Apelacion de Alimentos Percy Carbajal
Apelacion de Alimentos Percy Carbajal
SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO DE PAZ LETRADO CON SEDE CERRO COLORADO CORTE
SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA
I. PETITORIO.-
Que, al amparo del Inciso 6 y 14 del Art. 139 de nuestra Constitución Política Art. 364° e inciso 1
del Art. 365° del C.P.C. y dentro del término de Ley , por ante su Despacho INTERPONGO El
RECURSO DE APELACION contra la Resolución N° 20 de fecha 5 de Enero del 2018, a fin de que la
Instancia Superior con mayor criterio REVOQUE la misma en el extremo que fija como monto de
la pensión alimenticia la suma de s/ 280.00 en favor de la menor FLOR KATHERINA CARBAJAL
VILCA, y RERFORMANDOLA se establezca como monto de pensión de alimentos la suma de
150.00 soles ( CIENTO CINCUENTA CON 00/100. SOLES a favor de la menor Flor Katherine Carbajal
Vilca en merito a los fundamentos que paso a exponer
1. Se ha violado mi derecho a la tutela procesal efectiva y al debido proceso que garantiza el Art.
139° numeral 3 de nuestra Constitución, al haberse expedido una resolución en contra del texto
expreso y claro de los numerales 3 Y 4 DEL Art. 122° de C.P.C. por su evidencia falta de
imparcialidad y por las incongruencia que existe entre la parte considerativa, los medios
probatorios actuados y el fallo.
- Establecer la capacidad económica, obligación y otras cargas que el demandado puede ostentar -
Así como el monto de la pensión a fijarse para los tres mis menores hijos.
Y así mismo no es cierto el haberse sustraído de sus obligaciones tal como aduce en su demanda
la actora cosa que no es cierto ya que el demandado en forma escrupulosamente ha estado
cumpliendo en su condición de padre que lo asiste con pasar los alimentos, directamente a la
demandante con la suma de S 150.00 soles en forma mensual para los gastos de manutención
vestido, educación y salud como corresponde entregando en forma directa la demandante y en
favor de la menor Flor Katherine Carbajal Vilca, y esto en atención a las necesidades de quien los
pide y las posibilidades del demandado y atendiendo a las circunstancias personales de ambos
conforme se ha probado con los Boucher que existen en el expediente.
2.2.- Hechos que no han sido tomados en consideración por el Juzgador y más aun siendo el Señor
Juez la persona quien debe regular la pensión en base a las necesidades de quien los pide y las
posibilidades del que debe darlos, especialmente a las obligaciones a que se halle sujeto el deudor
de los que fluye la falta de imparcialidad y concreta violación del Art. 481° del C. C. en mi agravio ,
lo que a su vez acredita la violación de la tutela procesal efectiva y el debido proceso e
incongruencia entre lo actuado y el fallo.
2.5.- Sin embargo el Juez ha omitido fundamentar, con criterio lógico jurídico y conforme a lo
dispuesto en el Art. 196° del C.P.C. Cuáles son los medios probatorios lo que llevan al
convencimiento que se ha logrado establecer la necesidad de la menor alimentista, Que la
demandante se encuentre en un estado de necesidad que le haga posible el otorgamiento de una
pensión alimenticia, muy por el contrario la demandante ES UNA PERSONA JOVEN QUE PUEDE
TRABAJAR , NO TIENE IMPEDIMENTO FISICO, NO TIENE ENFERMEDAD COMPROBADA QUE LE
IMPIDA A TRABAJAR, NI SE ENCUENTRA MUTILADA DE ALGUNA EXTREMIDAD, , en consecuencia
también puede asumir en los gastos de la pensión, y no es otra cosa que el Juez a debido de
aplicar un criterio subjetivo, carente por completo de objetividad , lo que resulta incongruente
con las razones esgrimidas y analizada ya que una sentencia ajustada a derecho tiene que
expedirse de conformidad con el art. 122 del C.P.C. fundamentando la resolución por el mérito
de lo actuado en cada caso concreto, esto significa que se tiene que exponer cual es la norma
jurídica aplicable correctamente interpretada al caso y a los hechos que rodean al caso concreto y
solo asi se puede expedir una resolución justa y que sea la que menos daño cause a una de las
partes, aplicando los principio de adecuación , necesidad, y proporcionalidad y no limitarse a una
contemplación en abstracto de los hechos de lo contrario se está expidiendo una sentencia
INJUSTA POR ARVITRARIA que es lo que se ha cometido en este proceso, de lo que fluye la
violación del derecho a la defensa la tutela procesal, efectiva, y el debido proceso.
Cuando habla de la carga familiar y las necesidades de los menores acreditados con las partidas de
nacimiento , no toma en consideración sus necesidades elementales también siendo atendibles
por ser parte de la relación familiar y no se ha tomado en consideración que tanto el padre y la
madre se deben ayudar en las necesidades de los hijos, lo que no ha sido compulsado con
objetividad y razonabilidad en la sentencia, resultando la incongruencia de la afirmación hecho
que está perjudicando al demostrar el juez un abuso del derecho en agravio del demandado,
dados que todos somos iguales ante la ley , y en este caso concreto a la madre se le otorga todo y
en lo que corresponde a la parte de mi defendido se omite todo los argumentos esgrimidos en
su defensa , siendo el caso que no se valorado en forma conjunta que el alimentista goza de la
pensión de alimentos en tonto que el alimentante tiene que sufragar sus propios gastos
alimenticios que también comprende , alimentos, vestido, vivienda para protegerse de las
inclemencia del tiempo, en donde pago alquiler por ser bien propio. Máxime que si se tiene en
cuenta que al tener el demandado la condición de padre de los tres menores y mi conyugue ,
tiene la obligación de acudir a los mismos con una pensión alimenticia , debiendo esforzarse para
cumplir con sus responsabilidad paterna no pudiendo disculparse argumentando que no tiene,
ya que lo único que se puede exigir a quien tiene la obligación de cumplir es que se esfuerce para
satisfacerlos PPERO EN IGUALDAD DE CONDICIONES Y DE ACUERDO A SUS INGRESOS QUE EN
FORMA EVENTUAL LO HACE por lo cual el monto fijado por el juez me es imposible cumplir.
3.1.- Se ha violado los numerales 3 y 4, del Art. 122° del C.P.C. por lo que la sentencia deviene en
NULA si la norma dispone: “ Las resoluciones contienen: “ 3.- la mención sucesiva de los puntos
sobre los que versa la resolución con las consideraciones, en orden numérico, correlativo, de
los fundamentos de hecho que sustenten la decisión y los respectivos de derecho con la cita de
la norma o normas aplicables en cada punto, según el mérito de lo actuado” y “ 4.- La expresión
calara y precisa de lo que se decide u ordena respecto de todos los puntos controvertidos , si
el juez denegase una petición por falta de algún requisito o por una cita errónea de la norma
aplicable a su criterio , deberá en forma expresa indicar el requisito faltante y la norma
correspondiente “ la resolución que no cumpliera con los requisitos antes señalados será NULA,
porque se ha omitido expresar conforme a Ley , Los fundamentos de hecho que sustentan la
decisión y las respectivas de derecho con la cita de la norma o normas aplicable en cada punto
según el mérito de lo actuado, con el agravante que no es claro ni preciso lo que se ordena ,
respecto a todo los puntos controvertidos como se ha analizado en la exposición de errores de
hecho de la sentencia. Y por otra parte el denegar la actuación probatoria del pago de las cuotas
mensuales por pensión de alimentos , así mismo en autos no existe ningún medio probatorio que
acredite el estado de necesidad de la alimentista, ni elemento de convicción que justifique la
sentencia en el monto del 60% de los ingresos del demandado, y como el Juez no puede suplir a
las partes, conforme a lo dispuesto en el Art. VII del Título Preliminar del C.P.C. la sentencia
deviene ilícita por violación de la norma invocada.
3.2.- No se ha interpretado correctamente el Art. 200° del Código Procesal Civil, si la norma
dispone.” Si la parte no acredita con medios probatorios los hechos que se ha afirmado en su
demanda o reconvención , estos no se tendrán por verdaderos y su demanda será declarada
Infundada” “ En puridad de derecho, la demanda debió declararse infundada, respetando el
carácter imperativo de las normas procesales de lo que infiere que la sentencia es arbitraria ,
toda vez que no existe en todo el expediente medio probatorio que razonablemente explique o
justifique el monto el 60% de los ingresos del demandado.
POR TANTO:
A Ud., Señor Juez, téngase por presentado el Recurso Impugnatorio de Apelación concediendo la
misma y elevándose al Superior Jerárquico en donde espero se Revoque dicha sentencia.
Respecto del elemento subjetivo del tipo, el referido delito requiere del i) dolo del autor, el cual
se traduce, a su vez, en dos momentos claramente diferenciados por la doctrina penal: a) el
momento intelectual, el cual se refiere al conocimiento y b) el momento volitivo; y ii) del ánimo
de incumplir con su obligación alimenticia establecida por resolución judicial.
2. Es el caso, señor Juez penal, que la Fiscalía ha señalado que mi defendido, a sabiendas de que
existía una resolución judicial que fijaba una pensión de alimentos para la manutención de sus
hijas, este ha incumplido cabalmente con dicha obligación. Concretamente, ha señalado que “se
establece que el encausado desde que judicialmente se le ordenó a que tenía que abonar
mensualmente la suma de S/. 6,500.00 nuevos soles para cada una de sus hijas alimentistas, no
llegó intencionalmente a cumplir con pagar dicho monto pese haber quedado Firme dicho
pronunciamiento judicial (…)” como argumento para satisfacer los requisitos del elemento
subjetivo del tipo penal imputado, concluyendo que, efectivamente, se han cumplido los
requisitos objetivos y subjetivos del delito de Omisión a la Asistencia Familiar.
3. Al respecto, debemos señalar que dicho criterio es errado, pues no puede atribuírsele
responsabilidad penal alguna a mi defendido por haber satisfecho las necesidades de sus hijas
Lucía y Valeria Castro Pereira de acuerdo a sus posibilidades.
4. Sin embargo, señor Juez Penal, mi defendido percibe una remuneración de S/. _____________
(Anexo 1 – A), la cual es inferior a la de la pensión de alimentos que fue fijada por el Juzgado de
Paz Letrado y que imposibilita el cumplimiento de la referida obligación. Por ello, no es el caso
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Artículo 149°.-“ El que omite cumplir su obligación de prestar los alimentos que establece una resolución judicial
será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años, o con prestación de servicio comunitario de veinte
a cincuentidós jornadas, sin perjuicio de cumplir el mandato judicial.”
de que el procesado se niegue a cumplir con la pensión de alimentos que le fue fijada, sino que,
no puede cumplirla porque no cuenta con los medios económicos para ello. Es decir, por causas
inimputables al procesado se ha incumplido con el depósito de los devengados y con los
S/.13,000.00 mensuales.
5. Ahora bien, debemos mencionar que, a pesar de que el Sr. Guillermo Castro se encuentre
imposibilitado de cumplir con el pago de los S/. 13,000.00 mensuales y de la suma que
representa los devengados, ha venido cubriendo de manera absoluta las necesidades de sus
hijas Lucía y Valeria Castro Pereira. Esto es, educación, vestimenta, comida, seguro médico,
movilidad, recreo, mascota, útiles, etc. desde siempre tal y como se puede apreciar de los
recibos y vouchers de pago consignados como (Anexo 1 – B) y los que fueron adjuntados a la
Excepción de Naturaleza de Acción.
En este caso, el incumplimiento de la obligación que fue fijada por el Juzgado de Paz Letrado no
es doloso, pues si el imputado, realmente, hubiese tenido la intención de cometer el delito de
Omisión a la Asistencia Familiar, no hubiese realizado los pagos correspondientes a las
necesidades de sus hijas, como se puede apreciar de los comprobantes de pago consignados
como (Anexo 1 – B).
En ese sentido, ¿estamos ante una conducta dolosa? Es evidente que no, pues se prescinde del
ánimo de evadir la obligación de prestar alimentos. Por lo tanto, de acuerdo al Principio de
Legalidad, no puede ser sancionada la conducta desplegada por mi defendido.
8. Por otro lado, su Despacho debe considerar que por alimentos se entiende lo siguiente:
Como se puede observar, nuestra legislación entiende por alimentos todo lo necesario para el
sustento, habitación, vestido, educación, instrucción y capacitación para el trabajo, asistencia
médica y recreación del niño o del adolescente. No más allá de las necesidades básicas de los
alimentistas, pues lo excedente sería un hecho lucrativo.
En el presente caso, señor Juez Penal, como se puede advertir de los medios de prueba
ofrecidos, mi representado cubre las necesidades de sus hijas con el 75% de su sueldo, siendo
que para su propio sustento y cubrir sus propias necesidades quedan, aproximadamente, S/.
1,200.00.
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Artículo 92° del Código del Niño y del Adolescente. Definición de Alimentos.
10. A esto señor Juez, su despacho debe tener en consideración que el recurrente, además de
cumplir con las obligaciones alimentarias, de acuerdo a sus posibilidades, también ha realizado
depósitos dinerarios en la cuenta de la madre de sus hijas, únicamente por concepto de comida,
ya que, el resto de necesidades las paga directamente.
Es pertinente agregar que lo señalado por las hijas del procesado, tanto LUCIA ALEXANDRA
como VALERIA PAOLA en las declaraciones que obran en autos tiene una alta carga probatoria,
pues AMBAS SUPUESTAS AGRAVIADAS han señalado que no se sienten víctimas o agraviadas,
que en ningún momento se han lesionado sus derechos alimentarios y que nunca han pasado
necesidad alguna.
“si bien es cierto que los depósitos antes glosados, evidencian que el acusado ha amortizado las
pensiones a que estaba obligado con posterioridad al requerimiento judicial obrante a fojas
siete, también lo es que dicha circunstancia denota que el agente en todo momento ha
demostrado voluntad de cumplir con el mandato judicial, la que de ninguna manera cabe
interpretarse como dolosa; que, teniendo en cuenta lo anterior, es evidente que en la conducta
incriminada al acusado, no concurre el elemento subjetivo del tipo, el cual es el dolo,
consecuentemente, es atípica3.”
Lo señalado por la jurisprudencia se debe aplicar al caso en concreto, pues es el caso de que el
imputado viene abonando de manera mensual dinero a la cuenta de la madre de las hijas y
cubre las necesidades de sus hijas realizando los pagos directos, como se puede apreciar de los
comprobantes de pago, cuyas fechas corresponden tanto a tiempos anteriores del
requerimiento y de la apertura de la instrucción, como posteriores.
12. Ello se encuentra en concordancia con la doctrina nacional pues para esta “la tutela que
proporciona el Derecho Penal a través de este tipo penal se dirige a favor de los” derechos de
orden asistencial”, lo que significa que el dolo del tipo debe encontrarse en la misma dirección
que la del bien jurídico. En ese sentido, el dolo del tipo de omisión a la asistencia familiar
consiste en la conciencia y voluntad de que se están vulnerando los derechos de orden
asistencial del alimentista a través de los actos comprendidos en el tipo objetivo del ilícito”
Esto quiere decir que no se puede sancionar a alguien que no ha actuado con dolo e intención y
en la presente causa mi patrocinado, conforme se ha acreditado en autos, no ha actuado con
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Sentencia de la Sala Penal de Apelaciones de 01/07/98 del Expediente No. 1202
dolo ni intención de sustraerse de sus obligaciones alimentarias; muy por el contrario, en ningún
momento mi patrocinado se ha descuidado de dichas obligaciones, pues las ha cumplido de
acuerdo a sus posibilidades y menos las obligaciones de interrelación con sus hijas, quienes en
todo momento y conforme esta dicho, NO SE SIENTEN AGRAVIADAS.
13. Por otro lado, el Ministerio Público ha señalado en su fundamento Décimo Sexto que si los
ingresos del procesado fueran inferiores a lo ordenado por el Juzgado de Paz Letrado, entonces
“(…) hubiere planteado una disminución o reducción de alimentos y no basarse en la Realización
de la Audiencia única de Conciliación con una de sus hijas (Lucía Alexandra Castro Pereira) de
fecha 15 de junio de 2011 (…) para tratar de enervar su responsabilidad (…)”.
Al respecto, debo señalar que el Sr. Guillermo Castro García Calderón se encuentra
imposibilitando de presentar demanda alguna solicitando la reducción de alimentos, pues de
acuerdo a lo dispuesto por el artículo 565° – A 4 y 4265° del Código Procesal Civil, la demanda será
declarada inadmisible si el demandante no acredite que se encuentra al día en los pagos de la
pensión alimentaria, es decir, mi representado no puede demandar la reducción de alimentos si
es que no cancela la totalidad de los devengados adeudados y como ya ha sido acreditado, el
sueldo de mi representado no lo permite.
POR TANTO:
A usted, señor Juez Penal, pido: Se sirva expedir una sentencia absolutoria en favor de mi
defendido por los argumentos de hecho y derecho expuestos anteriormente.
OTROSÍ DIGO: Que adjunto en calidad de medios probatorios los siguientes documentos: