TITULO PRELIMINAR
ARTÍCULO I.- ABROGACIÓN DE LA LEY
La derogación se produce por declaración expresa, por incompatibilidad entre la nueva ley y la
anterior o cuando la materia de ésta es íntegramente regulada por aquélla.
Por la derogación de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere derogado.
La derogación se produce por declaración expresa, por incompatibilidad entre la
nueva ley y la anterior o cuando la materia de ésta es íntegramente regulada por
aquélla.
En ese sentido, sería erróneo pensar que el TPCC solo resultaría aplicable para el
derecho civil excluyendo a otras áreas del derecho privado como el derecho laboral
y derecho comercial. Ya que su alcance trasciende las fronteras del derecho privado
alcanzando al derecho público, es así que también resulta aplicable al derecho
constitucional, derecho administrativo, derecho tributario, derecho penal, etc.
En sí mismo, el párrafo es correcto al plantear una ley debe ser derogada por otra
norma de similar categoría. Su expresión, sin embargo, no es feliz, puesto que
normalmente una ley también podrá ser derogada por una norma de su mismo rango
de distinta denominación y procedimiento de formulación como, por ejemplo, un
decreto legislativo.
Ejemplo:
Una norma de la Constitución puede ser derogada por una ley constitucional vía
reforma constitucional. ...
Una sentencia de inconstitucionalidad del Tribunal Constitucional solo puede
ser derogada por otra sentencia del Tribunal Constitucional.
ARTÍCULO II.- EJERCICIO ABUSIVO DEL DERECHO
Los seres humanos, para poder realizarnos como personas, gozamos de derechos
subjetivos o facultades que nos permiten hacer lo que mejor conviene a nuestros
intereses y plan de vida, y que están protegidas y amparadas por el ordenamiento
jurídico. Se dice entonces que cualquier acto que se ejecute en ejercicio de estas
facultades, es lícito y no comporta responsabilidad alguna, pues el propio
ordenamiento jurídico lo avala.
Surge entonces la figura del abuso del derecho, un principio universal de derecho, que
propone establecer límites al ejercicio de tales derechos, y a su vez, busca imponer la
obligación de reparar a quien ha causado un daño injusto en base a su ejercicio por haber
atropellado principios como el de la buena fe y el de no ejercer abusivamente los derechos.
Para mí, el abuso del derecho es una forma de ilicitud o antijuricidad que es uno de
los elementos de la responsabilidad civil que desborda el derecho civil e ingresa a
otras áreas del derecho y justamente corresponde a la jurisprudencia el desarrollo de
su contenido. Recordemos que al igual que con la ilicitud o antijuricidad el abuso
en el ejercicio de los derechos se puede dar por una acción u omisión.
El acto que se califica como abuso de derecho es un acto en principio lícito, es
decir, que formalmente constituye ejercicio de un derecho subjetivo dentro del
sistema jurídico de que se trate. Sin embargo, este acto lícito contraría el espíritu o
los principios del derecho en el transcurso de su ejecución y por tanto, se configura
una laguna del derecho que debe ser resuelta por el juez, ante la carencia de una
disposición restrictiva o prohibitiva específica que impida el acto tal como se
realiza.
Por ejemplo, constituirá abuso de derecho el propietario de una casa que la pinte con dibujos
obscenos perjudicando el legítimo interés de terceros que quieren vivir en un vecindario
decente. En segundo lugar, debemos de diferenciar el abuso de derecho de la responsabilidad
civil extracontractual.
Podría ser considerado abuso del derecho la actuación llevada a cabo por
una Comunidad de Propietarios que ha permitido en el tiempo la realización de obras
ilegales a una serie de vecinos, y al cabo de los años, decide emprender acciones
judiciales solo contra uno sólo de los propietarios infractores, permitiéndoles al resto
continuar con su ilícita acción. Ese propietario demandado, podría alegar abuso del
derecho por parte de la Comunidad
ARTÍCULO III.- APLICACIÓN DE LA LEY EN EL TIEMPO
La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes.
No tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones previstas en la
Constitución Política del Perú.
Aplicar las normas jurídicas en el tiempo no debiera ser un problema, desde que cada
una de ellas tiene una vigencia claramente establecida:
La vigencia se inicia en un momento determinado y cierto.
Concluye en otro momento determinado y cierto.
Para los efectos de la lógica aplicación de la ley en el tiempo, es decir, para resolver el
conflicto de las leyes en el tiempo, se debe tener presente, dos criterios:
a. La irretroactividad de la ley mediante su aplicación inmediata a todos los hechos
y consecuencias que se produzcan durante su vigencia, esto es no tiene efectos
retroactivos ni puede supervivir después de haber sido derogada.
b. La aplicación retroactiva de la ley a los hechos y consecuencias que tuvieron
lugar durante la vigencia de la ley antigua.
c. La aplicación ultractiva de la ley antigua que supervive a la nueva ley. existen
dos teorías que sustentan la retroactividad de la ley y que son bastante conocidos
y tratados:
La teoría de los derechos adquiridos. - Conforme a esta teoría, la ley
nueva no tiene facultades para dejar sin efectos aquellos derechos que la
persona los adquirió antes de la nueva ley, es decir la nueva ley resuelve
conflictos posteriores a su vigencia. A nuestro criterio esta teoría
garantiza la seguridad jurídica de la sociedad, entendiéndose que el
Orden Público debe proteger a la sociedad fundamentalmente, respecto a
sus derechos. El Código Civil de 1936 adoptó esta teoría para los efectos
de la aplicación de la ley en el tiempo.
La teoría de los hechos consumados o cumplidos. - Debe entenderse
como hecho consumado o cumplido, cuando acto o hecho producido o
vigente al momento que regía la ley antigua quedó terminado. Es decir
que el acto se resolvió conforme a los presupuestos de ley antigua porque
el conflicto quedó resuelto (hecho consumado o cumplido). El hecho está
consumado o cumplido. El Código Civil de 1984, adopta la teoría de los
hechos consumados.
Ejemplo, una persona es condenada a 15 años de prisión por la comisión de un delito
tipificado y sancionado por aplicación de la norma A y luego entra en vigencia la norma
B que tipifica y sanciona el delito con un máximo de 10 años de prisión, aquella persona
puede exitosamente pretender que el delito sea sancionado de acuerdo con la norma B lo
que implicaría la aplicación retroactiva de B para regular un hecho ocurrido (el delito)
antes de su vigencia.
ARTÍCULO IV.- APLICACIÓN ANALÓGICA DE LA LEY
Lo cierto es que la analogía se constituye en un mecanismo de razonamiento mediante
el cual se interpreta y aplica el Derecho para superar las eventuales insuficiencias o
deficiencias.
El derecho civil peruano ha señalado que las normas que establecen excepciones o
restringen derechos no deben ser aplicadas por analogía y aunque existen posiciones
discrepantes con esta postura, consideramos que no debe aplicarse la analogía cuando se
trate de normas que establezcan sanciones o restrinjan derechos.
Dicho de otro modo, si la conducta acaecida en la realidad se subsume o calza en el
supuesto de hecho de una norma, la consecuencia jurídica de esta se le aplicará en forma
de mandato o prohibición.
TIPOS DE INTERPRETACIÓN
La interpretación estricta
Desde nuestra óptica esta no es nada más ni nada menos que una interpretación
literal de la norma. Una que podría ser realizada incluso por legos en derecho, la
llamada interpretación común.
La interpretación extensiva
Se produce cuando, a pesar de que la norma no contiene claramente a un
determinado caso, puede este ser involucrado en el supuesto normativo
haciéndolo elástico.
Por ejemplo, si una regla regula las obligaciones del arrendador y luego se
quieren aplicar estas obligaciones al contrato de comodato (luego del análisis de
la semejanza esencial), es obvio que estamos ante una analogía.
La interpretación restrictiva
Es aquella en la que el intérprete reduce los márgenes de aplicación de la norma
jurídica excluyendo, por alguna razón, hechos que en principio podrían ser
susceptibles de regirse por ella.
Ejemplo, será aplicación analógica considerar en el mismo supuesto a la cónyuge y a la
que tuvo una unión de hecho protegida por el artículo 326 del Código Civil. Así, si a
esta última se le muriera su pareja, no se le podría restringir el derecho a casarse
aplicándole el inciso 3 del artículo 243 del Código Civil que dice que “no se permite el
matrimonio de la viuda, en tanto no transcurran por lo menos trescientos días de la
muerte de su marido, salvo que diere a luz.
ARTÍCULO V.- ORDEN PÚBLICO, BUENAS COSTUMBRES Y NULIDAD
DEL ACTO JURÍDICO
Es nulo el acto jurídico contrario a las leyes que interesan al orden público o a las
buenas costumbres.
Si se trasgreden ambos en la realización de un acto jurídico se declarará la nulidad por
lo que su consecuencia es la misma.
ORDEN PÚBLICO
Conjunto de principios sobre los que se basa la estructura y funcionamiento de la
sociedad.
Sus reglas son cambiadas por el Estado de acuerdo a la necesidad de la sociedad.
Práctica jurídicamente establecida.
No existe buen o mal orden público.
Se encuentra reconocido por la norma.
Su concepto engloba al de buenas costumbres.
BUENAS COSTUMBRES
Adecuación de la conducta humana a las reglas de la moral.
Sus reglas cambian de una época a otra por la práctica social.
Hábito socialmente aceptado.
Existen malas y buenas costumbres.
No se encuentra reconocido por la norma.
Se constituye en una rama del orden público.
EJEMPLO
La forma recurrente e inalterable en que una persona prepara un determinado platillo o
consume un alimento. Por ejemplo, alguien que acostumbra siempre añadir sal extra a
su comida, aunque ésta ya esté salada.
La costumbre de una persona de ingerir ciertas sustancias o alimentos que considera
saludables.
ARTÍCULO VI. -INTERÉS PARA OBRAR
Para ejercitar o contestar una acción es necesario tener legitimo interés económico o
moral.
El interés moral autoriza la acción solo cuando se refiere directamente al agente o a su
familia, salvo disposición expresa de la ley.
Para hablar de interés para obrar es necesario primero determinar qué es interés. Por
ejemplo, cuando una persona tiene una necesidad, buscará identificar un bien a través
del cual pueda satisfacer su necesidad, a ello denominamos interés.
En ese sentido, el interés para obrar deberá ser identificado como la necesidad que tiene
un justiciable para acudir al órgano jurisdiccional y materializar su derecho de
acción. No obstante, ello, el artículo VI del Título Preliminar del Código Civil nos habla
de legítimo interés y por el debemos entender “A aquellos intereses que son
jurídicamente exigibles a su arbitrio por el interesado. Se descartaría, por tanto,
los intereses de carácter genérico (como los del grupo de normas a los que el
Código califica de simple interés) y los de naturaleza expectaticia”.
Para que ese interés para obrar del que hablamos sea legítimo, la norma nos dice que
este interés puede ser económico o moral.
LEGÍTIMO INTERÉS
PARA OBRAR
Interés económico Interés Moral
De contenido patrimonial, De contenido
definido como el interés que extramatrimonial, entendido
pudiera tener el recurrente por como el interés subjetivo que
encontrarse afectado su tiene el recurrente por alguna
patrimonio afectación generada al
interesado o a su familia
“La excepción de falta de legitimidad para obrar nació en la antigua Roma con el
nombre de “Legitimatio ad Causan”, señalando Alsina que “La acción debe ser
intentada por el titular del derecho y contra la persona obligada”, la falta de
legitimidad para obrar en el demandante o demandado es un presupuesto procesal que
garantiza la existencia de una relación jurídica procesal válida”
Ejemplos
Juan producto de manejar en estado de ebriedad choca su auto contra la casa de
maría, producto de la colisión la estructura es dañada, en este caso maría como
propietaria al verse afectado su patrimonio que reviste carácter económico tiene
interés para obrar y plantear su demanda de indemnización por daños y perjuicios
en contra de juan.
Una mujer decide demandar a un sujeto alegando que es el papá de los hijos de su
vecina, aquí vemos claramente que esta mujer, no tendría interés para demandar, ya
que esa acción le correspondería a la madre de los niños.
ARTÍCULOVII. -APLICACIÓN DE NORMA PERTINENTE POR EL JUEZ
Los jueces tienen la obligación de aplicar la norma jurídica pertinente, aunque no haya
sido invocada en la demanda.
El “iura novit curia” se constituye en un aforismo que traducido a nuestro idioma
significa “el tribunal conoce los derechos”. Dentro de nuestro país funciona como un
principio de la administración de justicia y establece que “Los jueces tiene la
obligación de aplicar la norma jurídica pertinente, aunque no haya sido invocada
en la demanda”.
Lo que quiere decir, que si, por ejemplo, al presentar una demanda omitimos señalar los
fundamentos jurídicos que sustentan nuestra pretensión o los señalamos erróneamente,
el juzgado tendrá la obligación de aplicar la norma jurídica que corresponda, aunque
ésta no haya sido señalada.
Este dispositivo ha sido muy discutido en la doctrina a tal punto de señalar que a través
de la aplicación del “iura novit curia” estamos favoreciendo a una de las partes, lo cual
no dista mucho de la realidad.
No obstante, ello, aún se encuentra regulado en nuestra norma sustantiva y “En ese
sentido, el iura novit curia constituye un deber del juez. El aforismo se sustenta en una
presunción que tiene la calidad de iuris et de iure, es decir, que no admite prueba en
contrario. También se sustenta en un presupuesto de hecho. La presunción es que el juez
conoce el Derecho.
El presupuesto de hecho es que las partes no están obligadas a una calificación jurídica
correcta de sus pretensiones. Por tanto, si se presume que el juez conoce el Derecho,
atendiendo al objetivo final del proceso, se concluye que tiene el deber de aplicar al
proceso el Derecho que corresponda”.
Ejemplo
Considerar que una causa ha debido introducirse bajo una regla que no fue o fue mal
citada por el demandante, pero no lo autoriza para enmendarle a éste la demanda y
aplicar un derecho sustantivo nuevo, ni para fallar en equidad y no en derecho,
desconociendo la diferencia entre uno y otro. Cuando el principio se aplica al derecho
sustantivo, el juez atenta contra la justicia misma y contra el derecho del demandado de
defenderse, y excede su jurisdicción. Más aún cuando lo hace en la sentencia de fondo.
Ejemplo.
Estatutos de Comunidades, Sociedades, etc., incluso las Bases de Trabajo o Convenios
Colectivos, que igualmente deberán ser probados a la vista de la Sentencia del Tribunal
Supremo, Sala 6ª, de 28 de noviembre de 1989. El fundamento de todas estas
excepciones se encuentra, no sólo en que el Juzgador no tiene obligación de conocer
meras normas particulares, si bien autorizadas por Leyes de las que devienen, sino que
realmente a veces no tiene ni medio de conocerlas.
ARTÍCULO VIII. OBLIGACIÓN DE SUPLIR LOS DEFECTOS O
DEFICIENCIAS DE LA LEY
Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia de la ley. En
tales casos, deben aplicar los principios generales del derecho y, preferentemente, los
que inspiran el derecho peruano.
En este caso debemos tener en cuenta que los jueces a que hace referencia este artículo
son de todos los niveles y la ley a que hace referencia son las normas legales o
dispositivos.
Los principios generales del derecho constituyen el substrato de todo el ordenamiento
jurídico, es decir, de todas las leyes, normas legales o dispositivos legales, en todo caso,
los indicados constituyen junto con la analogía el derecho supletorio, al cual se acude en
caso de vacío de fuentes, dentro del cual un supuesto es el vacío de ley o vacío legal, el
cual no debe confundirse con los vacíos del derecho, los cuales son totalmente
diferentes, llegando incluso a sostenerse que no existen estos últimos.
¿Qué entendemos por defectos o deficiencias y vacíos en la ley?
Debemos señalar que la doctrina diferencia los defectos de los vacíos o deficiencias; por
vacío debemos entender la ausencia de normas adecuadas dentro de nuestro sistema
jurídico frente a un determinado hecho.
Por defecto debemos entender las imprecisiones, obsolencia, superposición de normas
aprobadas en tiempos distintos o conflicto entre normas de distintas jerarquías.
Otra forma de denominar a estos institutos es utilizando a las denominadas lagunas del
derecho, las misma que se presentan cuando el ordenamiento no cuenta con la norma
adecuada para resolver un determinado caso.
En primer lugar, debemos mencionar a la verdadera laguna, en la que existe ausencia de
una norma adecuada; en segundo lugar, podemos mencionar a la falsa laguna, que se
configura cuando una regla no es justa o satisfactoria para que el caso que tenemos al
frente.
Ejemplo:
En un conflicto de intereses, una de las partes invoca una norma que ampara su
derecho, el juez se percata que dicha norma tiene una deficiencia, éste debe de
aplicar los principios generales.
Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia de la
ley y tal caso al momento de aplicar una ley deben aplicarse con los principios
generales del derecho.
ARTÍCULO IX.- APLICACIÓN SUPLETORIA DEL CÓDIGO CIVIL
La supletoriedad es una relación de reglas. Y ella consiste en que una regla solo se
aplica a falta o en defecto de regulación del mismo supuesto de hecho en otra norma o
normativa. Seguidamente, la falta o defecto de regulación no debe interpretarse como
una laguna del derecho, ya que siempre existirá una norma de conexión o de remisión
entre la regla aplicable y la norma o normativa defectuosa.
Las disposiciones del Código Civil se aplican supletoriamente a las relaciones y
situaciones jurídicas reguladas por otras leyes, siempre que no sean incompatibles con
su naturaleza.
Considero que el Derecho Civil es el derecho de las personas, es el Derecho que regula
las interrelaciones subjetivas privadas, es decir, es el Derecho Privado, el Derecho
Común, el Derecho común a todas las personas etc.
Por ende, este Derecho tiene orígenes tan antiguos como el hombre mismo; sin
embargo, con el desarrollo de la vida social y económica, el Derecho Civil fue
evolucionado y/o dividiéndose en diversas ramas que relacionan a las personas entre sí;
esto quiere decir que el Derecho Civil es la base o cimiento por el cual nacieron una
serie de Derechos
autónomos.
Es por esta razón que, es posible que las normas del Código Civil se puedan aplicar
supletoriamente a otras disciplinas jurídicas.
Hay que agregar y tomar en cuenta que, no significa que las normas del Código Civil se
puedan aplicar supletoriamente a todas las ramas del Derecho, ya que tiene que haber
compatibilidad con la naturaleza de la otra rama jurídica. Por ejemplo, las expresiones
de
voluntad en el ámbito civil que pueden ser expresas o tácitas no guardan relación con
las
expresiones de voluntad del Estado, que son meramente formales.
Ejemplo
Para aclarar el supuesto de la supletoriedad. La normativa laboral peruana no regula los
requisitos que debiera cumplir un contrato para ser válido; sin embargo, el Código
Civil en su artículo 140 regula “los requisitos del acto jurídico”. La regla de dicha
codificación puede servir para cubrir el defecto de la normativa laboral. En el caso de la
supletoriedad solo existe una única norma aplicable, es decir, la regla supletoria. Y,
usualmente, la supletoriedad se aplica entre derecho común (Código Civil) y derecho
especial normativa laboral.
En el ámbito laboral, debe recurrirse a una norma de carácter más general
(normalmente, el Código Civil).
ARTÍCULO X.- VACIOS DE LA LEY
La Corte Suprema de Justicia, el Tribunal de Garantías Constitucionales y el Fiscal de la
Nación están obligados a dar cuenta al Congreso de los vacíos o defectos de la
legislación.
Tienen la misma obligación los jueces y fiscales respecto de sus correspondientes
superiores.
La referencia al Tribunal de Garantías Constitucionales debe entenderse efectuada al
Tribunal Constitucional.
Pero el problema de los vacíos de la ley no es el reconocer que existen pues la
imperfección del ordenamiento legal es más o menos obvia, y además admitida por la
propia ley, sino cuándo estamos frente a un verdadero vacío legal. Para intentar
solucionar este problema la doctrina ha señalado que existen lagunas de la ley por lo
menos en tres casos:
a) Cuando la ley solo da al juez una orientación general
Se presenta cuando la ley se limita a dar directivas de carácter general y deja al juez la
tarea de completarlas al aplicar la norma al caso específico.
b) Cuando la ley calla en absoluto
Porque no se previó el caso, ya porque de ningún modo podía resolverse en virtud de
haberse alterado las circunstancias de hecho.
c) Cuando la ley es incompleta
Si bien el Derecho tiene una enorme vocación normativa, existen aspectos de la vida
que no necesariamente tienen que ser regulados por él. Tal ausencia de normatividad
legal no autoriza a hablar de lagunas legales. Se trata del llamado "espacio jurídico
vacío", aquella zona donde la libre actividad humana no es alcanzada por el Derecho.
Ejemplo
De lo primero es el principio de jerarquía normativa (en el artículo 51 de la
Constitución), de lo segundo, el principio de razonabilidad de las leyes que, aun cuando
no se ha recogido expresamente en nuestro ordenamiento, igual es reconocida su
aplicación.
Antes de concluir este punto, quisiéramos detenemos brevemente para reparar
en lo siguiente.
Las universidades se encuentran recargadas de muchas propuestas adecuadas, sobre
todo para el derecho peruano, lo cual debe ser aprovechado por parte del
parlamento y en todo caso no es la única institución que aprueba normas, sino que
también existen otros legisladores, dentro de los cuales podemos citar el caso de
los ministerios.
El Fiscal de la Nación advierte un vacío legal que imposibilita la sanción debida de los
delitos informáticos en el Código Penal, lo que pone a conocimiento del Congreso, con
el fin de que sea regulado.
