ASESORIA JURIDICA, MUNICIPALIDAD DE SAN JUAN SACATEPÉQUEZ, DEL DEPARTAMENTO DE

GUATEMALA

San Juan Sacatepéquez, 29 de junio de 2021.

ASUNTO: El señor XXXXXX, Jefe de XXXXXXXX Municipal de la Municipalidad de San Juan

Sacatepéquez, Guatemala, solicitó OPINIÓN JURÍDICA con relación a
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX.

Trasládese la presente Opinión Jurídica a XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX de la Municipalidad de San Juan

Sacatepéquez, Guatemala.

I. ANTECEDENTES:

II. BASE LEGAL:

Constitución Política de la República de Guatemala

Finalidad del Estado

La Constitución Política regula que el Estado de Guatemala debe de proteger a la persona, así mismo
establece que el fin supremo es el bien común, el Estado realiza una serie de actividades que constituyen
el medio por el cual se vale para alcanzar dicho fin, de conformidad con el Artículo:

“Artículo 1. Protección a la persona: El Estado de Guatemala se organiza para proteger a la persona y a

la familia; su fin supremo es la realización del bien común.”

Deberes del Estado

Así mismo es deber del Estado garantizar la libertad, de igual manera otros valores como la justicia y el
desarrollo integral de la persona, para lo cual tiene ciertas facultades para adoptar las medidas que sean
convenientes según sean las necesidades de sus habitantes, según el Artículo 2. “Deberes del Estado: Es
deber del Estado garantizarle a los habitantes de la República la vida, la libertad, la justicia, la seguridad,
la paz y el desarrollo integral de la persona.”

Intervención de Empresas que prestan servicios públicos

De igual manera dicho Ordenamiento regula la facultad que tiene el Estado de intervenir en caso de
fuerza mayor empresas que prestan servicios públicos a la población, en el caso de que se imposibilite su
funcionamiento, lo cual se encuentra establecido en el Artículo 120. “Intervención de empresas que
prestan servicios públicos: El Estado podrá, en caso de fuerza mayor y por el tiempo estrictamente
necesario, intervenir las empresas que prestan servicios públicos esenciales par la comunidad, cuando se
obstaculizare su funcionamiento.”

Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento

Concesión

Dentro de esta normativa jurídica se encuentra regulado lo relacionado con las concesiones sobre
servicios públicos, dentro de los cuales se encuentra:
“Artículo 95. “Concesión: Para los fines de esta Ley se entiende por concesión la facultad que el Estado
otorga a particulares, para que por su cuenta y riesgo construyan, produzcan, monten, instalen, mejoren,
adicionen, conserven, restauren y administren una obra, bien o servicio público, bajo el control de la
entidad pública concedente con o sin ocupación de bienes públicos, a cambio de una remuneración que
el particular cobre a los usuarios de la obra, bien o servicio.

Son obligaciones mínimas del Estado, obtener los derechos de los servicios concesionados, rescatar el
servicio por causas de utilidad pública, tales como servicio deficiente, aumento desmedido de precios o
por fuerza mayor o caso fortuito, revisar las tarifas y velar porque sean éstas las que se cobren, y
supervisar la ejecución de la concesión hasta su vencimiento.

No podrán concesionarse servicios en los que actualmente el Estado, entidades autónomas y

descentralizadas obtengan utilidades.

La concesión finaliza por: cumplimiento del plazo, rescisión en los casos que se establezca en el contrato
respectivo, o revocación por conducto del Ejecutivo a consideración y eventual aprobación del Concejo
Municipal.”

La autoridad superior correspondiente de los órganos administrativos, deben de emitir una resolución en
la cual se establezca detalladamente las características, objetivos, el servicio que prestará por terceros,
por cuenta de quien se pretende realizar.

Limita dicha facultad al Estado al prohibir la concesión de servicios en los cuales se obtienen ganancias o
utilidades.

Adjudicación y aprobación

“Artículo 96: Adjudicación y aprobación. La concesión se adjudicará, previo cumplimiento del

procedimiento de licitación que determina esta Ley en lo que fuere aplicable, no pudiendo acogerse a los
casos de excepción que contempla la misma. El contrato será celebrado entre el titular del Ministerio o a
la autoridad máxima de la entidad que corresponda y el concesionario. Tanto las concesiones originales
como sus prórrogas deberán someterse por conducto del Ejecutivo a consideración y eventual aprobación
del Congreso de la República.”

Procedimiento de licitación

De manera general haremos referencia al procedimiento de licitación, debido a que debe de seguirse
antes de otorgar la concesión para seleccionar al concesionario.

Como primera etapa dentro del procedimiento encontramos la elaboración de los documentos en los
cuales se detalla lo que la entidad administrativa el servicio que quiere concesionar, así como las
condiciones y características, el lugar y forma de que se ha de prestar el servicio entre otros.

“Artículo 18. Documentos de licitación. Para llevar a cabo la licitación pública, deberán elaborarse, según
el caso, los documentos siguientes:

1. Bases de licitación.

2. Especificaciones generales.

3. Especificaciones técnicas.

4. Disposiciones especiales, y
5. Planos de construcción, cuando se trate de obras.”

El siguiente paso es la aprobación de los documentos por la autoridad superior, respetando los Convenios
y Tratados Internacionales en lo que fuere aplicable.

“Artículo 21. Aprobación de los Documentos de Licitación. Los documentos a que se refiere el Artículo 18
de esta Ley, deberán ser aprobados por la autoridad administrativa superior de la dependencia, previo los
dictámenes técnicos que determinen el Reglamento. En todo caso se respetarán los Convenios y
Tratados Internacionales acordados entre las partes, si fuere el caso.”

Aprobados los documentos se procede a realizar las convocatorias por medio de publicaciones en el
diario oficial y en otro de mayor circulación en el cual se establece el día y hora para la presentación y
recepción de ofertas.

“Artículo 23. Publicaciones. Las convocatorias a licitar se publicarán dos veces en el diario oficial y en otro
de mayor circulación, dentro de un plazo de diez días. Entre la última publicación y el día fijado para la
presentación y recepción de ofertas, deberá mediar por lo menos un término de ocho días.”

De igual manera el Reglamento de la Ley de Contrataciones establece en el Artículo 8 que debe de

consignarse una descripción breve de lo que se concursa, el lugar de entrega de las bases de licitación,
condiciones de entrega, lugar, día y hora para la recepción y apertura de plicas. Asimismo regula que
todas las entidades públicas sujetas a la presente Ley, publicarán y gestionarán en el Sistema de
Información de Contrataciones y Adquisiciones del Sector Público, a través de la dirección en internet
www.guatecompras.com.gt

“Artículo 8: Publicación de anuncios y convocatoria. Los anuncios o convocatoria o concursos para las
modalidades de compra o enajenación de los bienes, suministros, obras y servicios regulados en la Ley
de Contrataciones del Estado contendrán, como mínimo, una breve descripción de los que se concursa,
indicación del lugar donde se entregarán a los interesados los documentos correspondientes, condiciones
de su entrega, lugar y día y hora para la recepción y apertura de plicas. En dichos anuncios o
convocatorias se podrán consignar otros requisitos que se consideren esenciales de los detallados en los
artículos 19 y 22 de la Ley de Contrataciones del Estado. El tamaño de cada anuncio en ningún caso será
menor de seis (6) pulgadas por dos (2) columnas.

Asimismo, los organismos del Estado, sus entidades descentralizadas y autónomas, unidades ejecutoras,
las municipalidades, las empresas públicas estatales o municipales y todas las entidades sujetas a la Ley
de Contrataciones del Estado, previamente al procedimiento establecido en la Ley y su Reglamento,
publicarán y gestionarán en el Sistema de información de Contrataciones y Adquisiciones del Sector
Público, denominado GUATECOMPRAS, los anuncios o convocatorias y toda la información relacionada
con la compra, venta y contratación de bienes, suministros, obras y servicios que requieran, dicha
información será de carácter público a través de la dirección en internet www.guatecompras.gt.

El ministerio de Finanzas Públicas, a través de la Dirección Normativa de Contrataciones y adquisiciones

del Estado, establecerá las fechas, normas, procedimientos y aspectos técnicos, de seguridad y
responsabilidad que regularán el inicio y uso del Sistema de Información sobre Contrataciones y
Adquisiciones del Estado denominado GUATECOMPRAS.

Hechas las publicaciones se procede entregar las bases a quien las solicite debiendo acreditar que se
encuentra debidamente inscrito en el Registro de Precalificados y que ha efectuado el pago por entrega
de bases.
“Artículo 22. Entrega de bases. Las bases se entregarán a quien las solicite, siempre que se acredite
estar inscrito en el Registro de Precalificados correspondiente y demuestre haber efectuado el pago
correspondiente establecido en el Reglamento, el cual en ningún caso excederá del cero punto cero cinco
por ciento (0.05%) del monto.”

El pago a que se refiere el artículo anterior lo encontramos regulado en el Artículo 7 del Reglamento de la
Ley de Contrataciones del Estado, dicho pago podrá realizarse en efectivo o con materiales, el cual
cubrirá el equivalente de los gastos de la reproducción de los documentos que se entreguen a los
interesados, el monto del pago será fijado por la autoridad superior del órgano administrativo.

“Artículo 7. Pago por entrega de bases. El pago a que se refiere el Artículo 22 de la Ley, que podrá
hacerse en efectivo o con materiales, corresponderá en todo caso a reposición del equivalente de los
gastos efectuados en la reproducción de los documentos que se entreguen a los interesados, lo que se
consignará en los anuncios correspondientes. Dichos pagos serán fijados por la autoridad administrativa
superior de la entidad interesada.

Entregadas las bases de la licitación los interesados deberán de presentarse a entregar las ofertas a la
Junta de Licitación, en el día, hora y lugar establecidos para ese fin. La Junta de Licitación procederá a la
apertura de las plicas en un acto público, lo cual se hará constar en acta.

“Artículo 24. Presentación de ofertas y apertura de plicas. Las ofertas y demás documentos de licitación
deberán entregarse directamente a la Junta de Licitación, en el lugar, dirección, fecha, hora y en la forma
que señalen las bases. Transcurridos treinta (30) minutos de la hora señalada para la presentación y
recepción de ofertas, no se aceptará alguna más y se procederá al acto público de apertura de plicas. De
todo lo actuado se levantará acta correspondiente en forma simultánea.”

Realizada la apertura de plicas que contienen las ofertas, se procede a calificar las mismas de
conformidad con la calidad, precio, tiempo entre otros para seleccionar la oferta más conveniente a los
intereses del Estado.

“Artículo 28. Criterios de calificación de ofertas. Para determinar cuál es la oferta más conveniente y
favorable para los intereses del Estado, se utilizarán los criterios siguientes: calidad, precio, tiempo,
características y demás condiciones que se fijan en las bases en los cuales también se determinará el
porcentaje en que se estimara cada uno de los referidos elementos, salvo que en éstas se solicite
únicamente el precio, en cuyo caso, la decisión se tomará con base en el precio más bajo. Cuando se
trate de obras, la junta tomará en cuenta el costo total oficial estimado.”

Determinada la oferta más conveniente, la Junta procederá en el plazo establecido en las bases a
adjudicar la Licitación al oferente. Así mismo clasificará a los demás oferentes de manera sucesiva, en el
caso de que el adjudicatario no suscriba el contrato.

“Artículo 33. Adjudicación. Dentro del plazo que señalen las bases, la Junta adjudicará la Licitación al
oferente que ajustándose a los requisitos y condiciones de las bases, haya hecho la proposición más
conveniente para los intereses del Estado. La Junta hará también una calificación de los oferentes que
clasifiquen sucesivamente. En el caso de que el adjudicatario no suscribiere el contrato, la negociación
podrá llevarse a cabo con solo el subsiguiente clasificado en su orden.”

Realizada la adjudicación por parte de la Junta, se procede a realizar la notificación a cada uno de los
oferentes dentro del plazo establecido en la Ley.
“Artículo 35. Notificación. Dentro del plazo de tres días dictaminada la resolución razonada, la Junta
deberá hacer la respectiva notificación a cada uno de los oferentes.”

Realizada la notificación, la Junta cursará el expediente a la Autoridad superior, la que aprobará o

improbará lo actuado por la Junta.

“Artículo 36. Aprobación de la adjudicación. Dentro del plazo de dos (2) días siguientes a que quede firme
lo resuelto por la Junta, esta cursará el expediente a la autoridad superior, la que aprobará o improbará lo
actuado y en este último caso, con exposición razonada, ordenará su revisión, dentro del plazo de dos (2)
días el expediente volverá a la Junta, la que revisará la evaluación y hará la adjudicación dentro del plazo
de cinco (5) días de recibido el expediente. La Junta podrá confirmar o modificar su decisión, en forma
razonada. Devuelto el expediente a la Autoridad Superior, ésta aprobará lo actuado por la Junta,
quedando a salvo el derecho de prescindir. Tanto a aprobación como la no aprobación, la hará la
Autoridad Superior dentro del plazo de cinco (5) días de recibido el expediente.

Aprobada la adjudicación por parte de la Autoridad Superior, se suscribirá el contrato correspondiente en

el plazo establecido en la Ley.

“Artículo 47. Suscripción del Contrato. Los contratos que se celebren en aplicación de la presente Ley,
serán suscritos dentro del plazo de diez (10) días contados a partir de la adjudicación definitiva en
representación del Estado cuando las negociaciones sean para las dependencias sin personalidad
jurídica por el respectivo ministro del ramo. Dicho funcionario podrá delegar la celebración de tales
contratos, en cada caso en los viceministros, directores generales o directores de unidades ejecutoras.

Cuando los contratos deban celebrarse con las entidades descentralizadas y las municipalidades, serán
suscritos por la autoridad que corresponda de acuerdo con su Ley Orgánica o conforme el Código
Municipal, supletoriamente en aplicación del párrafo primero del presente Artículo.”

Cláusulas obligatorias

El contrato de concesión además de llevar cláusulas de todo contrato administrativo, la Ley establece
cláusulas que son de carácter obligatorio.

“Artículo 97. Cláusulas obligatorias. Además de las cláusulas propias de un contrato administrativo, en
ellos contratos de concesión deberá estipularse:

1. Que el plazo de duración no podrá ser superior a veinticinco (25) años. El plazo será calculado
en cada caso, de acuerdo con la cuantía e importancia de la inversión, tomando en cuenta el
interés nacional y el de los usuarios.
2. Que el reglamento para la utilización de la obra, bien o prestación del servicio, forma parte del
contrato.
3. Que el concesionario queda obligado:
1. Al pago de los salarios y prestaciones de sus trabajadores, los cuales deben de ser
preferentemente guatemaltecos en la proporción prescrita en el Código de Trabajo.
2. A la conservación de todos los bienes y elementos que conforman la concesión y
prestar el servicio con la continuidad convenida.
3. A que el vencimiento de la concesión, todas las construcciones e instalaciones
pasarán a propiedad del Estado o de la entidad autónoma o descentralizada de que
se trate sin que tenga que reembolsar, compensar o pagar suma alguna de dinero.
4. A responder por daños y perjuicios que ocasione al Estado o a terceros con motivo
de la explotación de la concesión.
 5. A la capacitación del personal guatemalteco que designe la autoridad competente.
6. Al pago al Estado de un porcentaje que será determinado en la resolución que
otorgue la concesión.
7. A permitir la práctica de las auditorias que la autoridad competente considere
necesarias.
8. A responder por la pérdida o deterioro de los bienes del Estado que se le entreguen
para la explotación de la concesión.
9. A las demás condiciones que de acuerdo con la naturaleza de la concesión sea
necesario estipular en el contrato a juicio de la autoridad competente.

Régimen de concesiones

La concesión se regirá de conformidad con lo establecido en dichos Artículos, salvo que exista Ley
específica para ámbitos especiales de aplicación.

“Artículo 98. Régimen de concesiones. El Régimen de concesiones establecido en este capítulo regirá en
todos los casos en los que no exista otra Ley específica que contenga normas de concesión para ámbitos
especiales de aplicación.”

Código Municipal

De igual manera el Código Municipal regula lo relacionado a las concesiones que puede realizar la
municipalidad así como sus excepciones, el plazo que regirá el contrato, condiciones de la concesión, la
intervención de los servicios municipales que han sido concesionados, las causas para revocar la
concesión, lo cual se encuentra establecido en los siguientes Artículos:

Concesión de servicio público municipal.

En este Artículo se regula la facultad que tiene la municipalidad para otorgar la concesión de la
prestación de los servicios públicos municipales dentro de competencia, teniendo como excepción los
centros de acopio, terminales de mayoreo, mercados municipales y análogos. El Reglamento municipal
forma parte del contrato de concesión en la prestación del servicio. El plazo de vigencia del contrato no
podrá ser mayor de veinticinco años el cual puede ser prorrogable, el Concejo Municipal será el
encargado de fijar las contribuciones y tasas municipales derivadas del contrato que percibirá del
concesionario.

“Artículo 74. Concesión de servicio público municipal. La municipalidad tiene facultad para otorgar a
personas individuales o jurídicas, la concesión de la prestación de servicios públicos municipales que
operen en su circunscripción territorial, con excepción de los centros de acopio, terminales de mayoreo,
mercados municipales y similares, mediante contrato de derecho público y a plazo determinado, en el que
se fije la naturaleza y condiciones del servicio y las garantías de funcionamiento a las que se refiere el
artículo 75 de este Código. Asimismo deberá estipularse que el reglamento municipal para la prestación
del servicio, forma parte del contrato de concesión.

En todo caso, el plazo de duración de la concesión no podrá ser superior de veinticinco (25) años;
pudiendo ser prorrogable. El plazo será fijado en cada caso, de acuerdo con la cuantía e importancia de
la inversión, tomando en cuenta el interés municipal, y el de los usuarios e inquilinos.

El Concejo Municipal fijará, además, las contribuciones municipales y tasas derivadas del contrato que
percibirá del concesionario.”
Otras condiciones de la concesión

Además de las exigencias establecidas en la Ley de Contrataciones del Estado, este cuerpo normativo
establece otros requisitos que se deben de determinar en el contrato de concesión.

“Artículo 75. Otras condiciones de la concesión. Además de lo establecido en la Ley de Contrataciones

del Estado, el contrato en que se formalice una concesión para la prestación de un servicio municipal
deberá establecer:

a) La aceptación, por parte del concesionario, de las Ordenanzas y Reglamentos municipales que
regulen el funcionamiento del servicio.
b) b) La obligación del concesionario de llevar contabilidad de conformidad con la Ley, para su
verificación en todo tiempo, por la Contraloría General de Cuentas, al ser requerida a la
municipalidad el estado financiero de la empresa.
c) La obligación del concesionario de poner a disposición de la municipalidad los libros y
documentos de contabilidad y de proporcionarle, en cualquier momento, la información que se le
requiera.
d) El derecho de la municipalidad de adquirir el servicio gratuitamente o previa indemnización,
según sea la naturaleza y condiciones en que la misma se otorgó, al expirar el plazo de la
concesión. En el supuesto de indemnización, se hará el avalúo de los bienes, tomando en
consideración todos los elementos y factores que determinen su precio real, sin atenerse
exclusivamente a declaraciones catastrales o fiscales, informes o datos de entidades o
dependencias del Estado, debiendo someterse el expediente y el proyecto de contrato
correspondiente a revisión de la Contraloría General de Cuentas antes de su aprobación, y no se
hará ningún pago a cargo del contrato de traslación de los bienes sino hasta que haya sido
aprobado por el Concejo Municipal y la resolución esté firme. En todo caso, la municipalidad
debe hacerse cargo del servicio, libre de pasivos de cualquier clase.”

Intervención de los servicios municipales

Como lo preceptuado en la Constitución Política de la República de Guatemala, este Artículo regula la

facultad que tiene la municipalidad de intervenir de carácter temporal el servicio público que se administre
o se preste de manera deficiente, o que deje de prestarse sin autorización, o que infrinja las ordenanzas y
reglamentos municipales, o a las obligaciones derivadas del contrato por parte del concesionario.

“Artículo 76. Intervención de los servicios municipales. Sin perjuicio de lo que establece la Constitución
Política de la República y de las responsabilidades civiles y penales en que incurra el concesionario, la
municipalidad tiene la potestad de intervenir temporalmente el servicio público municipal, que se
administre y preste deficientemente, o que deje de prestarse sin autorización alguna, o en el que se falte
a las Ordenanzas y Reglamentos municipales o a las obligaciones contraídas por el concesionario en el
contrato correspondiente.

En todo caso, la intervención del servicio del que se trate se hará a costa del concesionario y se llevará a
cabo conforme a las disposiciones del Código Procesal Civil y Mercantil y demás Leyes que regulan la
materia, independientemente del carácter de la empresa que pudiera tener la persona individual o jurídica
afectada, pudiendo, en consecuencia, determinarse, en el acuerdo respectivo, las funciones que cumplirá
la intervención. El servicio o empresa podrá embargarse con carácter de intervención.

El alcalde nombrará a la persona que deba hacerse cargo de la intervención, inmediatamente después de
que se haya emitido el Acuerdo por parte del Concejo Municipal, y acto seguido, le dará posesión”.
Causas para revocar la concesión

El Código Municipal regula las causas para revocar el contrato de concesión, dentro de las cuales
encontramos cuando el Concejo Municipal considere dicho contrato como lesivo a los intereses del
Municipio, por violación a los preceptos de carácter público o de interés social, entre otras. De igual
manera excluye al concesionario de acudir a la vía de lo contencioso administrativo por razón de la
revocatoria del contrato.

“Artículo 77. Causas para revocar la concesión. La concesión de servicio público municipal podrá ser
revocada por cualquiera de las siguientes causas:

a) Cuando el Concejo Municipal declare que es lesiva a los intereses del municipio.
b) Por violación de disposiciones relativas al orden público y al interés social.
c) Por incumplimiento de disposiciones de carácter general o local, relativas a la salud e higiene
públicas y protección del medio ambiente.
d) Cuando las deficiencias del servicio no sean subsanables por el procedimiento previsto en el
artículo anterior.

En cualquiera de estos casos queda excluida la vía de lo contencioso administrativo.”