, cuando se
trate de cosas muebles el plazo de caducidad se reduce a seis meses. En este último supuesto,
el cómputo de los términos legales de caducidad legal comienza a correr desde la entrega de la
cosa, o bien desde su puesta en funcionamiento cuando la naturaleza del bien requiera de ello
a fin de posibilitar el descubrimiento de defectos no ostensibles.

Los lapsos estipulados pueden ser ampliados por decisión de las partes.

La acción prescribe al año (art. 2564, CCyC).

Régimen de las acciones. Defecto subsanable

«ARTICULO 1056.- Régimen de las acciones. El acreedor de la garantía dispone del

derecho a declarar la resolución del contrato:

a) si se trata de un vicio redhibitorio;

b) si medió una ampliación convencional de la garantía.»

En el ámbito de la responsabilidad por defectos ocultos la tutela resolutoria aparece reservada

únicamente para aquellos defectos que por su gravedad califican como vicio redhibitorio,
como así también para los supuestos de vicios redhibitorios convencionales, donde parece
ponderarse la actuación de la autonomía privada para justificar la extinción del negocio.

El art. 1057, CCyC, excluye la posibilidad de que el adquirente pretenda dejar sin efecto el
contrato cuando el defecto sea subsanable y el garante ofrezca la reparación. En principio, la
solución luce razonable habida cuenta de que un defecto reparable —normalmente— no
resulta de gravedad significativa. Desde esa perspectiva, también guarda congruencia con el
principio de conservación del negocio.

El adquirente tiene derecho a reclamar la indemnización de los restantes perjuicios que el vicio
le hubiere ocasionado.

Pérdida o deterioro de la cosa

«ARTICULO 1058.- Pérdida o deterioro de la cosa. Si la cosa perece total o

parcialmente a causa de sus defectos, el garante soporta su pérdida.»

4. Proyección de la responsabilidad por evicción y vicios en la contratación de

consumo.

«ARTÍCULO 11. Garantías.- Cuando se comercialicen cosas muebles no consumibles conforme

lo establece el artículo 2325 del Código Civil, el consumidor y los sucesivos adquirentes gozarán
de garantía legal por los defectos o vicios de cualquier índole, aunque hayan sido ostensibles o
manifiestos al tiempo del contrato, cuando afecten la identidad entre lo ofrecido y lo
entregado, o su correcto funcionamiento.

La garantía legal tendrá vigencia por TRES (3) meses cuando se trate de bienes muebles usados
y por SEIS (6) meses en los demás casos a partir de la entrega, pudiendo las partes convenir un
plazo mayor. En caso de que la cosa deba trasladarse a fábrica o taller habilitado el transporte
será realizado por el responsable de la garantía, y serán a su cargo los gastos de flete y seguros
y cualquier otro que deba realizarse para la ejecución del mismo.»

«ARTICULO 17.  — Reparación no Satisfactoria. En los supuestos en que la reparación

efectuada no resulte satisfactoria por no reunir la cosa reparada, las condiciones óptimas para
cumplir con el uso al que está destinada, el consumidor puede:

a) Pedir la sustitución de la cosa adquirida por otra de idénticas características. En tal

caso el plazo de la garantía legal se computa a partir de la fecha de la entrega de la
nueva cosa;
b) Devolver la cosa en el estado en que se encuentre a cambio de recibir el importe
equivalente a las sumas pagadas, conforme el precio actual en plaza de la cosa, al
momento de abonarse dicha suma o parte proporcional, si hubiere efectuado pagos
parciales;
c) Obtener una quita proporcional del precio.

En todos los casos, la opción por parte del consumidor no impide la reclamación de los
eventuales daños y perjuicios que pudieren corresponder.»

«ARTICULO 18. —  Vicios Redhibitorios. La aplicación de las disposiciones precedentes, no

obsta a la subsistencia de la garantía legal por vicios redhibitorios. En caso de vicio
redhibitorio:

a) A instancia del consumidor se aplicará de pleno derecho el artículo 2176 del Código
Civil;
b) El artículo 2170 del Código Civil no podrá ser opuesto al consumidor.»

En el art. 2176 del Cód. Civil se disponía que si el vendedor conoce o debía conocer los vicios
ocultos de la cosa vendida en razón de su oficio o arte, a más de las acciones propias
emergente de la figura, el adquirente podía solicitar la reparación de los daños si optare por la
resolución del contrato. Si bien no existe una norma similar en el CCyC, no cabe dudar del
derecho a la reparación de daños que tiene el consumidor en tal supuesto.

En tanto que en el art. 2170 del Cód. Civil se disponía que el enajenante no era responsable si
el adquirente conocía o debía conocer los vicios por su profesión u oficio, norma que ahora se
ha replicado en el art. 1053 inc. a) del CCyC, con algunos ajustes.

UNIDAD 10. INTERPRETACIÓN. SUBCONTRATO. CONTRATOS CONEXOS

 1. Interpretación. Interpretación común. Interpretación restrictiva Significado de las
palabras. Interpretación contextual. Fuentes de interpretación. Principio de
conservación. Protección de la confianza. Expresiones oscuras (arts. 1061 a 1068).

Interpretación

Lo que se interpreta es la voluntad de los contratantes. Ahora bien, ¿cuál es la voluntad de los
contratantes? Existen diferentes teorías:

 Teoría de la voluntad íntima. Expuesta por Savigny, afirma que en la interpretación de

los contratos debe procurarse desentrañar o determinar lo verdaderamente querido
por las partes, esto es, aquello que cada uno entendió que eran los derechos y
obligaciones nacidos del vínculo contractual.
Entre los riesgos de esta postura se mencionan que ‘lo verdaderamente querido por
los contratantes’, en la medida que no sea expresado, resulta inaccesible a terceros,
con la consiguiente inseguridad jurídica que se provoca.
Además, es evidente que la búsqueda de la interpretación de la voluntad no puede
darse solo en torno a las cláusulas expresamente pactadas, prescindiendo de otras
integradas por la ley (normas supletorias y usos y prácticas del lugar de celebración).
También se objeta que el art. 1061, CCyC, habla de la intención común de las partes y
no ya de la intención individual.
 Teoría de la declaración de la voluntad. Lo importante es lo que las partes han
expresado al momento de contratar: la voluntad interna y su expresión conforman un
todo inescindible (Danz).
Entre las críticas formuladas se menciona que si se prescindiera absolutamente de la
voluntad íntima habría que darle valor de declaraciones que no responden a la
voluntad del declarante, tales como las realizadas en estado de ebriedad o bajo
hipnotismo y las que se hayan viciadas.
 Teorías eclécticas. Procuran combinar la necesidad de respetar la real intención de las
partes creadora del acto, con la seguridad y confianza que deben prevalecer en las
relaciones humanas.
a) La teoría de la responsabilidad. Windsheid sostiene que en caso de que exista
diferencias entre la voluntad íntima y lo declarado debe prevalecer la
primera, salvo que la divergencia existente sea consecuencia de la culpa del
declarante.
b) La teoría de la confianza. En caso de que existan diferencias entre la voluntad
íntima y lo declarado debe prevalecer la segunda, excepto que el destinatario
haya obrado culposamente, esto es, sabiendo o debiendo saber que no había
correspondencia entre la manifestación y la verdadera voluntad del
declarante.
c) La teoría de la imputabilidad. Propone que la interpretación de los contratos
tenga directa relación con la buena o mala fe de los contratantes referida a la
conciencia que el declarante o el destinatario de la declaración tuvieron de la
discordancia. Con otras palabras, lo que importa es a quién debe imputarse la
discondancia, para decidir luego si se debe considerar la íntima intención o la
voluntad declarada. (De Ruggiero)
d) La teoría de las declaraciones recepticia y no recepticia. Messineo afirma que
la interpretación de los contratos debe hacerse teniendo en cuenta el
carácter recepticio o no de la declaración formulada. En el primer caso,
importará lo declarado, pues tal manifestación ha sido hecha teniendo en
 cuenta que otra persona va a recibirla; en el segundo caso, importa lo
querido, porque no había un fin de afectar a otro sujeto.

Interpretación común y restrictiva

La teoría del contrato se encuentra signada en el nuevo Código por su fragmentación, dado que
junto al contrato tradicional (art. 957) se reconocen los contratos por adhesión a condiciones
generales de contratación (art. 984) y los contratos de consumo (art. 1093).

Las consecuencias jurídicas se trasladan a diferentes ámbitos, entre ellos, el de la

interpretación. En líneas generales, el esquema en materia de interpretación es el siguiente:

 Los contratos en general deben interpretarse de buena fe (art. 961).

 Los contratos celebrados por adhesión a cláusulas generales predispuestas tienen un
régimen especial (art. 987).
 Los contratos paritarios tienen las reglas generales de interpretación (arts. 1061 y ss.).
 Los contratos conexos tienen una regla especial (art. 1074).
 Los contratos de consumo tienen sus propias normas (arts. 1094 y ss.).

Cuando de los contratos paritarios se trata, el Código, en el Capítulo 10 señala que:

«ARTICULO 1061.- Intención común. El contrato debe interpretarse conforme a la intención
común de las partes y al principio de la buena fe.»

Son entonces, dos las reglas generales que primeramente se mencionan para interpretar un
contrato: la intención común de las partes y la buena fe.

Hablar de la intención común de los contratantes, implica hablar de la común intención que
éstas tienen de obligarse y de adquirir derechos. La búsqueda de la intención común no
implica apuntar a la voluntad interna de los contratantes sino al significado que debe atribuirse
a la declaración de la voluntad, incluyendo los elementos externos que pueden darle sentido
([Link]. la conciencia social dominante, el momento histórico, etc.).

Por otra parte, cabe preguntarse, ¿qué es la buena fe? El principio general de la buena fe es
una norma jurídica que impone a las personas el deber de comportarse lealmente en el tráfico
jurídico, ajustando el comportamiento al arquetipo de conducta social reclamada por la idea
ética vigente. Importa, además, exigir a los sujetos una actitud positiva de cooperación y de
despertar confianza en las propias declaraciones, manteniendo la palabra empeñada.

En concordancia con el artículo citado, encontramos el art. 9° que establece que los derechos
deben ser ejercidos de buena fe y el art. 961 que dispone que los contratos deben celebrarse,
interpretarse y ejecutarse de buena fe, y que obligan no solo a lo que está formalmente
expresado, sino a todas las consecuencias que puedan considerarse comprendidas en ellos, con
los alcances en que razonablemente se habría obligado un contratante cuidado y previsor.

La excepción a esta regla de interpretación la encontramos en el art. 1062:

«ARTICULO 1062.- Interpretación restrictiva. Cuando por disposición legal o

convencional se establece expresamente una interpretación restrictiva, debe estarse a
la literalidad de los términos utilizados al manifestar la voluntad. Este artículo no es
 aplicable a las obligaciones del predisponente y del proveedor en los contratos por
adhesión y en los de consumo, respectivamente.»

El Código admite la posibilidad de que las partes pacten una interpretación de tipo restrictiva,
excepto que ella pretenda versar sobre contratos por adhesión o de consumo.

Significado de las palabras

«ARTICULO 1063.- Significado de las palabras. Las palabras empleadas en el contrato

deben entenderse en el sentido que les da el uso general, excepto que tengan un
significado específico que surja de la ley, del acuerdo de las partes o de los usos y
prácticas del lugar de celebración conforme con los criterios dispuestos para la
integración del contrato.

Se aplican iguales reglas a las conductas, signos y expresiones no verbales con los que
el consentimiento se manifiesta.»

Las palabras empleadas en el contrato deben entenderse en el sentido que les da el uso
general, es decir, sin tecnicismos, exceptuando el caso en que el contrato refiera a un tema
técnico y ambas partes fueran idóneas en él. Lo mismo sucede cuando la propia ley, el acuerdo
de las partes o lo usos y prácticas del lugar de celebración, atribuyen a las palabras un
significado específico.

Estas mismas reglas se aplican a las conductas, signos y expresiones no verbales con los que el
consentimiento se manifiesta.

Una cuestión particular está dada por el uso de palabras o expresiones específicas, seguidas
por palabras o expresiones genéricas. Esta expresión o palabra genérica no puede ser
interpretada en sentido amplio sino acotada a la palabra o expresión específica que la precede.
Así, si en un contrato de seguro, el riesgo cubierto es el incendio o naufragio de una nave u
otra peligro, este ‘otro peligro’ solo puede ser entendido como un riesgo relativo a la
navegación.

Un problema de singular importancia se presenta con los contratos redactados en diferentes

lenguas. En este caso, si las partes no han dado prioridad a un idioma en particular, dando
autenticidad a todas las versiones, parece razonable presumir que, en caso de discrepancia, las
partes quieren ser leídas en la lengua en que se hizo la primera redacción (art. 4.7., Principios
Unidroit).

Interpretación contextual

«ARTÍCULO 1064.- Interpretación contextual. Las cláusulas del contrato se interpretan

las unas por medio de las otras, y atribuyéndoles el sentido apropiado al conjunto del
acto.»

Las cláusulas contractuales deben no pueden ser interpretadas aisladamente sino unas por
medio de las otras, y atribuyéndoles el sentido apropiado al conjunto del acto. La pretensión
de hacer prevalecer una palabra o frase aislada altera su sentido y espíritu que es uno solo, y
constituiría una clara arbitrariedad, violatoria a su vez del principio general de la buena fe.
Fuentes de interpretación

«ARTÍCULO 1065.- Fuentes de interpretación. Cuando el significado de las palabras

interpretado contextualmente no es suficiente, se deben tomar en consideración:

a) las circunstancias en que se celebró, incluyendo las negociaciones preliminares;

b) la conducta de las partes, incluso la posterior a su celebración;
c) la naturaleza y finalidad del contrato.»

Tres son los apartados que el Código menciona como fuentes de interpretación contractual
cuando el significado de las palabras deviene insuficiente:

 Las circunstancias en que se celebró. Para interpretar un contrato es necesario

considerar los hechos producidos al tiempo de la celebración, la situación existente en
ese momento. También son importantes las negociaciones preliminares son
importantes.
 La conducta de las partes. Lo mismo han destacado a los Principios Unidroit, que
disponen que los actos realizados por las partes con posterioridad a la celebración del
contrato son circunstancias relevantes de la contratación (art. 4.3.).
La conducta al momento de contratar y con posterioridad a ello resulta de vital
importancia. En algunos casos, cuando el contrato ha dejado algunas lagunas, nada
obsta que esos vacíos bien pueden llenarse con las conductas anteriores de las partes.
 La naturaleza y finalidad del contrato. Es fundamental determinar qué contrato se ha
querido celebrar, calificarlo, más allá del nombre que se le haya dado, pues la
interpretación deberá ser acorde con eso querido, esto es con la finalidad tenida en
cuenta por las partes. Lo importante es que el juez lo califique jurídicamente, lo que le
permitirá desentrañar su naturaleza, clasificarlo entre las categorías jurídicas
existentes, determinar las normas jurídicas que han de aplicarse, e interpretarlo
correctamente.
También es menester conocer el fin práctico y económico tenido en cuenta por las
partes.

Principio de conservación

«ARTICULO 1066.- Principio de conservación. Si hay duda sobre la eficacia del contrato,
o de alguna de sus cláusulas, debe interpretarse en el sentido de darles efecto. Si esto
resulta de varias interpretaciones posibles, corresponde entenderlos con el alcance
más adecuado al objeto del contrato.»

Si hay duda sobre la eficacia del contrato o de alguna de sus cláusulas, debe interpretarse en el
sentido de darles efecto. Resulta absurdo pensar que las partes han celebrado un negocio
jurídico tendiente a que no produzca efectos, como resultaría de la nulidad posible.

Si hay varias interpretaciones posibles, deberá preferirse aquella que se adecue mejor al
objeto contractual.

Protección de la confianza
 «ARTÍCULO 1067.- Protección de la confianza. La interpretación debe proteger la
confianza y la lealtad que las partes se deben recíprocamente, siendo inadmisible la
contradicción con una conducta jurídicamente relevante, previa y propia del mismo
sujeto.»

Se trata de que la interpretación contractual tenga en cuenta la confianza que ha despertado

una de las partes en la otra, con su comportamiento, rechazando su contradicción. Se trata de
la recepción de la teoría de los actos propios que exige no sólo que la conducta vinculante sea
jurídicamente relevante, sino también que sea eficaz. En efecto, si la conducta vinculante es
inválida o es ineficaz en sí misma o es ilícita o es contraria a las buenas costumbres o a la
moral, se la puede contradecir, sin violar el principio de coherencia.

Expresiones oscuras

«ARTÍCULO 1068.- Expresiones oscuras. Cuando a pesar de las reglas contenidas en los
artículos anteriores persisten las dudas, si el contrato es a título gratuito se debe
interpretar en el sentido menos gravoso para el obligado y, si es a título oneroso, en el
sentido que produzca un ajuste equitativo de los intereses de las partes.»

Se reconoce la regla favor debitoris, un precepto residual que debe ser entendido en el sentido
de protección de la parte más débil en un contrato. En caso de que en el contrato no exista
una parte notoriamente más débil, la interpretación debe favorecer la mayor equivalencia de
las contraprestaciones (las X Jornadas Nacionales de Derecho Civil).

Se ha superado el problema que planteaba el art. 218, inc. 7° del Cód. de Comercio. Cuando
existen dudas, si el contrato es a título gratuito se debe interpretar en el sentido menos
gravoso para el obligado, y si es a título oneroso, en el sentido que produzca un ajuste
equitativo de los intereses de las partes.

2. La calificación del contrato. La integración del contrato. La interpretación e

integración de los contratos de consumo: particularidades.

La calificación del contrato

La labor interpretativa requiere necesariamente de la calificación del negocio que se está

interpretando. Calificar el contrato implica adscribirlo a uno de los tipos de contrato ya
regulados por disposiciones legales.

El Código no la recepta en la teoría general del contrato, se la menciona en ocasión de la

calificación del contrato de servicios (art. 1252, CCyC).

La integración del contrato

El art. 964, CCyC, establece que el contenido del contrato se integra con: a) las normas
indisponibles, que se aplican en sustitución de las cláusulas incompatibles con ellas; b) las
normas supletorias; c) los usos y prácticas del lugar de celebración en cuanto sean aplicables
porque hayan sido declarados obligatorios por las partes o porque sean ampliamente
conocidos y regularmente observados en el ámbito en que se celebra el contrato, excepto que
su aplicación sea irrazonable.

No se trata entonces de interpretar exclusivamente las cláusulas escrituras en el contrato, en

las que las partes pueden no haber previsto todas las contingencias que puedan acaecer, sino
de interpretarlas de manera armónica con las que prevé la legislación supletoria y la
costumbre.

En la integración del contrato habrá que tener en cuenta, además, si el contrato es nominado
o innominado. Para los contratos nominados deberá recurrirse a las pautas fijadas en el ya
transcripto 964; para los innominados, deberá acudirse, además, a los principios generales en
materia de hechos, actos jurídicos y contratos, y a las normas que gobiernan el contrato
análogo, debiéndose respetar siempre las reglas de prelación normativa establecidas en el art.
963.

La interpretación e integración de los contratos de consumo: particularidades

El Código Civil y Comercial dispone que las normas que regulan las relaciones de consumo
deben ser aplicadas e interpretadas conforme con el principio de protección del consumidor y
el de acceso al consumo sustentable. Y añade que en caso de duda sobre la interpretación de
este Código o las leyes especiales, prevalece la más favorable al consumidor.

La legislación especial ha procurado compensar esta diferencia en el poder negociador, con

cierta protección del consumidor, que se traduce en la sanción de normas tuitivas.

El art. 37 de la ley 24.240 de Defensa del Consumidor dispone: “La interpretación se hará en el
sentido más favorable para el consumidor. Cuando existan dudas sobre el alcance de su
obligación, se estará a la que sea menos gravosa.” La interpretación más favorable al
consumidor procede respecto de toda duda, oscuridad o ambigüedad que se presente en un
contrato de consumo, se trate de un contrato por adhesión acondiciones generales, de un
contrato redactado por el consumidor para un negocio singular o, inclusive, de cualquier
contrato de consumo negociado entre las partes. En la misma orientación, la protección se
completa con el principio de que, en la interpretación de los contratos celebrados por el
consumidor, ante la duda, corresponde optar por la solución que más lo beneficia.

3. Subcontrato. Definición. Disposición general. Acciones del subcontratado. Acciones

de la parte que no ha celebrado el subcontrato (arts. 1069 a 1072).

Subcontrato

«ARTÍCULO 1069.- Definición. El subcontrato es un nuevo contrato mediante el cual el

subcontratante crea a favor del subcontratado una nueva posición contractual
derivada de la que aquél tiene en el contrato principal.»

El nuevo Código regula el subcontrato en la teoría general del contrato, sin perjuicio de
consagrar reglas especiales para algunos tipos contractuales. Así sucede con la locación de
cosas, el contrato de obra, el de agencia, la concesión y la franquicia.
Aparicio dice que se habla de subcontrato, cuando una de las partes de un contrato,
denominado contrato base, utiliza dicha posición contractual para concluir un contrato con un
tercero del mismo tipo y con el mismo objeto que el contrato primitivo. Este siguiente
contrato, por ende, reproduce la operación del contrato base, aunque el subcontratante, en el
subcontrato, asume con el tercero subcontratista, un papel inverso al que tenía en el contrato
primitivo. Por ejemplo, en el contrato de arrendamiento, el locatario puede sublocar a un
tercero, si no existe pacto en contrario y siempre que notifique de forma fehaciente al locador
y éste lo acepte; en el contrato de obra, el contratista que se obliga a ejecutarla puede
subcontratar, vale decir, encargar la ejecución total o parcial de dicha obra a terceros, salvo
que esta haya sido encargada intuitu personae.

Es ese orden de ideas, el art. 1069, CCyC nos dice que el subcontrato es un nuevo contrato
mediante el cual el subcontratante crea a favor del subcontratado una nueva posición
contractual derivada de la que aquél tiene en el contrato principal.

Disposición general

«ARTICULO 1070.- Disposición general. En los contratos con prestaciones pendientes

éstas pueden ser subcontratadas, en el todo o en parte, a menos que se trate de
obligaciones que requieren prestaciones personales.»

El art. 1070, CCyC sostiene que el subcontrato exige la presencia de prestaciones pendientes
de ejecución. Esto supone admitir al subcontrato en los contratos de ejecución inmediata,
siempre que sean de cumplimiento continuado o de tracto sucesivo, como también en los
contratos de ejecución diferida, instantáneos o de tracto continuado.

Puede ser total o parcial.

La excepción la encontramos en las obligaciones que requieren prestaciones personales

(intuitu personae). Tampoco es posible la subcontratación si ella está prohibida legalmente o
por acuerdo de partes.

Acciones

«ARTÍCULO 1071.- Acciones del subcontratado. El subcontratado dispone:

a) de las acciones emergentes del subcontrato, contra el subcontratante;

b) de las acciones que corresponden al subcontratante, contra la otra
parte del contrato principal, en la extensión en que esté pendiente el
cumplimiento de las obligaciones de éste respecto del subcontratante.
Estas acciones directas se rigen por lo dispuesto en los artículos 736,
737 y 738.»

«ARTÍCULO 1072.- Acciones de la parte que no ha celebrado el subcontrato. La parte

que no ha celebrado el subcontrato mantiene contra el subcontratante las acciones
emergentes del contrato principal.

Dispone también de las que corresponden al subcontratante contra el subcontratado, y

puede ejercerlas en nombre e interés propio.»
El subcontratado dispone de las acciones emergentes del subcontrato contra el subcontrante,
pero también está facultado a ejercer las acciones directas, que corresponden al
subcontratante contra la otra parte del contrato principal, en la extensión en que esté
pendiente el cumplimiento de obligaciones de éste respecto del contratante.

Acción directa es aquella que compete al acreedor para percibir lo que un tercero debe a su
deudor, hasta el importe del propio crédito. El acreedor la ejerce por derecho propio y en su
exclusivo beneficio. Tiene carácter excepcional, es de interpretación restrictiva, y sólo procede
en los casos expresamente previstos por la ley (art. 739, CCyC).

A su vez, la parte que no celebró el subcontrato mantiene contra el subcontratante las

acciones emergentes del contrato principal. Y, además, tiene las acciones que le corresponden
a este último contra el subcontratado, pudiendo ejercerlas en nombre e interés propio.

4. Contratos conexos. Definición. Interpretación. Efectos (arts. 1073 a 1075).

Contratos conexos

La conexidad contractual supone reconocer la expansión o privación de los efectos directos de

un contrato hacia los restantes negocios vinculados, aceptando una comunidad de fines que
hace partícipes a todos los interesados. Hay un interés asociativo que se satisface a través de
un negocio que requiere varios contratos unidos en sistema; la causa en estos supuestos
vincula a sujetos que son parte de distintos contratos situándose fuera del contrato, pero
dentro del sistema o red contractual; es una causa sistemática. Ello significa que hay una
finalidad económico-social que trasciende la individualidad de cada contrato y que constituye
la razón de ser de su unión; si se desequilibra la misma se desequilibra todo el sistema y no un
solo contrato.

Este fenómeno se vincula con las contrataciones directas de la sociedad de masas, donde es
necesario instrumentar redes de contratos: redes de usuarios de tarjetas de créditos, de
consumidores, de concesionarios. En ellos la existencia de un contrato solo se explica porque
hay otros que funcionan como un sistema; no se justificaría el negocio si hay uno solo.

Vélez Sarsfield no los contempló expresamente. No obstante, la cuestión no es nueva y su

tratamiento resultó ser fruto de la labor doctrinal.

El Código Civil y Comercial nos dice en el art. 1073: «ARTÍCULO 1073.- Definición. Hay
conexidad cuando dos o más contratos autónomos se hallan vinculados entre sí por una
finalidad económica común previamente establecida, de modo que uno de ellos ha sido
determinante del otro para el logro del resultado perseguido. Esta finalidad puede ser
establecida por la ley, expresamente pactada, o derivada de la interpretación, conforme con lo
que se dispone en el artículo 1074.»

Pueden extraerse las siguientes notas caracterizantes:

a) pluralidad de contratos autónomos;

b) conexión relevante entre ellos, a partir de la existencia de una finalidad económica
común;
 c) la finalidad común puede surgir de la ley, de las partes o de la interpretación.

Algunos ejemplos de conexidad contractual o ligamen negocial:

a) Autofinanciamiento y compraventa. Así es frecuente que una persona que desea

adquirir un vehículo, ingrese en un plan de financiación (con un ahorrista), conforme
con el cual irá abonando una serie de cuotas hasta obtener –en un momento
determinado- el vehículo en cuestión.
b) Contrato de concesión comercial. Esta operatoria comercial -que responde a las
necesidades de la sociedad moderna- exige que el concedente (fabricante o productor
de un determinado bien) se vincule con una red de concesionarios, que serán las bocas
de expendio de su producto.
c) Construcción llave en mano (una empresa vende casa llave en mano, otra construye,
otra parquiza).
d) Paquetes turísticos. Al contrato principal que une al organizador o agencia con su
cliente, hay que añadir los contratos que aquél celebra con los hoteles, para permitir el
alojamiento del turista, con los medios de transporte, en los que viajará el turista, con
otras empresas (como las de espectáculos públicos) que se ofrecerán al turista para su
esparcimiento.
e) Shopping center (alquiler local, contrataciones comunes de publicidad, seguridad,
vidriería, publicidad).
f) Tarjeta de crédito. Hay un contrato principal, celebrado entre la empresa emisora y el
titular de la tarjeta y, además, el que une a la empresa emisora con los comercios
adheridos; el que se celebra entre el comercio adherido y el titular de la tarjeta cuando
este realiza la compra; el que se celebra entre la empresa emisora y alguna entidad
financiera o bancaria que la respalde.
g) Medicina prepaga. La empresa de medicina prepaga celebra el contrato principal con
el afiliado, pero también celebra contratos con las clínicas, con los médicos, con las
empresas de emergencia, etc. de modo de asegurar la correcta prestación del servicio
requerido por el afiliado.

o Conexión contractual y fraude a la ley

Muchas veces, la conexidad contractual es empleada con fines de fraude al orden jurídico.

El estrecho vínculo que media entre fraude a la ley y conexión contractual es evidente: dos
contratos pueden resultar fraudulentos, únicamente en razón de su conexión, mientras que
considerados individualmente, podrían no presentar dicho carácter.

En esos casos, a fin de determinar una hipótesis de fraude a la ley, el intérprete debe evaluar,
en forma conjunta, y más allá del fin típico que caracteriza a cada uno de los acuerdos
individualmente considerados, los diversos actos o negocios jurídicos vinculados para
determinar si, a través de la pluralidad contractual, se persigue un fin ulterior destinado a
eludir normas imperativas a través de un resultado análogo.

Interpretación
 «ARTICULO 1074.- Interpretación. Los contratos conexos deben ser interpretados los
unos por medio de los otros, atribuyéndoles el sentido apropiado que surge del grupo
de contratos, su función económica y el resultado perseguido.»

Esta regla hermenéutica constituye una fuerte apertura del objeto a interpretar, en tanto evita
ceñir sus fronteras de cada contrato en particular, si existe un grupo o conjunto dentro del cual
el mismo se sitúa. Por ello, se recurre a las ideas de "función económica" y "resultado
perseguido" como elementos a tener en cuenta por el intérprete a la hora de desentrañar el
sentido y el alcance del negocio global.

Cuando el sistema de contratos conexos se sitúe dentro del marco de una relación de consumo
(v. gr., círculos de ahorro previo, tarjeta de créditos, leasing, etc.), el contrato que une al
consumidor con el sistema o grupo deberá ser interpretado considerando las reglas
hermenéuticas propias de los contratos de consumo (art. 37, ley 24.240), que mandan a
interpretar a favor del consumidor, y en caso de duda, por la liberación de sus obligaciones.

Efectos

«ARTICULO 1075.- Efectos. Según las circunstancias, probada la conexidad, un

contratante puede oponer las excepciones de incumplimiento total, parcial o
defectuoso, aún frente a la inejecución de obligaciones ajenas a su contrato.
Atendiendo al principio de la conservación, la misma regla se aplica cuando la extinción
de uno de los contratos produce la frustración de la finalidad económica común.»

El art. 1075 explicita dos efectos de gran importancia:

a) Excepciones de incumplimiento total, parcial o defectuoso. La posibilidad de oponer a

una de las partes la exceptio non adimpleti contractus o la exceptio non rite adimpleti
contractus, fundada en el incumplimiento de las obligaciones impuestas a otro
contratante en un negocio distinto, pero vinculado a aquel en el que es parte quien
reclama, ha sido predicada en numerosos supuestos de conexidad.
b) Expansión de la ineficacia de uno o algunos de los contratos vinculados. A priori, la
nulidad de uno de los vínculos de la red no habrá de expandirse, salvo que el vicio
recaiga sobre uno de los elementos esenciales vinculados.

UNIDAD 11. EXTINCIÓN, MODIFICACIÓN Y ADECUACIÓN DEL CONTRATO

1. Rescisión bilateral (art. 1076).

Rescisión bilateral

«ARTICULO 1076.- Rescisión bilateral. El contrato puede ser extinguido por rescisión
bilateral. Esta extinción, excepto estipulación en contrario, sólo produce efectos para el
futuro y no afecta derechos de terceros.»

La rescisión bilateral es un acuerdo de voluntades por el cual se deja sin efecto un contrato.
Los efectos de la rescisión bilateral dependen de la voluntad de las partes, aunque si nada se
conviene, solamente produce efectos para el futuro.

Los efectos pueden o no ser retroactivos, pero nunca pueden perjudicar los derechos que los
terceros hubieran adquirido en el ínterin como consecuencia del contrato originario.

2. Extinción por declaración de una de las partes. Disposiciones generales para la

extinción por declaración de una de las partes. Operatividad de los efectos de la
extinción por declaración de una de las partes. Restitución en los casos de extinción
por declaración de una de las partes (arts. 1077 a 1080).

Extinción por declaración de una de las partes

«ARTÍCULO 1077.- Extinción por declaración de una de las partes. El contrato puede
ser extinguido total o parcialmente por la declaración de una de las partes, mediante
rescisión unilateral, revocación o resolución, en los casos en que el mismo contrato, o
la ley, le atribuyen esa facultad.»

La rescisión unilateral no importa un acuerdo de voluntades; por el contrario, una sola de las
partes, por propia voluntad, está facultada a poner fin a las relaciones contractuales, total o
parcialmente. Por ejemplo, en el contrato de trabajo, la ley estipula que el obrero o el patrón
pueden rescindirlo por voluntad unilateral.

También pueden pactarlo las partes.

El art. 1078 enumera una serie de disposiciones generales que se aplican a la rescisión
unilateral, a la revocación y a la resolución, excepto disposición legal o convencional en
contrario. Así:

 el derecho se ejerce mediante comunicación a la otra parte. La comunicación debe ser

dirigida por todos los sujetos que integran una parte contra todos los sujetos que
integran la otra;
 la extinción del contrato puede declararse extrajudicialmente o demandarse ante un
juez. La demanda puede iniciarse aunque no se haya cursado el requerimiento previo
que pudo corresponder; en tal situación se aplica el inciso f);
 la otra parte puede oponerse a la extinción si, al tiempo de la declaración, el
declarante no ha cumplido, o no está en situación de cumplir, la prestación que debía
realizar para poder ejercer la facultad de extinguir el contrato;
 la extinción del contrato no queda afectada por la imposibilidad de restituir que tenga
la parte que no la declaró;
 la parte que tiene derecho a extinguir el contrato puede optar por requerir su
cumplimiento y la reparación de daños. Esta demanda no impide deducir
ulteriormente una pretensión extintiva;
 la comunicación de la declaración extintiva del contrato produce su extinción de pleno
derecho, y posteriormente no puede exigirse el cumplimiento ni subsiste el derecho de
cumplir. Pero, en los casos en que es menester un requerimiento previo, si se
 promueve la demanda por extinción sin haber intimado, el demandado tiene derecho
de cumplir hasta el vencimiento del plazo de emplazamiento;
 la demanda ante un tribunal por extinción del contrato impide deducir ulteriormente
una pretensión de cumplimiento;
 la extinción del contrato deja subsistentes las estipulaciones referidas a las
restituciones, a la reparación de daños, a la solución de las controversias y a cualquiera
otra que regule los derechos y obligaciones de las partes tras la extinción.

Operatividad de los efectos de la extinción por declaración de una de las partes

«ARTÍCULO 1079.- Operatividad de los efectos de la extinción por declaración de una

de las partes. Excepto disposición legal en contrario:

a) la rescisión unilateral y la revocación producen efectos solo para el futuro;

b) la resolución produce efectos retroactivos entre las partes, y no afecta el
derecho adquirido a título oneroso por terceros de buena fe.»

Restitución en los casos de extinción por declaración de una de las partes

«ARTÍCULO 1080.- Restitución en los casos de extinción por declaración de una de las
partes. Si el contrato es extinguido total o parcialmente por rescisión unilateral, por
revocación o por resolución, las partes deben restituirse, en la medida que
corresponda, lo que han recibido en razón del contrato, o su valor, conforme a las
reglas de las obligaciones de dar para restituir, y a lo previsto en el artículo siguiente.»

3. Contrato bilateral. Reparación del daño (arts. 1081 y 1082).

Contrato bilateral

«ARTÍCULO 1081.- Contrato bilateral. Si se trata de la extinción de un contrato

bilateral:

a) la restitución debe ser recíproca y simultánea;

b) las prestaciones cumplidas quedan firmes y producen sus efectos en cuanto
resulten equivalentes, si son divisibles y han sido recibidas sin reserva respecto
del efecto cancelatorio de la obligación;
c) para estimar el valor de las restituciones del acreedor se toman en cuenta las
ventajas que resulten o puedan resultar de no haber efectuado la propia
prestación, su utilidad frustrada y, en su caso, otros daños.»

Si se trata de la extinción de un contrato bilateral, el Código sienta algunas reglas generales:

 En caso de mediar restitución, ésta debe ser recíproca y simultánea (art. 1081, inc. a).
 Las prestaciones cumplidas quedan firmes y producen sus efectos en cuanto resulten
equivalentes, si son divisibles y han sido recibidas sin reserva respecto del efecto
cancelatorio de la obligación (art. 1081, inc. b). Queda claro que las prestaciones
ejecutadas en el marco de un contrato bilateral serán entendidas como definitivas si se
trata de: a) contratos de ejecución continuada o periódica, en los cuales al momento
 de la extinción se hubiesen cumplido recíprocamente prestaciones correlativas que se
encuentran consumidas en ese momento ; b) contratos de ejecución única, si pese a
que el contrato debía ejecutarse de modo íntegro, el acreedor recibió pagos parciales
sin reserva; allí, lo cumplido no quedará afectado por la extinción, si concierte también
a prestaciones divisibles y equivalentes.
 En cuanto a la restitución de las prestaciones a cargo de quien pretende la extinción,
se dispone que para su valor, se toman en cuenta las ventajas que resulten o puedan
resultar de no haber efectuado la propia prestación, su utilidad frustrada y en otros
daños (art. 1081, inc. c).

Reparación del daño

«ARTÍCULO 1082.- Reparación del daño. La reparación del daño, cuando procede,
queda sujeta a estas disposiciones:

a) el daño debe ser reparado en los casos y con los alcances establecidos en este
Capítulo, en el Título V de este Libro, y en las disposiciones especiales para
cada contrato;
b) la reparación incluye el reembolso total o parcial, según corresponda, de los
gastos generados por la celebración del contrato y de los tributos que lo hayan
gravado;
c) de haberse pactado la cláusula penal, se aplica con los alcances establecidos
en los artículos 790 y siguientes.»

El acápite del texto legal sienta la regla de que no toda extinción conduce inexorablemente a
la reparación de daños.

El inc. a), art. 1082 dice que el daño debe ser reparado en los casos y con los alcances
establecidos en el Código. Así resulta que:

a) los diferentes supuestos extintivos (extinción, modificación, etc.), serán el punto desde
el cual deberá partirse para la consideración de la procedencia de daños;
b) para los presupuestos y alcances de la eventual responsabilidad derivada de la
extinción del contrato, deberán atenderse a las normas generales que el nuevo Código
dedica a la responsabilidad civil;
c) finalmente, tendrán que aplicarse las normas especiales relativas al contrato
respectivo.

En concordancia con el art. 1738, CCyC, el inc. b), art. 1082 establece que la reparación incluye
el reembolso total o parcial, según corresponda, de los gastos generados por la celebración del
contratos y de los tributos que lo hayan gravado.

El último inciso dispone que de haberse pactado la cláusula penal, se aplica con los alcances
establecidos en los arts. 790 y siguientes. Esta última dispone que: “La cláusula penal es
aquélla por la cual una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligación, se sujeta a
una pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligación.”
Se trata de una liquidación convencional del daño que, según su especie, podrá autorizar al
acreedor a reclamar su pago además de la prestación principal (art. 792), o a compensarla con
ésta (art. 797).

4. Resolución total o parcial. Configuración del incumplimiento. Conversión de la

demanda por cumplimiento. Cláusula resolutoria expresa. Cláusula resolutoria
implícita. Presupuestos de la resolución por cláusula resolutoria implícita. Resolución
por ministerio de la ley (arts. 1083 a 1089).

Resolución total o parcial

«ARTICULO 1083.- Resolución total o parcial. Una parte tiene la facultad de resolver
total o parcialmente el contrato si la otra parte lo incumple. Pero los derechos de
declarar la resolución total o la resolución parcial son excluyentes, por lo cual,
habiendo optado por uno de ellos, no puede ejercer luego el otro. Si el deudor ha
ejecutado una prestación parcial, el acreedor sólo puede resolver íntegramente el
contrato si no tiene ningún interés en la prestación parcial.»

Inicialmente, el artículo dispone que: “Una parte tiene la facultad de resolver total o
parcialmente el contrato si la otra parte lo incumple”. Desde una perspectiva general, allí
caben los supuestos de las garantías legales, como los de evicción y vicios redhibitorios.

En orden al ius variandi y sus límites, el segundo párrafo del artículo afirma que los derechos
de declarar la resolución total o parcial son excluyentes, por lo cual, habiéndose optado por
uno de ellos, no puede ejercerse luego el otro.

El último párrafo del art. 1083 dispone que: “Si el deudor ha ejecutado una prestación parcial,
el acreedor sólo puede resolver íntegramente el contrato si no tiene ningún interés en la
prestación parcial.” La norma tiende a evitar abusos en el ejercicio de la pretensión
resolutoria.

Configuración del incumplimiento

El presupuesto básico para la procedencia de la resolución es el incumplimiento de la parte

contra la cual se pretende ejercer el derecho de resolver. La doctrina sostenía que la parte in
bonis podía optar por la resolución del contrato siempre y cuando el incumplimiento de la
contraparte hubiese sido grave.

A estos efectos la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa
Internacional de Mercaderías, dispone en su art. 25: “El incumplimiento del contrato por una
de las partes será esencial cuando cause a la otra parte un perjuicio tal que la prive
sustancialmente de lo que tenía derecho a esperar en virtud del contrato, salvo que la parte
que haya cumplido no hubiera previsto tal resultado y que en una persona razonable de la
misma condición no lo hubiera previsto en igual situación.”

El art. 1084 tipifica diferentes casos de incumplimiento esencial. Así, se considera que es
esencial cuando:
 a) el cumplimiento estricto de la prestación es fundamental dentro del contexto del
contrato;
b) el cumplimiento tempestivo de la prestación es condición del mantenimiento del
interés del acreedor;
c) el incumplimiento priva a la parte perjudicada de lo que sustancialmente tiene
derecho a esperar;
d) el incumplimiento es intencional;
e) el incumplimiento ha sido anunciado por una manifestación seria y definitiva del
deudor al acreedor.

Conversión de la demanda por incumplimiento

«ARTICULO 1085.- Conversión de la demanda por cumplimiento. La sentencia que

condena al cumplimiento lleva implícito el apercibimiento de que, ante el
incumplimiento, en el trámite de ejecución, el acreedor tiene derecho a optar por la
resolución del contrato, con los efectos previstos en el artículo 1081.»

Este texto admite que quien demandó cumplimiento puede luego de incumplida la sentencia
pretender la resolución, dado que la condena al cumplimiento lleva implícito el apercibimiento
de que, ante el incumplimiento el acreedor tiene derecho a optar por la resolución del
contrato.

Cláusula resolutoria expresa

«ARTICULO 1086.- Cláusula resolutoria expresa. Las partes pueden pactar

expresamente que la resolución se produzca en caso de incumplimientos genéricos o
específicos debidamente identificados. En este supuesto, la resolución surte efectos a
partir que la parte interesada comunica a la incumplidora en forma fehaciente su
voluntad de resolver.»

En el régimen anterior se aludía al ‘pacto comisorio’ o ‘pacto comisorio expreso’, mientras que
el nuevo Código recurre a la expresión ‘cláusula resolutoria expresa’.

No se requieren formalidades para su redacción; basta con que las partes lo pacten
expresamente.

Como consecuencia del principio de autonomía de la voluntad, las partes pueden establecer el
mecanismo resolutorio que deseen, pudiendo prever que no se requiera notificación alguna,
funcionando de modo automático, similar a una condición resolutoria. En ausencia de
previsión contractual acerca del mecanismo resolutorio, resulta aplicable en forma supletoria
el párrafo final del artículo 1086, que dice: "En este supuesto, la resolución surte efectos a
partir que la parte interesada comunica a la incumplidora en forma fehaciente su voluntad de
resolver."

Cláusula resolutoria implícita

 «ARTICULO 1087.- Cláusula resolutoria implícita. En los contratos bilaterales la
cláusula resolutoria es implícita y queda sujeta a lo dispuesto en los artículos 1088 y
1089.»

El ámbito propio de actuación de la cláusula resolutoria implícita son los contratos bilaterales,
sujeta a lo normado en los artículos 1088 y 1089.

El art. 1088 refiere a los presupuestos que dicha cláusula exige. En su inciso a) en cuanto a la
inejecución “…es parcial, debe privar sustancialmente de lo que razonablemente la parte tenía
derecho a esperar en razón del contrato.”

Del mismo modo, en el inciso b), se enuncia que será necesario que el deudor haya incurrido
en mora. Las excepciones a esto son:

- el deudor ha manifestado en forma indudable su voluntad de no cumplir;

- el deudor ya no pueda cumplir con la obligación a su cargo en virtud de un hecho que
les reprochable o frente a un caso fortuito o fuerza mayor que el deudor haya asumido
expresamente.

Algo similar acontece con la exigencia de habilitar el ejercicio de la extinción sólo a la parte no
incumpliente, puesto que conforme siempre lo ha reconocido pacíficamente nuestra doctrina,
el contratante que pretenda ejercer el derecho de resolver el contrato no debe haber
incumplido las obligaciones a su cargo. Este requisito se desprende indirectamente de los
artículos 1086 y 1088, inciso c, y directamente del artículo 1078, inciso c.

El inciso c) del texto que se anota regula los diferentes mecanismos resolutorios cuando se
actúa por vía extrajudicial. Caben efectuar las siguientes apreciaciones:

a) el nuevo Código contiene dos mecanismos resolutorios. El primero resulta aplicable de

modo general, en caso de mora del deudor. El segundo atrapa los casos en los cuales
existe un plazo esencial para el cumplimiento, o la parte incumplidora ha manifestado
su decisión de no cumplir, o el cumplimiento resulta imposible;
b) de ello surge que, quien pretenda resolver valiéndose de la vía extrajudicial deberá —a
priori— emplazar "...al deudor, bajo apercibimiento expreso de la resolución total o
parcial del contrato, a que cumpla en un plazo no menor de quince (15) días, excepto
que de los usos, o de la índole de la prestación, resulte la procedencia de uno menor";
c) por el contrario, cuando exista un plazo esencial o el obligado ha exteriorizado su
voluntad de no ejecutar las prestaciones a su cargo, o se esté frente a un
incumplimiento definitivo o absoluto imputable al deudor, se autoriza a que la
resolución total o parcial del contrato se concrete mediante comunicación efectuada
por el acreedor. Para que produzca la extinción se exige que la misma sea recibida por
la otra parte. A estos fines se aplican las exigencias del artículo 983 relativo a la
recepción de la manifestación de voluntad.

Respecto del emplazamiento:

a) debe tratarse de una comunicación clara, recepticia y fehaciente;

 b) según circunstancias, debe ir acompañada de un ofrecimiento de la colación necesaria
para posibilitar el cumplimiento de la prestación;
c) debe decir cuál es el plazo dentro del cual el deudor puede cumplir a fin de evitar la
resolución. Al respecto el nuevo Código mantiene la tradición precedente y dispone
que el emplazamiento debe contener un plazo mínimo de 15 días que el acreedor
debe respetar. Este término podrá reducirse si de los usos o de la índole de la
prestación puede inferirse la existencia de uno menor;
d) debe efectuarse bajo apercibimiento expreso de la resolución total o parcial.

Resolución por ministerio de la ley

«ARTICULO 1089.- Resolución por ministerio de la ley. El requerimiento dispuesto en el

artículo 1088 no es necesario en los casos en que la ley faculta a la parte para declarar
unilateralmente la extinción del contrato, sin perjuicio de disposiciones especiales.»

Estos supuestos a los que el artículo refiere son el contrato de agencia (arts. 1494, inc. e y
1495, párrafo segundo) y en el contrato de concesión (art. 1509). Lo mismo sucede cuando, en
otros, media silencio del legislador sobre el procedimiento a seguir; así se da en la resolución
imputable al locatario (art. 1219) y al locador (art. 1220); en el incumplimiento del mutuante
(art. 1526) y del deudor de la renta vitalicia (arts. 1604 y 1607). Sólo por excepción, las normas
especiales reenvían a las soluciones generales; así se produce en el incumplimiento del
suministro (art. 1184).

5. Frustración de la finalidad (art. 1090).

Frustración de la finalidad

Cuando el móvil determinante, razón de ser o fin individual o subjetivo que las partes han
tenido en vista al momento formativo del negocio se frustra, la parte perjudicada puede
reclamar su resolución, siempre que se cumplan los recaudos que la propia ley exija. Esto es lo
que se conoce como frustración del fin del contrato.

El artículo 1090 la recepta de la siguiente manera: «ARTICULO 1090.- Frustración de la

finalidad. La frustración definitiva de la finalidad del contrato autoriza a la parte perjudicada a
declarar su resolución, si tiene su causa en una alteración de carácter extraordinario de las
circunstancias existentes al tiempo de su celebración, ajena a las partes y que supera el riesgo
asumido por la que es afectada. La resolución es operativa cuando esta parte comunica su
declaración extintiva a la otra. Si la frustración de la finalidad es temporaria, hay derecho a
resolución sólo si se impide el cumplimiento oportuno de una obligación cuyo tiempo de
ejecución es esencial.»

Conforme surge de la norma transcripta, los presupuestos de admisibilidad son los siguientes:

a) que exista un acontecimiento ajeno a la voluntad de las partes;

b) que provoca una alteración de carácter extraordinario de las circunstancias existentes
al tiempo de la celebración del contrato;
c) que supere el riesgo asumido por la parte que es afectada;
 d) que no haya sido generado en la mora de las partes;
e) que el contrato haya sido válidamente celebrado;
f) que la finalidad haya sido declarada, conocida y aceptada por las partes;
g) que el acontecimiento extraordinario incida sobre la finalidad del contrato de tal
manera que malogre el motivo que impulsó a contratar.

Si la frustración es temporaria, en principio no hay derecho a resolver a menos que el tiempo

de ejecución sea esencial.

o Efectos

Siempre que la finalidad que se vio frustrada haya sido expresada, o haya sido conocida por la
otra parte, se admite la resolución del contrato.

La misma importará que:

a) se puede repetir la prestación cumplida antes del acontecimiento frustrante, si carece

de reciprocidad;
b) nada se deberá sino se ha hecho el pago antes del acontecimiento frustrante;
c) las prestaciones recíprocas, equivalentes y cumplidas antes del acontecimiento
frustrante quedarán firmes, siempre que se traten de contratos de ejecución
continuada o periódica;
d) los gastos realizados antes del acontecimiento frustrante o después de él pero en la
ignorancia de que hubiera sucedido son resarcibles.

6. Imprevisión (art. 1091).

Teoría de la imprevisión

Muchas veces, después de celebrado un contrato se produce una alteración profunda en las
circunstancias (principalmente las de orden económico) existentes en el momento de la
celebración, por ejemplo, una guerra, una crisis… que tornan el cumplimiento sumamente
gravoso y quizás pasible de originar la ruina del deudor. Es de toda evidencia la justicia de
reajustar las cláusulas del contrato, y en ciertos casos, de considerarlo insubsistente. Es esto lo
que en derecho moderno se llama teoría de la imprevisión.

Su origen es la llamada cláusula rebus sic stantibus. Esta cláusula significa que los contratos se
entienden concluidos bajo la condición tácita de que subsistirán las condiciones bajo las cuales
se contrató y que, cuando ello no ocurre y se produce una transformación de tales
circunstancias, los jueces están autorizados a revisar el contrato.

Recién a mediados del siglo pasado se fueron construyendo los consensos que habrían de
bregar por su tipificación. Es así que recién en el ’68 se incorporó en el Código Civil en el art.
1198. El mismo fue objeto de duras críticas por su redacción: "En los contratos bilaterales
conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecución diferida o continuada,
si la prestación a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podrá demandar la
resolución del contrato. El trismo principio se aplicará a los contratos aleatorios cuando la
excesiva onerosidad se produzca por causas extrañas al riesgo propio del contrato. En los
contratos de ejecución continuada la resolución no alcanzará a los efectos ya cumplidos. No
procederá la resolución, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. La
otra parte podrá impedir la resolución ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del
contrato".

El Código Civil y Comercial, por su parte, lo incorpora en el art. 1091: «ARTICULO 1091.-
Imprevisión. Si en un contrato conmutativo de ejecución diferida o permanente, la prestación a
cargo de una de las partes se torna excesivamente onerosa, por una alteración extraordinaria
de las circunstancias existentes al tiempo de su celebración, sobrevenida por causas ajenas a
las partes y al riesgo asumido por la que es afectada, ésta tiene derecho a plantear
extrajudicialmente, o pedir ante un juez, por acción o como excepción, la resolución total o
parcial del contrato, o su adecuación. Igual regla se aplica al tercero a quien le han sido
conferidos derechos, o asignadas obligaciones, resultantes del contrato; y al contrato aleatorio
si la prestación se torna excesivamente onerosa por causas extrañas a su álea propia.»

o Requisitos de procedencia

Para que sea posible aplicar la teoría de la imprevisión es necesario:

a) Que se trate de contratos conmutativos, esto es contratos en los cuales las

obligaciones mutuas están determinadas de una manera precisa. Quedan
comprendidos los bilaterales y los onerosos. En los contratos aleatorios, la teoría de la
imprevisión será aplicable si la onerosidad sobreviniente es ajena al álea asumida.
b) Que se trate de contratos de ejecución diferida o de ejecución permanente o
continuada.
c) Que la prestación a cargo de una de las partes se torne excesivamente onerosa.
d) Que la excesiva onerosidad se haya producido como consecuencia de una alteración
extraordinaria de las circunstancias existentes al tiempo de su celebración, y al riesgo
asumido por la parte que es afectada.
e) Es necesario que el perjudicado no hubiese obrado con culpa, pues la excesiva
onerosidad debe sobrevenir por causas ajenas a las partes.
f) Debe tratarse de acontecimientos de carácter general o social.

o Efectos

Reunidas las circunstancias señaladas en el número anterior, la parte perjudicada con la

alteración de las prestaciones puede plantear extrajudicialmente, o pedir ante un juez, la
resolución total o parcial del contrato (art. 1091). Pero en los contratos de ejecución
continuada, la resolución no alcanzará a los efectos ya cumplidos, si las prestaciones son
equivalentes, divisibles y han sido recibidas sin reservas (art. 1081, inc. b).

El art. 1091 faculta al accionante a reclamar, además de la resolución, la adecuación del

contrato, lo que implica un ajuste de las prestaciones a cargo de las partes.

El derecho a invocar la teoría de la imprevisión también lo tiene el tercero a quien se le han

conferido derechos o impuesto obligaciones por un contrato.
UNIDAD 12. CONTRATOS DE CONSUMO

1. El art. 42 de la Constitución Nacional, ley 24.240 de Defensa del Consumidor y Código

Civil y Comercial: diálogo de fuentes.

En materia de las relaciones de consumo, tenemos –además de las disposiciones previstas por
el Código entre los artículos 1092 a 1095– lo dispuesto en el art. 42 de la Constitución Nacional
y la ley 24.240 de Defensa del Consumidor, destinada a regular la materia en cuestión.

La Ley de Defensa del Consumidor N° 24.240 define a las relaciones de consumo en su art. 3° al
señalar que éstas son el vínculo jurídico entre el proveedor y el consumidor o usuario. Esta
necesidad de catalogar y definir las relaciones de consumo tiene su origen en la finalidad
protectoria y reguladora que tiene el derecho de consumo.

La finalidad protectoria, surge del rol tuitivo de los consumidores, lo que se persigue mediante
la imposición de una serie de obligaciones irrenunciables a los proveedores (deber de
información, de seguridad, garantías, etc.), así como también mediante la restricción de la
capacidad del consumidor para algunos aspectos (por ejemplo manifestar que acepta los
efectos de una cláusula manifiestamente abusiva) y la creación de presunciones e imperativos
legales (aplicación de la norma más favorable, etc.).

A su vez, el rol regulador de las relaciones de consumo se vincula más con la economía, en
tanto la forma en la que el Estado decida intervenir en las relaciones de consumo traerá
consecuencias directas en el mercado.

Ambas funciones han sido consagradas en la Constitución Nacional en el art. 42: “Los
consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relación de consumo, a la
protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una información adecuada y veraz;
a la libertad de elección, y acondiciones de trato equitativo y digno.

Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos, a la educación para el consumo, a

la defensa de la competencia contra toda forma de distorsión de los mercados, al control de los
monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios públicos, y a la
constitución de asociaciones de consumidores y de usuarios.

La legislación establecerá procedimientos eficaces para la prevención y solución de conflictos, y

los marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional, previendo la
necesaria participación de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias
interesadas, en los organismos de control.”

En virtud de todo ello, corresponde regular los contratos de consumo atendiendo a que no son
un tipo especial más (ejemplo: la compraventa), sino una fragmentación del tipo general de
contratos, que influye sobre los tipos especiales (ejemplo: compraventa de consumo), y de allí
la necesidad de incorporar su regulación en la parte general. Se incluye en el Código una serie
de principios generales de protección del consumidor que actúan como una ‘protección
mínima´, lo que tiene efectos importantes:
 a) En materia de regulación, no hay obstáculos para que una ley especial establezca
condiciones superiores.
b) Ninguna ley especial en aspectos similares puede derogar esos mínimos sin afectar el
sistema.
c) También es considerable el beneficio en cuanto a la coherencia del sistema, porque
hay reglas generales sobre prescripción, caducidad, responsabilidad civil, contratos,
del Código Civil que complementan la legislación especial proveyendo un lenguaje
normativo común.
d) En el campo de la interpretación, se establece un 'diálogo de fuentes' de manera que
el Código recupera una centralidad para iluminar a las demás fuentes. El intérprete de
una ley especial recurrirá al Código para el lenguaje común de lo no regulado en la ley
especial y, además, para determinar los pisos mínimos de tutela conforme con el
principio de interpretación más favorable al consumidor.

De conformidad con esta perspectiva, se produce una integración del sistema legal en una
escala de graduación compuesta por: a) los derechos fundamentales reconocidos en la
Constitución Nacional; b) los principios y reglas generales de protección mínima y el
lenguaje común del Código; c) la reglamentación detallada existente en la legislación
especial. Los dos primeros niveles son estables, mientras que el tercero es flexible y
adaptable a las circunstancias cambiantes de los usos y prácticas.

2. Relación de consumo. Contrato de consumo. Interpretación y prelación normativa.

Interpretación del contrato de consumo (arts. 1092 a 1095).

Relación de consumo

Relación de consumo es, a los ojos del art. 1092, CCyC, es el vínculo jurídico entre un proveedor
y un consumidor. Su extensión surgirá de los límites de que la legislación fije, debiendo
establecerse de modo que abarque todas las situaciones en las que el sujeto es protegido:
antes, durante y después de contratar; cuando es dañado por un ilícito extracontractual, o
cuando es sometido a una práctica del mercado; cuando actúa individualmente o cuando lo
hace colectivamente.

o Definición de proveedor

La definición de proveedor surge del art. 2° de la ley 24.240: “Es la persona física o jurídica de
naturaleza pública o privada, que desarrolla de manera profesional, aun ocasionalmente,
actividades de producción, montaje, creación, construcción, transformación, importación,
concesión de marca, distribución y comercialización de bienes y servicios, destinados a
consumidores o usuarios. Todo proveedor está obligado al cumplimiento de la presente ley.”

Nos dice Borda: el proveedor es aquél que interviene en el mercado de manera tal de hacer
llegar al consumidor su producto o servicio; ya sea en su etapa de elaboración, ya sea en la de
distribución o en la comercialización.

o Definición de consumidor
El consumidor se califica en función del destino que le asigna a los bienes o servicios que
adquiere o utiliza, resultando "indistinto que el uso o la utilización de bienes y servicios se
efectúe a título personal o familiar", siempre que sea para uso privado.

“(…) Se considera consumidor a la persona humana o jurídica que adquiere o utiliza, en forma
gratuita u onerosa, bienes o servicios como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo
familiar o social.

Queda equiparado al consumidor quien, sin ser parte de una relación de consumo como
consecuencia o en ocasión de ella, adquiere o utiliza bienes o servicios, en forma gratuita u
onerosa, como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social. » (art.
1092, 2da parte, CCyC).

Contrato de consumo

«ARTICULO 1093.- Contrato de consumo. Contrato de consumo es el celebrado entre

un consumidor o usuario final con una persona humana o jurídica que actúe
profesional u ocasionalmente o con una empresa productora de bienes o prestadora de
servicios, pública o privada, que tenga por objeto la adquisición, uso o goce de los
bienes o servicios por parte de los consumidores o usuarios, para su uso privado,
familiar o social.»

La referencia al contrato de consumo no importa significar un tipo o especie contractual

determinado, sino que por el contrario, se está haciendo alusión a una categoría que atraviesa
de manera transversal prácticamente todo el universo de los contratos.

El Código se propone definir al contrato de consumo como aquel celebrado entre un

consumidor y un proveedor, por lo que quedarán abarcados todos los acuerdos que involucren
relaciones de consumo

Interpretación y prelación normativa

«ARTICULO 1094.- Interpretación y prelación normativa. Las normas que regulan las
relaciones de consumo deben ser aplicadas e interpretadas conforme con el principio
de protección del consumidor y el de acceso al consumo sustentable.

En caso de duda sobre la interpretación de este Código o las leyes especiales, prevalece
la más favorable al consumidor.»

Se afirma que el Estatuto del Consumidor se integra por todas las normas y principios del
Derecho Privado patrimonial que sean aplicables a la relación de consumo, pudiendo extraerse
disposiciones de diversas leyes por tratarse de un sistema integral para la protección del
consumidor y el usuario.

La finalidad que persigue el microsistema de protección de los consumidores es el de crear una

cobertura amplia y completa, habilitando la posibilidad de tomar preceptos ajenos a la propia
ley específica y posibilitando una integración de todas las normas y principios del derecho
privado patrimonial que sean aplicables a las relaciones de consumo. Por lo tanto, las
soluciones deben buscarse, en primer lugar, dentro del propio sistema. Éste, sebe ser aplicado
e interpretado conforme a los siguientes principios:

- Principio de interpretación favorable al consumidor. Pudieran darse situaciones en las

que el ordenamiento jurídico contemple más de una respuesta normativa para
determinado presupuesto de hecho, planteándose una superposición y generándose
un problema de interpretación. Precisamente, y por aplicación de una correcta
hermenéutica constitucional, el legislador previó la prevalencia del criterio
interpretativo más favorable para el consumidor.
- Principio de acceso al consumo sustentable. El artículo consagra una cláusula general
importantísima, porque cuando se tiene que proteger el derecho individual de acceso
al consumo, se debe también encontrar un límite armónico en la sustentabilidad de los
ecosistema.

Interpretación del contrato de consumo

«ARTICULO 1095.- Interpretación del contrato de consumo. El contrato se interpreta en

el sentido más favorable para el consumidor. Cuando existen dudas sobre los alcances
de su obligación, se adopta la que sea menos gravosa.»

3. Formación del consentimiento: a) Prácticas abusivas: ámbito de aplicación. Trato

digno. Trato equitativo y no discriminatorio. Libertad de contratar. b) Información y
publicidad dirigida a los consumidores: información. Publicidad. Acciones. Efectos de
la publicidad (arts. 1096 a 1103).

Prácticas abusivas

Las prácticas comerciales son los procedimientos, mecanismos, métodos o técnicas utilizados
para fomentar, mantener desenvolver o garantizar la producción de bienes y servicios. Se
mencionan la publicidad, la oferta combinada, la promoción de productos con sorteos y rifas,
la venta a distancia, entre otros. Estas prácticas se tornan ilícitas cuando se lesionen derechos
o libertades del consumidor o se vulneren las buenas prácticas mercantiles.

La Directiva del Parlamento Europeo 2005/29/CE sobre prácticas comerciales desleales,

sostiene que se clasifican en dos ramas:

- Prácticas comerciales engañosas. Se pueden dar por acción (cuando el proveedor da

información inexacta sobre, por ejemplo, la existencia o naturaleza del producto, las
características principales, el alcance o compromiso del comerciante, el precio, etc.) u
omisión (cuando se omite o se ofrece de manera poco clara, ininteligible, ambigua o
en un momento que no es el adecuado la información sustancial que necesita el
consumidor medio para tomar una decisión sobre una trasacción).
- Prácticas comerciales agresivas. Son aquellas que vulneran la libertad de elección del
consumidor forzándolo a tomar decisiones bajo acoso, coacción o influencia indebida.
Serán indicios a considerar a la hora de valorar la agresividad de una práctica: la
naturaleza, el lugar y la duración de la práctica agresiva, el posible empleo de un
lenguaje o un comportamiento amenazador o insultante, etc.
El legislador ha querido mediante la introducción del art. 1096, la protección de los
consumidores frente a cualquier tipo de práctica abusiva. El mismo reza: «ARTICULO 1096.-
Ámbito de aplicación. Las normas de esta Sección y de la Sección 2a del presente Capítulo son
aplicables a todas las personas expuestas a las prácticas comerciales, determinables o no, sean
consumidores o sujetos equiparados conforme a lo dispuesto en el artículo 1092.»

Trato digno, equitativo y no discriminatorio

«ARTICULO 1097.- Trato digno. Los proveedores deben garantizar condiciones de

atención y trato digno a los consumidores y usuarios. La dignidad de la persona debe
ser respetada conforme a los criterios generales que surgen de los tratados de
derechos humanos. Los proveedores deben abstenerse de desplegar conductas que
coloquen a los consumidores en situaciones vergonzantes, vejatorias o intimidatorias.»

En todo momento de la relación de consumo, el consumidor tiene derecho a recibir un trato

digno (art. 1097 y art. 8 bis de la ley 24.240). Este derecho implica que en el marco de las
relaciones de consumo, el consumidor no puede ver afectada su dignidad como persona (art.
52). Se trata del derecho a no ser expuesto a situaciones vergonzantes, humillantes o
vejatorias; tales como largas filas sin asientos ni acceso a baños, o a la obligación de iniciar
acciones judiciales para obtener el incumplimiento de prestaciones básicas del contrato.
Tampoco puede el proveedor efectuar trato discriminatorio alguno (art. 1098).

El incumplimiento del proveedor de brindar un trato digno no sólo traerá el deber de reparar
el daño, sino también la imposición de una sanción punitiva en los términos del art. 52 bis.

Libertad de contratar

«ARTICULO 1099.- Libertad de contratar. Están prohibidas las prácticas que limitan la
libertad de contratar del consumidor, en especial, las que subordinan la provisión de
productos o servicios a la adquisición simultánea de otros, y otras similares que
persigan el mismo objetivo.»

Información

«ARTICULO 1100.- Información. El proveedor está obligado a suministrar información

al consumidor en forma cierta y detallada, respecto de todo lo relacionado con las
características esenciales de los bienes y servicios que provee, las condiciones de su
comercialización y toda otra circunstancia relevante para el contrato. La información
debe ser siempre gratuita para el consumidor y proporcionada con la claridad
necesaria que permita su comprensión.»

El derecho del consumidor al acceso a la información se constituye en uno de los ejes

principales de la tutela legal. Tal es su importancia que el constituyente lo ha incluido junto
con la seguridad, como uno de las garantías constitucionales (art. 42, C.N.).

Los contratos de consumo –en su gran mayoría– son celebrados por adhesión, no teniendo el
consumidor otra posibilidad más que ejercer su libertad de contratar que la de decidir si quiere
o no quiere celebrar el contrato. Resulta menester, por lo tanto, tutelar al consumidor en esta
etapa de decisión, garantizándole el rango más amplio de libertad posible para poder decidir;
lo que se logra únicamente proveyéndole toda la información que resulte determinante para
formar su decisión.

La información debe reunir las siguientes cualidades:

- Debe ser cierta. La información no puede aseverar cosas que no lo son, ni esconder
datos determinantes para formar la decisión del consumidor.
- Debe ser eficaz. En el plano objetivo, la información será eficaz cuando las
afirmaciones vertidas no constituyan datos confusos, de difícil constatación o análisis
por el consumidor o usuario. Tampoco lo será la información excesiva. En el plano
subjetivo, la eficacia está relacionada con la capacidad del consumidor de comprender
la información que se le presenta.
- Debe ser gratuita. El acceso a la información nunca puede traer un costo adicional para
el consumidor.
- Debe ser dada en soporte físico.

Publicidad

La publicidad y el marketing sirven para dar a conocer un producto o servicio, instalarlo en la

sociedad.

- Efectos vinculantes de la publicidad. El art. 1103, CCyC, en concordancia con el art. 8,

ley 24.240 establece: “Las precisiones formuladas en la publicidad o en anuncios,
prospectos, circulares u otros medios de difusión se tienen por incluidas en el contrato
con el consumidor y obligan al oferente.”
El contenido de la publicidad deberá respetarse luego en el contrato, incluyendo el
precio del bien o servicio y las cualidades anunciadas. Esto se aplica también a los
profesionales liberales.
- Publicidad ilícita. El art. 1101, CCyC, establece la prohibición de tres tipos de
publicidades: a) las que contengan indicaciones falsas o de tal naturaleza que induzcan
o puedan inducir a error al consumidor, cuando recaigan sobre elementos esenciales
del producto o servicio; b) las que efectúen comparaciones de bienes o servicios
cuando sean de naturaleza tal que conduzcan a error al consumidor; y c) las que sean
abusivas, discriminatorias o induzcan al consumidor a comportarse de forma
perjudicial o peligrosa para su salud o seguridad.
- Acciones frente a la publicidad ilícita. Cuando el proveedor emita una publicidad de las
enunciadas en el art. 1101, el art. 1102 otorga legitimación para accionar tanto al
consumidor afectado como otros legalmente legitimados, tales como las Asociaciones
de Protección de los Derechos del Consumidor, el Ministerio Público Fiscal, los órganos
de aplicación de la Ley de Defensa del Consumidor.
Estas acciones son para requerir: a) el cese de la emisión de la publicidad; b) la
publicación a cargo del proveedor de anuncios rectificatorios y/o de la sentencia
condenatoria.
 4. Información al consumidor y protección de su salud (arts. 4 a 6, L.D.C.). Condiciones
de la oferta y venta (arts. 7 a 10 quarter, L.D.C.).

Información y al consumidor y protección de su salud

«ARTICULO 4º — Información. El proveedor está obligado a suministrar al consumidor

en forma cierta, clara y detallada todo lo relacionado con las características esenciales
de los bienes y servicios que provee, y las condiciones de su comercialización.

La información debe ser siempre gratuita para el consumidor y proporcionada en

soporte físico, con claridad necesaria que permita su comprensión. Solo se podrá
suplantar la comunicación en soporte físico si el consumidor o usuario optase de forma
expresa por utilizar cualquier otro medio alternativo de comunicación que el proveedor
ponga a disposición.»

«ARTICULO 5º — Protección al Consumidor. Las cosas y servicios deben ser

suministrados o prestados en forma tal que, utilizados en condiciones previsibles o
normales de uso, no presenten peligro alguno para la salud o integridad física de los
consumidores o usuarios.»

«ARTICULO 6º — Cosas y Servicios Riesgosos. Las cosas y servicios, incluidos los

servicios públicos domiciliarios, cuya utilización pueda suponer un riesgo para la salud
o la integridad física de los consumidores o usuarios, deben comercializarse
observando los mecanismos, instrucciones y normas establecidas o razonables para
garantizar la seguridad de los mismos.

En tales casos debe entregarse un manual en idioma nacional sobre el uso, la

instalación y mantenimiento de la cosa o servicio de que se trate y brindarle adecuado
asesoramiento. Igual obligación regirá en todos los casos en que se trate de artículos
importados, siendo los sujetos anunciados en el artículo 4 responsables del contenido
de la traducción.»

Condiciones de la oferta y venta

«ARTICULO 7º — Oferta. La oferta dirigida a consumidores potenciales

indeterminados, obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice, debiendo
contener la fecha precisa de comienzo y de finalización, así como también sus
modalidades, condiciones o limitaciones.

La revocación de la oferta hecha pública es eficaz una vez que haya sido difundida por
medios similares a los empleados para hacerla conocer.

La no efectivización de la oferta será considerada negativa o restricción injustificada de

venta, pasible de las sanciones previstas en el artículo 47 de esta ley.»

«ARTICULO 8º — Efectos de la publicidad. Las precisiones formuladas en la publicidad

o en anuncios, prospectos, circulares u otros medios de difusión se tienen por incluidas
en el contrato con el consumidor y obligan al oferente.
En los casos en que las ofertas de bienes y servicios se realicen mediante el sistema de
compras telefónicas, por catálogos o por correos, publicados por cualquier medio de
comunicación, deberá figurar el nombre, domicilio y número de CUIT del oferente.»

«ARTICULO 8º bis: Trato digno. Prácticas abusivas. Los proveedores deberán

garantizar condiciones de atención y trato digno y equitativo a los consumidores y
usuarios. Deberán abstenerse de desplegar conductas que coloquen a los
consumidores en situaciones vergonzantes, vejatorias o intimidatorias. No podrán
ejercer sobre los consumidores extranjeros diferenciación alguna sobre precios,
calidades técnicas o comerciales o cualquier otro aspecto relevante sobre los bienes y
servicios que comercialice. Cualquier excepción a lo señalado deberá ser autorizada por
la autoridad de aplicación en razones de interés general debidamente fundadas.

En los reclamos extrajudiciales de deudas, deberán abstenerse de utilizar cualquier

medio que le otorgue la apariencia de reclamo judicial.

Tales conductas, además de las sanciones previstas en la presente ley, podrán ser
pasibles de la multa civil establecida en el artículo 52 bis de la presente norma, sin
perjuicio de otros resarcimientos que correspondieren al consumidor, siendo ambas
penalidades extensivas solidariamente a quien actuare en nombre del proveedor.»

«ARTICULO 9º — Cosas Deficientes Usadas o Reconstituidas. Cuando se ofrezcan en

forma pública a consumidores potenciales indeterminados cosas que presenten alguna
deficiencia, que sean usadas o reconstituidas debe indicarse las circunstancia en forma
precisa y notoria.»

«ARTICULO 10. — Contenido del documento de venta. En el documento que se

extienda por la venta de cosas muebles o inmuebles, sin perjuicio de la información
exigida por otras leyes o normas, deberá constar:

a) La descripción y especificación del bien.

b) Nombre y domicilio del vendedor.
c) Nombre y domicilio del fabricante, distribuidor o importador cuando
correspondiere.
d) La mención de las características de la garantía conforme a lo
establecido en esta ley.
e) Plazos y condiciones de entrega.
f) El precio y condiciones de pago.
g) Los costos adicionales, especificando precio final a pagar por el
adquirente.

La redacción debe ser hecha en idioma castellano, en forma completa, clara y

fácilmente legible, sin reenvíos a textos o documentos que no se entreguen previa o
simultáneamente. Cuando se incluyan cláusulas adicionales a las aquí indicadas o
exigibles en virtud de lo previsto en esta ley, aquellas deberán ser escritas en letra
destacada y suscritas por ambas partes.
 Deben redactarse tantos ejemplares como partes integren la relación contractual y
suscribirse a un solo efecto.

Un ejemplar original debe ser entregado al consumidor.

La reglamentación establecerá modalidades más simples cuando la índole del bien

objeto de la contratación así lo determine, siempre que asegure la finalidad perseguida
en esta ley.»

«ARTICULO 10 bis. — Incumplimiento de la obligación. El incumplimiento de la oferta o

del contrato por el proveedor, salvo caso fortuito o fuerza mayor, faculta al
consumidor, a su libre elección a:

a) Exigir el cumplimiento forzado de la obligación, siempre que ello fuera

posible;
b) Aceptar otro producto o prestación de servicio equivalente;
c) Rescindir el contrato con derecho a la restitución de lo pagado, sin
perjuicio de los efectos producidos, considerando la integridad del
contrato.

Todo ello sin perjuicio de las acciones de daños y perjuicios que correspondan.»

«ARTICULO 10 ter: Modos de Rescisión. Cuando la contratación de un servicio,

incluidos los servicios públicos domiciliarios, haya sido realizada en forma telefónica,
electrónica o similar, podrá ser rescindida a elección del consumidor o usuario
mediante el mismo medio utilizado en la contratación.

La empresa receptora del pedido de rescisión del servicio deberá enviar sin cargo al
domicilio del consumidor o usuario una constancia fehaciente dentro de las SETENTA Y
DOS (72) horas posteriores a la recepción del pedido de rescisión. Esta disposición debe
ser publicada en la factura o documento equivalente que la empresa enviare
regularmente al domicilio del consumidor o usuario.»

«ARTICULO 10 quáter: Prohibición de cobro. Prohíbase el cobro de preaviso, mes

adelantado y/o cualquier otro concepto, por parte de los prestadores de servicios,
incluidos los servicios públicos domiciliarios, en los casos de solicitud de baja del mismo
realizado por el consumidor ya sea en forma personal, telefónica, electrónica o
similar.»

5. Modalidades especiales: a) Contratos celebrados fuera de los establecimientos

comerciales. b) Contratos celebrados a distancia. c) Utilización de medios
electrónicos; información; ofertas. d) Lugar de cumplimiento. e) Revocación: deber
de informar, forma y plazo para notificar la revocación, efectos, imposibilidad de
devolución, gastos, excepciones al derecho de revocar (arts. 1104 a 1116).

Modalidades especiales: contratos celebrados fuera de los establecimientos comerciales

 «ARTICULO 1104.- Contratos celebrados fuera de los establecimientos comerciales.
Está comprendido en la categoría de contrato celebrado fuera de los establecimientos
comerciales del proveedor el que resulta de una oferta o propuesta sobre un bien o
servicio concluido en el domicilio o lugar de trabajo del consumidor, en la vía pública, o
por medio de correspondencia, los que resultan de una convocatoria al consumidor o
usuario al establecimiento del proveedor o a otro sitio, cuando el objetivo de dicha
convocatoria sea total o parcialmente distinto al de la contratación, o se trate de un
premio u obsequio.»

Las características de esta clase de contratación son:

- El lugar donde se realiza el contrato no es el habitualmente reservado al comercio.

- Se dirige normalmente a personas que no han manifestado su deseo de contratar y se
juega por ello con el factor sorpresa.
- El comerciante no ofrece habitualmente más que un solo tipo de producto o una sola
marca de productos, a menudo, a un precio superior al de mercado.
- Dada la rapidez con que tiene lugar la contratación, conduce a pensar que la decisión
tomada por el consumidor no ha sido adecuadamente madurada y reflexiva, al no
disponer de tiempo suficiente.
- Como el contrato suele concluirse sin la existencia de testigos, es difícil para el
consumidor demostrar que ha sido víctima de un comportamiento abusivo por parte
del comerciante.

Contratos celebrados a distancia

«ARTICULO 1105.- Contratos celebrados a distancia. Contratos celebrados a distancia

son aquellos concluidos entre un proveedor y un consumidor con el uso exclusivo de
medios de comunicación a distancia, entendiéndose por tales los que pueden ser
utilizados sin la presencia física simultánea de las partes contratantes. En especial, se
consideran los medios postales, electrónicos, telecomunicaciones, así como servicios de
radio, televisión o prensa.»

La regulación se refiere a los acuerdos que se celebren a través de medios que importen la
incomparecencia simultánea de las partes al momento de su perfeccionamiento, lo que
supone para el consumidor la asunción del riesgo de recibir una cosa o un servicio que no se
adapta a lo esperado, mereciendo una atención especial por parte del régimen tuitivo.

Utilización de medios electrónicos

«ARTICULO 1106.- Utilización de medios electrónicos. Siempre que en este Código o en

leyes especiales se exija que el contrato conste por escrito, este requisito se debe
entender satisfecho si el contrato con el consumidor o usuario contiene un soporte
electrónico u otra tecnología similar.»

La contratación por medios electrónicos puede concretarse de dos maneras:

  Contratación directa entre el consumidor y el proveedor (por ejemplo la compra en una
página web administrada por el propio vendedor). El proveedor tendrá
responsabilidad directa por el empleo de dichos métodos.
 Contratación mediante servicios de intermediación. Se desarrolla una plataforma de
intercambios, donde quienes tienen bienes o servicios para ofrecer los publican e
dicha plataforma; mientras que por otro lado, a dicha plataforma acceden millones de
usuarios en contratar. La pregunta es ¿qué responsabilidad le corresponde al
intermediador?
Para analizar tal cuestión debe comenzarse por ponderar el hecho de que existe un
contrato primigenio que se celebra entre el usuario de la plataforma y el prestador del
servicio, por el cual el usuario acepta el uso del mismo en los términos y condiciones
que el prestador le impone. Esto obliga al prestador del servicio a cumplir con las
obligaciones antes mencionadas. Por otro lado, el intermediador se coloca además en
un lugar dentro de la cadena de comercialización de los bienes y por lo tanto, es parte
de los legitimados pasivos que menciona el art. 40 de la ley 24.240 por los daños que
sufra el consumidor por vicios o riesgos del servicio. Por último, se justicia la necesidad
de considerar a los prestadores de servicios como responsables en la necesidad de
tutelar la confianza de los usuarios en el sistema que, de no ser así, caería en desuso.

Información y ofertas

«ARTICULO 1107.- Información sobre los medios electrónicos. Si las partes se valen de
técnicas de comunicación electrónica o similares para la celebración de un contrato de
consumo a distancia, el proveedor debe informar al consumidor, además del contenido
mínimo del contrato y la facultad de revocar, todos los datos necesarios para utilizar
correctamente el medio elegido, para comprender los riesgos derivados de su empleo,
y para tener absolutamente claro quién asume esos riesgos.»

Dentro de los requisitos de información vinculados al producto o servicio que el proveedor

deberá proporcionar en su sitio de Internet "en forma clara, precisa y fácilmente advertible" se
encuentran:

a) características del producto o servicio ofrecido conforme a su naturaleza;

b) la disponibilidad del producto o servicio ofrecido, así como las condiciones de
contratación del mismo y en su caso las restricciones y limitaciones aplicables;
c) el modo, el plazo, las condiciones y la responsabilidad por la entrega;
d) los procedimientos para cancelación de la contratación y acceso completo a los
términos de la misma antes de confirmar la transacción;
e) el procedimiento de devolución, intercambio y/o información sobre la política de
reembolso, indicando el plazo y cualquier otro requisito o costo que derive del
mencionado proceso;
f) el precio del producto o servicio, la moneda, las modalidades de pago, el valor final,
el costo del flete y cualquier otro costo relacionado con la contratación, dejando
expresa constancia de que los posibles tributos de importación que resulten
aplicables no se encuentran incluidos en el mismo;
g) advertencias sobre posibles riesgos del producto o servicio, y
 h) el procedimiento para la modificación del contrato, si ello fuera posible.

Respecto del medio empleado, el precepto pone su foco en tres aspectos: la información
necesaria para operar adecuadamente el medio elegido, la indispensable para conocer sus
riesgos y, finalmente, la comprensión de quien se hará cargo de éstos.

Es claro que la falta de conocimiento de los datos que posibiliten al consumidor obrar
adecuadamente, así como de conocer los riesgos asumidos, importará que el proveedor
responda, eventualmente, en los mismos términos del incumplimiento del deber de
información.

«ARTICULO 1108.- Ofertas por medios electrónicos. Las ofertas de contratación por
medios electrónicos o similares deben tener vigencia durante el período que fije el
oferente o, en su defecto, durante todo el tiempo que permanezcan accesibles al
destinatario. El oferente debe confirmar por vía electrónica y sin demora la llegada de
la aceptación.»

Cuando la proposición sea dirigida a eventuales consumidores, deberá reunir ciertos

requisitos, tales como fecha precisa de comienzo y finalización; modalidades y condiciones, las
que deben entenderse incluidas en la exigencia de los aspectos principales y los secundarios de
importancia, sin poder el oferente abstenerse de informar ninguno de ellos y limitaciones,
como manera de evitar que se ofrezcan condiciones muy ventajosas que luego no se
configuran en la realidad.

Conforme al criterio general adoptado para las ofertas públicas en el derecho del consumidor,
el Código exige que el proveedor explicite el término en el que su propuesta se mantendrá
vigente, quedando obligado por dicho lapso. Pero para el supuesto de haberse omitido la
especificación del período de duración de las ofertas, las mismas existirán "durante todo el
tiempo que permanezcan accesibles al destinatario”.

Lugar de cumplimiento

Dice el art. 1109, CCyC: «ARTICULO 1109.- Lugar de cumplimiento. En los contratos celebrados
fuera de los establecimientos comerciales, a distancia, y con utilización de medios electrónicos
o similares, se considera lugar de cumplimiento aquel en el que el consumidor recibió o debió
recibir la prestación. Ese lugar fija la jurisdicción aplicable a los conflictos derivados del
contrato. La cláusula de prórroga de jurisdicción se tiene por no escrita.»

Cabe destacar que en los contratos a distancia el consumidor puede elegir la jurisdicción entre
la del lugar del cumplimiento de la prestación, o la del domicilio del deudor.

Revocación

- Deber de informar el derecho a la revocación. El proveedor debe informar al

consumidor sobre la facultad de revocación mediante su inclusión en caracteres
destacados en todo documento que presenta al consumidor en la etapa de
negociaciones o en el documento que instrumenta el contrato concluido, ubicada
como disposición inmediatamente anterior a la firma del consumidor o usuario. El
 derecho de revocación no se extingue si el consumidor no ha sido informado
debidamente sobre su derecho (art. 1111).
- Forma y plazo para notificar la revocación. La revocación debe ser notificada al
proveedor por escrito o medios electrónicos o similares, o mediante la devolución de
la cosa dentro del plazo de diez días computados conforme a lo previsto en el artículo
1110 (art. 1112).
- Efectos de la revocación. Las partes quedan liberadas de sus obligaciones
correspectivas y deben restituirse recíproca y simultáneamente las personas que han
cumplido.
- Imposibilidad de devolución. La imposibilidad de devolver la prestación objeto del
contrato no priva al consumidor de su derecho a revocar. Si la imposibilidad le es
imputable, debe pagar al proveedor el valor de mercado que la prestación tiene al
momento del ejercicio del derecho a revocar, excepto que dicho valor sea superior al
precio de adquisición, en cuyo caso la obligación queda limitada a este último (art.
1114).
- Gastos. El ejercicio del derecho de revocación no debe implicar gasto alguno para el
consumidor. En particular, el consumidor no tiene que reembolsar cantidad alguna por
la disminución del valor de la cosa que sea consecuencia de su uso conforme a lo
pactado o a su propia naturaleza, y tiene derecho al reembolso de los gastos
necesarios y útiles que realizó en ella (art. 1115).
- Excepciones al derecho de revocar. Excepto pacto en contrario, el derecho a revocar no
es aplicable a:
a) los referidos a productos confeccionados conforme a las especificaciones
suministradas por el consumidor o claramente personalizados o que, por su
naturaleza, no pueden ser devueltos o puedan deteriorarse con rapidez;
b) los de suministro de grabaciones sonoras o de video, de discos y de programas
informáticos que han sido decodificados por el consumidor, así como de
ficheros informáticos, suministrados por vía electrónica, susceptibles de ser
descargados o reproducidos con carácter inmediato para su uso permanente;
c) los de suministro de prensa diaria, publicaciones periódicas y revistas (art.
1116).

6. Cláusulas abusivas: normas aplicables. Control de incorporación. Regla general.

Situación jurídica abusiva. Límites. Control judicial (arts. 1117 a 1122).

Cláusulas abusivas

El Código establece que se aplica a lo referido a las cláusulas abusivas, lo dispuesto en los
artículos 985 a 988, referido a los contratos de adhesión, existan o no cláusulas generales
predispuestas por una de las partes.

El art. 1119 define a la cláusula abusiva como aquella que, habiendo sido o no negociada
individualmente, tiene por objeto o por efecto provocar un desequilibrio significativo entre los
derechos y las obligaciones de las partes, en perjuicio del consumidor.
La fórmula pone el acento en el resultado práctico del contrato, es decir en la alteración del
equilibrio de su ecuación económica del contrato.

Control de incorporación

«ARTICULO 1118.- Control de incorporación. Las cláusulas incorporadas a un contrato

de consumo pueden ser declaradas abusivas aun cuando sean negociadas
individualmente o aprobadas expresamente por el consumidor.»

Desde una mirada sistémica, debe vérselo como una manifestación del "deber de información"
que actúa en la etapa "precontractual", toda vez que tiende a garantizar que el adherente
resulte informado de las condiciones jurídicas de adquisición del producto o contratación del
servicio, y a emitir un consentimiento esclarecido, y por tanto plenamente eficaz.

Situación jurídica abusiva

«ARTICULO 1120.- Situación jurídica abusiva. Se considera que existe una situación
jurídica abusiva cuando el mismo resultado se alcanza a través de la predisposición de
una pluralidad de actos jurídicos conexos.»

Una situación jurídica abusiva se configura cuando existe predisposición de una pluralidad de
actos jurídicos conexos que persiguen en su conjunto provocar un desequilibrio significativo en
los derechos y obligaciones de las partes en perjuicio del consumidor.

Límites

«ARTICULO 1121.- Límites. No pueden ser declaradas abusivas:

a) las cláusulas relativas a la relación entre el precio y el bien o el servicio

procurado;
b) las que reflejan disposiciones vigentes en tratados internacionales o en normas
legales imperativas.»

Control judicial

«ARTICULO 1122.- Control judicial. El control judicial de las cláusulas abusivas se rige,
sin perjuicio de lo dispuesto en la ley especial, por las siguientes reglas:

a) la aprobación administrativa de los contratos o de sus cláusulas no obsta al

control;
b) las cláusulas abusivas se tienen por no convenidas;
c) si el juez declara la nulidad parcial del contrato, simultáneamente lo debe
integrar, si no puede subsistir sin comprometer su finalidad;
d) cuando se prueba una situación jurídica abusiva derivada de contratos
conexos, el juez debe aplicar lo dispuesto en el artículo 1075.»

UNIDAD 13. LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN EL INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL

 1. Responsabilidad. Definición. Fuentes. Presupuestos.

Responsabilidad

Alterum non laedere (no dañar a otro) es uno de los tres preceptos del derecho, enunciados
por Ulpiano en el Digesto. Un deber que es la esencia de la convivencia entre las personas, de
profunda base moral, pero también de enorme contenido jurídico.

Surge así el concepto de responsabilidad civil, locución que alude al conjunto de deberes
jurídicos que se imponen a quien ha causado injustamente un daño o una amenaza de daño,
persiguiendo prevenirlo y evitarlo, y cuando ya ha acaecido este para repararlo debidamente;
es la obligación de reparar el daño causado a otro por un acto contrario al orden jurídico. Ella
tiende a borrar las consecuencias del hecho perturbador. Responder significa dar cada uno
cuenta de sus actos.

El art. 1716 del Código Civil y Comercial de la Nación indica: «Deber de reparar. La violación del
deber de no dañar a otro, o el incumplimiento de una obligación, da lugar a la reparación del
daño causado, conforme con las disposiciones de éste Código.»

Fuentes

La responsabilidad civil bien puede surgir por un supuesto de incumplimiento contractual, o

bien por la producción de un acto ilícito.

Presupuestos

Para hablar de responsabilidad civil se tienen que dar sus cuatro presupuestos fundamentales,
que son:

 El daño causado; ello dado que la violación del deber de no dañar a otro o el
incumplimiento de una obligación da lugar a la reparación del daño causado (art.
1716).

 La antijuridicidad; cualquier acción u omisión que causa un daño a otro es antijurídica

si no está justificada (art. 1717).

 Los factores de atribución; la atribución de un daño al responsable puede basarse en

factores subjetivos u objetivos (art. 1721).

 La relación causal adecuada; son reparables las consecuencias dañosas que tienen
nexo adecuado de causalidad con el hecho productor del daño (art. 1726).

Si alguno de estos presupuestos faltara, no habría daño resarcible.

2. Unificación de los sistemas de responsabilidad contractual y extracontractual. Reglas

específicas de la responsabilidad contractual: la previsibilidad contractual (art. 1728).
La imposibilidad de cumplimiento (art. 1732).
En el Código Civil el sistema de responsabilidad civil giraba en orden a las órbitas de
responsabilidad: la contractual (u obligacional, según algunos autores) y la extracontractual (o
no obligacional).

El art. 1107 de dicho código constituía la norma que dividía las aguas entre ambos sistemas: la
responsabilidad contractual era la que derivaba del incumplimiento de obligaciones cuya causa
fuente era un contrato; en, tanto que la segunda correspondía a la responsabilidad emergente
de la causación de daños por "actos ilícitos".

Dicho artículo consagraba la regla de la inaplicabilidad de los principios de la responsabilidad

civil extracontractual en casos de incumplimiento contractual, salvo que el hecho constituyera
un delito del derecho penal. En ese caso, el damnificado podía optar por cualquiera de los dos
regímenes. De esa manera, la norma del art. 1107 funcionaba como una barrera entre ambas
responsabilidades, impidiendo que los que ejercitaban sus acciones por daños emergentes del
incumplimiento de las obligaciones pretendieran ingresar en el campo de los hechos ilícitos.

Responsabilidad contractual Responsabilidad

extracontractual

Resarcimiento  Indemnizar consecuencias  Indemnizar consecuencias

inmediatas y necesarias, y las inmediatas, mediatas,
mediatas en caso de causales (cuando había dolo
incumplimiento ‘malicioso’. en el autor del dañ o)

Prescripción de  Diez añ os.  Dos añ os.

la acción

Edad del  14 añ os (art. 921, Có d. Civ.)  10 añ os (art. 127, Có d. Civ.)

discernimiento

Mora  Interpelació n de pleno  Mora automá tica.

derecho.

Pluralidad de  Simplemente mancomunada.  Solidaria

contratantes

Factor de  Objetivo, con fundamento en

atribución la oblig. de seguridad o
subjetivo basado en la culpa
(el acreedor no debía probar
la culpa del deudor salvo que
se tratara de una obligació n
de medios).

Unificación de los sistemas de responsabilidad contractual y extracontractual

En el art. 1716 del CCyC se dispone: “Deber de reparar. La violación del deber de no dañar a
otro, o el incumplimiento de una obligación, da lugar a la reparación del daño causado,
conforme con las disposiciones de este Código”. Este artículo importa la consagración de la
unificación del régimen de responsabilidad, pero de manera relativa. Unificar la
responsabilidad no implica diluir la distinta estructura del contrato y el hecho ilícito, sino
simplemente unificar las consecuencias de ambos, sometiéndolas, salvo casos de excepción, a
las mismas reglas.

Si el deber es genérico de no dañar o indeterminado en cuanto a los sujetos pasivos, su

violación importa un supuesto de responsabilidad extracontractual; si por el contrario, el deber
es preexistente y específico en relación al objeto de la obligación y al sujeto obligado,
cualquiera sea su fuente, la responsabilidad es contractual.

La previsibilidad contractual

«ARTICULO 1728.- Previsibilidad contractual. En los contratos se responde por las

consecuencias que las partes previeron o pudieron haber previsto al momento de su
celebración. Cuando existe dolo del deudor, la responsabilidad se fija tomando en
cuenta estas consecuencias también al momento del incumplimiento.»

La imposibilidad de cumplimiento

«ARTICULO 1732.- Imposibilidad de cumplimiento. El deudor de una obligación queda

eximido del cumplimiento, y no es responsable, si la obligación se ha extinguido por
imposibilidad de cumplimiento objetiva y absoluta no imputable al obligado. La
existencia de esa imposibilidad debe apreciarse teniendo en cuenta las exigencias de la
buena fe y la prohibición del ejercicio abusivo de los derechos.»