El Funcionalismo Penal. Una introducción a la Teoría de Günther Jakobs.
Gisella Jaqueline Molina
Carreño Universidad Católica de Cuenca
Notas de Autor
Jaqueline Molina, Unidad Académica de Ciencias Sociales, Facultad de Derecho
Trabajo Dirigido al Docente de Derecho Penal: Mgtr. Leonardo Arciniegas
Universidad Católica de Cuenca
01 de mayo del 2021 Cuenca
Derecho Penal
El funcionalismo penal. Una introducción a la teoría de Günther Jakobs.
Por Estuardo L. Montero Cruz.
1. Explicar con sus propias palabras de que se trata el funcionalismo de Jacobs, y con
sus palabras explique la critica que se hace a esta teoría.
El funcionalismo de Günther Jacobs nos habla del pensamiento penal “funcionalista” este
funcionalismo tiene un objetivo el cual es la protección de la norma jurídica, la norma que es
resultado de la comunicación que hay en la sociedad, es el resultado de un sistema, es decir
nuestra sociedad tiene su sistema de comunicación y las normas son el resultado de ello, similar
de cualquier otro sistema biológico que permite la vida, pero un sistema por sí solo no está vivo,
en el plano social hace referencia entonces que se necesita de los individuos para hacer efectivo
este sistema de normas.
El enfoque es meramente general de la realidad social interesada en estudiar el sistema interno
de la sociedad que compone un sistema, no de cada individuo que porta al sistema. Jacobs plantea
que el derecho penal debe garantizar la autonomía la identidad normativa, lo que el plantea. Jacobs
en su teoría de la Pena Estatal que comprende el cometer un hecho delictivo y tener una sanción o
pena, habla que la pena es la imposición de un mal, es decir imponer a quien cometido el delito
otro mal, este hecho es una afirmación de ir contra el derecho por lo tanto merece ser penado, en
cierta forma la imposición de pena es la vigencia de la norma y para ello tiene que existir un
responsable por eso se dice que la pena es un mal, el objetivo de la ene esta teoría no es el que la
persona sea privada de su libertad por cierto hecho doloso contra otra persona, sino que parte de
manera más general a la sociedad es decir, el estabilizar a una norma que fue lesionada, norma
que rige la sociedad, que es directriz de un comportamiento.
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Las normas jurídicas se muestran no como amenaza al delincuente, si no que se presenta a toda
la sociedad como la expectativa de una sociedad estructural jurídicamente compuesta, es decir
que cuenta con el marco jurídico, una institucionalidad jurídica necesaria para el buen vivir, y
que la persona que comete un delito está actuando defectuosamente contra el sistema jurídico
y la sociedad por consiguiente, por ello la pena funciona únicamente a costa de aquellas personas
que actúan defectuosamente.
Para él la finalidad de la pena no está meramente en el de proteger los bienes jurídicos si no que
es desde el plano de la vigencia del derecho. Configura al delito como la defraudación de las
expectativas por ello la pena que es la respuesta al delito se encarga de mantener las expectativas,
volvemos a lo mencionado en líneas anteriores, que de esta forma se está estabilizando la norma,
la vigencia del derecho, aparte de ello de la función principal la pena se presenta a la sociedad
también como confianza es decir ven que se impone una pena y ello significa que están
conscientes del riesgo y que cuando se presente un delito no es porque el sistema jurídico-social
sea ineficiente si no que es por alguien está actuando totalmente contra las reglas.
La pena entonces para Jacobs es una representación de que la sociedad es un sistema autónomo
que ha creado sus propios medios para imponer una identidad como tal, es decir a través de las
normas adquieren derechos, obligaciones y libertades y más allá de eso se vuelve propia del
sistema social por lo que el derecho penal deberá encargarse de mantener estas normas que están
estructurando las bases de la sociedad, es decir el comportamiento, para así mantener un orden
social y no un orden de subjetivamente justo, es decir no tanto preventivo o encausado a los
bienes afectados. La importancia d elas norma radica en que si no existe normas para Jacobs no
existe sociedad, no existe identidad, y la norma debe ser entendida como la expectativa de
comportamiento es decir que cuando una persona esté en determinada situación se deberán
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comportarse en razón de no afectar a lo que disponga la norma. Y la vigencia de la norma es
cuando esta contiene los deberes y derechos oportunos mas no si producen o no satisfacción por
su fracaso o su efecto, debido a que no se sustancia en beneficios individuales ya que adentrarse a
un plano individualizado podría traer consigo un daño al derecho pues habría una variedad de
prejuicios que harían imposible la estructura jurídica, mucho menos su vigencia.
Critica de Raúl Zafaronni: El Penalista Zafaronni hace una crítica en cuanto a la teoría de
los roles diciendo que Jacobs con la finalidad del derecho penal más que de la pena está
legitimando el poder punitivo del Estado por lo tanto se está abriendo la oportunidad a este de un
poder de cierta forma absolutista con la pantalla de vigencia normativa, pues la sustantividad de la
norma no es cuestión netamente de análisis, solo su aplicación. En critica estricta al funcionalismo
de Jackobs. Sostiene que el concepto de riesgo no está correctamente delimitado, no se especifica
a fondo, y que el ubicar al riesgo y al peligro al inicio de la lesividad es decir Zafaronni rechaza
esta manera de ubicar al riesgo el considera que debe ser estudiado para disminuirlo y no
simplemente determinado, que el riesgo y el peligro son términos que en la ejecución de un delito
se pueden interpretar diferente por ejemplo en un homicidio doloso se está materializando la
muerte, es decir el resultado, entonces no se podría hablar de que aumenta el riesgo. Otro punto
que también discrepa de Jakobs en la teoría imputación objetiva en cuanto a los roles, es decir la
forma en que se cuestiona el rol defraudado y la tipicidad de este, sostiene que pareciera
favorecedor pues resulta a simple vista reductora, no obstante está reforzando la fuerza punitiva
del estado, debido a que la práctica de la justicia estará dirigida por los funcionarios estatales
correspondientes en el tema, el limitar la imputabilidad en cuanto a roles fijos resulta
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inconcebible por que se está volviendo a una era de violencia, en este caso violencia del estado al
controlar la sociedad.
Critica de Alesandro Baratta: Baratta discrepa de Jakobs en cuanto a la teoría de la
integración sostiene que la prevención positiva tiene defectos que se muestran en sí misma,
efectos que se muestran como conservadores y autoritarios que llegan a afectar a los sistemas que
el mismo autor funcionalista plantea, considera que la expansión penal en esta teoría es promotora
de lo ideológico y por consiguiente de lo material en las relaciones sociales, el cambio que se
da en el principio de resocialización por prevención general positiva resulta uan respuesta en el
sistema penal para abordar más objetivamente la situación delictiva, es decir Baratta considera
que al dejar de lado las posibilidades de desarrollo critico de teoría de sistemas la cual propone
que pueda haber más de un sistema que intente estabilizar a la sociedad, qu puedan regir para
corregir el comportamiento social que no sea únicamente el sistema penal, que según para este
autor en la teoría de Jackobs únicamente se habla del sistema penal y este resulta represivo, que
el formalismo de este funcionalismo crea una separación en lo entre lo que “ se necesita” y en
lo conservador ” haciendo énfasis en lo conservador y su idoneidad para expandir y fortalecer
el derecho penal; internamente el sistema penal, también se cuestiona por parte de Pérez Manzano
que en la tesis de Jakobs se habla de la defraudación de expectativas, si bien después del delito
de la frustración se plantea la consecuencia jurídica, se puede decir que no se está dando la
importancia esta consecuencia jurídica por que no se toma como prioridad la intensidad de la
misma, si no el que s ele aplique para validar la norma, validar el derecho entonces según este
autor no se está hablando de derecho penal como tal, sino de un Derecho en General por su
sustantividad positiva, es decir la estructura jurídica, la institucionalidad jurídica; el conjunto de
normas y principios.
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2. Investigue, indique las fuentes, y parafrasee cual es el sistema jurídico que rige en
nuestro ámbito penal, es decir si es casualista, funcionalista o finalista.
Nuestro sistema penal contempla concepciones finalistas referentes a la teoría del delito es
decir comprende la acción, la tipicidad, la antijuridicidad, culpabilidad y punibilidad, en esta
teoría se contempla a la acción como el actuar de una persona motivado por su voluntad
consciente de las consecuencias de sus actos, así también la omisión es una conducta típica que
también está dirigida hacia un final, el resultado de dicha omisión o acción, cabe mencionar que
en la omisión se lo está castigando por evadir no por haber causado algún determinado daño. Se
determina a las personas de la sociedad personas como inteligentes internamente es decir aquí
prima la voluntad, el dolo, y la fase externa que son los medios para poder llegar a un final que se
pretende con la primera fase es decir con la inteligencia de las personas, decimos que nuestro
sistema es finalista ya que comparte con esta el sujeto activo, sujeto pasivo, bien jurídico tutelado,
acción u omisión, el resultado típico en los delitos de resultado, los elementos normativos y la
circunstancias objetivas de la agravación o atenuación contenidas en los elementos subjetivos
que son el dolo y la culpa. Resulta ser bastante parecido al casualista, pero diferente en que el
dolo deja de estar representado en la culpabilidad y adquiere una autonomía dentro de la teoría del
delito, donde en el casualismo la culpabilidad contenía características de error de tipo, mientras
que en el finalista se hace una separación y se analiza anteriormente situaciones y hechos como
parte del delito, no meramente en la culpabilidad, es decir a través de esta se determina la
culpabilidad. Señalamos esta comparación en base a los artículos: 2 nadie puede ser juzgado por
un acto que no esté tipificado por la ley; articulo 13 no hay error de derecho juzgado por el único
hecho de resultado; articulo 14 la culpa y el dolo; articulo 32 imputabilidad. Entre otros.
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3. Investigar, posterior elaborar mapa Conceptual con sus propias palabras acerca de
los siguientes sistemas penales: casualista, funcionalista y finalista.
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Referencias
Dr. Merck Benavides Benalcázar. (29 de Dciembre de 2014). DerechoEcuador.com. Obtenido de
Teorias Penales : https://derechoecuador.com/teorias-penales
Estuardo Montero . (01 de Febrero de 2008). Derechopenalonline.com . Obtenido de l
funcionalismo penal. Una introducción a la teoría de Günther Jakobs.:
https://derechopenalonline.com/el-funcionalismo-penal-una-introduccion-a-la-teoria-de-
gunther-jakobs/
Merchan, M. B. (2020 ). El error de prohibición en el COIP y su aplicación por parte de los
operadores jurídicos y jurisdiccionales en la ciudad de Cuenca. . Cuenca : Universidad de
Cuenca .
Piñero, D. R. (s.f.). El pensamienrto Jurídio de Jakobs y la teoria sociologica . Investigaciones
jurídicas UNAM.
Ramos, E. P. (s.f.). Sobre la influencia del funcionalismo y las teorias de sistemas en las actuales
concepciones de la pena y del concepto de delito. . Madrid : Universidad Autónoma de
Madrid .
