16-3-17

DERECHO DE FAMILIA Y MATRIMONIO

LA FAMILIA:

El derecho de familia concita el análisis del deber y derecho recíproco de fidelidad dentro del matrimonio. ¿Cuáles son los
efectos cuando se quiebra ese deber y derecho recíproco de fidelidad?

La familia es la colectividad formada por las personas que a causa de vínculos de parentesco consanguíneo o de su calidad de
cónyuge están sujetas a la misma autoridad. Art 1 inciso 2 de la CPR LA FAMILIA ES EL NÚCLEO FUNDAMENTAL DE LA SOCIEDAD.
El inciso 3 dice que el Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a través de los cuales se organiza y estructura la
sociedad, garantizándoles la adecuada autónoma para cumplir sus fines. La familia es el más importante GRUPO INTERMEDIO y
el Estado la “reconoce”, por ser éste anterior y superior a aquél porque es la “primera forma de asociación más elemental,
esencial, básica y necesaria que forman las personas por su propia naturaleza sociable”

*El profesor dice que la concepción clásica románica de la familia es la que está compuesta por el hombre y la mujer y los hijos

El inciso 5 declara que es deber del Estado “dar protección a la familia” y “propender al fortalecimiento de ésta”. La familia no
es cualquier grupo intermedio, sino uno especialmente privilegiado por el constituyente. El artículo 1, inciso 1, de la Ley de
Matrimonio Civil, replica la declaración del inciso 2 del artículo de la Constitución Política.

EL MATRIMONIO ES UNA FUENTE DE LA FAMILIA, EL GÉNERO ES LA FAMILIA Y EL MATRIMONIO ES LA ESPECIE ¿QUÉ CONCEPTO
DE FAMILIA REGULA LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA?

Hay un concepto de familia que puede contener tanto al hombre y la mujer y a un hombre y un hombre. La Constitución Política
no regula el concepto clásico de familia. JURISPRUDENCIA Según el TRICON la familia tiene que interpretarse desde un punto de
vista extensivo La Constitución protege todos los tipos de familia ROL: 1881-2010

** La tuición hoy es el cuidado personal de los hijos. Según el Tribunal Constitucional, entonces la familia estaría compuesta por
la jueza Atala, su pareja mujer y los hijos del matrimonio de Atala. –

El concepto de familia NO ES RESTRINGIDO.

¿Qué debemos entender por familia?:

1. Concepción humanista y cristiana del hombre y de la sociedad: Es sustentada por la profesora Ángela Vivanco - La familia
según el pensamiento doctrinario que inspira al inciso 1 del artículo 2, esto es, la doctrina cristiana. - Según las Actas de la
Comisión Constituyente “la estructura constitucional descansara en la concepción humanista y cristiana del hombre y de la
sociedad que es la que responde al íntimo sentir de nuestro pueblo…” - La concepción humanista y cristiana de la familia es la
que está compuesta por un hombre y una mujer. - Para la Constitución no constituye familia, sin perjuicio de la protección civil,
las uniones extramatrimoniales. TODO LO ANTERIOR ES SEGÚN LA PROFESORA -> Profesor Hernán Corral Tachini dice que la
familia es aquella basada en el vínculo matrimonial - La Constitución no precisó a que se refería a la familia legítima, esta se
refirió al modelo paradigmático, tradicional y clásico de familia, que es la familia legítima o matrimonial. - Al redactar las actas
no se discutió si las familias podrían estar compuestas por personas del mismo sexo. - Los textos internacionales no hablan de
familia como una realidad abierta.

2. Concepción intermedia: Parte de la doctrina considera que la Constitución comprende tanto a la familia matrimonial como
igualmente la no matrimonial. - Es deber del Estado dar protección y propender al fortalecimiento de una y otra - Cuando no
hablamos de matrimonio hablamos de uniones de hecho y puede tratarse de un hombre y una mujer o personas del mismo
sexo.

3. Concepción extensiva, liberal y amplia de la familia: aluden al PACTO DE SAN JOSÉ DE COSTA RICA, que establece la igualdad
de todos los hijos, prevé la protección de la familia y ordena no discriminar entre los hijos nacidos dentro y fuera del
matrimonio.

- Por las transformaciones de la familia en la postmodernidad y a la secularización subsecuente de la institución familiar la han
distanciado del matrimonio y del esquema tradicional referido.

- En la actualidad, el modelo de familia moderna es el que impera en la sociedad. En cuanto a la ideología la familia moderna es
mas tolerante con las opciones que eligen sus miembros y muestra en general un talante más democrático y dialogador. Se
cambia el concepto de matrimonio, que se basa en la decisión personal y no en una obligación moral; y en su estructura interna,
se pone fin a la interdependencia que había en la familia tradicional

Las interpretaciones posteriores del texto constitucional señala que familia implica el matrimonio, uniones de hecho y la
convivencia El propio legislador entiende así la concepción amplia: En la Ley N°20.066 de 2005 “de Violencia Intrafamiliar”,
protege explícitamente al conviviente. La importancia de ser considerado víctima, se refleja en la posibilidad de reclamar la
pertinente indemnización civil, derivada de la comisión del ilícito penal Desde el punto de vista del derecho civil,
tradicionalmente se ha entendido la familia como:

- Un conjunto de individuos unidos por vínculo de matrimonio o de parentesco. Son las vertientes de la familia: el
matrimonio y el parentesco, tanto por consanguinidad como por afinidad, dan origen a la familia

La definición tradicional de familia tiende a ampliarse en la doctrina contemporánea. El art 1 de la Ley de Matrimonio Civil
19.947 establece que el matrimonio es la base principal de la familia. CUANDO LA LEY DICE “PODRÁ” SIGNIFICA QUE PARA EL
JUEZ ES FACULTATIVO, SI DICE DEBERÁ ES UNA OBLIGACIÓN. La Ley N°20.830 de 2015, “Acuerdo de Unión Civil”, que regula el
estatuto jurídico de la familia no matrimonial, amplía la noción de familia. Con la nueva ley, de acuerdo al derecho civil, no
solamente como fuente de la familia estaría el matrimonio y el parentesco sino que también se agregaría la relación de
convivencia.

La familia entonces podría definirse como un conjunto de individuos unidos por un vínculo de matrimonio o de parentesco o de
convivencia civil Respecto del derecho indígena, en materia indígena también se reconoce la concepción amplia de la familia.
Composición de la familia desde el punto de vista jurídico

El Código Civil no define la familia, pero se desprenden suficientes elementos para caracterizarla, el art. 42 en los casos en que
la ley dispone que se oiga a los parientes de una persona, se entenderán comprendidos en esa denominación el cónyuge de ésta
y sus consanguíneos de uno y otro sexo, mayores de edad. A falta de consanguíneos en suficiente número serán oídos los afines.
A las normas del CC cabe agregar que quienes celebren el contrato de unión civil también serán familia. Art 5 del Decreto Ley
N°3500 Artículo 5° materia de herencia

Serán beneficiarios de pensión de sobrevivencia los componentes del grupo familiar del causante, entendiéndose por tal, el o la
cónyuge o conviviente civil sobreviviente, los hijos de filiación matrimonial, de filiación no matrimonial o adoptada, los padres y
la madre o el padre de los hijos de filiación no matrimonial del causante. Cada afiliado deberá acreditar ante la respectiva
Administradora, la existencia de sus eventuales beneficiarios, por los medios legales pertinentes.

La familia no es persona jurídica

La convivencia es un modelo creado por la Ley de Unión Civil. Se dice que la familia es un organismo social o ético más que un
organismo jurídico. EL CONCEPTO DE FAMILIA QUE SEÑALA LA CPR ES UN CONCEPTO AMPLIO, NO HAY UNA DEFINICIÓN DE
FAMILIA, POR LO QUE ENTRA LA DOCTRINA QUE SE AMPARA EN LA JURISPRENCIA QUE ACOGE EL CONCEPTO AMPLIO DE
FAMILIA

Evolución de la familia en Chile:

1. Característica de la familia en el Código Civil de 1855:

a) Patriarcal y religiosa. Se dependía del padre de familia y se basaba en la religión católica

*Labores del sexo se refería a cocinar, planchar, limpiar la casa, etc.
b) El matrimonio era indisoluble
c) El régimen patrimonial de la familia era la sociedad conyugal, organizada sobre la base del predominio indiscutido del
marido en la administración y disposición de los negocios d. La separación judicial de bienes era muy difícil y sólo se
podía lograr si el marido administraba mal los bienes

2. La decodificación: Leyes modificatorias sobre la materia

a) La Ley de Registro Civil de 27 de julio de 1884 (hoy Ley 4808)

b) Ley 5521 (19 de diciembre de 1934) legisló sobre la patria potestad de la madre legítima, capacidad plena de la mujer
divorciada perpetuamente
c) Ley 7612 (21 de octubre de 1943)
d) Ley sobre adopción
e) Ley 10271, introduce modificaciones sobre matrimonio, filiación, regímenes patrimoniales, sucesiones, etc
*Se llama decodificación porque se da en el apéndice, es decir fuera del Código
f) Ley 14908, sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias
g) Ley 19585, sobre filiación y sucesión por causa de muerte. SE DA LA IGUALDAD DE LOS HIJOS ANTE LA LEY. IMPORTANTE
h) Ley 20830, crea el acuerdo de unión civil (22 de octubre de 2015) y en su art 1 se señala lo siguiente: EL ACUERDO DE
UNIÓN CIVIL ES UN CONTRATO CELEBRADO ENTRE DOS PERSONAS QUE COMPARTEN UN HOGAR, CON EL PROPÓSITO
DE REGULAR LOS EFECTOS JURÍDICOS DERIVADOS DE SU VIDA AFECTIVA EN COMÚN, DE CARÁCTER ESTABLE Y
PERMANENTE. LOS CONTRAYENTES SE DENOMINARÁN CONVIVIENTES CIVILES Y SERÁN CONSIDERADOS PARIENTES
PARA LOS EFECTOS PREVISTOS EN EL ARTÍCULO 42 DEL CÓDIGO CIVIL
3. Características de la familia en el CC actual:

a) Son válidos el matrimonio civil y el matrimonio celebrado ante entidades religiosas de derecho público, cumpliendo con
los requisitos legales e inscribiéndose ante un oficial de Registro Civil.
b) El matrimonio se disuelve por medio de la nulidad de matrimonio y del divorcio.
c) Existe un notorio debilitamiento de la autoridad paterna.
d) La mujer casada en sociedad conyugal dispone de los bienes reservados
e) El marido, no obstante jefe de la sociedad conyugal y administrador de los bienes sociales, requiere autorización de la
mujer para disponer de los bienes raíces sociales, y de los bienes propios de la mujer
f) Existe plena igualdad entre los hijos matrimoniales y no matrimoniales.
g) La mujer casada en régimen de sociedad conyugal es plenamente capaz.

CONCLUSIÓN: El modelo de familia matrimonial, estable y duradera de un hombre y una mujer con el proyecto común de tener
y educar a los hijos, sufre un proceso sostenido de debilitamiento en los últimos años.

La decadencia o extinción del modelo patriarcal de familia, ha ido a la par del deterioro del modelo construido en torno al
estado de bienestar. Se incluye en la denominación familia, tanto la familia nuclear basada en el matrimonio, como la familia
extendida, no basadas en la formalización de la unión de los padres, completa o incompleta.

** Decodificación: la evolución social es rápida lo que significa que los códigos no se modifican pero dictan leyes que se integran
a estos.
Alejandro Guzmán Brito señala que actualmente se están codificando, ej. Código de familia

17-3-17

La familia

Tipos de familia como una realidad histórica y pre jurídica:

De un punto de vista antropológica, jurídico

1. Familia nuclear:

Es la unión familiar básica que se compone del esposo, la esposa e hijos. Estos pueden ser descendencia biológica de la pareja o
adoptados por la familia (la ley de adopción). Se le conoce de un punto de vista social como el círculo familiar

Su residencia es “neolocal” donde la nueva pareja abandona a sus familias de origen y establece su convivencia de manera
separada e independiente. La familia que predomina en el siglo XVII por las transformaciones económicas, sociales y culturales.
Este tipo de familia se admite en la ley 19335 sobre los bienes familiares, donde estos tienen como finalidad el resguardo a la
nueva familia.

Problemas de esta familia:

- Aislamiento de otros grupos familiar

- Crisis de identidad porque es una familia muy corta
- Desconocimiento de obligaciones, derecho o roles
- Descuidos de los hijos en educación y afecto

2. Familia extensa:

Se compone de más de una familia nuclear que se extiende más allá de dos generaciones y se basa en el vínculo de sangre de
una gran cantidad de personas, se incluye a los padres, niños, abuelos, tíos, tías, sobrinos y primos, ej. Familia de triple
generación que incluye al padre a sus hijos casados o solteros a los hijos políticos y nietos

Puede ser:

- Residencial: la familia extensa vive en una residencia o propiedad

- Relacional: la familia extensa se pueden juntar para ciertas ocasiones

La familia sobrevive hasta el siglo XIX incluyendo a los sirvientes. Actualmente para la noción de violencia intrafamiliar la ley
19325 de 1994 asume la familia extensa
Problemas de esta familia:

- Problemas con los miembros de la familia

- Problemas en el ejercicio de la autoridad, ej. gastos.
- Problemas de la visión materna/paterna, ej. la abuela consiente a los hijos desobedeciendo a los padres
- Perdida de atención de los hijos

3. Familia monoporental:

Se constituye por uno de los padres y sus hijos.

Causales de la familia:

- Muerte de uno de los padres

- Procreación en estado de soltería
- Adopción de un menor por una persona soltera o vida sin hijos: ley 19620 de 1999
- Por la declaración de nulidad del matrimonio y lo hijos quedan en el cuidado de uno de ellos
- Pacto internacional de derechos civiles y políticos art 23 n° s 1 al 4
- Convención americana sobre derechos humanos, Art

Problemas de esta familia

- Bajo autoestima
- Sentimiento de abandono
- Desprestigio de la madre o padre

Familia a nivel internacional

Tratados internacionales sobre la familia

- Declaración universales de los derechos humanos

- Declaración americana de los derechos y deberes del hombre. Derecho a la constitución y protección de la familia

La convención de los derechos del niño da una definición de familia al cual recurre reiteradamente, entrega una noción con
elementos generales:

- Es la unidad fundamental de la sociedad y el medio natural para el crecimiento y el bienestar de sus miembros en
particular de los niños (preámbulo)
- Derecho del niño a la vida familiar está protegido por esta convención (art 16)
- El termino familia debe interpretase en un sentido que incluya a los padres biológicos, adoptivos o de acogidas o en su
caso a los miembros de la familia ampliada o la comunidad según establezca la costumbre local (art 5 )

Este tratado es importante ya que en el art 5 de la constitución remarca que los tratados internacionales sean importantes

De todas las normas internacionales se extrae lo siguiente:

- El hombre como elemento natural y fundamental de la sociedad

- La familia es la unidad básica de la sociedad

Conclusión

- Familia como elemento natural y fundamental

- Familia tiene derecho a la protección de la sociedad y del estado
- Toda persona tiene derecho a constituir una familia
- El derecho del hombre y de la mujer es de contraer matrimonio y fundar una familia si tienen edad para ellos
- El matrimonio o podrá celebrarse sin el libre y pleno consentimiento de los contrayentes
- Los estados deben tomar medidas apropiadas para asegurar la igualdad de derechos y la adecuada equivalencia de
responsabilidades de los cónyuges en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolución del mismo
Contenido:

Concepto de derecho de familia:

Sentido objetivo es el “conjunto de normas que regulan las relaciones jurídicas de familia”

Sentido subjetivo es la “facultad o poderes que nacen en las relaciones existentes entre los miembros de la familia”

“El derecho de familia es el complejo de las normas jurídicas que regula las relaciones personales y patrimoniales de los
pertenecientes de la familia entre si y respecto de terceros”

“Vinculaciones jurídicas establecidas por ley respecto de las personas que han contraído matrimonio o que están unidad e
parentesco.”

El objeto de estas vinculaciones `puede ser moral o patrimonial o ambos a la ves

Sea que el derecho de familia cree una obligación puramente ética y económica, en ambos casos presenta caracteres que los
diferencia del derecho puro patrimonial

En el derecho de familia no se habla de obligación sino de DEBERES

20-03-17

Características del derecho de familia:

1- Por regla general, el derecho de familia es de orden publico. Queda al margen de la autonomía de la voluntad; es el
legislador el que consagra los derechos e impone los deberes y las obligaciones y determina su alcance y consecuencias.
En el derecho de familia el interés social por sobre el interés personal, los individuos no pueden introducirle
modificaciones. Excepciones: ley 19.585, los padres pueden pactar cuál de ellos tomara sobre si la patria potestad; ley
20.680 (ley del papá), pueden convenir cuál de ellos asumirá el cuidado personal del hijo menor o convenir que el
cuidado será compartido, pactos que alteran la regla general enunciada. (esto obedece al ppio de la corresponsabilidad
en la educación de los hijos) *el ppio de la autonomía de la voluntad ha empezado a ganar espacio en los derechos de
familia.
2- Los derechos de familia son ordinariamente “intuitu personae” No pueden cederse ni renunciarse; tampoco son
transferibles ni transmisibles. *Excepcionalmente en el derecho de alimentos se puede renunciar a los alimentos
devengados, se pueden renunciar los gananciales.
3- Eminentemente ético: en él se encuentra preceptos cuyo incumplimiento parece de sanción o tiene una sanción
adecuada. El acreedor de un derecho de familia solo puede compeler a su deudor por medio indirecto ej. el
desheredamiento. Excepcionalmente puede ejercitarse coacciones indirectas, tratándose de las derivaciones
patrimoniales del ejercicio del derecho de familia, ej. apremios para obtener el pago de la pensión alimenticia
4- Contiene disciplina condiciones o estados personales, inherentes a los individuos y que se oponen como derechos
absolutos al resto de la sociedad: de ahí que en este derecho los efectos de la cosa juzgada son amplios tratándose de
derecho patrimoniales, ej. art 315 que establece la cosa juzgada absoluto o efectos universales al fallo que declara
verdadero o falsa la paternidad del hijo
5- No admiten, por regla general, adquisición derivativa: como la tradición o la sucesión por cusa de muerte se radica
originariamente en el titular y desaparece con él
6- No son prescriptibles: son imprescriptibles las acciones sobre reclamación de estado civil (art 195 y 320). La ley da
ciertos casos en que el ejercicio del derecho de familia está limitado por el tiempo; por regla general esos caso son de
caducidad y no por prescripción. Los derecho de familia por regla general CADUCAN, ej. impugnación de la paternidad a
que tiene derecho el marido (art 184), y otro ejemplo de prescripción es la acción de demandar la rescisión del
reconocimiento del hijo (art 202)
7- Son irrenunciables: importa el ejercicio de atribuciones que constituye al mismo tiempo deberes, el titular no puede,
por su sola voluntad, no ejercitarlas o delegarlas a terceros. El padre no puede renunciar al reconocimiento del hijo pero
si al pago de pensión alimenticia.
8- Son un deber u obligación: salvo el derecho por un parte y el deber o la obligación por la otra, van indisolublemente
unidos en un solo titular. Asi se aprecia en las relaciones jurídicas entre los cónyuges y entre padres e hijos
9- Exhibe una gran mutabilidad: de todas las materas reguladas, las normas de este derecho son las que experimentan más
reformas. Esto por los profundos cambios que se advierten en la sociedad. Considerando esto, todas las normas de este
derecho deberían agruparse en un código autónomo del código civil
10- Posee una institucionalidad propia: lo diferencia del derecho civil. El derecho de familia tiene instituciones propias como
el matrimonio o filiación.
11- Los actos no están sujetos a las modalidades: ej. en materia de matrimonio (art 102 al decir “actual” el legislador no
permite que hayan modalidades ,ya que produce efectos al momento en que se celebra), reconocimiento de un hijo (art
189 su efecto se produce cuando la sentencia está firme y ejecutoriada)
 12- La mayoría de los actos son solemnes: caso del matrimonio, reconocimiento de un hijo, repudiación de la filiación no
matrimonial, pacto sustitutivos del régimen matrimonial.

Derecho de familia es de derecho privado: no obstante las características, este derecho es vinculado al derecho privado porque
en ella se traba entre particulares, en el derecho público es parte de la relación jurídica. Las personas no se casan con el estado
sino entre personas por lo tanto le da el carácter de privado.

Parentesco:

Es la relación de familia que existe entre dos personas. Esta relación se establece con dos vínculos diferentes:

1. Vinculo de sangre: da origen al parentesco por consanguinidad, hijo con el abuelo o padre. Tienen la misma sangre y
esto ocurre entre dos personas que desciende de una de las otra o de un mismo progenitor en cualquiera de sus grados
(art 28)
2. Matrimonio: da origen al parentesco de afinidad, nacen dentro del matrimonio (art 31)

Parentesco por afinidad: no desaparecen como la muerte de uno de los que le dieron origen por medio del matrimonio o con la
sentencia de divorcio, como la da a entender claramente el art 31, al aludir a personas “que esta o ha estado casada”. Por lo
tanto, el viudo o viuda o los divorciados, siguen siendo parientes por afinidad, con los consanguíneos del cónyuge fallecido o el
cónyuge de quien se ha divorciado

No hay parentesco por afinidad entre los consanguíneos de una de dos personas que se han casado y los consanguíneos del
otro, ej. los consuegros

Los cónyuges no son pariente por afinidad por que no está en el art 31 cc y tampoco es posible computar el grado de parentesco
en que estaría si se aceptara esta hipótesis ya que los une el matrimonio

En otras disposiciones legales dicen que los cónyuges son considerados como parientes como en el art 42, pero para resolver la
duda se dice que es necesario atender a las reglas normativas del fenómeno y no a aquellas accidentales. El art 42 seria de
carácter procesal.

Cómputo del parentesco:

El parentesco por consanguinidad: se computa por la línea y grado (según sea el caso del pariente en que nos situemos para el
cómputo).

- Línea: serie de parientes que desciende de los unos de los otros o por un autor común que pueden ser rectas o
colateral, ascendente o descendente.
Línea recta son los que descienden de uno o de otro, ej. padre-hijo
Línea colateral, transversal u oblicua: son los que sin descender unos de otro tienen un ascendiente común (art 27), ej.
Dos hermanos o un tío y un sobrino
- Grado: equivale al número de generaciones que separan a dos parientes (art 27); así el padre es pariente de primer
grado en la línea recta del hijo y el abuelo de segundo grado de línea recta

Parentesco colateral: conforme al art 992 regla 2 la línea colateral no se extiende para los efectos accesorios y jurídicos, en
general más allá del sexto grado. A su vez también debemos tener presente que en la línea colateral nunca el parentesco lo será
en primer grado; el más cercano lo serán en segundo grado

23-3-17

En la línea colateral hay limites ej. Se puede casar el tío con una prima, en cambio en la línea recta no se puede casar el abuelo
con el nieto ya sea ascendente o descendiente

En materia sucesoria en la línea colateral puede ser de simple o de doble conjunción. Simple conjunción cuando el parentesco
es solo de parte de padre o madre, y de doble conjunción cuando los colaterales son parientes a la vez en la línea paterna y
materna, o sea cuando proceden de in mismo padre y de una misma madre (art 41)

Ej. Una mujer tuvo una relación con dos hombres distinto con los cuales tuvo un hijo con cada uno, por lo tanto esto es una
relación de simple conjunción (hermanos de simple conjunción)

Ej. Una pareja tuvo dos hijos por lo tanto es una relación de doble conjunción

Lo importante es que los hermanos de doble conjunción llevan el doble de la herencia de lo que le corresponde al hermano de
simple conjunción.
El parentesco por afinidad: se aplican las mismas reglas, ej. El yerno tiene con sus suegros el mismo grado que con sus propios
padres, es decir, se ocupa ficticiamente el mismo lugar de la esposa

Para el computo a la esposa la colocamos “imaginariamente” en el mismo lugar de su marido.

Efecto del parentesco:

Algunos autores dicen que el parentesco estableces la vinculación mas importante del derecho privado. Sus efectos son tan
amplios que abarcan toda la vida del individuo. Es mas importante el parentesco por consanguinidad que por afinidad, por tema
de herencia ya que la esposa no puede heredar si fallece su suegro.

1. Determinan los derecho, deberes y obligaciones que nacen entre los padres e hijos
2. Se deben alimentos a los parientes que señala el art 321, excepcionalmente se debe alimentos a quien no es pariente,
ej. al cónyuge y al que hizo una donación cuantiosa no rescinda o revocada
3. Es el parentesco el que determina quienes son llamados a la guarda legitima de una persona (art 367)
4. El parentesco determina quienes concurren y quienes son excluidos en la sucesión e una persona
5. Determina quienes deben otorgar el consentimiento a los menores de 18 y mayores de 16 años para contraer
matrimonio (art 107, su sanción esta en el art 114) el permiso del guardador no es tan importante ya que ella puede
pedirlo al ministro del tribunal
6. El parentesco puede constituir un impedimento para contraer matrimonio (art 6 ley matrimonio civil)
7. En materia contractual es nulo el contrato de compraventa entre el padre o madre y el hijo no emancipado (art 1796)
8. El art 1061 invalida las disposiciones testamentarias hechas a favor

24-3-17

Los esponsales o desposorios:

También llamado acuerdos prenunciales (EEUU)

Su finalidad es que los esposos puedan celebrar o acordar ciertas condiciones de carácter económicas o personales, antes de
celebrar el matrimonio promesa

Se regula en el art 98 inc 1 es una promesa de matrimonio futuro. Contrato de promesa de naturaleza dependiente, para que
produzca sus efectos se debe celebrar el matrimonio. La voz esponsales proviene del latín que significa prometer

En el art 101 alude al contrato de esponsales pero se diferencia de los contratos propiamente tales porque si una de las partes
incumple el contrato cualquiera de las dos partes puede demandar el incumplimiento pero en los contrato esponsales no
genera obligación. En el art 98 después de definirlo agrega que constituye un hecho privado y que no produce obligación alguna
ante la ley civil.

Los esponsales generan algunos efectos jurídicos secundarios, por eso los esponsales están a mitad de camino entre los simples
deberes morales y los contratos.

** No se puede exigir a una de las partes a no casarse. Tampoco se puede demandar por un daño moral o emocional.

Características de los esponsales:

- Hecho privado
- No produce obligación alguna ante la ley civil
- Se entrega enteramente al honor y la conciencia del individuo

Esta promesa queda en la conciencia de la personas.

Carencia de obligatoriedad de los esponsales:

La tendencia legislativa a nivel mundial es negarle efecto obligatorio a los esponsales. El cumplimiento de la promesa queda
entregado al honor y conciencia del individuo.

Nuestro código civil declara expresamente que los esponsales constituyen un hecho privado

El art 89.

En otras legislaciones no existe la impunidad que hay en la nuestra, ej. Código alemán hace al esposo que quebranta su
promesa, responsable de todo perjuicio
Los esponsales no permiten pedir el incumplimiento forzoso de la promesa y tampoco una indemnización de perjuicios por su
incumplimiento

Efectos secundarios: el art 99 se pone en el supuesto que los esposos han estipulado una multa para el caso de incumplimiento
de la promesa matrimonial y preceptúa que esa estipulación no da acción para cobrar la multa, pero si se hubiere pagar la
multa, no podrá pedirse su devolución

El legislador niega a esta estipulación de los efectos propios de toda clausula penal, pero asigna al que recién la multa
voluntariamente pagada, el derecho de retenerla

Esponsales y obligación natural:

Enrique Rossel concluye que están ante una obligación natural art 1470. Dice que esta obligación no es natural ni menos civil
por que el art 98 dice que los esponsales no producen obligación alguna ante la ley civil. La contraria dice que el argumento
carece de justificación

- el art 101 dice que la existencia de una promesa de matrimonio es causal agravante del delito de seducción. La leu alude
a quien a una de las formas que podía adoptar e delito de rapto que esta derogado pero persiste los alcances civiles de
figura

El legislador vela por el cuidado sexual de la mujer y estableció un principio básico: una relación sexual con una menor de 14
años, aunque hay consentimiento, es violación art 362 cp

En cuanto a la mujer mayor de 14 años y menor de 18 años esta protegida por el delito de estupro. Hay estupro cuando siendo
la mujer mayor de 14 años y menores de 18 años han intervenido el engaño, abusando su inexperiencia o ignorancia sexual.
Este engaño podría consistir, a juicio de algunos, en los esponsales (art 363 cp)

- El art 100 die que se podrá demandarse las cosas donados y entregadas bajo la condición de un matrimonio que no se
ha efectuado.

Este efecto es ajenos a los esponsales, se producirá siempre aunque los esponsales no existan, estamos ante la misma solución
consagrada en el art 1789 inc 2 de las donaciones bajo condición de matrimonio

El contrato de corretaje matrimonial (agencia matrimonial) NO LO PREGUNTA

Contrato en cuya virtud una agencia matrimonial o comisionista se compromete realizar las gestiones necesarias para poner a
otras personas en contacto con otra que también desea casarse mediante el pago de una remuneración determinada

Se discute si hay objeto lícito o ilícito

Sus efectos: son obligaciones d medio y no de resultado donde se limita a realiza las gestiones para realizar los matrimonios
pero no a proporcionar a su cliente un marido o mujer, no es su voluntad; solo se limitan a poner en contacto a las personas y la
remuneración se paga a todo evento, se celebre o no el matrimonio

En Chile si existiese y no cumple que da comprendido dentro de la legislación de protección al consumidor. Si hay maniobras
fraudulentas dolosas en que incurra puede quedar regulada por la ley civil y penal, en su caso.

Concepto y elementos de MATRIMONIIO

Matrimonio y el ius conubis

El derecho canónico reconocido desde antiguo la libertad fundamental de las personas a contraer matrimonio, en textos
antiguos y pactos internacionales

Es un derecho positivo a contraer matrimonio ausente de toda traba, embarazo, obstáculo o impedimento.

La constitución de 1980 no reconoció esta libertad de manera expresa pero si por el art 19 nº 1 libertad innominada y por el art
5 de los tratados internacionales

Concepto:

Art 102 definición legal

Etimológicamente, la palabra matrimonio significa “oficio de madre”, concepto que justifica las partida que es la madre que
sufre el pato y crianza de los hijos, ha de llamarse matrimonio y no patrimonio. La definición del código ha quedado
parcialmente derogada, en aquella parte que alude “indisolublemente y por toda la vida” con la entrada en vigencia de la ley
19947 se consagra el divorcio con disolución del vínculo.
El legislador opto por no lateral el art 102, en principio, porque se podría sostener que el matrimonio podría ser indisoluble.

El profesor Javier Barrientos dice que el matrimonio aun es indisoluble

El profesor Gonzalo Figueroa dice que hay una derogación tacita del art 102.

Características del matrimonio:

- Contrato: art 102. La expresión esta en sentido amplio como equivalente a un acto nacido de la voluntad de dos
personas y reglamentado. En verdad es tan especial como contrato que, afirma algunos, solo tienen de tal su origen. Por
ello, algunos dicen, le niegan tal carácter y lo llaman institución. Después de la ley 19947 se afianza la naturaleza
contractual y se debilita el carácter institucional.

Razones que justifican el carácter institucional del matrimonio:

1. E contrato comprender solamente los actos jurídicos destinados a crear obligaciones de carácter transitorios, mientras
que si se establece o crea un estatuto de carácter permanente el ato deja de ser contrato y es institución
2. El contrato genera obligaciones, el matrimonio genera deberes y obligaciones
3. El acuerdo de las voluntades de los cónyuges es solo el acto fundacional el matrimonio cobrando este después de vida
propia, cuyo estatuto no se altera
4. Esta fuera del comercio
5. No se puede disolver por una voluntad de los cónyuges solo si ambas partes están de acuerdo, incluso primero lo
pueden hacer ante un notario y luego ante el juez de familia

El matrimonio es una institución opinión que prevalece

- Contrato solemne: el matrimonio no se perfecciona por el solo consentimiento de los contrayentes, sino que requiere la
conclusión de varias formalidades porque esta derivado de la importancia y transcendencia de las personas de poder
casarse.

- Diferencia de sexo entre las partes: es el único contrato que existe la diferencia de sexo de los contrayentes, de aquí
nació la teoría de inexistencia jurídica.

El art 80 de la LMC ratifica este principio al señalar que los matrimonio celebrados en el extranjero valdrá en Chile, ej. si dos
personas del mismo sexo presentan en e registro civil un certificado de matrimonio, expedido por un país donde se admite el
matrimonio, esta inscripción se rechaza

- Cada parte solo puede ser una persona: este requisito constituye una derogación del art 1438 ya que establece que
cada parte puede ser una o muchas personas. Se descara en Chile

Se descarta en Chile ya que no se permite la poligamia como la poliandria

- Los efectos del contrato son actuales y permanente: ante los autores agregaban que los efectos del matrimonio eran
también perpetuos porque se rechazaba el divorcio con disolución de bienes.

Son actuales por que no se puede someterse a condición suspensiva a plazo sino que se generan en el momento mismo de su
celebración

Son permanentes, en principio, duran obligatoriamente toda la vida de los cónyuges por su aspiración. Queda excluida del
matrimonio la resciliacion

- El objeto del matrimonio: el art 102 “consiste en vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente”.

El objeto de este vínculo es principalmente de orden moral y secundariamente patrimonial

De los tres fines hay dos permanentes la convivencia y el auxilio, y otro temporal que es la procreación.

La falta de objeto esta sancionada de diversas formas: divorcio, nulidad del matrimonio, separación judicial sin ruptura del
vínculo. Los tres fines esenciales del matrimonio pueden vincularse a los deberes y obligación conyugal de la siguiente manera:
vivir juntos convivencia y deber de respeto reciproco; procrear deber fidelidad y cohabitar

- Contrato que tienen efectos personales: porque surte efecto respeto de la persona misma de los contrayentes, ej. deber
de fidelidad y respeto mutuo, sin perjuicio de que también tiene efecto patrimoniales
 - Es fundamento de la filiación matrimonial: en el evento que los cónyuges contraen hijo y estén casado o contraigan
matrimonio y después procrean

- En doctrina el matrimonio en un contrato dirigido porque el legislador regulo todos y cada uno de sus partes solo ciertas
alternativas, ej. escoger el régimen matrimonial que lo regirá

- Es un contrato que puede celebrar válidamente solo persona de edad mínima: de los 16 años hacia delante

27-3-17

Principios inspiradores de la ley de matrimonio civil:

1. Protección a la familia
2. Protección del matrimonio
3. Protección del interés superior de los hijos
4. Protección del cónyuge más débil
5. Protección a la libertad de las personas para reconstituir su vida afectiva, poniendo fin a su matrimonio mediante el
divorcio, cuando se cumplan las circunstancias previstas en la ley
6. La decisión para contraer matrimonio ha de ser un acto que resulte de la adecuada reflexión e información
proporcionada a los novios
7. Los aspectos jcos del matrimonio y en gral los que conforman aquella rama del derecho civil denominada derecho de
familia, deben ser conocidos y resueltos por juzgados y especializados, sustrayéndolos por ende de la competencia de
los juzgados civiles. Ley número 19.968, 30/08/2004, creo los juzgados de familia, cuya competencia se fija en el art. 8
de esa normativa.

Reseña histórica del matrimonio en la legislación chilena:

Régimen jurídico del matrimonio:

Época del reino de chile antes de 1810: el régimen jurídico del matrimonio estaba fijado por el derecho canónico y en el derecho
civil de la corona. En cuanto a la celebración y las cuestiones de validez continuaron en manos de la iglesia católica. El derecho
civil de la corma se ocupaba de alunas cuestiones matrimoniales como e los auto acordados de la real audiencia de Santiago que
regulaba el asenso paterno para el matrimonio de los hijos de la familia

Andrés Bello código civil de 1857: en el año 1855 sigue vigente el régimen anterior. Es un sistema patriarcal y religiosa por que
se dependía del padre familia y se seguía la religión católica. El matrimonio era indisoluble. El régimen patrimonial de la familia:
sociedad conyugal con predominio del marido en la administración y disposición de los negocios. En las capitulaciones
matrimoniales no podían pactarse separación toral de bienes. La separación judicial de bienes era muy difícil de obtener y para
obtenerla era necesario invocar graves motivos

Ley de matrimonio civil de 1884: surge del arzobispo de Santiago Valdivieso. Sustituye por completo el régimen matrimonial
chileno. Reconoce solamente un matrimonio de carácter civil reglado en todos sus aspectos por la legislación civil de manera
que si ellos no se celebran sujetándose a la ley civil ellos carecerían de efectos civiles. El conocimiento de decisión de todas las
cuestiones referidas al matrimonio se confiaban por completos a la jurisdicción civil. La eventual celebración de un matrimonio
religiosos quedaba entregado por entero a la voluntad de los contrayentes pero el matrimonio carecía de todo efecto civil el
estado retoma el mando en el matrimonio, donde se nombra al oficial de registro civil

Ley 19947de matrimonio civil de 2004: son válidos el matrimonio civil y el matrimonio celebrados ante entidades religiosas de
derecho público, cumpliendo con los requisitos legales e inscribiendo ante un social de registro civil. El matrimonio se disuelve
por medio de la nulidad de matrimonio y del divorcio. Existe un notorio debilitamiento de la autoridad paterna. Los conflictos se
resuelven en forma rápida y promoviendo el acuerdo pacífico ente la parte mediación. Refirma que la familia es el núcleo
fundamental de la sociedad y el matrimonio su base principal.
** Los hijos naturales son aquellos que no provienen de un matrimonio pero si son reconocidos por los padres y se le otorga el
derecho sucesorio.
Planteo dos tipos de separaciones:

- Separación de hecho(posibilidad de regular las relaciones mutuas, como los alimentos y régimen de bienes)
- Separación judicial(causales de ejercicio de acción)

Divorcio vincular: causales sin plazo, mutuo acuerdo un año de cese de convivencia y unilateral con 3 años de cese de
convivencia-> los juez de familia pensaban que este cese debí estar fundamentado
Reglas comunes a separación, nulidad y divorcio: compensación económica, conciliación y mediación.

Los sistemas matrimoniales:

Son aquellos que sirven para determinar cuál es la posición que al matrimonio religiosos le corresponde dentro del
ordenamiento jurídico de cada estado

Criterios relevantes para caracterizarlos:

1. Según la constitución del matrimonio: hay sistemas

- Sistema monista: reconoce una especie de matrimonio, en chile predominaba hasta el año 1884
- Sistema dualista. Matrimonio civil-religiosos en chile existe; matrimonio de libre elección: reconoce el matrimonio civil o
religiosos
2. Según la jurisdicción del matrimonio:
- Sistema de exclusiva jurisdicción estatal: desconoce toda potestad jurisdiccional eclesiástica. En chile en el año 1884
- Sistema de jurisdicción eclesiásticas desde la perspectiva de la constitución del matrimonio los tribunales eclesiásticos y
el ejercicio de su jurisdicción es asumida por el estado. En chile en el año 2004
- Sistema de jurisdicción exclusiva del estado sin perjuicio de la forma religiosas a partir del año 2004
3. Según el régimen de registro:
- Sistema de la mera transcripción: el sistema estatal prevé la simple exigencia de la transcripción del acta del
matrimonio del registro civil
- Sistema de calificación amplia se presenta en los sistemas monistas y pluralistas que impone en el matrimonio impera
en chile se aplica a partir del art 20 de la ley de matrimonio, el matrimonio solo tendrá efecto si cumple los requisitos
que de la ley
4. Según la disolución del matrimonio:
- Sistema de indisolubilidad absoluta: todos los matrimonio reconocidos por el estado, en chile hasta el año 2004
- Sistema de disolubilidad absoluta la regla general sin excepción está constituida por la disolubilidad de todos los
matrimonios reconocidos por el estado. Chile en el año 2004
- Sistema de disolubilidad limitada

Condición de existencia y de validez del matrimonio:

La distinción entre elementos e existencia o validez del matrimonio sirve para distinguir la inexistencia como sanción civil de la
nulidad absoluta, fue formulada por Zachariae e incorporada en la jurisprudencia francesa pero no en el código napoleónico.

En Chile se acepta el mismo concepto para obvia inconvenientes que resultarían de aplicar en estricto sentido las disposiciones
de la ley de matrimonio civil.

Las causales de nulidad de matrimonio son taxativas entre las causales no esta sancionado el matrimonio celebrado entre
personas del mismo sexo o sin haber prestado consentimientos, pero tales matrimonios no solo no son válidos sino que no
existen.

Condiciones o requisitos del matrimonio:

1. Condición de existencia:
- Diferencia de sexo de los contrayentes: la ley mantiene la idea conservadora
- Consentimientos de los contrayentes: se protege y debe ser informado, es importante dada la naturaleza jurídica del
matrimonio se exige que el consentimiento debe ser libre y espontaneo.
- Presencia del oficial de registro civil o del ministro de culto
- Ratificación ante un oficial de registro civil de la celebración el matrimonio, si ella se realizó ante un ministro de culto de
una entidad religiosa de derecho público e inscripción, en el mismo caso, de matrimonio en el registro civil e
identificación: si se celebra ante un ministro de culto pero no se ratifica el matrimonio no es valido.

30-3-17

2. Condiciones de validez: art 4 de la ley de matrimonio civil

Art 4 lmc La celebración del matrimonio exige que ambos contrayentes sean legalmente capaces, que hayan consentido libre y
espontáneamente en contraerlo y que se hayan cumplido las formalidades que establece la ley.

- Capacidad de los contrayente o ausencia de impedimento dirimente (art 4 ):

Las condiciones de validez del matrimonio equivalen a los impedimentos dirimentes que no son un requisitos de validez, se
hablaba de esto ya que en el antiguo derecho canónico se hablaba.

Causales de capacidad o impedimentos dirimentes:

a. Incapacidad absoluta: imposibilidad de celebrar el matrimonio del afectado por el impedimento con cualquier persona,
son 7:

Art 5 lmc No podrán contraer matrimonio: 1º Los que se hallaren ligados por vínculo matrimonial no disuelto; 2º Los menores de
dieciséis años; 3º Los que se hallaren privados del uso de razón; y los que por un trastorno o anomalía psíquica, fehacientemente
diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio; 4º Los que
carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del
matrimonio, y 5º Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por
medio de lenguaje de señas.

 Los que se hallare ligado en un vinculo matrimonial no disueltos (art 5 nº1 ley)

La bigamia constituye un delito (art 382 cp) el matrimonio debe estar nulo con sentencia. Hay delitos, siempre y cuando el
primer matrimonio sea valido, (el abogado tendrá que examinar para defender a un individuo acusado de bigamia, si el primer
matrimonio adolece de algún vicio de nulidad). La pena que da la ley a la bigamia es la reclusión menor en su grado máximo

 Los que se hallaren ligados a un acuerdo de unión civil vigente, a menos que el matrimonio lo celebre con su conviviente
vigente:

Los que celebraren al acuerdo de unión civil están impedidos de contraer un contrato de matrimonio con una persona distinta a
quela con quien han convivido dicho acuerdo, mientras este se mantenga vigente. La ley 20830 hizo incompatible el contrato de
matrimonio con el contrato que da cuenta del acuerdo de unión civil para este efecto el legislador mira como pariente a la
pareja ya que no hay matrimonio

 Los menores de 16 años art 5 nº 2 de la ley:

La ley de 1884 impedía el matrimonio de los impúberes, mujer menor de 12 años o el varón menor de 14 años el criterio del
legislador es la de procrear ya que esas son edades fértiles de cada persona. Hoy la edad mínima para contraer matrimonio es
de 16 años para ambos sexos. El criterio del legislador e por el cambio de costumbre de nuestra sociedad, nuestros abuelos
contraían matrimonio muy jóvenes, hoy la tendencia es postergar el matrimonio hasta una edad mas avanzada considerando la
expectativa de vida. El criterio del legislador es a la madurez de los contrayentes y la aptitud de procrear. Hay una falta de
congruencia del legislador y permitir que un menor de 16 años y mayor de 12 o 14 años pueda reconocer un hijo, actuando por
si solo.

 Los que hallaren privado del uso de la razón (art 5 nº3):

La causal le afecta a los dementes interdictos, como cualquier otro que al momento de contraer matrimonio no se hallaba en su
sano juicio. Se incluye a los dementes no interdictos pero cuya enajenación mental pueda ser debidamente comprobada,
también a los que se encontraren ebrios, drogado o bajo los efectos de la imnosis

 Los que en un trastorno anomalía psíquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para
formar una comunidad de vida que implica el matrimonio art 5 nº3:

Causal tiene su origen en el canon 1095 regla 3 del código canónico. Se trata de una figura no contemplada en la ley de 1884. Se
trata de personas que al momento de contraer matrimonio experimentaban una situación que afecta a la psiquis, ej. Persona
que estaba sumida en una depresión severa, medicamente comprobada. En general la causa se aplicaría a todos aquellos que
adecuan en un trastorno mental transitorio que distorsione una percepción de la realidad

¿Queda comprendida en esta situación la conducta homosexual o bisexual de una de los cónyuges siempre que ella se hubiere
manifestado antes del matrimonio?  Para el derecho canónico la homo o bisexualidad puede instaura una comunidad de vida
propiamente conyugal y por ende ser causal de nulidad. Esto debe manifestarse antes del matrimonio

Conclusión: la ley exige que le trastorno a anomalía se encuentres fehacientemente diagnosticado. Esto implica disponer de
pruebas que establezcan de un modo irrefragable la causal de nulidad estas causales deben estar presente antes de contraer
el matrimonio
  Los que carecieren suficiente juicio y discernimiento para comprender y comprometerse con los derecho y deberes
esenciales del matrimonio art 5 nº4

La causal aparece muy ambigua ya que no menciona a los menores de 16 años ni a los dementes ni a los que sufren trastorno o
anomalías psíquicas transitorias. No aparece adecuado aludir a personas que no tienen suficiente ……

Quedan comprendidos:

Obligación de cooperar a la realización del acto carnal la antigua ley de matrimonio señala como incapacidad la impotencia
que no permite procrear, y como uno de los fines del matrimonio es la procreación; obligación de no hacer nada contrario a la
generación de la prole; obligación de mantener un comunidad de vida; obligación de recibir y educar a los hijos se descarta el
tercer caso y las otras tres son causales de nulidad.

También están los menores de 18 y mayor de 16 años se casa sin tener la madure de comprender y comprometerse con los
derechos y deberes del matrimonio

 Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea por forma oral, escrito o por medio
de señas art 5 nº5:

Tras la reforma incorporada por la ley de 1884 el número 4 es “los que no pudieren expresar su voluntad claramente”. Hoy la
ley es algo mas explicita en los sustancial, el espíritu es el mismo que el de la ley 19904 a saber, terminar con una discriminación
que afectaba a los sordos o sordomudos analfabetos pero capaces de expresarse a raves del lenguaje de señas entonces la
modificación permite a las personas sordamudas, sorda o analfabetos puedan contraer matrimonio si expresan claramente su
voluntad a través de señas

b. Incapacidad o impedimentos dirimente relativa: imposibilidad del afectado para celebrar el matrimonio con ciertas
determinadas personas, son:

Art 6 lmc No podrán contraer matrimonio entre sí los ascendientes y descendientes por consanguinidad o por afinidad, ni los
colaterales por consanguinidad en el segundo grado.

Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopción se establecen por las leyes especiales que la regulan.

 Incapacidad de parentesco y adopción: art 6, no podrán contraer matrimonio entres si:

Los ascendiente o descendente por consanguinidad; los ascendiente y descendiente por afinidad (ej. la nuera que es viuda no
podrá contraer matrimonio con su suegro viudo); los colaterales por consanguinidad en segundo grado; el adoptado con uno de
los adoptantes la adopción confiere al adoptado el estado civil de hijo del o delos adoptantes, y con cualquiera de ascendiente
biológicos o con sus hermanos biológicos , se mantiene el vinculo de filiación de origen (art 37 ley 1960) el impedimento es
doble: con la familia de origen o biológica y con la familia adoptiva la persona no pierde el vinculo de su familia de origen.

Los casos contemplados en la ley, obedecen a razones morales y biológicas (impedir degeneración física y psíquica)

O comprende ese impedimento el parentesco colateral por afinidad de manera que el matrimonio entre cuñados es lícito

 Incapacidad por crimen:

Incapacidad por homicidio: el cónyuge sobreviviente no puede contraer matrimonio: con e imputado contra quien se hubiere
formalizado investigado por el homicidio de la mujer o del hombre art 7 ley….--> este impedimento rige a los dos sexos y no es
necesario que el cónyuge sobreviviente haya participado en el asesinato o tengo una relación delictuosa con el asesino una
consideración moral publica impide el matrimonio del cónyuge sobreviviente con el asesino del cónyuge primero o con el
cómplice o encubridor.

31-3-17

- Consentimiento libre y espontaneo:

Casos:

 Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro cónyuge (art 8 nº1): se trata de la persona física. La
doctrina dice que la mas probable es aquella que se produce cuando una persona contrae matrimonio con otra por
poder, equivocándose el apoderado en la identidad de la persona que contrata, ej. piloto. Art 103.
 Hay error acerca de la cualidades personales del otro contrayente que atendida la naturaleza o los fines de matrimonio
ha de ser estimada como determinante para otorga el consentimiento (art 8 nº2): se incorpora con la ley civil del 2004,
al doctrina dice que se refiere a la persona civil o sociable, señala que hay error cuando se discrepa sobre aquel
conjunto de cualidades o atributos que señalan al individuo su posición dentro de la sociedad. Las cualidades personales
 de no de los contrayentes cobran relevancia jurídica, lo que se exigirá a los tribunales se muy cautelosos en precisar en
qué medida se configura la causal.

En el derecho comparado, en el código espalo en su art 73 nº 4 dice que será nulo el matrimonio celebrado por error en la
identidad de la persona el otro contrayente o en las cualidades personales que por su entidad hubiese sido determinantes
del consentimiento.

 Si ha habido fuerza en los términos de los artículos 1456 y 1457 del código civil, ocasionada por una persona o por una
circunstancia eterna, que hubiere sido determinante para contraer el matrimonio (art 8 nº 3):

Existencia de fuera que vicia el consentimiento, esta fuerza es moral aquella que amenaza dirigidas contra los individuos para
hacer que nazca en espíritu un temor insuperables.

El temor reverencial se descarta como vicio en el matrimonio, en el art 1456 inc 2 lo define opinión actual.

La ley se pone en el caso de la fuerza haya sido ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, ej. La presión social
que mueve a una joven embarazada a contraer matrimonio, forzando su voluntad

¿Queda comprendida la persona que contraer matrimonio con el solo objetivo de obtener visa o permiso de residencia en
Chile? La doctrina dice que su voluntad del contrayente no se habría manifestado libremente y por ende no hay matrimonio
estaría viciado. Cualquiera fuera el caso nos encontramos ante una excepción al principio general, en virtud del cual la fuerza ha
de ser obra de una persona aunque no sea necesariamente del contrayente.

 En el matrimonio no hay dolo, el que quiere engaña. Si hay fuerza y error.

- Cumplimiento de la solemnidades que establece la ley(la omisión de una sola solemnidad acarrea la nulidad):

No toda solemnidad tiene una sanciona en caso de omitirse. Incluso hay algunas que no poseen sanción alguna.

La omisión de estas son sancionada con la inexistencia del contrato, otras solemnidades se sancionan con la nulidad, un tercer
caso no tiene sanción alguna porque son simples medios de prueba que pueden sustituirse i ceremonias para hacer mas
respetable el caso.

Solemnidades del matrimonio celebrado en chile son 3:

 Manifestación: noticias que los interesados le dan al oficial del registro civil, le dicen la voluntad de celebrar el acto. Los
que quisieren contraer matrimonio lo harán saber por escrito, oral o por medios de lenguaje de señas, esto se hacen
ante cualquier oficial de registro civil señalando de que cuidad es.

** El acta de matrimonio es un documento público

Hoy se puede celebrar ante cualquier oficial de registro civil pero se debe nombrar al oficial.

¿Que debe tener la manifestación?: art 9 inc 1 lmc:

 sus nombres y apellidos;

 el lugar y la fecha de su nacimiento;
 su estado de solteros, viudos o divorciados y, en estos dos últimos casos, el nombre del cónyuge fallecido o de aquél
con quien contrajo matrimonio anterior, y el lugar y la fecha de la muerte o sentencia de divorcio, respectivamente;
 su profesión u oficio;
 los nombres y apellidos de los padres, si fueren conocidos;
 los nombres y apellidos de las personas cuyo consentimiento fuere necesario; y
 el hecho de no tener incapacidad (o sea impedimentos dirimentes) o prohibición legal (es decir, impedimentos
impedientes) para contraer matrimonio (vale decir, no estar comprendido en ninguno de los casos contemplados en los
artículos 5 a 7 de la ley o en los arts del cc que regulan los impedimentos impedientes).

Formalidades que deben cumplirse en el caso de la manifestación de forma oral o en lenguaje de señas: Si la manifestación no
fuere escrita, el Oficial del Registro Civil levantará acta completa de ella, la que será firmada por él y por los interesados, si
supieren y pudieren hacerlo, y autorizada por dos testigos (artículo 9º, inciso 2º de la Ley de Matrimonio Civil).

Los deberes del oficial del registro: le dará la información suficiente de los derechos y deberes del matrimonio, que no hay una
fuerza n el consentimiento (art 10 inc 3 de la ley), comunicar curso de preparación para el matrimonio (art 11 de la ley) su
objetivo es informar las responsabilidades, derechos y obligaciones del matrimonio, lo dan el registro civil, entidades privadas o
públicas o personas jurídicas sin fines de lucros, su contenido son dictados por el registro civil y si no lo hace lo harán los
contrayentes.
1) Proporcionar información suficiente sobre las finalidades del matrimonio, derecho y deberes recíprocos que produce y de los
distintos regímenes patrimoniales del mismo (artículo 10º, inciso 2º de la Ley de Matrimonio Civil);

2) Prevenirlos respecto de la necesidad de que el consentimiento sea libre y espontáneo (artículo 10º, inciso 2º de la Ley de
Matrimonio Civil); vale decir, que no haya error ni fuerza.

3) Comunicarles la existencia de cursos de preparación para el matrimonio, si no acreditaren que los han realizado. Los futuros
contrayentes podrán eximirse de estos cursos de común acuerdo, declarando que conocen suficientemente los deberes y
derechos del estado matrimonial (artículo 10º, inciso 3º de la Ley de Matrimonio Civil). Lo dispuesto en el inciso citado, no se
aplicará en los casos de matrimonios en artículo de muerte

La circunstancia de que el Oficial del Registro Civil omita alguno de los deberes indicados, no acarreará la nulidad del
matrimonio ni del régimen patrimonial respectivo, sin perjuicio de la sanción que corresponda al funcionario en conformidad a
la ley (artículo 10º, inciso 4º). Se trata de una responsabilidad administrativa, que podría ocasionar la destitución del Oficial Civil,
previo sumario

Manifestación de las personas que no pueden expresarse con la lengua castellana: la ley solo menciona la sordomudo dándole
un traductor, en las personas que son de origen indígena podrá manifestar su consentimiento en su lengua materna al igual de
la información para el matrimonio y con la celebración de este (art 13 inc 1, 2 y 3 de la ley), en el acta del matrimonio se nombra
al interprete.

- La ley solo alude al sordomudo frente a una omisión en la regulación se debería aplicar al sordo, en tal caso, la misma
regla que para los sordomudos.
- En el acta de matrimonio se dejara constancia del nombre, apellido y domicilio del intérprete, o de quien conozca el
lenguaje de señas (art. 13, inc. 3).
- Las personas pertenecientes a la etnia indígena, según el art 2 ley 19.253, podrán solicitar que la manifestación se
efectué en su lengua materna al igual de la información para el matrimonio y con la celebración de este. (art 13 inc. 1
LMC).
- Si uno o ambos contrayentes no conocieron el idioma castellano, o fueren sordomudos que no pudieren expresarse por
escrito, la manifestación, información y celebración del matrimonio se harán por medio de una persona habilitada para
interpretar la lengua de el o los contrayentes o que conozca el lenguaje de señas art. 13, inc. 2. Ej: interprete de la
lengua del extranjero. (en este caso en el acta de matrimonio se debe dejar constancia del intérprete).

 Cursos de preparación para el matrimonio art 11 de la LMC.

a. En cuanto al objetivo de los cursos: será el promover la libertad y seriedad del consentimiento matrimonial que se
debe brindar, particularmente en su relación con los derechos y deberes que importa el vínculo, con el fin de contribuir
a que las personas que deseen formar una familia conozcan las responsabilidades que asumirán de la forma más
conveniente para acometer con éxito las exigencias de la vida en común (inciso 1º).
b. En cuanto a quienes pueden dictarlos: podrán impartirlos el Servicio de Registro Civil e Identificación, entidades
religiosas con personalidad jurídica de derecho público, instituciones de educación pública o privadas con
reconocimiento del Estado, o personas jurídicas sin fines de lucro cuyos estatutos comprendan la realización de
actividades de promoción y apoyo familiar (inciso 2º).

 Contenido de los cursos:

1. Si no los dicta el servicio de registro civil e identificación, será determinado libremente por cada institución, con tal que
se ajusten a los ppios y normas de la CPE y de la ley.
Los cursos serán reconocidos mediante inscripción en un registro especial del servicio de registro civil e identificación.
Inc. 3
El plan de estudios del curso, debe contener la nómina de profesores, los programas de las materias que se enseñen,
etc.
Este registro de cursos de preparación para el matrimonio, ha de ser público.
2. Si los dicta el servicio de registro civil e identificación, no requiere cumplir con los requisitos anteriores.

 Información: momento de presentar o hacerse la manifestación, los interesados rendirá la información de dos testigos
por lo menos, sobre el hecho de no terne impedimentos ni prohibiciones para contraer matrimonio art 14 de la ley.

El plazo de celebrar el matrimonio es de 90 dias siguientes de haberse informado, transcurrido el plazo se debe repetir las
formalidades.

Personas inhábiles para ser testigos en las diligencias previas y en la celebración del matrimonio: art 16 de la ley

1. Los menores de 18 años;

2. Los que se hallaren en interdicción por causa de demencia;
3. Los que se hallaren actualmente privados de razón;
 4. Los que hubieren sido condenados por delito que merezca pena aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada estuvieren
inhabilitados para ser testigos, y
5. Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que estuvieren incapacitados para darse a entender claramente.

 Celebración del acto: 2 solemnidades:

 Intervención de un oficial de registro civil o un ministro de culto (solemnidad por via de existencia): se encuentra la
manifestación e información y la celebración.

El cumplimiento de solemnidades, se divide en:

 Celebrados ante oficial de registro civil:

El oficial es competente el que haya intervenido en la celebración de las diligencias e manifestación (art 17 de la ley)

Matrimonio en el art de muerte: uno de los cónyuges se encuentra bajo un estado agónico o ajo peligro de muerte, el registro
civil podrá intervenir sin los tramites previos e la manifestación e información. El oficial deberá dejar constancia en el acta
respectiva acerca del cónyuge afectado y el peligro de amenaza art 19 inc 2 de la ley

** El consentimiento es de naturaleza oral.

El punto mas importante del matrimonio esta cuando el oficial le preguntas a los contrayentes si quieren contraer matrimonio.

Eventual responsabilidad penal del oficial: que autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley con que no hay cumplido
las solemnidades queda sancionado penalmente.

3-4-17

 Matrimonio celebrado ante religiosas de derecho publico:

Art 20 las que gocen de personalidad jurídica de derecho publico producirán los mismos efectos que el matrimonio civil siempre
que cumplan los requisitos que exige la ley.

Los efectos civiles se producirán al momento en que se inscribe el matrimonio ante un oficial de registro civil (art 20)

La obligación impuesta por la ley es de otorgar un acta a los contrayentes en la que: se acredite la celebración del matrimonio,
se acredite el cumplimiento de las existencias que la ley establece para que sea valido el matrimonio, conste de nombre y la
edad de los contrayentes y testigos, conste la fecha de su celebración. Debe estar suscrita por el ministro de culto ante quien
hubiere contraído matrimonio religioso.

El acta suscrita por el ministro de culto debe expresar la información: art 40 bis de la ley.

Responsabilidad penal para el ministro de culto: art 388 inc 2 cp. Se aplicara un multa de 6 a 10 UTM que celebre el matrimonio
sin que cumpla los requisitos legales.

Plazo para inscribir el acta y ratificar la celebración del matrimonio ante una entidad religiosa ante un oficial de registro civil: 8
días para la inscripción, es días consecutivos puede ser hábiles como inhábiles, art 20 inc 2 de la ley y 50 cc.

Los derechos sucesorios que tenga el cónyuge sobreviniente si muere un cónyuge una vez casado ante la entidad religiosa y
antes de ratificar el matrimonio ¿se puede ratificar el matrimonio?  Una parte de la doctrina dice que el cónyuge
sobreviniente si puede ratificar e inscribir el acta, pero hay otra parte que dice que se puede inscribir el matrimonio pero no
ratificar porque lo que no se produciría ningún efecto civil y la cónyuge sobreviniente no tiene tal calidad por lo tanto no entra a
la apertura de la herencia la jurisprudencia aun no lo resuelve

El oficial del registro civil ante quien se presenta el acta debe cumplir 2 obligaciones: verificar los requisitos legales, dar a
conocer a lo requirentes los derecho y obligaciones que genera el matrimonio

Al reconocer los hijos contraídos fuera del matrimonio: art 185 cc

Las inscripciones de matrimonio celebrados ante entidades religiosas deberán contener o expresar: art 40 ter de la ley.

Denegación de la petición de inscripción del acta: solo podrá denegarse si resulta evidente que el matrimonio celebrado ante
una entidad religiosa no cumple con los requisitos legales

Responsabilidad penal del tercero que impida la inscripción del acta: art 389 cp

Efecto de un matrimonio celebrado ante una entidad religiosa y debidamente inscrito: art 20 inc 5 de la ley.

 Presencia de 2 testigos hábiles (solemnidad por via de validez):

 3. La ley de matrimonio civil reconoce la existencia de prohibiciones legales:

Solemnidades del matrimonio celebrado en el extranjero:

Distinción:

1. Matrimonio celebrado por extranjero:

Requisitos de forma y fondo: la ley señala que san los requisitos que la leu del lugar de celebración, principio lex locus actum. El
matrimonio celebrado en el extranjero, en conformidad con las leyes del mismo país, regirá en Chile los mismos efectos que se
hubiere celebrado en Chile siempre que se trate de la unión ente un hombre y una mujer (art 80 inc1). Si en el país extranjero
fuere considerado matrimonio a unión de dos personas del mismo sexo tal vínculo no será reconocido en Chile como contrato
de matrimonio prohibición legal

Excepción a principio lex locus regit actum (art 80 inc 2 de la ley), se distingue:

a. Matrimonio celebrado en país extranjero contraído en contravención a los arts 5, 6 y 7 de la ley:

Antes solo se exigía, los chilenos que se casaron en el extranjero, por aplicación del principio de la extra territorialidad de la ley
chilena del art 15 del cc. Son causales de incapacidad o impedimento dirimente absolutos como relativos.

b. Matrimonio contraído en el extranjero sin el consentimiento libre y espontaneo de los contrayentes:

Regulado en el art 80 inc 3, uno de los presuntos puede alegar que fue forzado a prestar su consentimiento o que incurrió en un
error en el extranjero, además puede demandar la nulidad del matrimonio ante los tribunales chilenos

2. Matrimonio celebrado entre chileno o chileno-extranjero:

Formalidades externas del acto. Rige la ley del lugar principio lex locus regt actum.

Capacidad del chileno para contraer: rige la ley chilena que dice que no se puede infringir los art 5, 6, 7 de la ley. Por lo que se
anulara el matrimonio porque rige el principio de la extraterritorialidad del art 15 cc. Debe cumplirse los dirimentes relativos
como absolutos.

La doctrina dice que en el art 80 de la ley: a los extranjeros se aplica la ley del lugar en que contrajeron matrimonio, salvo los
impedimentos dirimentes donde también se le aplica la ley chilena. A los chilenos no selo se les aplica los art 5, 6 y 7 de la ley y
toda esta, por mandato del art 15 cc. No cree que el art 80 de la ley sustraiga a los chilenos de la extraterritorialidad consagrada
en el art 15 nº 1 cc. El art 80 de la ley se preocupa de aplicar a los extranjeros causales de nulidad de matrimonio aunque ellas
no estén contempladas en la legislación del país en que se contrajo el matrimonio

** Si un apareja que se casos siendo menores de edad y quieren inscribir el matrimonio en Chile, el oficial debería de rechazarlo
a menos que celebren uno nuevo respetando los art 5, 6 y 7 de la ley.

Impedimento impediente o prohibiciones:

Debe acreditarse su cumplimiento en los trámites previos al matrimonio la manifestación e información. Art 105 a 116 y 124 y
130 cc. Art 9, 12 y 14 de la ley. El efecto del quebrantamiento de estos impedimentos no es la nulidad del matrimonio sin el que,
en cada caso, señala la ley.

Son 3:

Impedimento de falta de consentimiento:

** No confundir con el impedimento libre e espontáneo que acarrea la nulidad del matrimonio.

Prohibición de manera de edad: art 105 cc. El art 107 cc por su parte sujeta a esta regla a todos lo que tengan menos de 8 años.
Esta reglamentación afecta a los dos sexos, sean casado por primera o segunda nupcias. Después de los 18 años se puede
casarse sin permiso alguno, o aun en contra de los padres o curadores.

Forma de prestar el consentimiento: art 107 cc de estar expresado, el art 12 de la ley puede ser verbal o escrita, puede
prestar en el momento del matrimonio, pide prestarse con anterioridad a su celebración por escrito por que se exige que se
acompañe a la manifestación constancia el consentimiento, y el permiso del padre del menor, el art 12 no exige que el ascenso
conste en escritura publica pero al exigir que la constancia sea fehaciente o se indiscutible se refiere al instrumento publico,
esta antecedente se agrega al hacerse la manifestación salvo que se preste verbalmente ante el oficial al momento de contraer
el matrimonio. En la inscripción el matrimonio debe también dejarse constancia del nombre de los que dieron su
consentimiento y testimonio fehaciente del mismo (art 39 nº 8 y 9 de la ley de registro civil). El ascenso deber ser nominativo o
sea debe referirse a determinadas personas, con que el menor queda autorizado para casarse.
** Asenso autorización que presto para que un menor pueda celebrar el matrimonio, acto jurídico unilateral.

Personas que pueden asentir: art 107 y 111 cc, distingue:

- hijo e filiación determinada: ambos adres dan consentimiento, si falta uno el otro lo da, si faltan ellos el ascendiente
mas próximos, la ley dice que en igualdad de votos contrarios preferirá el favorable al matrimonio porque siempre la ley
defender el principio por matrimonio. S faltan todos los anteriores lo dará el curador general, el oficial de registro civil o
el ministro de culto de la respectiva entidad religiosa.
- Hijos cuya filiación no ha sido determinado respecto de ninguno de los padres: curador general, a falta de este el oficial
del registro civil o la entidad religiosa (ministro de culto)

El padre o madre u otros ascendientes se entiende faltar en los siguientes casos: art 109 y 110 cc en el nº 5 el hijo es de
filiación determinada porque a través de un juicio de filiación se reconocerá la maternidad o paternidad, pero que quiere decir
¿en contra su posición? Es atreves de una demanda de reconocimiento de paternidad o maternidad, al momento de contestar
la demanda el o la demandada se opondrá pidiendo el informe de ADN, pero este informe sale positivo, por lo tanto debe
reconocerlo forzadamente. Nº 6 ej. el art 271 son causales graves cuando el padre o madre maltrata al hijo.

Los ascendientes puede faltar pero solo en los casos contemplados por el art 109 no en el art 110. A falta del curado el oficial de
registro civil que interviene en la celebración del matrimonio tiene la facultad de autorizar al menor, y solo podrá denegar el
permiso en las causales del art 113 cc y comunicarlo al jue de familia

Motivación de disenso: puede ser un acto motivado según sea la persona que de dar el consentimiento. Se distingue: los padres
y los ascendientes no necesitan motivar su disenso.

Causales de disenso: art 113 cc en la letra f se refiere a medio actuales ¿medios materiales o medios espirituales? Valores que
hay entre ambos cónyuges y su familia

Resumen: etas causales constituyen impedimentos legales de prohibición de carácter eugenésico, moral, económicas

06-04-17

Efecto de la falta de asenso: la sanción no es la nulidad d del matrimonio, este es valido pero se castiga la desobediencia del
menor en la siguiente forma:

 Si el menor prescindió el consentimiento de un ascendiente o paso por sobre su negativa puede ser desheredado por
ese ascendiente y por todo lo demás (art 1207 cc). El art 1208 nº 4. Art. 222 inc 2 cc esta sanción se funda en una
infracción por parte del menor por su deber de lealtad filial
 Si el ascendiente muere sin dejar testamento, el menor pierde la mitad de lo que por ley e corresponde por herencia.
Art 114 parte final cc.
 Solo los ascendientes sin cuyo necesario consentimiento se caso el menor puede revocar la donaciones hechas a este
ates del matrimonio las donaciones que se revocan son irrevocable o entre vivo porque las donaciones por causa de
muerte son esencialmente revocable
 El menor puede tener las sanciones penales del art 384 cp, si el menor no contrae matrimonio sin el consentimiento del
curado u oficial de registro civil no se hace acreedor a sancione civiles ya que el cc solo las aplica a los ascendientes.
Impedimento de guarda: consiste en que el menor de 18 años no puede contare matrimonio con su curado sin que la
cuenta de la administración haya sido probada por el juez con audiencia del defensor del menor (se entiende que si se
trata de tutor el menor deberá haber cumplido 16 años para contraer matrimonio). Tampoco puede los descendientes
del tutor o curador contrae matrimonio con el pupilo sin que previamente cumpla con este requisitos. El impedimento
solo se refiere los curadores que administran o han administrado de los bienes del pupilo y no afectan a los curadores
sin administración de bienes como los ad litem (abogado que defienda)

La sanción es la pérdida que tienen el guardador en toda remuneración del desempeño de su cargo y en naturaleza penal se
aplica el art 388 p. sin embargo la ley aplica ciertas causales:

- Si la justicia aprueba las cuentas

- Si el ascendiente autoriza que deben prestar Asensio autorizan el matrimonio
- El oficial pide la copia autorizada
Impedimento de segunda nupcias: art 124. Se tiene hijos del primer matrimonio, y para que resulte este impedimento
se necesita que los hijos estén bajo la patria potestad o bajo la tutela o curatela del padre o madre aunque que fueren
mayor de edad.
Los impedimentos no afectan al padre o madre cuyos hijos se han emancipado de la patria potestad, salvo que se contraten
bajo curaduría de su padre o madre los hijos que sufren una enfermedad mental necesitan de un curador. Tampoco afecta a
los hijos mayores que estuvieren bajo guarda de tercero porque el art exige que estén bajo “su” tutela curaduría.

El art 124 que fijado por la ley 19947 amplía su campo de aplicación porque antes de la reforma solo se refería a la viuda o viudo
que tenía hijos de precedente matrimonio, ahora rige para el viudo o viuda, divorciado y el que hubiere obtenido a nulidad del
matrimonio. La nulidad de matrimonio ni la regula l art 124 sino el art 127 al establecer la sanción aplicable a quien se case
infringiendo el impedimento impediente y dice “quien hubiere anulado su matrimonio”.

El art 126 establece que el oficial no permitirá el matrimonio del padre o madre, sin que le preste certificado autentico del
nombramiento del curado especial para los fines del impedimento o sin que proceda información sumaria de que el padre o
madre no tiene hijos de precedente matrimonio que esta bajo su patria potestad o bajo su tutela o curaduría. A pesar de que el
art 126 no alude al ministro de culto, entienden que recae sobre la misma obligación que impone la oficial de registro civil  la
información sumaria se refiere a que se diga que los cónyuges no tuvo un hijo anteriormente.

El impedimento consiste en que debe nombrarse a los hijos un curador especial, para que confeccione un inventario solamente
de los bienes del hijo que el madre o padre administra como tal o como curado o tuto.

El tiempo en que debe perfeccionarse el inventario, entiende la doctrina que no debe hacerse antes de contar la segunda
nupcias, pero debe hacerse en un tiempo oportuno (antes de que los bienes del primer cónyuge con el segundo cónyuge se
mezclen) el legislador no da un plazo para nombrar al curador ni para realizar el inventario.

Sanciones al quebramiento que da el art 127, que recae sobre el padre o madre:

- El padre o madre pierde el derecho de suceder abintestato a su hijo

- Aparece la legítima que les corresponden la herencia de su hijo.

Art 973

El impedimento de segundas nupcias en relación con la mujer: su finalidad es: evitar la confusión del matrimonio, y evitar la
confusión de paternidad de los hijos que puedan dar a luz. Ese segundo objetivo se obtiene mediante un pazo llamado
usualmente “viudedad” que la mujer debe respetar antes de contraer un matrimonio nuevamente. Esta establecido en el art
128 cc precepto que no solo se refiere a la viuda sino que también ala que anula el matrimonio o se hubiere divorciado, art
128 acceso carnal

Art 103 dice que cuando por haber pasado la madre a otras nupcias se dudare a cual de los dos matrimonios pertenece un hijo y
se invocare una decisión judicial conforme a las reglas establecidas para las acciones de filiación el juez decidirá, tomando en
consideración las circunstancias

Sanciones por infracción a este impedimento: sujetar a la mujer y a su nuevo marido a la indemnización de todos perjuicios o
costas que ocasione a un tercero la incertidumbre de paternidad art 130 in2. Su responsabilidad de ambos es la solidaridad

De los efectos del matrimonio:

Origina el matrimonio varia relaciones jurídicas que afectan a los cónyuges entre si y con sus parientes.

- Crea entre los cónyuges un conjunto de derechos:

Los deberes no tiene por objeto prestaciones `pecuniarias sino que de conductas para realizar las finalidad del matrimonio,
como fidelidad recíproca, convivencias, ayuda mutua, cohabitación y de protección recíproca. Los derechos u obligación con el
de socorro (que da lugar, en sede judicial, a la obligación de alimentos) y de pagar compensación económica. De estos deberes y
derecho dos son eventuales: el de cohabitaciones que las relaciones sexuales solo serán posible si la salud y la edad de los
cónyuges lo permiten, y la obligación de pagar la compensación económica solo si se cumplen los supuestos que da la ley
porque la compensación económica es viceversa ya que cualquiera de los cónyuges pude demandarla

Se trata de deberes jurídicos no puramente morales, si la norma impone una conducta de contenido ético, hablamos de
deberes, si impone una conducta de contenido pecuniario hablamos de obligación. Estos deberes y estas obligaciones reúnen
los elementos de un imperativo jurídico, su objeto es jurídico y una infracción origina sanciones que da la ley. El deber moral se
caracteriza porque el acreedor es indeterminado y su infracción o acarrea sanciones civiles sino que queda a conciencia a de
cada persona

- Puede genera entre los cónyuges una sociedad universal: comprende su patrimonio, lo que tiene y lo que adquieren al
futuro.
 - Da origen a la filiación matrimonial: los hijos nacen en el matrimonio, une al padre-madre-hijos

- Transforma a los cónyuges en heredero recíprocos: la herencia que le corresponde al cónyuge sobreviviente es una
asignación forzosa y se incluye dentro de los legitimarios a partir de la reforma de la ley 19585.

- Crea entre los cónyuges obligaciones alimenticias reciprocas: art 321 nº1 alimentos mayores, y sobre los hijos
alimentos menores

- Otorgar a los cónyuges el derecho-deber de asumir como guardador del otro de los cónyuges: por regla general
existiendo.

Derecho y deberes o los derecho obligaciones que origina el matrimonio:

- Deber de fidelidad:

Los cónyuges deben guardarse a fe, que no le es permitido tener relaciones sexuales fuera del matrimonio. Pero el deber de
fidelidad o deber quedar circunscrito solamente a no incurrir en adulterio. En cuanto al adulterio el actual art 132.

El mismo precepto en su inc 2 define adulterio. La ley sanciona el adulterio, hoy desde un punto de vista exclusivamente civil
con la separación judicial o el divorcio.

Efecto de la infracción: el art 172. La infracción a al infidelidad puede incurrir en los alimentos que reclame el cónyuge infractor
del cónyuge inocente conforme al art 175, también puede incurrir en un momento de compensación económica.

** Adulterio civil**

- Obligación de socorro y obligación alimenticia, art 131 y 134:

Los alimentos entre los cónyuges es una manifestación concreta de la obligación de socorro cuando este no se cumple
espontáneamente. Esta obligación se enmarca en una de los fines esenciales del matrimonio del art 102, auxiliarse
mutuamente. Esta expresión comprende la obligación de socoro el deber de ayuda mutua y el deber de protección reciproco.
Consiste en la obligación de socorro en la obligación de proporcionarse los auxilios económicos necesarios para vivir.

Es una manifestación del principio de protección al cónyuge mas débil.

** Estas obligaciones, de socorro y alimenticia, se genera cuando se separa los cónyuges la obligación de socorro se transforma
en una obligación de alimento, donde el ex esposo deben ayudar económicamente a la mujer para alimentar a sus hijos

** Obligación alimenticia cuando ya no viven juntos

Existencia de sociedad conyugal:

El marido, como administrador, debe subvenir a los gastos de mantener de la mujer y de la familia común (art 1740 nº 5).
Todos los ingresos deben imputarse al pasivo definitivo de la sociedad conyugal sin que esta tenga una recompensa o crédito
contra algunos de los conyuges. La ley como contrapartida le da al marido el usufructo de los bienes propios de la mujer. Lo
normal sea que el marido le debe alimentos a su mujer y excepcionalmente ocurrirá la situación inversa cuando la mujer posea
un patrimonio reservado cuantiosamente y la sociedad conyugal no lo tuviere

Existencia otro régimen matrimonial:

Ej. El régimen de separación de bienes en el de partición en los gananciales cada cónyuge efectúa sus propios gastos de
mantenimiento, si alguno no tiene ingresos o bienes suficientes debe ser auxiliado por el toro. No cabe aplicar la regla general
que el marido sea el primero de los cónyuges obligados al pago de alimentos a favor de la mujer. Ar 160.

Si se hubiere decretado separación judicial los cónyuges también deben socorrerse (art 174y 175) tienen este derecho aun
cuando haya dado causa a la separación judicial por su culpa.

Cónyuges separados de hecho: le marido y la mujer conservan la obligación de socorrerse mutuamente. La ley de matrimonio
deja en claro que la sentencia de separación judicial no suspende la obligación de socorro con mayor razón tal obligación
subsiste si se trata solo de una separación de hecho la obligación de socorro dura hasta que se decrete la separación del
matrimonio, pero se mantiene la obligación de los hijos. Lo que termina con el matrimonio no es la sentencia judicial.

Mujer que hizo abandono del hogar común: la tendencia en nuestra jurisprudencia fue exigir que los cónyuges se encontraren
separados de hecho.
En ocasiones también se negaron alimentos al cónyuge que había abandonado el hogar sin una casual justificada. Ambas
soluciones fueron criticadas por la doctrina porque condenaban a la mujer a pertenecer contra su voluntad en el hogar común
retenida por el poder económica del marido. En verdad, tales criterio jurisprudenciales no se apoyaban en el texto expreso de la
ley de manera que no debiera considerarse para desestimar la demanda de alimento hoy en dia esto no es una causal para
rechazar la demanda de alimentos.

10-4-17

Efecto del incumplimiento de la obligación alimenticia a favor del cónyuge: el cónyuge que no da alimentos puede ser obligado
a ellos conforme a la ley 14908, en su art 19. La petición puede hacerla el titular de la acción respectiva el marido solo podrá
pedir la separación de bienes tratándose del régimen d partición de los gananciales

Alimentos en el matrimonio putativo: la declaración de nulidad del matrimonio no extingue el eventual crédito que uno de los
es presuntos cónyuges hubiera tenido en contra del otro, por pensiones alimenticias devengadas pero no pagadas a la fecha en
que queda ejecutoriada la sentencia. Art 51 y 52 de la ley.

En principio el matrimonio se entenderá putativo para ambos cónyuges aunque la mala fe de uno o de ambos podría quedar
establecida en la sentencia de nulidad

** Los alimentos se cortan a la mujer cuando la sentencia esta firme y ejecutoriada, pero a los hijos no se aplica esto.

La Litis expensas, art 136: hipótesis

 Si unos de los cónyuges litiga en contra de un tercero, sea como acto r o demandado y acrecer de medio para cubrir los
gastos que tiene el juicio, tiene derecho a solicitar al otro cónyuge que les suministre los necesario para sostener su
acción o defensa, cualquiera fuera el régimen
 Si la mujer litiga en contra de su marido, al demandar el pago de la pensión alimenticia el ultimo estar obligado a
suminístrale expensas para la Litis, si el régimen de bienes es la sociedad conyugal a menos que el marido probare que
su mujer tiene bienes suficientes que integren el patrimonio reservado (art 150) o algunos de los patrimonios especiales
que esta suministra con independencia del otro (166 y 167).
 Si el marido casado en sociedad conyugal demanda a su mujer por alimento, no puede exigirle a esta la Litis expensas.
 Si los cónyuges estuvieren casados en régimen de separación de bienes total o de partición en los gananciales, el
cónyuge demandante carecer de derecho para reclamar que el cónyuge demandado lo provea de expensas para Litis.

** En la practica el juez solo concede a la mujer cuando esta casada con régimen conyugal y cuando no tiene dinero.

- Deber de ayuda mutua:

Art 131. Los conyugues deben ayudarse mutuamente, en toda las circunstancia de la vida, como os cuidados y atención personal
que los cónyuges deben mantener durante el matrimonio. Deber moral y económico.

- Deber de protección recíproca:

Art 131, después de la reforma este es un deber reciproco entre los cónyuges, antes recaía sobre el marido. La mujer tiene el
derecho a exigir y el marido el deber de protección.

Dado que la obligación de socorro (de connotación económica y el deber de ayuda mutua (de connotación moral y afectiva)

- Deber de convivencia:

Art 133. Los cónyuges deben vivir en un hogar común, salvo que uno de ellos tenga razones de hacer, en este caso el juez
determinara los casos graves. Se debe tener presente la ley 20066 art 5 y 7 las causales en violencia intrafamiliar en caso de
medidas de protección como prohibición de acercarse a la víctima. Lo que se discute si el deber de convivencia se suspende
cuando uno de los cónyuges tiene una enfermedad incurable, en este caso hay una razón grave ya que si es el VHI que se
contrajo es incurable, pero actualmente no es así ya que hay una visión científica

Sanción: art 27 causal de separación judicial o art 54 causal de divorcio.

- Deber de respeto reciproco:

Art 1313 cuando la ley 18802 que agrego a este deber en el art 1313. Los cónyuges deben darse entre un trato que asegure la
dignidad, a que tiene derecho, sobre todo cuando los une un vínculo afectivo tan determinante como aquel que supone el
matrimonio. La sanción es la separación judicial o divorcio

- Deber eventual de cohabitación:

Art 102 uno de los fines esenciales del matrimonio es la procreación. Que los cónyuges tengan una vida sexual plena. El
incumplimiento del débito sexual sin causa justificada podría servir de fundamento para una demandad de nulidad de
matrimonio (si la conducta contraria al acto sexual se presenta desde el momento mismo en que se celebró el matrimonio) de
divorcio o de separación judicial. Este deber es eventual no siempre podrá materializarse pues dependerá del estado de salud y
de la edad de los cónyuges

** Una causa justificas puede ser el hombre es homosexual y se casó por presión familiar

- Obligación eventual de pagar compensación económica:

Como se expresa en la sentencia del TRICON, la compensación es solo un deber mas de un cónyuge a favor de otro  obligación
eventual

Sanción a la infracción de los deberes y derechos:

- La separación de hecho que pone fin al cese de convivencia

- La separación judicial deja de subsistentes de todo derecho y obligaciones personales que existen entre los cónyuges,
con excepción de aquellos cuyo ejercicio sea incompatible
- El divorcio que podrá ser demandado por uno de los cónyuges por falta imputable al otro, siempre constituya una
violación grave de los deberes y obligaciones que le impone el matrimonio o de los deberes y obligaciones para con los
hijos que torne intolerable la vida en comun.

Se regulan en la ley 19947

Indemnización de perjuicio:

¿Se puede demandar el pago de indemnización de perjuicio por infracción a los deberes y obligaciones conyugales?  La
jurisprudencia dice que si se puede demandar la indemnización de perjuicio por infracciones graves

Cuando se habla de indemnización de perjuicio conoce el juez de familia

Delitos contra el orden legal de la familia:

Regulado en los art 382 al 389 cp celebración de un matrimonio ilegal. El bien jurídico protegido es el estado civil y son las
relaciones jurídicas que de ella se derivan las que resultan afectadas, y el matrimonio que se extiende a la protección de las
instituciones matrimoniales en sus aspectos de forma y fondo

Como:

- la bigamia art 382 delito que supone la existencia de un matrimonio anterior valido, si se deduce la acción de nulidad
fundad en la existencia de un matrimonio anterior se demanda la nulidad del segundo matrimonio, la ley exige resolver
en primer lugar la valides o nulidad del matrimonio precedente.
- Engaño para la celebración de un matrimonio art 383 el bien jurídico afectado es la buena fe del contrayente, ej. el
registro civil no es verdadero.
- Falta de la observación de la prescripción legal art 384. Esta figura penal ampara las solemnidades que la ley civil
establece para la celebración del matrimonio
- Autorización o inscripción ilegal art 388
- Impedimento de inscripción por un tercero art 389

17-04-17

Antigua incapacidad de la mujer casada:

** En 1989 la mujer casada en régimen de sociedad conyugal era relativamente incapaz

- La capacidad de la mujer casada en régimen de sociedad conyugal:

La mas importante. En el cc de 1857 la mujer casada era relativamente incapaz, la razón para mantener la unidad del régimen
matrimonial chileno por encontrase casada en un régimen de sociedad conyugal.

En el cc de 185 existía la potestad marital, en el art 132 la define como el conjunto de derecho que la ley le concede al marido,
sobre la persona y bienes de la mujer. La ley 18.802 derogo esa norma con lo que desapareció esta institución
Consecuencia de la potestad marital:

Incapacidad relativa de la mujer, representación legal por su marido, obligación de la mujer de seguir a su marido donde quiere
ese trasladarse su residencia, la mujer tenia como domicilio legal la de su marido, derecho del marido para oponerse si la mujer
ejerciera un determinado trabajo y obediencia.

La situación de la mujer mejora gradualmente por las leyes modificadoras. La mujer es capaz para administrar sus bienes con los
bienes reservados.

La ley 18.802 modifico el art 1447 y 43 cc y la mujer es plenamente capaz, sin embargo la administración de los bienes sociales y
propios de la mujer corresponde al marido como el jefe de la sociedad conyugal, art 1749 cc

¿En que caso la mujer asume la administración de la sociedad conyugal? Si el marido le afecta un impedimento de larga o
indefinida duración la mujer puede asumir la administración extraordinaria art 138 cc. Si el impedimento no es de larga o
indefinida duración, art 138 cc

¿Que bienes obliga a la mujer cuando actúa como administradora? Obliga al marido en sus bienes y en los sociales como si el
acto hubiere sido de este y además de sus bienes propios hasta concurrencia del beneficio que ella hubiere reportado del acto.

Art 137 inc 2

¿Son válidos los contratos entre cónyuges?

En el derecho privado puede hacerse yodo lo que la ley no prohíbe. No hay disposición legal que en términos generales prohíbe
los contratos entre cónyuges. Art 155, 162 y 171, sin embargo hay contrato entre cónyuges que están prohibidos, ej. Contrato
de compraventa y de permuta art 1796 y 1899 porque estos contratos son traslaticios de dominios; en la donación irrevocables;
en las capitulaciones matrimoniales; el contrato de sociedad celebrados entre cónyuges porque se puede quebrar el principio
del igual, donde es el marido el administrador podría este beneficiarse de todo, y puede afectar a terceros cuando se incorpora
bienes a su patrimonio.

¿En que caso el contrato celebrado por la mujer con terceros durante el matrimonio?

Si posee patrimonio reservado y actúa dentro de él no presenta problema rat 150. Si no posee estos bienes reservados y celebra
un contrato de sociedad, la mujer por ser plenamente capaz puede hacerlo, art 349 cdc, al no tener bienes ya que el marido los
administra no podrá cumplir con sus obligaciones de hacer aportes convenidos a menos que el marido consienta

La mujer casada en sociedad conyugal tiene una incapacidad encubierta porque no puede administra sus bienes propios, art 138
y 1758. El art 1445 inc 2 hac esta discusión. Tampoco tiene capacidad en materia de administración ordinara de la sociedad
conyuga art 1749. En matera de administración de los bienes propios de la mujer. En materia comercial el art 11 cdc dice que la
mujer casada con un comerciante puede ejercer una actividad comercial siempre que tenga bienes reservados y art 349 cdc

Existe derecho en favor de la mujer, art 150, 166 y 167, sobre un patrimonio reservado no sujeto al marido. Esto no es suficiente
ante la incertidumbre del origen del bien frente a los tercero esto tenderán a exigir indistintamente la comparecencia del
marido con el fin de resguardar su validez porque si la mujer bajo este régimen no trae confianza. Esta situación resulta
cuestionablemente a nivel constitucional e internacional por el principio de igualdad de genero entre el marido y la mujer.

- La capacidad de la mujer casada en un régimen de separación de bienes:

Art 159 inc 1.

En consecuencia la mujer casada en este régimen tiene la administración de sus bines y separación total, pudiendo disponer
libremente de ellos al igual que al marido de los suyos.

Casos en que el contrato entre cónyuges esta prohibido: contrato de permuta y donación irrevocables

¿Los conyuges casados en este régimen pueden celebra un contrato de sociedad? Si

- Capacidad de la mujer casada en régimen de participación de los gananciales:

Durante la vigencia del régimen cada conyuge es dueño de sus bienes que administra con libertad sujeto, empero, a las
limitaciones: a) ninguno de ellos podrá otorgar cauciones personales a obligaciones de terceros sin el consentimiento dl otro
conyuge art 1792-3. Puede contraer un contrato de sociedad

Lo mismo pasa con los contratos que están prohibidos: permuta y donación irrevocable.

Convivencia o concubinato:
** es entre un hombre y una mujer

Se introdujo en el siglo XX, para designar a las parejas no unidas en matrimonio. Algunas jurisprudencias de los años 80 del siglo
pasado empezó a abandonar la nomenclatura tradicional e concubinato para asumir la de “uniones maritales de hecho”

El concubinato supone habitualmente de las relaciones sexuales, comunidad de vida, y ausencia de las formalidades del
matrimonio y un conjunto de elementos que tiendan a dar a esta convivencia las apariencias de un verdadero matrimonio, es
decir, exhibir un comportamiento como marido y mujer ante la sociedad.

Requisitos: (doctrina)

- Es una unión: implica la existencia de un vínculo afectivo y material que excede al simple hecho de mantener relaciones
sexuales, excluye las relaciones transitorias o a fines pasajeros. Importa estabilidad y permanencia
- Entre un hombre y una mujer: en nuestra legislación el concubinato corresponde un relación de convivencia entre
personas de distinto sexo
- Sin que medie vínculo matrimonial: algunos o ambos convivientes hayan estado casado anteriormente
- Con carácter de permanente y notorio: el derecho o ampara uniones clandestinas. La permanencia le otorga la
estabilidad para cimentar relaciones jurídicas de interés. Son publicas sin ocultar su verdadero carácter

Convivencia en Chile:

La recepción del concubinato esta circunscrita todavía a ciertas materias excepcionales. En el futuro la institución puede cobrar
mayor importancia por el creciente número de parejas que han optado por la convivencia. En tales casos si bien los hijo tiene
hoy adecuada protección legal ya que tienen el estado civil de hijo, no acontece lo mismo con los conviviente y en especial con
aquel económicamente mas débil.

El art 551-1 inc 2, art 18 de la ley 14.908 sobre abandono de familia y pago de pensión alimenticia, art 210 investigaciones de la
paternidad.

La ley 20.066 art 5 inc 1 sobre maltrato intrafamiliar

Materia previsional: art 20 ley 15.386, art 45 ley 16.744, art 9 DL 3.500

Materia de convivencia en el derecho penal: art 108 letra c) y 390 cp.

Convivencia de la ley 19.253 sobre pueblos indígenas art 14.

Materia de derecho publico o administrativo: art 54 ley 18.575 no se aplica a los convivientes pero el art 12 ley 19.880 consagra
el principio de abstención; al ser derecho publico solo puede hacerse lo que este expresamente permitido por ley, no pudiendo
aplicarse por analogía ni interpretarse en forma extensiva.

Convivencia en nuestra jurisprudencia: en diversos fallos se consagra la hipótesis de dos figuras: comunidad de bienes o
sociedad de hecho entre los convivientes de manera que a su término procede a liquidar los bines adquiridos por los
convivientes como si perteneciera a tal comunidad patrimonial; demando como comunidad cuando la mujer se encargó de
cuidar a los hijos y no ha trabajado y demando por sociedad cuando la mujer trabaja y aporta en el bien.

** Lo que se debe acreditar en la convivencia es que se adquirieron los bienes, la convivencia es un elemento.

** No se demanda los bienes que fueron adquiridos antes de la convivencia.

21-04-17

Acuerdo de unión civil

** Hoy en dia hay 3 estatutos: matrimonio (formalcónyuges); unión de hecho y convivencia; acuerdo de unión civil (2015)

Origen: se incorpora en el derecho de familia a través de la ley 20.830 del 2015

¿Qué es? Es el contrato solemne celebrado entre dos personas que comparten un hogar, con el propósito de regular los efectos
jurídicos derivados de su vida afectiva en común, de carácter estable y permanente (art 1 y 5) pueden ser del mismo sexo, no
lo diferencia el legislador.

Características:

- Contrato:
Art 1 d la ley. Es un contrato que pertenece al derecho de familia su contenido es tanto extra patrimonial como patrimonial. Es
no puramente patrimonial

- Es un contrato solemne puede convenirse ante un oficial del registro civil:

Art 5 de la ley. Debe ser celebrado ante el oficial del registro civil solemnidad exigida por ley.

Características:

 Bilateral: genera dos obligaciones: la contribución a solventar los gastos de la convivencia y la obligación eventual de
compensación económica
 Oneroso: la utilidad de ambas partes
 Principal
 Típico o nominado
 Puros y simple
 Duración indefinida: nacen sin que las partes propongan una fecha, dura mientras fallezcan una de las partes
 No admite promesa de celebrar: art 3, no se aplica le art 1554 cc
 Contrato intuito persona: el error en la persona anula el contrato
 Origina un deber y dos obligaciones: deber ayuda mutua, y obligaciones solventar gastos y compensación
económica
- Celebrado entre dos personas
- Los contratantes deben compartir un hogar en común
- La finalidad del contrato es regular los efecto jurídicos que derivan de su vida afectiva en común
- La unión debe de ser estable y permanente

Requisitos:

- Existencia:
1. Que los contrayentes consientan en el: la ausencia de consentimiento supone que falta el primer y mas importante de
los requisitos de existencia. Pero dado que existe una apariencia de contrato la inexistencia muta en nulidad siendo esta
la que debe demandarse.
2. Que se celebre ante un oficial de registro civil: el mismo requisito del matrimonio pero no se puede celebrar ante un
ministro de culto.
3. Que el momento de celebrar el contrato los contrayentes compartan de un hogar: porque en el art 1 de la ley esta
establecida los amante si pueden celebrar este acuerdo pero deben cumplir este requisito de existencia, por lo tanto
puede caer
- Validez: se deben reunir los requisitos copulativos:
a. Quienes lo celebrar deben ser dos personas mayores de edad y que tengan la libertad de administración de sus
bienes: excepción el disipador interdicto (art 7) porque tiene su capacidad de inteligencia. El acuerdo podrá
celebrarse por mandatario facultado para este efecto, debe otorgarse por escritura publica, art 5 inc 3 y 4
b. Los contrayente deben consentir libre y espontáneamente su celebración: no puede ser a través de un erro y fuerza
art 8
c. Los contrayente no deben estar afectados por un impedimento de parentesco: no pueden celebrar el acuerdo su los
ascendiente y descendientes por consanguinidad o afinidad, ni colateral por consanguinidad en segundo grado (art
9 inc 1). Aunque la ley nada dice, tampoco pueden celebrar el acuerdo uno de los adoptantes con el adoptado por el
art 23.
d. Vínculo matrimonial no disuelto o acuerdo de unión civil vigente: no pueden estar ligados, los contrayentes, por un
vínculo matrimonial no disuelto o por acuerdo civil vigente
e. No deben afectar a los contrayente ninguna de la restantes incapacidades previstas para celebrar el contrato de
matrimonio: art 23 art art 5 nº 4, 5 y 6 de la ley 19.974. estén comprendido en el impedimento de homicidio: el
viudo o viuda con conviviente civil sobreviniente, no podrá celebrar el contrato de unión civil.

Formalidades previas y coetáneas a la celebración:

1. Forma previa a la celebración de acuerdo, los futuro convivientes civiles deberán solicitar una hora con cualquier oficial:

Se debe indicar el nombre, lugar, día y hora de la celebración. Si es un intérprete de señas se debe indicar aqui no hay
información ni manifestación. Art 4

2. El oficial deberá exigir a los futuro contrayente los requisitos del art 8 y 9 del reglamente de la ley: art 5 del reglamento,
no hay testigos
 3. El pacto deberá celebrarse ante un oficial en su oficina o en lugar que quieran los contrayente siempre que este en el
territorio jurisdiccional
4. El oficial levantar el acto de todo lo obrado: lo firmara el y los contrayentes
5. En el acto de le celebración del acuerdo los contrayente deberá declarar, bajo juramento o promesa: art 5 inc 2

Formalidades posteriores. El registro especial:

Se entregara a lo contrayente una libreta de acuerdo de unión civil y remitirá el acta al registro especial para proceder a su
inscripción art 11 se relaciona con el art 6 inc 1 y art 12

La inscripción del acta deberá incluir lo que dice el art 6. El registro especial del acta… art 13.

Efectos:

- Se origina un estado civil entre los contratante denominados estado civil de conviviente civil: hay dos convivencias: 1)
convivencia civil y 2) convivencia de hecho (concubinato). A terminar el acuerdo se restituirá el estado de los
contrayentes anterior de celebrar el contrato, art 1 inc 1. Si el acuerdo de unión civil expira por contraer matrimonio los
contratantes tendrán la calidad de conyuges.
- Los contratantes serán considerados parientes para efectos previstos en el art 42 cc (art 1 inc 1): este artículo alude a
los casos en que la leu dispone que se oiga a los pariente de una personas
- Se origina un parentesco por afinidad: entre uno de los convivientes civil y los consanguíneos de la persona con la que
esta unida se origina una parentesco por afinidad, mientras el acuerdo estén vigente. Art 4. Ej. ¿el suegro podrá casarse
con su yerna? La yerna tendrá el parentesco de línea recta por afinidad en primer grado por lo tanto no puede casarse.
- Se origina entre los convivientes civiles el deber de ayuda mutua art 14: este deber consiste en que los convivientes
civiles deber ayudarse mutuamente en todas las circunstancias, esta ayuda se refiere al cuidado y atención personal que
los convivientes civiles se debe mientras duren el acuerdo de unión civil, y no tiene una connotación económicas sino
moral.

24-04-17

- Se origina entre los convivientes civiles una obligación reciproca de solventar los gastos de la convivencia: ¿Se origina
entre los convivientes civiles la obligación de socorro? Esta es una obligación de contribución genérica. Ante el
incumplimiento de esta obligación uno de los convivientes civiles puede demandar al otro. No demanda el pago de la
pensión de alimentos sino que solicita al juez que le fije al demandado el monto-conforme al merito de la prueba que se
rinda-con que debe contribuir a solventar los gastos generados por la vida en común se produce una confusión en la
tramitación de la ley con la reticencia de los movimiento evangélicos y católicos ya que ellos planteaban que podría ser
un antecedente al matrimonio igualitario
Al no ser una obligación alimentaria en caso dl incumplimiento del obligado, al aptes fijado por el juez no puede alegar
los apremios de la ley de abandono y pago de pensión alimenticia 14908.
La razón de no haber consagrado la obligación de socorro entre los convivientes civiles, es por la posibilidad de poner fin
al acuerdo en forma unilateral por cualquiera de los convivientes civiles.
- Efectos patrimoniales (art 15): los convivientes civiles conservan la propiedad, goce y administración de los bienes
adquiridos a cualquier titulo antes de la celebración del contrato y de los que adquieran durante la vigencia de este, a
menos que se sometan de manera expresa un pacto de comunidad. En cuanto a los adquiridos durante el contrato se
distingue: no lo serán si se adquiere a titulo gratuito sean muebles o inmuebles; podrán se adquieren a titulo oneroso
serán propios de no mediar el pacto de comunidad aludido, serán comunes si se conviene este. Si al celebrar el contrato
nada estipulan los contrayentes se entenderán separados.
La ley dice que los convivientes pueden celebrar un pacto de comunidad al momento de celebrar el acuerdo de unión
civil, reglas:
 Los bienes adquiridos a títulos oneroso durante el contrato se consideran indivisos o comunes por mitad entre los
convivientes civiles, no hay una proporción distintas, excepto los muebles que son personales del conviviente que los
adquiero
 La echas de adquisición de los bienes es la del titulo que haya sido otorgado no, en que efectivamente se adquiera a
dominio
 Se aplica a la comunidad de los bienes las reglas del art 2304 a 2313
 Art 22

Los conviviente civiles que haya contraído el régimen de comunidad podrán sustituirlo por el de separación total de bienes
otorgado por escrituras publicas, y o surtirá efecto entre las partes y terceros, sino desde que esa escritura se subinscriba al
margen de la inscripción del acuerdo de unión civil. Los convivientes que celebren el régimen en el extranjero podrán
suscribirlo en chiles
Posibilidad de afectar como bienes familiares los que perteneces a uno o ambos conviviente civiles: cualquier sea el régimen de
bienes que exista entre los convivientes tendrá aplicación los art 141 a 149 cc inc final del art 15 de la ley. Se pueden declarar
bienes familiares porque la familia en Chile, hablando constitucionalmente, puede estar constituida por cualquier persona

Los inmuebles que sirvan de residencia principal de los convivientes los muebles que guarnezcan dicha residencia y los derecho
y acciones que posean los convivientes en una sociedad que a sus vez sea a propietaria del inmueble que sirva de residencia
principal de los conviviente civiles podrán efectuarse como bienes familiares.

Art 16 de la ley y art 988 y 989 cc en el sentido de que el caso de que fallezca un conviviente civil tendrá los mismos derechos
que la conyuge sobreviviente.

El conviviente civil sobreviviente concurrirá en el 1 oren sucesorio, de haber descendientes del conviviente civil fallecido, o en el
2 orden de no haberlos junto con los ascendientes de grado mas próximo al fallecido.

El conviviente civil podrá también ser asignado de la ¼ de mejora (art 16 inc 2 de la ley, art 995 cc)

Aunque la ley no lo diga puede recibir la ¼ de libre disposición

El conviviente civil sobreviviente podrá ser desheredado por cualquiera de las 3 primeras causas de desheredamiento del art
1208 cc y art 17 de ley

Legitimación para demandar indemnización de perjuicio: el conviviente civil tendrá legitimación activa para demandar la
indemnización de perjuicios a que hubiere lugar por el hecho ilícito de un ternero que hubiere causado el fallecimiento del
conviviente civil o que los imposibilite para ejercer por si mismo las acciones legales correspondiente art 19 de la ley 16444

Sin perjuicios de las otras indemnizaciones a que tenga derecho art 20

Presunción de paternidad: en caso de convivientes civiles de distintos sexos, se estarán las normas que da el art 184 cc (art 21):
se presumirá hijos del conviviente civil varón los nacido después de la celebración del acuerdo de unión civil y los hijos nacidos
dentro de los 300 dias siguientes al términos de la unión civil, y no aplicara: respecto del que nace antes de expirar los 180 dias
subsiguientes a la celebración del acuerdo de unión civil, si el conviviente civil no tuvo conocimiento de la preñez de la
conviviente civil al tiempo de celebrar el acuerdo y desconoce judicialmente su paternidad; y los nacidos después de los 300 dias
siguiente al termino del acuerdo de unión civil. Regirá en cambio la presunción de paternidad respecto del nacido 300 dias
después de expirado el acuerdo por el hecho de consignarse como padre el nombre del ex conviviente civil a petición de ambos
ex convivientes civiles en la inscripción de nacimiento del hijo

Derecho a demandar pensión económica: se confiere si el acuerdo ha terminado por mutuo consentimiento de los civiles; si el
acuerdo hubiere terminado por voluntad unilateral; si el acuerdo hubiere terminado por declaración de nulidad del acuerdo de
unión civil

Derecho previsionales que se le reconoce a los convivientes civiles: permite a cualquier de los convivientes civiles a ser carga del
otro; el conviviente civil podrá ser beneficiario de pensión de sobrevivencia ante la muerte del otro conviviente; si dos o mas
personas in art 58 inc 2 decreto 35000

No se exige posesión efectiva de la herencia al conviviente civil del afiliado para retirar el saldo en la cuenta de capitalización
individual y de ahorro voluntario; el conviviente decreto 3500

El acuerdo sirve de fundamento para solicitar el cuidado personal de un menor: art 226 cc  la mujer de la unión civil podría
tener el cuidado personal de un menor.

Aplicación de las normativas de los conyuges a los conviviente civiles art 23 de la ley

Termino del acuerdo de unión civil:

- Por muerte natural de uno de los convivientes civiles: la ley d donación de órganos se certifica con la muerte cerebral.
- Por muerte presunta de uno de los convivientes civiles art 43 lmc:

Plazos: art 80 cc se relacionan con el art 79 cc.

- Por la comprobación judicial de la muerte de uno de los conviviente civiles:

Es efectuada por el juez del último domicilio que el difunto haya tenido en chile en los art 95 y 6 cc

- Por el matrimonio de los conviviente civiles entre si, cuando proceda:

Esto solo podrá ocurrir si los convivientes civiles fueran de distinto sexo
 - Por mutuo acuerdo de los conviviente civiles:

Debe estar en escritura pública o acta otorgada antes el registro civil. El acuerdo es resciliante y esta facultad es irrenunciable.
La ley no da un plazo para efectuar la subinscripcion o anotación pero el acuerdo producirá sus efectos desde que se realiza
dicho trámite

- Por voluntad unilateral de los unos de s conviviente:

Debe estar antes escritura publica o acta otorgada antes oficial del registro civil. El acuerdo de unos civil se termina al practicar
la anotación marginal art 26 inc último. La ley exige que el acto sea notificado a otro conviviente civil mediante gestión
voluntaria

Requisitos de la notificación:

Se debe notificar mediante receptor judicial, dentro de 20 dias hábiles siguientes a al subinscripcion de la escritura pública o
acta al margen de la inscripción de la cuerdo de unión civil

La falta de notificación no afecta al término del acuerdo este termina al practicar la subinscripcion o anotación

Hace responsable a la contratante negligente

- Por declaración de nulidad del acuerdo, causales: art 23 de la ley, art 8 de la ley y art 1456 y 1457 cc, art 9 inc 1.

¿Qué nulidad afecta el contrato? La ley no distingue entre nulidad absoluta y relativa con los actos patrimoniales, el acuerdo
civil es nulo

¿Quienes son titulares de la nulidad? Cualquier de los presuntos conviviente que vivan; el presunto civil que hubiere celebrado
el contrato siendo menor adulto o sus ascendientes; el presunto conviviente que….

Prescribe la acción e nulidad: en el caso de un menos de 18 años en un año desde que l menos hubiere alcanzado a mayoría de
edad; en caso de fuerza mayor en un años

Será imprescriptible la acción: en el caso de existir un vinculo matrimonial no disuelto, el caso de existir otro acuerdo de unión
civil vigente, en ese caso de afectar a uno de los presuntos conviven de parentesco, en el caso de incapacidad absoluta

Acuerdo de unión civil celebrado en el extranjero:

Art 12 de lay los acuerdos de unión civil o contrato equivalente no constituidos de matrimonio que regulen la vida afectiva en
común acuerdo de dos personas del mismo sexo o distinto sexo, sujeto a registro y celebrados válidamente en el extranjero
serán reconocidos en chile si cumplen con los requisitos que da la ley

Riquitos:

- De forma y fondo el acuerdo se regirá con la ley del territorio en que se haya celebrado
- Puede ser declarado nulo según la ley chilena cuando se haya contraído en contravención a los art 7, 8 y 9 de la ley
- Para que tenga efectos en chile debe inscribirse en el registro especial de acuerdos de unión civil que establece la ley en
el art 6
- La terminación del acuerdo y sus efectos se someten a la ley
- La sentencia extrajeras que declare terminado el acuerdo eran reconocidas por los tribunales chileno art 242 a 25 cpc
- Los actos auténticos en que conste la terminación del acuerdo serán reconocidos en chile

08-05-17

Termino del matrimonio

La separación de los conyuge y la terminación del matrimonio: hay consideraciones preliminares:

- Separación de los conyuges: los efectos se suspende ciertos derechos obligaciones reciprocas entre los conyuges, ej.
fidelidad, hay diferentes tipo de separación según la doctrina a. separación de hecho y b. separación judicial subsume al
divorcio temporal y perpetuo
- Terminación del matrimonio: produce todos sus efectos normales si cumplió todos los requisitos formales de validez
- Nulidad del matrimonio: matrimonio que de su inicio carce de requisitos de validez
Las causales de terminación por muerte natral o presunta o por divorcio se producen por causales sobrevenidas a la celebración
del matrimonio. La causal de terminación por nulidad se fundamenta en causales coetáneas a la celebración del matrimonio y
opera con efecto retroactivo. La causal de término produce el término de los efectos conyugales.

Separación de conyuges: es una situación matrimonial en la que subsistiendo el vínculo conyugal. Hay una separación de cuerpo
y no de matrimonio

La ley distingue:

- Separación de hecho:

Estado que implica la ruptura de la vida en común de los cónyuges generado por decisión común o unilateral y sin una
declaración judicial previa. Implica el cese de la convivencia y la ley se procuró en determinar la fecha cierta de dicho cese 
porque es la ante sala del divorcio y el legislador exigió un tiempo mínimo para el divorcio.

Criticas: sobre la denominación si la separación de hecho es porque no la regula por la ley y está regulada por la ley, por lo que
la doctrina dice que mejor le hubiere dado otra denominación. Por lo que la separación de hecho no es nueva en la ley sino que
existe en la sociedad

Aspectos que pueden o debe regular los conyuges: si lo conyuges de común acuerdo regulan sus relaciones mutuas como el
alimento y la materia de régimen de bienes del matrimonio. Si hubiera hijos es sobre el alimento, cuidado personal, relación
directa y regular que mantendrá con los hijos aquel de los padres que no los tuviere en cuidado (art 21 inc de la ley)

Estos acuerdo deberán respetar los derechos conferidos por las leyes que tengan el carácter de irrenunciable y constituyen una
manifestación de los principios el interés superior de los hijos

Casos que de acuerdo a los conyuges tienen fechas cierta: art 22 inc 1 de la ley el acuerdo que conste por escrito en algunos de
los instrumentos otorga fecha cierta al cese de la convivencia: escritura publica o acta extendida y protocolizada ante notario,
acta extendida por un oficial de registro civil y transacción aprobada judicialmente si la pareja no tiene estos requisitos
también se puede divorciar a través de la prueba testimonial

Si el incumplimiento del acuerdo requiere una inscripción, subscripción o anotación en un registro publico: se tendrá por fecha
del cese de la convivencia aquella en que se cumpla tal formalidad (art 22 inc 2 de la ley). Ej. De la inscripción que debe hacerse
en el registro de propiedad del conservador de bienes raíces competente, de la adjudicación de un inmuebles hecha a unos de
los conyuges; o de la subinscripcion que debe practicarse cuando los conyuges se han separado totalmente de bienes. La
declaración de nulidad de una o mas de las cláusulas de un acuerdo que conste por medio de alguien de los instrumentos
señalados en el art 22 inc 1, no afectara el mérito de aquel para otorgar una fecha cierta al cese de la convivencia (art 22 inc 3)

** La separación de hecho sirve para regular la materia del art 21 y sirve para acreditar el cese de la convivencia para acreditar
el transcurso de 1 o 3 años para demandar el divorcio.

Regulación judicial a falta de los conyugues: a falta de acuerdo entre el marido y la mujer la regulación de los derecho y deberes
recíprocos entre los conyuges y los de estos para con los hijos menores de edad, deberá efectuarse judicialmente. En este caso
cualquiera de los conyuges podrá solicitar al juez de familia que el procedimiento judicial que se sustancia para reglar las
relaciones mutuas (como los alimentos que se deban, los bienes familiares o las materias vinculadas al régimen de bines del
matrimonio), o las relaciones con los hijos (como los alimentos, el cuidado personal o la relación directa y regular que
mantendrá con ellos el padre o madre que no los tuviere bajo su cuidado), se extienda a otras materias concerniente a sus
relaciones mutuas o a sus relaciones con los hijos (art 23 lmc) Se produce a falta de acuerdo de los cónyuges, cuando el
quiebre de la relación fue mala.

Las materias de conocimiento conjunto a que se refiere el art 23, se ajustaran al mismo procedimiento establecida para el juicio
en el cual se susciten (art 24 inc 1 lmc). En la resolución que recibe la causa a prueba, el juez fijara separadamente los puntos
que se refieran a cada una de las materias sometidas a su conocimiento (art 24 inc 2 lmc). La sentencia deberá pronunciarse
sobre todas la cuestiones debatidas en el proceso (art 24 inc 3 lmc), se trata entonces de dar una solución integral a todos los
aspectos jurídicos atenientes a la familia

Otros casos en que el cede de la convivencia tiene fecha cierta: El art 25 de la lmc establece otros casos, en los que tendrá fecha
cierta el cese de la convivencia, los que emanan de actos realizados por uno solo de los conyuges, a partir de la notificación de la
demanda, en el caso del art 23, sino mediando acuerdo ni demanda entre los conyuges, uno de ellos ha expresado su voluntad
de poner fin a la convivencia por alguno de los medios siguientes:

2.1. A través de cualquiera de los instrumentos señalados en las letras a) y b) del art 22 (vale decir, en una escritura publica
o en un acta extendida y protocolizada ante notario publico; o en un acta extendida ante un oficial del registro civil)
2.2. Dejando constancia de dicha intención ante el juzgado correspondiente.
Estos dos últimos casos, debe además notificarse al otro conyuge la voluntad de poner fin la convivencia. Se tratara de una
gestión voluntaria y se podrá comparecer personalmente. La notificación se practicara según las reglas generales (art 25).
Atendida la expresión “según las reglas generales” la notificación ha de ser personal, extendiendo fecha cierta desde el
momento en que se practique.

** Cuando las materias no se regula, del art 21, se deberá hacer un acuerdo para regular las materias, pero cuando se regula
hay un acuerdo voluntario

- De la separación judicial:

Modalidades de la separación judicial:

Regulación:

Separación causal: aquella que requiere alegación y prueba de ciertas causas de separación que implica una conducta culpable
del otro conyuge, o simplemente requiere como causa genérica el cese de la convivencia.

Separación convencional: se decreta por el simple acuerdo de los conyuges sin alegr alguna causa determinada.

Es aquella cuya declaración es solicitada por el acuerdo de los conyuges y fundada en la alegación de una cierta causa. Se regula
en el art 26 y 27 lmc.

1. Por falta atribuible a uno de los conyuges:

Hipótesis que solo permite demandar la separación judicial al conyuge que no haya dado lugar la causal: se contempla, en
términos genéricos, en el at 26 lmc estableciendo que la separación judicial podrá ser demandada por uno de los conyuges si
mediare falta imputable al otro, siempre que constituya:

- Violación grave de los deberes y obligación que impone el matrimonio:

Requisitos 1. La causa es que medie una falta imputable al otro conyuge; 2. Los dos supuestos son que constituyan una
violación grave de los deberes y obligaciones que le impone el matrimonio y para con los hijos; 3. La consecuencia de volver
intolerable la vida en común.

** En el caso de que la mujer acepte la vida que el marido le da no es causal de violación grave.

¿Qué quiso decir el legislador con estas causales?

1. Que medie una falta imputable al otro conyuge:

Falta: es una cierta conducta que implica la ausencia de cumplimiento de un deber de obligación como por ej. Deber de respeto
por violencia intrafamiliar.

La imputabilidad debe realizarse un juicio de atribución de responsabilidad por el incumplimiento en el maltrato

2. Que constituya una violación grave de los deberes y obligaciones que les impone e matrimonio:

Ej. Art 133 cc infracción “grave” al deber de fidelidad, 131 y 134 cc a la obligación de socorro, o al deber de cohabitación art 102
cc. Limitación no podrá provocarse el adulterio cuando exista previa separación de hecho consentida por ambos cónyuges (art
26 de la lmc)

- Violación grave de los deberes y obligaciones para con los hijos:

Ej. infracción “grave” a los deberes de crianza, protección y educación de los hijos regulados en los art 222 y siguientes cc y de
proporcionar alimentos y mantener con el hijo una relación direcat y regular contemplados en los art 231 a 233 cc no se exige
la reiteración basta con un episodio de violencia o adulterio para demandar la separación

- La consecuencia de la violación grave vuelva intolerable la vida en común:

Requisitos común: art 3 inc 2 lmc esta es una cuestión de hecho, que deberá determinar el juez de familia que conozca de la
causa en el caso de enfermedad puede ser en el caso de que el marido fue infiel y es portador de VIH pero en el caso del
cáncer no hay separación

Cuando se impida una convivencia familiar razonable; cuando la vida en común se vea amenazada, dificultada o quebrada como
caos de enfermedad, drogadicción o alcoholismo, es una causal genérica imputable a uno de los conyuges
Art 3 inc 2 lmc: Conociendo de estas materias, el juez procurará preservar y recomponer la vida
en común en la unión matrimonial válidamente contraída, cuando ésta se vea amenazada,
dificultada o quebrantada.

Caso en el cual cualquiera de los conyuges puede demandar al separación judicial:

Art 27 inc 1 lmc previene que cualquiera de los conyuges podrán solicitar al tribunal que declare separación, cuando hubiere
cesado la convivencia, a diferencia del divorcio, el art 27 no exige que haya transcurso de plazo alguno, para demandar la
separación judicial cuando se demanda una separación el matrimonio no termina, aun que el matrimonio no termina y uno
de ellos fallece no deja de estar en calidad de casada o casado. La simple separación de hecho o judicial convencional no hace
perder los derechos hereditarios del otro conyuge ya que aún el matrimonio está vigente

Artículo 27.- Sin perjuicio de lo anterior, cualquiera de los cónyuges podrá solicitar al
tribunal que declare la separación, cuando hubiere cesado la convivencia.

Requisitos de la ley si la separación fuere conjunta:

Art 27 inc 2 se pone en caso que la solicitud de separación judicial fuera demandada conjuntamente por los conyuges

Art 27 inc 2: Si la solicitud fuere conjunta, los cónyuges deberán acompañar un acuerdo que
regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El
acuerdo será completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el artículo 21.
Se entenderá que es suficiente si resguarda el interés superior de los hijos, procura aminorar
el menoscabo económico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el
futuro, entre los cónyuges cuya separación se solicita.

Los conyuges deberán acompañar a sus solicitud de acuerdo (manifestación del principio del interés y de protección del
conyuge mas débil) que regule en forma completa y suficiente, sus relaciones mutuas y con respecto de los hijos.

El acuerdo es completo si regula todas y cada una de las materias del art 21

Artículo 21.- Si los cónyuges se separaren de hecho, podrán, de común acuerdo, regular sus
relaciones mutuas, especialmente los alimentos que se deban y las materias vinculadas al
régimen de bienes del matrimonio.
     En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deberá regular también, a lo menos, el
régimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la relación directa y regular que
mantendrá con los hijos aquel de los padres que no los tuviere bajo su cuidado

El acuerdo debe ser suficiente si se resguarda el interés superior de los hijos; si procura aminorar el menoscabo económico que
pudo causar la ruptura y si establece relaciones equitativas hacia el futuro, entre los conyuges cuya separación se solicita esto
es subjetivo, pero en el caso de que el marido amenaza a la mujer en relación a los alimentos pudiendo el marido dar mas
alimento el acurdo no es suficiente

Del ejercicio de la acción de la separación:

Deben aplicarse las normas contenidas en la ley 19968 sobre tribunales de familia y en particular, las que conforman el
procedimiento ordinario, estableciendo en los art 55 a 57 de esta normativa. Es una cuestión propia del derecho procesal.

La acción es irrenunciable el art 28 “La acción de separación es

irrenunciable”. Así suele acontecer, tratándose de las acciones conferida en el ámbito de derecho de familia Se
provocaría una nulidad en caso de las capitulaciones prematrimoniales

Posibilidad de solicitar la separación judicial en otros procedimientos judiciales, art 29 lmc: la separación puede solicitarse
también:

Artículo 29.- La separación podrá solicitarse también en el procedimiento a que dé lugar alguna
de las acciones a que se refiere el artículo 23, o una denuncia por violencia intrafamiliar
producida entre los cónyuges o entre alguno de éstos y los hijos.

En último caso, se amplían las facultades del juez que conoce de una denuncia por violencia intrafamiliar, al permitirse, a
petición de parte, decretarla separación judicial de los conyuges.

Facultad de los conyuges para solicitar otras medidas de protección, art 30 lmc:

Artículo 30.- Tratándose de cónyuges casados bajo el régimen de sociedad conyugal, cualquiera
de ellos podrá solicitar al tribunal la adopción de las medidas provisorias que estime
conducentes para la protección del patrimonio familiar y la adopción de las medidas provisorias que estime
conducentes el bienestar de cada uno de los miembros que la integran.
     Lo dispuesto en el presente artículo se aplicará sin perjuicio del derecho que asiste a
las partes de solicitar alimentos o la declaración de bienes familiares, conforme a las reglas
generales.  Cualquiera sea el régimen patrimonial del matrimonio.
Constituye lo anterior una manifestación del principio de la ley, en orden a proteger al conyuge mas débil, consagrado en el art
3 inc 1 lmc Cuando hay violencia intrafamiliar y la conyuge y sus hijos piden protección puede pedir la casa para que el
cónyuge se valla

Punto sobre los cuales debes pronunciarse el juez en su sentencia, art 31 lmc:

Además de decretar a los conyuges como separados judicialmente, el art 31 ordena al juez: 1. Resolver todas y cada una de las
materias que se señalan en el art 21 (regulara el juez los alimentos que se deban al conyuge que se separan, las materias
vinculadas al régimen de bienes del matrimonio, y si hubiere hijos, el régimen aplicable a los alimentos, el cuidado personal de
los hijos y la regulación concernientes a la relación directa y regular que mantendrá con los hijos aquel de los padres que no los
tuviere bajo su cuidado); 2. Tener en especial consideración los criterios de suficiencia señalado en el art 27 (el juez en su
sentencia procurara resguardar el interés superior de los hijos, y establecer relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los
conyuges cuya separación de solicito)

11-05-17

¿La separación de hecho puede ser una separación convencional o que se somete a la aprobación del juez de familia?

Puntos sobre los cuales debe pronunciarse el juez, en su sentencia art 31 ley: 3. Utiliza los mismos criterios de suficiencia, al
evaluar el acuerdo presentado o alcanzado por los conyuges, procediendo en su sentencia a subsanar sus deficiencias o a
modificarlo s fuere incompleto o insuficiente; 4. Liquidar el régimen matrimonial que hubiere existido entre los conyuges,
siempre y cuando: a) así o hubieren solicitado ambos conyuges art 105, b) se hubiere rendido la prueba necesaria para tal
efecto, ej. copia de las inscripciones del conservador de bienes raíces correspondientes, certificado de inscripción de
automóviles en el registro nacional de vehículos motorizados, certificado en que conste l dominio de acciones que alguno de
ellos posea en sociedades anónimas, inventario de bienes muebles, relación de las deudas sociales y de las eventuales
recompensas, etc.

** ¿Quien liquida la sociedad conyugal?  Los profesores de derecho civil se señalan que el juez de familia es competente de
conocer la separación y liquidar la sociedad conyugal

Obligación del juez de proceder a liquidar la sociedad conyugal o el régimen de participación en los gananciales que hubiere
existido entre los conyuges: constituye un avance legal, antes de la vigencia de la ley, si la mujer pedía la separación judicial de
bienes (según las causales del art 155 y siguientes cc) o cualquiera de los conyuges solicitaba al tribunal declarar terminando el
régimen de participación en los gananciales, expira el régimen respectivos, pero persistía la comunidad formada por los bienes
sociales y quedaba pendiente la determinación del crédito de participación en los gananciales, lo que resolvía a media la
situación que afectaba a los conyuges, en tal sentido el inc 2 del art 158 cc dice que “Una vez decretada la separación, se
procederá a la división de los gananciales y al pago de recompensas o al cálculo del crédito de participación en los gananciales,
según cual fuere el régimen al que se pone término.”

Antes la ley no decía que la división o liquidación debía efectuarla el mismo juez que había decretado la separación de bienes.
Hoy el juez debe cerrar todos los aspectos patrimoniales que se hubieren originado a consecuencia de haber operado la
sociedad conyugal o el régimen de participación en los gananciales, liquidando la primera y determinando el crédito de
participación en los gananciales en el segundo. La ley 19947 agrego un inc final en el art 227 cot que establece los asuntos que
deben ser resueltos por árbitros “Los interesados, de común acuerdo, pueden también solicitar al juez que conoce el
procedimiento sobre la separación judicial, la declaración de nulidad del matrimonio o el divorcio, que liquide la sociedad
conyugal o el régimen de participación en los gananciales que hubo entre los cónyuges.”

** Este es el juez de familia. ¿Quién conoce del procedimiento de separación judicial? El juez de familia, pero el juez dice que no
posee la competencia y deriva a las personas a los jueces árbitros.

** Con la separación judicial no se disuelve el matrimonio.

Efectos de la separación de hecho de los conyuges

1. Causal para solicitar la separación judicial art 27 lmc

Sin perjuicio de lo anterior, cualquiera de los cónyuges podrá solicitar al tribunal que declare la separación, cuando hubiere
cesado la convivencia.
Si la solicitud fuere conjunta, los cónyuges deberán acompañar un acuerdo que regule en forma completa y suficiente sus
relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El acuerdo será completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el
artículo 21. Se entenderá que es suficiente si resguarda el interés superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo
económico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges cuya separación se
solicita.
 2. Art 26 lmc si existe un estado de separación de hecho consentida por ambs conyuges, no podrán invocarse el adulterio
para impetrar la separación judiciallos conyuges están separados por lo que se suspende el deber de fidelidad y de
cohabitación ya que se requiere que los conyuges vivan juntos.
3. Art 55 lmc ambos conyuges podrán solicitar de común acuerdo que se decrete el divorcio la separación de hecho
sirve para acreditar el comienzo del cese de la convivencia para el divorcio (pre constituir una prueba)

Articulo 55 inc 1: Sin perjuicio de lo anterior, el divorcio será decretado por el juez si ambos cónyuges lo solicitan de común
acuerdo y acreditan que ha cesado su convivencia durante un lapso mayor de un año.

4. Art 54 lmc supuesto el cese de la convivencia producido de común acuerdo se excluyen las consecuencia civiles y
penales del abandono del hogar

** La separación judicial no es lo mismo que la separación de bienes.

Efectos de la separación judicial de los conyuges

Art 32 a 37 lmc  ejecutoriada que no hay recurso en contra. Separación de bienes es el régimen patrimonial de matrimonio.

Para que sea oponible a terceros, la sentecia debe subinscribirse al margen de la inscripción matrimonial.

La separación judicial se reglamenta en la lmc, la separación de bienes se reglamenta en el cc; la separación judicial produce
efectos personales, en relación a los conyuges y los hijos y en el patrimonio, la separación de bienes produce efectos
patrimoniales; la separación judicial nace un estado civil nuevo, la separación de bienes no.

Son muchos efectos ya que las causales que se invocan son graves, donde habrá un conyuge inocente y culpable, violo los
derechos y deberes del matrimonio y de los hijos y la vida en común se volvió intolerable

1. Se origina el estado civil de separado, art 32 inc 2 lmc:

Efectuada la subiscripcion de la sentencia, los conyuges adquirirán la calidad de “separados”

Art 32 inc 2  como continúan casados no se pueden casar ya que continúan con la calidad de cónyuges

El profesor corral dice que no adquieren un estado civil nuevo sino que adquieren la calidad de separado, pero la opinión
contraria sostiene otras disposiciones

** El nuevo estado civil es “separado judicialmente”, por lo que los separados de hechos no obtienen un nuevo estado civil.

La opinión contraria de la doctrina que sostiene que se trata de un nuevo estado civil: art 38, art 6 transitorio ambos de lmc y art
160 y art 305 inc 1 cc opinión del profesor Cristian Maturana

2. Se suspende algunos deberes del matrimonio

La separación deja subsistentes todos los derechos y obligaciones personales que existen entre los conyuges, con excepción de
aquellos suyo ejercicio sea incompatible con la vida separada de ambos.

Art 33 lmc  por la separación no suspende todos los deberes.

Las parejas que no tienen deber de convivencia, fidelidad y de cohabitación pero que viven en la misma casa caso actual

¿Cuáles de los otros deber que origina el matrimonio seria compatibles con la vida de separados?

Obligación de socorro (se concreta con el pago de alimentos), deber de ayuda, deber de protección mutua, deber de respeto
reciproco, obligación eventual de demandar compensación económica donde se podrá exigir, en caso de interponerse una
demanda de divorcio o de nulidad de matrimonio.

** Deber de protección reciproco cuando el marido le paga a la mujer y se decreta la separación judicial, el marido mantienen
esta obligación por lo que este no puede volver a agredirla física y mental a la mujer, esto porque si no se decreta esta medida
el marido tiene la libertad de pegarle a la mujer.

3. Expira ciertos regímenes matrimoniales:

La separación judicial termina con la sociedad conyugal o el régimen de participación en los gananciales. La terminación de estos
regímenes no afecta los derechos de usufructo, uso o habitación sobre los bienes declarados como “familiares”, constituido a
favor del conyuge no propietario.

Art 34 lmc  no pone termine al uso o habitación sobre los bienes declarados como familiares porque siguen siendo
matrimonio.
Art 1764 n º 3 cc  fundamento legal. Incluye como causal de disolución de la sociedad conyugal, la sentencia de separación
judicial y el art 1792-27 nº 4 cc, como causal de término de régimen de partición en los gananciales.

El juez a petición de ambos conyuges, deberán proceder a liquidar el régimen patrimonial. Nada dice la ley sobre los conyuges
casados con separación de bienes, los que, continúan en la misma situación previa a las sentencias de separación judicial

** ¿Qué pasa si antes de la separación estaban casados con el régimen de separación de bienes? No se aplica

4. Puede ocasionar una alteración en el derecho de los conyuges a sucederse por causa de muerte

Art 35 lmc

Si la separación judicial se produjo por cese de la convivencia, subsisten los derechos herditario recíprocos entre los conyuges
“el derecho de los conyuges a suceder entre si no se altera por la separación judicial”

Queda excluido de la sucesión del conyuge abandonado, si el cese de la convivencia se produjo por el abandono que hizo uno de
los conyuges del hogar común. Queda excluido el conyuge que hubiera dado lugar a la separación de su culpa, el juez efectuara
en la sentencia esta declaración, se deja constancia en la subinscripcion, esto lo ratifica en los art 994 cc y art 1182 cc

5. Puede alterarse el derecho a pedir alimentos

Art 131, 174, 321 cc y art 35 lmc

** El legislador solo habla de alimentos no distingue.

No da lo mismo que la separación de una pareja que vive al final de la cuidad, en cambio una pareja de profesionales que viven
en azapa, no da los ismo el alimento alimentos congruos observa la posición social del conyuge no culpable

Solo para subsistir alimentos congruos

Profesor dice: El mínimo del alimento lo da la ley del pago de pensión de alimentos es de 60.000 pesos

6. Puede alterarse la filiación de los hijos:

Art 184 cc y art 36 y 37 lmc.

Para que no riga la presunción, debe probarse que el hijo fue concebido después de decretada la separación judicial, y que
nacio después de los 300 diaas desde la separación judicial. Regirá la presunción de paternidad en favor del nacido 300 dias
después de decretada la separación judicial, por el hechos de consignarse como padre el nombre del marido, a petición de
ambos conyuges, en la inscripción de nacimiento del hijo.

** La convención de los derechos del niño deja de lado la clasificación de los hijos y adopta la igualdad de filiación y no produce
la clasificación, ningún efectos pero si afecta un solo efectos que es la presunción de paternidad porque los hijos concebidos en
el matrimonio se presume que el marido es el padre, en cambio en los hijos de filiación no matrimonial la presunción no se pone
en practica

15-05-17

En el art 36 lmc no se alter al afiliación ya determinada, puede ser matrimonial o no matrimonial.

En el art 37 lmc el hijo concebido, no nacido. ¿Para qué sirve la clasificación de los hijos matrimoniales o no matrimoniales? Solo
para la presunción de la paternidad. Filiación no matrimonial. Puede alterarse la filiación

¿Qué pasa si yo convivo con mi pareja, y quedo embarazada? (situación de hecho) no rige la presunción de paternidad, el peso
que recae sobre el hombre es el reconocimiento de paternidad.

La filiación de los hijos, por cuanto la separación produce la suspensión el deber de convivencia y cohabitación, por lo tanto se
altera la presunción de paternidad (no hay relación sexual)

7. Afecta el cuidado personal de los hijos comunes art 225 lmc:

** Cuando se produce la separación judicial el cuidado personal cambia.

La separación judicial produce sus efectos en los derechos que tienen los padres en dirigir y vigilar la crianza y educación de los
hijos. Si los padres viven por separados, el cc dispone los siguientes:

- Atribución convivencia del cuidado personal del hijo: la determinación del cuidado personal es de común acuerdo por
los padres, mediante escritura publica o acta extendida ante cualquier oficial de registro civil, subinscrita al margen de la
 inscripción de nacimiento del hijo dentro de los 30 dias siguientes a su otorgamiento  la partida del nacimiento se
revele quien tiene el cuidado personal del hijo. Cuando lo convienen los padres
- Atribución judicial del cuidado personal: por resolución judicial que atribuye el cuidado personal del hijo a uno de los
padres cuando las circunstancias lo requieran y el interés superior del hijo lo haga conveniente, el juez podrá atribuir el
cuidado personal del hijo al otro de los padres o radicarlo en uno solo de ellos, si por acuerdo existen alguna formas de
ejercicio compartido

Para que opere la atribución judicial del cuidado personal de los hijos comunes se requiere:

a. En caso de inhabilidad física o moral: podrá el juez , en este caso, confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona
o personas competentes y velara primordialmente por el interés superior del niño conforme a los criterios establecidos
en el art 225-2 (trafico de drogas)

La elección de estas personas se preferirá a los consanguíneos mas próximos y en especial a los ascendientes; al conyuge o al
conviviente civil del padre o madre, según corresponda (art 226)

b. A falta de consanguíneos: el art 41 ley 18618, sobre menores, dice que el juez puede confiar el cuidado a un
reformatorio a una institución de beneficencia con personalidad jurídica o a cualquier otro establecimiento autorizado
para este efecto por el presidente  ej. aldea sos.

8. Puede alterar el ejercicio de la patria potestad:

La sentencia que decreta la separación judicial de los padres no pone fin a la patria potestad, pero altera el derecho a dirigir la
crianza y educación de los hijos que normalmente corresponde a ambos padres.

a) La patria potestad será ejercida por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, o por ambos art 225 cc
b) Por acuerdo de los padres o por resolución judicial, fundada en el interés del hijo: > por atribuirse la patria potestad al
otro padre; - podrá radicarse la paria potestad a uno de los padres si la ejercían conjuntamente
c) Basándose en el interés del hijo, los padres podrán ejercer la patria potestad de manera conjunta
d) Se aplicara al acuerdo o la sentencia judicial la exigencia de subinscribir en el mencionado plazo de 30 dia (art 245 inc 2)
e) En el ejercicio de la patria potestad conjunta, se aplicara el art 244 inc 3 (actuación indistinta para los actos de mera
conservación y actuación conjunta para el restos de los actos)

** Actos de conservación, ej. El hijo le han dejado un bien lo pueden administrar cualquier padre, si es un acto de disposición
solo interviene ambos padres.

9. Cesa la incapacidad especial para celebrar los contrato de compraventa y permuta, entre los conyuges:

Art 1796 cc “Es nulo el contrato de compraventa entre cónyuges no separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo
sujeto a patria potestad”

Decretada la separación judicial con autoridad de cosa juzgada, podrían los conyuges celebrar entre si un contrato de
compraventa.

Se elimina la prohibición, efecto patrimonial importante.

Los conyuges pueden celebrar un contrato de compraventa entre ellos pero separados

10. Cesa la causa de suspensión de la prescripción n favor de la mujer que se encontraba casada en sociedad conyugal:

Conforme el art 2509 cc no se suspende la prescripción adquisitiva ordinaria en favor de la mujer separada judicialmente de su
marido. Correrán contra la mujer los plazos de prescripción, cuando un tercero haya entrado en posesión de bienes de aquella.

Corren en contra de la mujer separada judicialmente, los plazos de prescripción extintiva para los efectos de interponer
acciones contra terceros deudores de aquella, pues ya no regir el art 2520 inc 1 cc

11. Constituye una causal de impedimento para la adopción de menores:

La ley 19947 agrego un nievo inciso al art 20 de la ley 19620 sobre adopción de menores, no podrá concederse la adopción a los
conyuges respecto de los cuales se haya declarado la separación judicial, mientras esta subsista. En su caso la reconciliación
deberá acreditarse conforme a lo que dispone la lmc.

El inc 3 del art 22 de la ley 19620, agregado por la ley 19947, dispone que los conyuges que hubiere iniciado la tramitación de
una adopción, podrán solicitar que esta se conceda aun después de declarada su separación judicial o el divorcio, si conviene al
interés superior del adoptado
** La ley adopción establece una prelación para los niños, que son susceptibles de ser adoptados lo pueden ser. La ley dice que
el primer nivel la tienen los matrimonios celebrados en Chile, segundo nivel están las parejas extranjeras, tercer nivel las parejas
monoparental solteras, viudas o separadas.

** Si la pareja que esta separada judicialmente no pueden adoptar

12. Posibilidad de revocar las donaciones hechas al conyuge culpable de la separación judicial:

El conyuge inocente puede revocar las donaciones hechas al culpable de adulterio, sedicia atroz, atentado contra la vida del otro
conyuge u otro crimen de igual o mayor gravedad (art 172 cc).

El art 172 cc se refiere a la donaciones irrevocables que los conyuges se hubieren hechos antes del matrimonio, porque las
donaciones efectuadas durante su vigencia se consideran siempre reevocablesEj. Antes del matrimonio el hombre le dio un
auto a la mujer, pero ella le es infiel ¿se puede revocar? Si se puede.

13. Imposibilidad de designar a uno de los conyuges curador del otro de los conyuges:

El art 462 inc 1 cc dice que no puede deferirse la curaduría del demente a su conyuge, si hubiere separación judicial. El art 503
señala que el marido y la mujer no podrán ser curadores del otro conyuge si están totalmente separados de bienes. La causal,
puede ser cualquiera, y no esta circunscrita a la demencia

Ej. El marido sufre un accidente y queda con secuelas, en este caso si se separaron judicialmente no puede asumir la curaduría

Art 462 nº 1 dice que no puede deferirse

De la reanudación en la vida en común, en la separación judicial

Requisitos y efectos fundamentales, art 38 lmc:

Art 38 La reanudación de la vida en común de los cónyuges, con ánimo de permanencia, pone fin al procedimiento destinado a
declarar la separación judicial o a la ya decretada, y, en este último caso, restablece el estado civil de casados.

Requisitos para que cese la separación judicial:

 Reanudación de la vida en común

 Esta debe ser permanente
 Con la intención o animo de reconstruir la convivencia matrimonial regular

Si asi ocurre, expira el procedimiento destinado a declarar la separación judicial o laya declarada y, en este caso se restablece el
estado civil de casados, cesando el de separados judicialmente

** Después de un encuentro sexual no hay una reanudación en la vida en común

** Esto se prueba a través de testigos.

Si los conyuges estaban casados con el régimen conyugal, la mujer puede celebrar contratos.

Efectos de la reanudación de la vida en común entre los conyuges y ante terceros:

- La reanudación se produce estando en tramitación el juicio de separación judicial:

Pone fin al procedimiento. La ley no señala como debe proceder en este caso, pero los conyuges deberán: dejar constancias de
la reanudación de su vida en común en los autos, y solicitar el archivo de los antecedentes

** Tienen que ir los dos conyuges

- La reanudación se produce una vez decretada la separación judicial:

Para que la reconciliación surta efecto frente a terceros es necesario cumplir con las formalidades de publicidad

Se divide en dos:

 La separación judicial se decreta por falta grave imputable a uno de los conyuges:

Art 26 lmc La separación judicial podrá ser demandada por uno de los cónyuges si mediare falta imputable al otro, siempre que
constituya una violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para
con los hijos, que torne intolerable la vida en común.
Art 39 inc 1 lmc Decretada la separación judicial en virtud del artículo 26, la reanudación de la vida en común sólo será oponible
a terceros cuando se revoque judicialmente dicha sentencia, a petición de ambos cónyuges, y se practique la subinscripción
correspondiente en el Registro Civil.

** Ej. Violencia intrafamiliar, la mujer volvió con el marido

 La separación judicial se funda en el cese de la convivencia:

Art 27 lmc Sin perjuicio de lo anterior, cualquiera de los cónyuges podrá solicitar al tribunal que declare la separación, cuando
hubiere cesado la convivencia.

Para que la reanudación de la vida en común sea oponible a terceros basta que ambos conyuges dejen constancia de ella en
acta extendida ante el oficial de registro civil subinscrita al margen de la inscripción matrimonial. El oficial de registro civil
comunicara estas circunstancias al tribunal competente, quien ordenara agregar el documento respectivo a los antecedentes
del juicio de separación (art 39 inc 2 lmc)

Efectos de la reanudación de la vida en común, en relación al régimen patrimonial del matrimonio, art 40 lmc:

Art 40 lmc La reanudación de la vida en común, luego de la separación judicial, no revive la sociedad conyugal ni la participación
en los gananciales, pero los cónyuges podrán pactar este último régimen en conformidad con el artículo 1723 del Código Civil.

Excepción: los conyuges pueden volver a pactar el régimen de participación en los gananciales, según el art 1723 cc ,
estipulándolo a través de una escritura publica, que deberá subinscribirse al margen de la inscripción del matrimonio, en el
plazo de 30 dias, contados desde la celebración del pacto.

** Si se decreta la separación judicial los conyuges pueden administrar individualmente sus bienes

** Se produjo la reanudación en la vida en común, se volvieron a juntar ¿revive el régimen conyugal de los gananciales? No,
tienen el régimen de participación de gananciales, pero hay excepción

Reglas sobre el régimen patrimonial del matrimonio, art 165 y 1723 cc y art 40 lmc:

 Si la separación de bienes es decretada judicialmente, esta, en principio es irrevocable, no queda sin efecto por acuerdo
de los conyuges ni por resolución judicial
 Si la separación de bienes es efectuada por disposición de la ley, es irrevocable
 Si se trata de una separación convencional de bienes, los conyuges por una sola vez, podrán pactar el régimen de
participación en los gananciales, según el art 1723 cc
 Lo mismo ocurrirá en el caso del art 40 lmc

** Los conyuges se casan, pero ella fue infiel, le pego a la mujer, demando la separación por adulterio y ella demando por
violencia intrafamiliar y el juez dicto la separación judicial. Pero se reencontraron y reanudaron su vida en común ¿podrían
nuevamente separarse judicial?

Posibilidad de producirse nuevamente la separación judicial de los conyuges:

Art 41 lmc La reanudación de la vida en común no impide que los cónyuges puedan volver a solicitar la separación, si ésta se
funda en hechos posteriores a la reconciliación de los cónyuges.

Jurisprudencia: no se puede demandar por adulterio si están separados judicialmente. Puede ocurrir que uno de los conyuges
fue al extranjero y no volvió, se puede iniciar una demanda de cese de la convivencia.

La jurisprudencia dice que no existe la separación judicial pero la doctrina dice que si existe.

Terminación del matrimonio por muerte natural o muerte presunta

Terminación del matrimonio por muerte natural:

El art 42 lmc señala las causales que producen la terminación del matrimonio

Art 42 lmc El matrimonio termina: 1º Por la muerte de uno de los cónyuges; 2º Por la muerte presunta, cumplidos que sean los
plazos señalados en el artículo siguiente; 3º Por sentencia firme de nulidad, y 4º Por sentencia firme de divorcio.

1. Terminación del matrimonio por muerte de uno de los conyuges, art 42 lmc y 102 cc:
Produce la disolución del matrimonio, sin necesidad de declaración o inscripción de ninguna especie. La muerte de una persona
se produce cuando hay cesación total de sus funciones cerebrales.

También produce la disolución de la sociedad conyugal y el régimen de participación en los gananciales (art 1764 nº 1 y a1rt
1792-27 nº1 cc). Se forma una comunidad hereditaria entre los hijos y el conyuge sobreviviente, o el conyuge sobreviviente y los
ascendientes de grado mas próximo del causante

Terminación por muerte natural:

- Naturaleza de la obligación que pesa sobre el conyuge sobreviviente de dar sepultura al cadáver de su conyuge
muerto es una obligación legal y de hacer
- La determinación de los obligados a cumplir con esta prestación de hacer la obligación de dar sepultura a un cadáver
recaerá sobre le conyuge sobreviviente o sobre le pariente mas próximo que estuviere en condición de sufragar los
gastos (art 140 c sanitario)

Terminación del matrimonio por muerte presunta:

Conforme el art 43 lmc El matrimonio termina por la muerte presunta de uno de los cónyuges, cuando hayan transcurrido diez
años desde la fecha de las últimas noticias, fijada en la sentencia que declara la presunción de muerte.

Requisitos: 1. Sentencia que declare la presunción de muerte, y 2. Transcurso de cierto plazo desde la fecha de la ultima noticia
que se tuvieron del desaparecido

Plazo: art 42 nº2 y 43 lmc; art 81 y 82 cc:

 Transcurso de 5 años desde las ultimas noticias y 70 años desde el nacimiento del desparecido (art 82 cc se concede
directamente la posesión definitiva de los bienes desaparecidos)
 Transcurrido 5 años desde que una persona recibió un herida grave en la guerra, o le sobrevino otro peligro semejante,
y no se ha sabido mas de ella (art 81 nº 7 cc, se concede de inmediato la posesión definitiva de los bienes del
desaparecido)
 Transcurrido 10 años desde la fecha de la ultima noticias fijada en la sentencia que declara la presunción de muerte,
cualquiera que fuese la edad del desaparecido si viviere (art 82 cc se concede la posesión definitiva de los bienes del
desaparecido, una vez transcurrido 10 años desde la fechas de la ultima noticias)
 Transcurrido 1 año, desde el dia presuntivo de la muerte, en el caso de la perdida de una nave o aeronave que no
apareciere dentro de 3 meses (art 81 nº 8 cc)
 Transcurrido 1 año desde el dia presuntivo de la muerte en el caso de un sismo o catástrofe (art 81 nº9 cc)

De los art se deduce que la disolución del matrimonio opera ipso iure, cuando declarado la muerte presunta transcurren los
plazos de 1, 5 y 10 años, sin que sea necesario que se dice el decreto de posesión definitiva u otra resolución judicial que declare
la disolución del matrimonio. El servicio de registro civil e identificación a solicitud del interesado, deberá practicar la pertinente
subinscripcion, dejando constancia que término el matrimonio, si al presentar la solicitud se prueba que han transcurrido los
plazos legales.

Otros efectos de la muerte presunta:

- Produce la disolución de la sociedad conyugal (art 1764 nº 2 y 84 cc y del régimen de participación en los gananciales,
art 1792-27 nº 2 y art 84 cc)
- Da lugar a una comunidad hereditaria formada por los hijos y el conyuge sobreviviente
- Art 43 inc final lmc El posterior matrimonio que haya contraído el cónyuge del desaparecido con un tercero, conservará
su validez aun cuando llegare a probarse que el desaparecido murió realmente después de la fecha en que dicho
matrimonio se contrajo La revocación del decreto que declaro presuntivamente muerta a un persona por haber
reaparecido el desaparecido o por acreditarse su muerte real, no deja sin efecto el nuevo matrimonio que hubiere
contraído quien creía ser viuda o viudo

** Siempre en la muerte presunta se pone término al matrimonio cuando se cumpla el pazo de los 5 años para que se dicte la
muerta presunta del desaparecido, pero ¿Qué pasa si aparece la persona pero pasado el tiempo de la declaración y la mujer se
casó nuevamente? Hay discusión, se conserva el nuevo matrimonio y la declaración de la muerte presunta no deja sin efecto el
nuevo matrimonio

Terminación del matrimonio por nulidad matrimonial

Consideraciones preliminares, situaciones antes de la ley 19947: existían causales de nulidad de poca aplicación práctica como
la impotencia. Se aplicaba la causal del art 31 cc de la incompetencia del oficial de registro civil y la interpretación del valor
probatorio de la declaración de los testigos en la manifestación, esta causa la acepta la jurisprudencia pero la ley 19947 elimino
esta causal.

** Las causales de impotencia se divide en generandi y coegundi, la última era las mas común, el problema era que si el marido
podía realizar el acto sexual pero la mujer no quedaba embarazada, generaba una discusión.

** Los testigos de la manifestación declaraban en los ambos contrayentes, entonces a través de esto se podía atacar al
matrimonio, para que el oficial fuera incompetente tuvo que demandarse una vez para que el tribunal se diera cuenta. El
problema es el costo de la terminación. La ley 19947 dijo que para que se celebre el matrimonio el oficial de registro civil es
competente.

Características de la nulidad del matrimonio:

** En materia matrimonial NO hay distinción de nulidad, solo es nulidad de matrimonio

1. Debe ser declarada judicialmente (art 42 nº3 lmc)

2. No hay distingo entre nulidad absoluta y relativa Claro Solar distingue en causales de nulidad que por estar
establecidas en función del interés privado, solo pueden ser hechas valer por los conyuges (error y fuerza) que se
diferencia de las demás causales que puede ser invocadas por cualquier interesado
3. Causales taxativas el legislador al establecer cada requisitos va indicado si su infracción produce o no la nulidad, debe
existir disposiciones expresa que sanciones la infracción con la nulidad del acto, ej. La falta de manifestación, de
información o de inscripción no produce la nulidad de matrimonio). No se admite reclamar una nulidad genérica como
la del ultimo inc del art 1682
4. El juez no puede declarar de oficio la nulidad del matrimonio sin perjuicio el art 91 lmc establece que tras la
interposición de una solicitud de divorcio en cualquier momento en que el juez advierta antecedentes que revelen que
el matrimonio podría estar afectado e su origen por defecto de validez, se los hará saber a los conyuges sin emitir
opinión
5. La sentencia que declara la nulidad del matrimonio produce efectos erga omnes, que es característicos del derecho de
familia, ej. art 315 que dice que las sentencias en que se declare verdadera o falsa la paternidad o maternidad d un hijo
tienen efecto absoluto, valen respecto de todos, no solamente respecto de quienes. Esta características es la excepción
al efecto relativo, regla general del art 3 cc, la sentencia no tienen fuerza obligatoria sino en las causas en que se
pronunciaren
6. Por regla general, la acción para impetrar la nulidad del matrimonio es imprescriptible

Causales de nulidad de matrimonio:

Están taxativamente señaladas en los art 44 y 45 lmc

Art 44 lmc El matrimonio sólo podrá ser declarado nulo por alguna de las siguientes causales, que deben haber existido al
tiempo de su celebración: a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades señaladas en el artículo 5º, 6º
ó 7º de esta ley, y b) Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontáneo en los términos expresados en el artículo 8º.

Art 45 lmc Es nulo el matrimonio que no se celebre ante el número de testigos hábiles determinados en el artículo 17.

-----------------------------------------------1era cátedra-----------------------------------------------------------------

05-06-17

** Normalmente no se da este caso, antes si era común porque había hombres que se casaban con dos mujeres pero en
distintos lugares del país, bigamia, que actualmente no se permite y casi es imposible de que ocurra

Se divide:

- Cuando uno de los contrayentes tuviere algunas de las incapacidades de los arts 5, 6 y 7 lmc: Ej. Puede ocurrir que una
persona sea dada en adopción, venga una familia y la adopte, esta niña tendrá un apellido propio. Luego de mucho
tiempo se encuentra con su hermano consanguíneo, sin saber que son familia, y se quieren casar
- Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontaneo en los términos del art 8: error y fuerza y no dolo
- Cuando el matrimonio no se hubiere celebrado ante el número de testigos hábiles determinado por el art 17 lmc: hoy
en dia cualquier oficial de registro civil es competente, independiente del lugar donde reside o moren los contrayentes.

Opinión de la profesora Andrea Muñoz: se recupera el carácter técnico de la nulidad, los tribunales deben verificar si el vinculo
matrimonial es valido o adolece de un vicio de nulidad. Este ejercicio jurisprudencial fue muy pobres en los últimos 70 años,
porque la mayoría de los juicios de nulidad se promovían invocando la causal de incompetencia del O.R.C. Hoy se espera se
dicten sentencias que formen n rico acervo de jurisprudencia sobre el alcance de las causales de nulidad del matrimonio
especialmente aquellas que se han trasladado del derecho canónico (son las del art 5 lmc)

De la acción de la nulidad, titularidad, ejercicio y extinción

Titulares de la acción, art 46 lmc:

1. Cualquiera de los presuntos conyuges

2. Alguno de las ascendientes de los presuntos conyuges si la nulidad esta fundada en el art 5 nº3
3. Solo el conyuge que hubiere sufrido el error o la fuerza
4. Los demás herederos del conyuge difunto, en los casos de matrimonios celebrados en art de muerte
5. Si la acción de nulidad se funda en la existencia de un vinculo matrimonial no disuelto, el conyuge anterior o sus
herederos
6. Cualquiera persona en el interés de la moral o de la ley, cuando la declaración de nulidad se funda en algunas de las
causales contempladas en los arts 6 y 7 de la ley. Se trata por ende de una acción popular

Caso del conyuge menor de edad y el coyuge interdicto por disipación, art 46 lmc: son hábiles para ejercer por si mismo la
acción de nulidad. Es una excepción a las reglas generales que impiden actuar por si mismos a los incapaces relativos, a menos
que hubieren sido previamente autorizados. Nada impide, como agrega el precepto, que los incapaces relativos actúen por
medio de sus representantes.

Según el art 47 lmc la acción de nulidad solo podrá intentarse mientras vivan ambos conyuges, salvo en los siguientes casos: en
el caso del matrimonio celebrado en artículo de muerte, la acción la interponen los demás herederos del conyuge difunto. En el
caso de fundarse la acción de nulidad en la existencia de un vinculo matrimonial no disuelto, la acción la interpone el conyuge
anterior o sus herederos  lo regulo por temas de derecho sucesorios

Titulares de la acción, art 46 lmc: si la acción la interpone uno de los presuntos conyuges, deberá dirigir su demanda contra el
otro presunto conyuge. Si la acción es interpuesta por un tercero, deberá demandar a los dos presuntos conyuges.

Según Hernan Corral no puede ser nulo el contrato de matrimonio para uno de los conyuges y valido para el otro, pues el estado
civil es indivisible.

Es una excepción al principio de art 1690 cc sobre lo efectos relativos de la nulidad judicialmente declarada, y en cuya virtud el
contrato puede ser nulo para algunos contratantes y valido para otros.

Formas de iniciar una demanda de nulidad de matrimonio: por demanda o demanda reconvencional. La demanda
reconvencional podrá discutirse por el conyuge demandado por divorcio, caso en el cual el juez deberá fallar primero la
demanda de nulidad, pues el divorcio supone un matrimonio válidamente celebrado (art 91)

Prescripción de la acción de nulidad de matrimonio, regla general: la acción no prescribe por tiempo (art 48 lmc). Es una
excepción al principio general de prescripción una vez transcurrido que sean 10 años, contados desde la fecha de la celebración
del contrato (art 1683 cc) acción de solicitar la posesión efectiva del causante es imprescriptible

Prescripción de la acción de nulidad en los siguientes casos, art 48:

- En la causal del nº3 del art 5 lmc (si uno o ambos contrayentes era menor de 16 años), prescribe en 1 año contado
desde la fecha en que el conyuge inhábil hubiere adquirido la mayoría de edad
- En los casos del art 8 lmc (error o fuerza), prescribe en 3 años desde que hubiere desaparecido el hecho que origina el
vicio
- En un matrimonio celebrado en articulo de muerte prescribe en 1 años desde la fecha del fallecimiento del conyuge
enfermo
- En caso de la existencia de un vinculo matrimonial no disuelto, prescribe dentro del año siguiente al fallecimiento de
uno de los conyuges; bígamo
- En caso de la falta de testigos hábiles prescribirá en 1 año contado desde la celebración del matrimonio

 El legislador establece un plazo para la seguridad del matrimonio

Sentencia que declara la nulidad debe subinscribirse al margen de la inscripción matrimonial, asi lo dispone el art 50 inc2 lmc: se
trata de un requisito de oponibilidad frente a terceros. Entre los conyuges la sentencia produce sus efectos desde que queda
ejecutoriada, ej. si un conyuge anulado contrae nuevas nupcias antes de subinscribir la sentencia de nulidad su segundo
matrimonio es válido pues el vínculo matrimonial anterior ya estaba disuelto como yo sé que la persona no se ha divorciado,
pidiendo la partida del matrimonio
Situación relativa a la existencia de un matrimonio anterior no resuelto, art 49 lmc: en el caso de haberse deducido la acción de
nulidad fundada en la existencia de un matrimonio anterior, deberá resolverse primero si el matrimonio precedente es valido o
es nulo, se si adujere su nulidad. La regla es lógica porque si el primer matrimonio es nulo, no habría bigamia, siendo el segundo
matrimonio valido cuando una de los conyuges interpone un delito de bigamia, en el caso del abogado defensor del bígamo,
tendrá que alegar que no es delito de bigamia porque el primer matrimonio adolece de nulidad e impugnara el matrimonio. Es
importante saber si el primer matrimonio es valido nulo

Efectos de la nulidad del matrimonio

Momento a partir de cual la nulidad del matrimonio produce sus efectos. Hay que distinguir según se trate de:

1. Efectos de la nulidad entre las partes (entre los ex presuntos conyuges):

** Art 50 se aplica el efecto del art 1687 irretroactividad del estado de los conyuges a su estado anterior (solteros).

La nulidad produce sus efectos desde la fecha en que quede ejecutoriada la sentencia que la declara, retrotrae a las partes al
estado en que se encontraban al momento de contraer el vínculo matrimonial (art 50 inc 1 lmc). Se trata del efecto natural de
toda nulidad judicialmente declarada, previsto en el art 1687 cc “la nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de
cosa juzgada da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallarían si no hubiese existido el acto o
contrato nulo”. La nulidad extingue o suprime todos los efectos que había producido el seudo matrimonio, como si este nunca
hubiere existido, quien obteniendo la nulidad de su matrimonio, nunca estuvo por tanto casado.

Ello significa lo siguiente:

a. Si con posterioridad a la celebración del matrimonio que se anulo, uno de ellos contrajo un nuevo matrimonio, tal
matrimonio es válido, tampoco se ha incurrido a un delito de bigamia
b. No se ha producido parentesco por afinidad entre cada conyuge y los consanguíneos del otro
c. No ha habido derechos hereditarios entre los conyuges
d. Las capitulaciones matrimoniales que pudieren haber celebrado caducan
e. No ha habido sociedad conyugal, habiéndose formado únicamente entre los conyuges una comunidad que debe ser
liquidada de acuerdo a las reglas generales
f. La mujer no ha tenido el privilegio de cuarta clase que le otorga el art 2481 nº3 cc
g. La filiación de los hijos concebidos dentro del matrimonio anulado, serie extramatrimoniales En el caso del nº7 no se
elimina la calidad de hijo solo cambia la filiación.

** Todos los efectos de la nulidad produce que se retrotraer a la calidad de solteros

2. Efectos de la nulidad respecto de tercero:

La sentencia ejecutoriada que declare la nulidad del matrimonio, deberá subinscribirse al margen de la respectiva inscripción
matrimonial y será oponible a terceros sino desde que esta subinscripcion se verifique (art 50 inc 2 lmc). Si no se subinscribe no
producirá efectos frente a terceros. Este artículo hay que relacionarlo con el inc 1 del art 8 lmc “Las sentencias judiciales y los
instrumentos que, en conformidad a esta ley, deben ser inscritos en los registros, no podrán hacerse valer en juicio sin que haya
precedido la inscripción que corresponda”.

** Una vez que se declare la nulidad del matrimonio, a través de sentencia firma y ejecutoriada, se debe llevar el certificado al
registro civil para su inscripción

Del matrimonio putativo

Consideraciones preliminares:

Existe una importante excepción a los efectos de sentencia de nulidad del matrimonio que suprime todos los efectos del
matrimonio anulado. Tal excepción es la figura denominada por la doctrina “matrimonio putativo” que consagraba el cc en el
art 122. Este precepto fue derogado por la ley 19947, se incorporó en la misma ley, en su art 51 “el matrimonio nulo que ha sido
celebrado o ratificado ante el oficial de registro civil produce los mismo efectos civiles que el valido respecto del conyuge que, de
buena fe y con justa causa de error, los contrajo, pero dejara de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de
ambos conyuges”

** Esta figura existía antes de la lmc y hoy pasa a ser regula en la lmc

Se trata de un matrimonio que tenia la apariencia de valido, al menos para uno de los ex presunto conyuges. Si se declara su
nulidad, no se entienden extinguidos los efectos que hubiera producido reconociéndolos la ley, como si el matrimonio hubiere
sido válidamente contraído. La putatividad del matrimonio puede tener gran importancia para uno de los conyuges.
Ejemplo foto ¿es importante saber si se esta en presencia de un matrimonio putativo? Si porque mientras sea putativo
producirá los mismos efectos de un matrimonio valido. Esta es la excepción del matrimonio que es nulo

Ej. 7 hermanos de los 4 son dados en adopción y se los llevan a otro país, una hermana que quedo con la familia de sangre
conoce a su hermano que fue adoptado, y se casan sin saber que son hermanos de sangre, viven como si fuera un matrimonio
valido

Concepto: es el matrimonio nulo, que ha sido celebrado o ratificado ante el oficial de registro civil produce los mismos efectos
civiles que el valido respecto del conyuge que, de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo pero dejara de producir sus
efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos conyuges (art 51 lmc)

Requisitos:

- Matrimonio nulo:

Si el matrimonio es inexistente no cabe el matrimonio putativo. No hay opiniones discordantes. No es lo mismo el matrimonio
inexistente y el matrimonio nulo. Para que exista matrimonio putativo la nulidad del matrimonio tiene que haberse declarado
judicialmente

- Que el matrimonio nulo se haya celebrado o ratificado ante un oficial de registro civil: ratificado, en el plazo dado, ante
un ORC porque sino estaríamos en un matrimonio inexistente

Que el matrimonio se hubiere celebrado ante un oficial de registro civil o ante un ministro de culto perteneciente a una entidad
religiosa con personalidad jurídica de derecho publico, y ratificado en el plazo legal ante un oficial de registro civil

- Que haya buena fe de una de los conyuges por lo menos:

Este es el requisito esencial del matrimonio putativo es un reconocimiento a esta buena fe.

El cc no define la buena fe pero si dice que sea con la convicción de que era valido, ej. no estará de buena fe, aquel de los
conyuges que tenían un vinculo matrimonial no disuelto pero i el otro, que ignoraba tal circunstancia. La buena fe es un
requisito que se debe tener al momento de celebrar el matrimonio

Buena fe antes de la ley 19947, se discutía si la buena fe debía probarse o se presumía igual que en materia posesoria (art
707)

En general, la doctrina se pronunciaba por la tesis de que el art 707, ubicado en materia posesoria, es de alcance general por lo
que se aplica al matrimonio putativo (Somarriva, Rossel)

La ley 19947 pone fin a esta discusión, resuelve el problema, es decir, que la buena fe se presume, art 52 “Se presume que los
cónyuges han contraído matrimonio de buena fe y con justa causa de error, salvo que en el juicio de nulidad se probare lo
contrario y así se declare en la sentencia.”

Jurisprudencia: “… el art 52 lmc zanja cualquiera duda acerca de s la buena fe debe probarse o se presume, al igual que en
materia posesoria. En efecto, la disposición legal antes citada indica en forma expresa que se presume que los conyuge han
contraído matrimonio de buena fe y con justa causa de error, salvo que en el juicio de nulidad se probare lo contrario y asi se
declarare en la sentencia” presunción simplemente legal admite prueba en contra

Buena fe la buena fe debe existir al momento del matrimonio y además debe mantenerse durante él, a lo menos en uno de
los contrayentes (art 51 lmc)

Ejemplo: el matrimonio se celebra el 14 de septiembre del 2000. La buena fe desaparece cuando uno de los conyuges demanda
al otro, pidiendo la nulidad del matrimonio, si el demandado acepta la demanda también pierde su buena fe. El matrimonio es
declarado nulo el 5 de abril del 2015, si niega la existencia de la causal invocada por el demandante y defiende la validez del
matrimonio perdurar la buena fe hasta la dictación de la sentencia.

¿Cuándo cesa la buena fe? Juan se casa con María: juan demanda la nulidad del matrimonio, (debe entenderse que el solo
hecho de presentar la demanda, constituye prueba de que la buena fe ha desaparecido para él en ese momento). En otro plano,
María demandada por juan contesta la demanda (Somarriva aplica por analogía la regla del art 907 , sostiene que la buena fe
desaparece con la contestación de la demanda)  el demandante que se opone a la buena fe, si se allana, sigue manteniendo la
buena fe

Mientras se mantiene la buena fe a lo menos en un conyuge, el matrimonio produce todos sus efectos, tanto en la persona del
conyuge como respecto de los bienes. Así, deben cumplir con todos los deberes y obligaciones que surgen del matrimonio:
fidelidad, ayuda mutua, socorro, se ha generado entre ellos sociedad conyugal si se casaron bajo el régimen, etc.
Jurisprudencia: la buena fe se mantuvo en el tiempo hasta la notificación de la demanda de nulidad, y se acaba hasta que ella
toma conocimiento de la demanda

- Que exista y justa causa de error en cuanto a la validez del matrimonio:

El art 51 exige que cualquier error no es suficiente. Debe tratarse de un error excusable, ejemplo si los contrayentes eran
hermanos pero ninguno o solo uno lo sabia. Un error de hecho puede ser excusado. Pero es dudoso que pueda serlo un error de
derecho, desde que la ley se presuma conocida (art 8 cc). Dice Ramos “aplicar también el art 706 según el cual el error en
materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en contrario”

El inc 2 del art 51 agrega que si solo uno de los presuntos conyuges hubiere contraído el matrimonio de buena fe tiene derecho
opcional:

1. Podrá reclamar la disolución y liquidación del régimen de bienes que hubiere tenido hasta ese momento (sociedad
conyugal o partición en los gananciales); se podrá ejercer el derecho conferido en el art 227 cot; la liquidación del
régimen podrá solicitarse al juez por el conyuge que contrajo matrimonio de buena fe
2. Podrá someterse a las reglas generales de la comunidad; art 2304 a 2313 cc, que rgulan al cuasi contratos de comunidad

Art 52 lmc presume que los conyuges han contraído matrimonio de buen fe y con justa causa de error, salvo que en el juicio de
nulidad se probare lo contrario y asi se declare en la sentencia. En principio, el matrimonio se entenderá putativo para ambos
conyuges aunque la mala fe de uno o de ambos, podría quedar establecida en la sentencia de nulidad. La solución del art 52 es
coherente, con el principio general del cc, que presume la buena fe de los contratantes, que consagran el art 707 cc y en probar,
por el contrario, la mala fe de un contratante

Efectos del matrimonio putativo:

Consideraciones preliminares:

El art 51 precisa los efectos al señalar que “…produce los mismos efectos civiles que el válido respecto del cónyuge que, de buena
fe y con justa causa de error, lo contrajo…”

Efectos del matrimonio putativo: los autores hacen la siguiente distinción

1. Efectos respecto de los hijos:

At 51 inc 4 lmc “Con todo, la nulidad no afectará la filiación ya determinada de los hijos, aunque no haya habido buena fe ni
justa causa de error por parte de ninguno de los cónyuges.”

Los hijos conservan su filiación matrimonial, aunque el matrimonio, jurídicamente, se entiende no haber existido jamás.
Estamos ante el denominado “matrimonio nulo calificado” el matrimonio que sin cumplir con los requisitos del putativo
produce sin embargo un efecto: confiere filiación matrimonial a los hijos.

Como el art 51, no distingue, son hijos los nacido de cualquier matrimonio declarada nulo, sea simplemente nulo, y si fuere
putativo, tendrá filiación matrimonial. A los hijos, les será inoponible la sentencia de nulidad de matrimonio

** Los hijos siguen teniendo el carácter de afiliación matrimonial, esto no tiene importancia

2. Efectos respectos de los conyuges:

El presunto conyuge que hubiere celebrado el matrimonio de buena fe, tendrá también derecho a retener las donaciones que el
otro presunto conyuge le hubiere hecho por causa de matrimonio pero el que lo contrajo de mala fe deberá restituirla. El
matrimonio putativo produce los mismos efectos civiles del valido mientras se mantenga la buena fe a lo menos en uno de los
conyuges. Desaparecida la buena fe en ambos, cesan los efectos del matrimonio putativo (art 51 inc 1 parte final)

Ej. Hombre que miente esta de mala fe y mujer que se casa de buena fe y con la convicción de que no había un matrimonio
anterior, pero él le regala un anillo, este acto de considera de donación pero si ella le da algo el hombre debe restituir por estar
de mala fe.

La terminación del matrimonio por divorcio

Concepto de divorcio:

La ley de 1884 no definía el divorcio pero la doctrina dijo que el divorcio era “la separación legitima de un hombre y mujer que
se encuentran unido por un vinculo matrimonial”, esta definición no sirve para aludir al divorcio que disuelve el vinculo
matrimonial
La actual lmc no define el divorcio, y el art 53 dice “El divorcio pone término al matrimonio, pero no afectará en modo alguno la
filiación ya determinada ni los derechos y obligaciones que emanan de ella.”. La instauración en Chile de un divorcio vincular
(con disolución del vinculo matrimonial) es la mas importante novedad de la ley 19947 y su puso un arduo debate en la
comunidad nacional, entre anti-divorcista y pro-divorcista triunfando esta ultima tesis.

** Esta ley de divorcio vincular costo su instauración porque había una discusión entre los religiosos

Según la RAE define la voz de “divorcio” como “disolución legal de un matrimonio valido cuando se reúnen las condiciones
necesarias que establece la ley”. Considerando la regulación establecida en la ley 19947 y el sentido natural y obvio de la
palabra, se define al divorcio como: la causal de termino del matrimonio válidamente celebrado, por un hecho acaecido con
posterioridad a su celebración, que declara el juez, a petición de uno o de ambos conyuges, cumpliendo previamente los
requisitos que lo autorizan y en ciertos caso, transcurrido el plazo previsto en la ley

Historia:

Divorcio antes de la ley19947, se divide en:

- divorcio temporal que no pone termino al matrimonio pero suspende la vida en común de los conyuges
- divorcio perpetuo
 actualmente se reemplaza por la separación judicial

Divorcio con la ley 19947 esta el divorcio vincular que pone termino al matrimonio, que origina la disolución del vinculo
existente ente los conyuges y la posibilidad de contraer matrimonio nuevamente. Además crea un nuevo estado civil:
DIVORCIADO

** Algunos autores dicen que la figura de separación antiguo se parece a la separación judicial porque suspende la vida
conyugal. La ley 19947 pone termine al matrimonio y crea un estado civil de divorciado, y tiene el estado civil de soltero

Sistema de divorcio, el divorcio presupone la existencia de un matrimonio valido:

1. divorcio- sanción: se basa en la existencia de un acto culpable de uno de los conyuges y el otro puede impetrar la
declaración judicial de divorcio y aparece como una sanción para el conyuge
2. sistema de divorcio consensual o mutuo acuerdo: su principio se fundamenta en el mutuo acuerdo de los conyuges
3. sistema de divorcio quiebra o remedio: se basa en la ruptura de la unión conyugal y como el remedio legal para el
termino de dicha unión sin que exista culpabilidad de algún conyuge pero que implica haberse vuelto intolerable la vida
en común

** El divorcio de quiebra o remedio es un divorcio unilateral

08-06-17

Causales de divorcio:

Cabe distinguir las siguientes hipótesis de divorcio:

Causales  divorcio por falta o por culpa en la que incurre uno de los conyuges; es el llamado “divorcio sanción”

Divorcio por cese efectivo de la convivencia, que comprende a su vez dos casos: 1. Divorcio decretado a
consecuencia de la demanda unilateral interpuesta por uno solo de los conyuges, por cese efectivo de la convivencia
por al menos 3 años; 2. Divorcio decretado a consecuencia de la demanda o solicitud conjunta de los conyuges, por cese
efectivo de la convivencia por al menos 1 año, llamado “divorcio remedio”

Causal que autoriza demandar el divorcio por uno de los conyuges, por culpa o falta del otro conyuge: Se deprende del art 54
lmc, que el divorcio podrá ser demandado por uno de los conyuges, cuando se cumplan los siguientes requisitos:

1- Que la demanda tenga por fundamento una falta imputable al otro conyuge:

Es la misma causal que puede invocarse en la separación judicial, art 26 lmc. La ley no rige el transcurso de algún plazo de cese
efectivo de la convivencia o desde la celebración del matrimonio. La falta debe ser “imputable”, es decir, culpable, ej. Uno de los
conyuges sufre un grave accidente que lo deja paralitico, tal hecho puede hacer intolerable la vida en común, pero no configura
una causal de divorcio (Javier Barrientos)

Se ha planteado si puede estimarse “imputable” la falta en que incurra un conyuge interdicto por disipación podría discutirse
si, en ciertos caos, una eventual “falta” de un conyuge declarado en interdicción por disipación no podría imputársele, como si
ella consistiera en no cumplir con su deber de socorro material debido, precisamente, a su prodigalidad
 2- Que dicha falta constituya a. una violación grave de los deberes y obligaciones que le impone el matrimonio a los
conyuges; o b. una violación grave de los deberes y obligaciones para con los hijos
3- Que la falta, de la gravedad señalada, torne intolerable la vida en común:

Es el determinante. Frente a una demanda de divorcio será el tribunal que conozca del juicio de divorcio el que tendrá que
ponderar si hubo incumplimiento a los deberes para con el otro conyuge o para con los hijos y si este incumplimiento es de tal
entidad que haga intolerable la vida en común

Reglas de procedimiento de familia, art 40, 41 ley 19968 no existe testigos inhábiles. Las partes pueden dirigir a testigo
preguntas para demostrar su credibilidad o falta de ella, la existencia de vínculo con alguna de las partes que afectaren o
pudieren afectar su imparcialidad o algún otro defecto de idoneidad. Todo testigo dará razón circunstanciada de los hechos
sobre los cuales declarare, expresado si los hubiere presenciado, si los dedujere de antecedentes que le fueren conocidos o si
los hubiere oído referir a otras personas. Pueden ser testigos en causas de familia niños, niñas o adolescentes quienes solo
serán interrogados por el juez, debiendo las partes dirigir las preguntas por su intermedio. Excepcionalmente, el juez podrá
autorizar el interrogatorio directo del niño, niña o adolescentes, cuando por su grado de madurez se estime que ello no afectara
su persona. Se explican estas normas, porque los hechos en que se funda una demanda de divorcio culpable suelen ocurrir en la
esfera de la intimidad familiar, y usualmente solo estarán en condiciones de conocerlos el conyuge y los parientes.

09-06-17

Causales

a. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad física o psíquica del conyuge o de alguno de los
hijos: el nº2 art 21 ley de 1884, establecía la causal en los siguientes términos: “malos tratamiento graves y repetidos,
de obra o de palabra”. La ley señala dos conductas diversas:
- El atentado contra la vida
- Los malos tratamientos graves contra la integridad física o psíquica del conyuge o de algunos de los hijos

En cualquiera de las dos hipótesis, basta con un episodio, hoy la ley no exige la repetición de los atentados, ej. Violencia
intrafamiliar, autores Barrientos y Novales

Jurisprudencia: la prueba aportada hay episodios de violencia intrafamiliar sumado con los informes sociales que sirven de
prueba

El abandono puede ser continuo o producido por diversos episodios

b. Transgresión grave y reiterada de deber de:

- Convivencia
- Socorro
- Fidelidad propios del matrimonio

El abandono continuo o reiterado del hogar común, es una forma de transgresión grave de los deberes del matrimonio.

- Del deber de convivencia propio del matrimonio:

Es una causal natural porque uno de los tres fines esenciales del matrimonio es “vivir juntos”, el art 133 cc previene que uno de
los conyuges puede exonerarse del deber de vivir juntos, cuando “le asista razones graves para no hacerlo”, circunstancia que
deberá acreditar quien la alega.

El abandono puede asumir dos formas: os ser “continuo” o haberse producido en diversos episodios, pero de forma “reiterada”,
lo que demuestra que uno de los conyuges, pertinazmente, incurre en un incumplimiento de este deber.

- Del deber de la obligación de socorro propio del matrimonio:

La ley de 1884, incluía como causal de divorcio (no vincular), en el nº5 art 21 “avaricia de cualquiera de los conyuges, si llega
hasta privar al otro de lo necesario para la vida, atendida sus facultades”. Hoy tiene una connotación económica, y se traduce en
proporcionar alimentos al conyuge que los necesite. El incumplimiento reiterado de la obligación de proporcionar alimentos al
otro de los conyuges o a los hijos, de ser invocado por el conyuge demandado de divorcio por cese efectivo de la convivencia,
traerá condigo el rechazo de la demanda, según el art 55 inc 3 lmc. La causal de divorcio se probara, principalmente,
acompañando las piezas de juicio de alimentos en que conste el incumplimiento de estas obligaciones

 Hasta con el solo razonamiento de que el esposo este de mora en el pago de pensión de alimentos

- Del deber de fidelidad propio del matrimonio:

El nº1 art 21 ley 1884, establecía como causal de divorcio “adulterio de la mujer o del marido”, era suficiente, entonces, un
episodio de infidelidad, para solicitar el divorcio. La transgresión ha de ser reiterada, según la RAE significa “repetir una cosa”,
dos episodios serian suficientes. La exigencia no debe interpretarse en el sentido que la infidelidad ocurra con dos personas
distintas, pues la ley no lo plantea en tales términos, si se prueba la infracción por al menos dos oportunidades, aunque el
conyuge se vincule con la misma persona en ambas oportunidades, se configuraría la causal.

 Hoy en dia el cp derogo el delito de adulterio (lo hace la mujer) y de amancebamiento (adulterio del marido, ya sea dentro
del hogar común o fuera del hogar común pero con escandalo). Si la mujer cometía adulterio lo hacia en cualquier lugar

Jurisprudencia: para nuestro tipo penal no baste que la mujer pille al marido con la amante, suele ocurrir que, por las paginas
web de citas a ciega o Facebook, el hombre se conecte con otro mujer solo a través del computador donde hablan
continuamente, hasta el momento no hay contacto corporal pero la corte de apelación determina que si hay demostración
sentimental se denomina que hay adulterio

Opinión del autor Javier Barrientos Grandon: es necesario distinguir entre la obligación de “guardarse fe” y el deber reciproco
de fidelidad. La primera es mas amplia que el segundo “la fe ha de guardarse es, pues, en relación con la integridad de la
persona el otro conyuge y con esa plena comunidad de vida que implica le matrimonio (art 5 nº3 lmc), sin que pueda
estrecharse en los angostos límites de la “fidelidad sexual” y, menos aún, pretendiéndosela reducir a la simple prohibición de
mantener relaciones sexuales con terceros, es decir circunscribiéndola a la exclusión del adulterio, como ligeramente ha
entendido la doctrina chilena y, como consecuencia de ello, aparece la frecuencia con la que acostumbra denominar a esta
obligación como la “de fidelidad” y la de “no guardarse fe”, que es su denominación en el cc normalmente por lógico se
entiende que si es infiel es porque hay relaciones sexuales con otra persona que no sea su pareja, pero esto es mas amplio ya
que no necesariamente debe haber acercamiento corporal.

Respecto de la reiteración exigida por la ley, opinión del autor Jorge de Picó: señala que los actos reprochables deben ser
“constituidos de una conducta que se repite con una cierta proximidad cronológica”. La circunstancias de no haber demandado
en el pasado no obstante la ocurrencia de los episodios de infidelidad, denotaría que para el conyuge ofendido, las infidelidades
del ofensor no tornaron intolerable la vida en común, y por ende, faltando este requisito, no podría prosperar ahora la demanda
de divorcio. Tiene alguna importancia que el otro conyuge haya consentido o facilitando la consumación dl adulterio, para el
conyuge inocente, el adulterio de su marido o mujer no ha tenido un efecto vejatorio, no ha supuesto. Otros autores sostienen
lo contrario, pues la reiteración puede producirse aunque respecto del primer episodio, haya transcurrido largo tiempo, nada
die la ley acerca de tal “proximidad cronológica” el marido llego bebido y la mujer le pidió explicaciones, pero él se empieza a
desnudar y nota un rasguño y marcas de labial ¿la mujer con este episodio podría demandar el divorcio? ¿Qué pasa después de
este episodio, aparece en el Facebook fotos del marido con otras mujeres? Aquí hay una infidelidad ¿pero si pasa un mes y la
mujer no hace nada? El hombre alega que no hay fidelidad ya que se supone que en ese tiempo hay un perdón de parte de la
mujer y por lo tanto no corresponde la demanda.

Jurisprudencia la corte dice que esta infidelidad no hizo intolerable la vida en común, entonces el cese de la convivencia fue
producto de la decisión de la mujer y no producto de la infidelidad.

Jurisprudencia: tiene que haber una cronología entre el tiempo que ocurrió el episodio de infidelidad y no hizo nada la persona
se entiendo que hay un perdón porque no hizo intolerable la vida en común de la pareja

Una de las primeras causas de divorcio que se tramite en los tribunales de familia, la mujer demanda al marido por violencia
intrafamiliar, fue una cachetada. Pero esto no significo una lesión grave. Producto de esta agresión es porque la mujer conoció a
un peruano por web, y en un tiempo le dijo que iba a un viaje en Perú.

c. Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los crímenes o simple delitos conrea el orden de las familias y contra
la moralidad publica o contra las personas, dl libro II titulo VII y VIII cp que involucre una grave ruptura de la armonía
conyugal:

Deben cumplirse 3 requisitos para que opere esta causal:

- Que se trate de la comisión de ciertos delitos, los mas graves que contempla el cp
- Que se dicte sentencia, y esta quede ejecutoriada
- Que la comisión del delito, además, provoque una grave ruptura de la armonía conyugal art 175, lo que deberá probar
quien demande el divorcio.

Opinión del profesor Jorge de Picó: para este profesor, tratándose de los delitos de injuria, calumnia y ultraje a las buenas
costumbres, seria necesario que se pruebe la grave ruptura de la armonía conyugal, en los demás casos la mera participación
del conyuge en delitos de la gravedad involucrada, se eximiría de la necesidad de probar la ruptura de la armonía conyugal.
Sobre esta causal, señala que el conyuge debe haber sido condenado como autor y no cómplice o encubridor y que el supuesto
normativo opera tanto respecto del condenado que se encuentre cumpliendo con la pena como asimismo con el que cumplió
con su condena

d. Conducta homosexual:

Supone un quebrantamiento al deber de fidelidad que han de guardarse los conyuges. La conducta puede manifestarse por vía
d acción o de omisión y en este ultimo sentido, la negativa a cohabitar fundada en tal inclinación serviría para que el otro
conyuge demande el divorcio. La norma no exige que uno de los conyuges “sea” homosexual, sino que incurra en una conducta
homosexual. Aunque fuere heterosexual, si se probare que tuvo una conducta homosexual, el otro conyuge podría demandar el
divorcio.

 El hombre aparentaba ser un hombre pero reconoció su condición sexual, estando ya con una familia compuesta. Hoy dia se
escucha que hay grupos de parejas casadas que cuando se juntan en fiestas hacen intercambio de parejas ya sean
heterosexuales u homosexuales. Cuando se habla de conducta homosexual es al mujer o el marido que debe sorprender que
tenía conductas sexuales con otra personas del mismo sexo

Opinión del autor Carlos López Díaz y Jorge de Picó:

Carlos Lopes Diaz subraya que la ley sanciona la “conducta” (esto es, practicas en que este involucrada la sexualidad de la
persona, sea respecto de otras personas o bien en soledad), no la mera inclinación homosexual.

Jorge del Pico dice que la “orientación sexual del individuo, es decir, la atracción que tiene como objeto enamoramiento,
predominante o exclusivo, a una persona del mismo sexo, no es constitutiva de la causal de divorcio, pues la norma exige
acreditar la conducta del individuo, vele decir, la comisión de actos calificados como homosexuales, sin respecto a la orientación
sexual precedente del sujeto”

 Opinión doctrinal. Si la mujer escucha del marido que le gusta a los hombres ¿sería esto una causal de divorcio?

** Hay que diferencia la conducta sexual con la orientación sexual,

e. Alcoholismo o drogadicción que constituye un impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los conyuges o
entre estos y los hijos

Se discute en la doctrina si se requiere o no de patología para invocar esta causal que alude a dos conductas: alcoholismo y
drogadicción. Esta causal opera no como una causal basada en una culpa o responsabilidad del conyuge demandado, sino como
un sacrificio que la ley estima excesivo para el conyuge sano. Aun cuando la adicción aludida sea fruto de una patología, es
decir, el resultado de una enfermedad que el afectado por ella no puede dominar, la causal igualmente pues ser invocada por el
conyuge sano, pues no es razonable que la leu le exija sobrellevar una convivencia que evidentemente no resulta tolerable en el
tiempo

 ¿Cuándo la ley dice alcoholismo o drogadicción se requiere que el conyuge culpable tenga una patología?

¿Embriague habitual o patología o enfermedad como el alcoholismo?

La embriagues habitual calificaría para aplicar la causal. El que se embriaga habitualmente, no se distingue de un alcohólico, ej.
Persona que abusen del alcohol durante los días festivos, hasta llegar a la embriaguez, definida por la RAE como la “turbación
pasajera de la potencia, dimanada del exceso con que se ha bebido vino u otro licor” o como “enajenamiento del animo”. Ej. el
sujeto pueda controlar su adicción durante los días laborales pero se embriague habitualmente durante los fines de semana,
dicha conducta justificaría, que el otro conyuge pueda demandar el divorcio. Por lo demás, la RAE defina alcohol como “abuso
de bebidas alcohólicas”, sin exigir adicción o patología

 El alcohólico sociales que solo toman los fin de semana ¿la señora podría demandar por esta causal aunque no tenga una
patología? Los autores dicen que no se necesita adicción o patología, basta que el conyuge solo consuma

¿Dependencia habitual o drogadicción?

El tipo legal debiera ser mas amplio al igual del consuma de alcohol. El consumo de drogas, aunque no provoque dependencia
puede constituir un hecho intolerable para el otro del conyuge y para la familia, y debiera autorizar que se demande el divorcio.
Las conductas de consumo del alcohol o de drogas, deben constituir un impedimento grave para la convivencia armoniosa de
los conyuges o entre estos y los hijos, asi episodios esporádicos, aun controlados por el conyuge consumidor, pueden afectar
significativamente la convivencia entre los conyuges o de la familia, pero sobre el consumo de drogas, el tenor literal de la ley
no permitiría que prospere una demanda de divorcio si no se acredita que el conyuge consumidor es drogodependiente

 Drogodependiente es decir que se droga siempre.

Hay que acreditar con antecedente que tanto la embriaguez o drogadicción es consecuencia de la intolerable vida en común
Opinión del profesor Jorge de Picó Rubio: discute la causal en cuanto a la relación vinculante culpable o dolosa del conyuge con
las sustancias indicadas en la ley, porque la adicción a las drogas o el alcoholismo son considerados como patologías. El conyuge
abandona al otro por estar afectado por una patología podría ser requerido como infractor del deber de ayuda y socorro en
estado de necesidad, concluye que la causal opera no basada en una culpa o responsabilidad del conyuge, sino como un
sacrificio que la ley estima excesivo para el conyuge sano”. Sobre el alcoholismo debe tratarse de la ingesta habitual y adictiva
de bebidas alcohólicas y no meramente la embriaguez habitual de uno de los conyuges o de un episodio aislado de consumo
agudo de alcohol. Sobre la drogadicción, supone que el consumo de drogas provoque dependencia en el individuo, exigencia
que efectivamente se explicita en la ley, que alude a “drogadicción”, es decir, la dependencia generada como consecuencia del
consumo de drogas, señalando que “para determinar la conducta es estudio, debemos remitirnos a la expresión droga conste
de dependencia, en la definición de la OMS y usualmente aceptada que incluye cualquier tipo de alcohol, anfetamina,
barbitúricos, cannabis, cocaína, alucinógenos, khat, opiáceos y solventes volátiles”

f. Tentativa para prostituir a los cónyuge o a los hijos:

Esta causal, supone una violación del deber de respeto reciproco entre los conyuges y una infracción al deber de protección
recíproca entre ellos. En cuanto a los hijos, la causal tiene incidencia en el cuidado personal de aquellos. “la tentativa para
prostituir a los hijos constituye una infracción grave que lo inhabilita moralmente para ejercer la tuición, caso en que el juez
deberá confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas competentes”. Si la conducta no se vincula
específicamente a la prostitución, sino a otros actos igualmente repudiable que supongan atentado contra la integridad física o
psíquica del conyuge o de los hijos, deberá invocarse la causal nº1, esto es, atentado contra la vida o malos tratamientos graves
contra la integridad física o psíquica del conyuge o de alguno de los hijos.

Los hechos deben haber ocurrido después de celebrado el contrato de matrimonio. Si hubieran acaecido antes de su
celebración, podrían configurar eventualmente una causal de nulidad del matrimonio, ej. por error en la persona civil o social, o
por padecer uno de los contrayentes un trastorno o anomalía psíquica de acuerdo de los previsto a propósito de las
incapacidades o impedimentos para contraer el matrimonio. El TRICON ha dejado en claro que los hechos pueden haber
ocurrido antes o después de entrar en vigencia la LMC, según se establece en sentencia de fecha 31-12-03

Opinión de autor Carlos López Díaz: “si intentar prostituir al otro conyuge se incurre en infracción del deber de respeto que
implica que los conyuges se den un trato que asegure la dignidad a que tienen derecho, y al de protección recíproca que
consiste en la protección que un conyuge debe al otro frente a una eventual agresión de terceros”. En lo que respecto a los
hijos, al causal tiene también incidencia en el cuidado personal de aquellos como expresa el mismo autor “la tentativa para
prostituir a los hijos constituye una infracción grave que lo inhabilita moralmente para ejercer la tuición, caso en que el juez
deberá confiar el cuidado personas de los hijos a otra persona o personas competentes”, se aplica en tal caso el art 226 cc.

Agrega el art 54 que se incurre en la causal, entre otros casos (frase que demuestra que no se trata de casos taxativos, sino
meramente ejemplares), cuando ocurre cualquiera de los siguientes hechos:

- Causal que autoriza demandar el divorcio por uno de los conyuges, por cese efectivo de la convivencia o divorcio-
remedio:

Generalidades, art 55 inc 3 lmc: a la causal genérica para decretar el divorcio del art 54 lmc, que permite demandar el divorcio
por uno solo de los conyuges se agrega la del art 55 inc 3 lmc. El conyuge demandante fundamenta su acción en la circunstancia
entre los conyuges durante el transcurso de, a lo menos, 3 años.

Requisitos del divorcio solicitado por uno de los conyuges: Remedio art 5 inc 3 requisitos del divorcio unilateral:

1. En transcurso del plazo mínimo de 3 años contados desde el cese de la convivencia de los conyuges
2. Que durante dicho plazo, el conyuge que demanda el divorcio, haya cumplido con su obligación de proporcionar
alimentos al otro de los conyuges y a los hijos comunes, pudiendo hacerlo. Se entenderá cumplido este requisito, si
hubiere un solo episodio de incumplimiento de la obligación de proporcionar alimentos al conyuges y a los hijos
comunes y dicho episodio hubieres sudo subsanado por el alimentante, pues la causal exige, para rechazar la demanda,
que haya incumplido “reiterado” de tal obligación.

 Incumplimiento reiterado

Opinión del profesor Javier Barrientos sobre el cese efectivo dela convivencia conyugal: sostiene que “para que existe el cese
efectivo de la convivencia no ha de referirse al hecho material de la separación física sino al animus separationis, ya que si la
affectio subsiste entre los conyuges no habrá cese efectivo de la convivencia, aunque haya separación material y los esposos
vivan en lugares diferentes. Si falta la affectio, tendrá lugar técnicamente el cese de la convivencia aunque convivan los esposos
bajo el mismo techo”
 Affectio es lo mismo que el sentimiento o cariño. Cuando comenzó los tribunales familia sucedía que para acreditar el plazo
de los 3 años, los jueces elevaban el estándar probatorio en el cese de la convivencia a través de la constancia del cese y se
exigió que el cese de la convivencia se acreditara a través de testigos

Jurisprudencia: “divorcio unilateral por cese de convivencia. Divorcio es improcedente si no existió affectio separationis” la
corte suprema da el concepto de affectio

2) Que el cese efectivo de la convivencia conyugal haya durado a lo menos 3 años no importa si los conyuges viven en
distintas camas o casas, esto no significa que hay un cese de la convivencia se debe perder el affectio: solo se puede
probar en la forma que indica los art 22 y 25 (art 55 inc 4)

Hipótesis en que se produce el cese de la convivencia:

a) Cuando los conyuges dejen de vivir bajo un mismo techo

b) Cuando los conyuges viven juntos pero como perfectos extraños, y aun hostiles, no hay convivencia matrimonial pues
“la convivencia” matrimonial es una convivencia calificada que implica mantener una comunidad de vida, un objetivo o
proyecto de vida común

Excepción: hay convivencia, cuando los conyuges viven en inmueble distintos, pero continúan con un proyecto común
preservando todos los deberes y las obligaciones que impone el matrimonio.

Jurisprudencia: “el juzgado de familia rechaza la demanda de divorcio por estimar que no se acredito el cese de la convivencia
por alguna de las formas que indica los art 22 y 25 lmc. La CA concluye que el acta de audiencia de formalización ante juez d
garantía en que se constata que los conyuges viven separados, da fecha cierta al cese de la convivencia”

El actor haya cumplido con su obligación alimenticia respecto de su conyuge e hijos: el mismo art 55 advierte que la demanda
de divorcio deberá rechazarse, cuando, a solicitud de la parte demandad, el juez verifique que el demandante, durante el cese
de la convivencia, no ha dado cumplimiento, reiterado, a su obligación de alimentos respecto del conyuge demandado de los
hijos comunes, pudiendo hacerlo. La causal exige, incumplimiento “reiterado” de la obligación. La demanda debe oponer la
excepción perentoria. Profesor Gonzalo Figueroa dice que los alimentos debieron haberse establecido a aprobado por sentencia
judicial para configurarse la causal que autoriza al juez para rechazar a demanda de divorcio. En esa línea, una sentencia de la
CA de Santiago, de fecha 30-07-08, revoco la sentencia de primera instancia y acogió la demanda de divorcio, “pues a la fecha
en que se presentó la demanda de divorcio, 26-08-05, no existía ninguna pensión decretada a favor de la conyuge, que pudiera
dar lugar a un incumplimiento reiterado de una obligación alimenticia”

Cosa juzgada: en el caso que la demanda de divorcio hubiere sido rechazada por incumplimiento reiterado del actor de su
obligación de pagar los alimentos que debía al conyuge demandado o a los hijos comunes, la acción podría revocarse con
posterioridad, transcurrido un nuevo plazo de 3 años de cese efectivo de la convivencia, dentro del cual se haya cumplido con la
obligación alimenticia con la sentencia de divorcio firme y ejecutoriada se vuelve a contra los 3 años, no se pierde el tiempo,
una vez que la persona se ponga al dia en el pago de la pensión puede volver a demandar el divorcio.

16-06-17

Jurisprudencia: “El fallo ocurrido discurre que después de abril de 2006 el actor dio cumplimiento a su obligación;
adicionalmente la demandada, que ahora pretendía que se rechazare la demanda de divorcio, había obtenido una importante
suma de dinero a consecuencia de haberse retirado de su trabajo al actor; los sentenciadores “concluyeron que el
incumplimiento aludido (…) no tiene el carácter de reiterado, que exige la ley, para dar lugar a la excepción y desestimar la
demanda de divorcio por haber comprendido un periodo y reducido de tiempo, considerando la fecha de inicio del cese de la
convivencia (en el año 2001).” la CS señala que el incumplimiento debe ser reiterado, ej. se pide la liquidación de los
alimentos que se deben y arrojan que el alimentante lleva atrasado mas de 12 meses, entonces se interpone la excepción
perentoria, esto significa que el alimentante debe ponerse al dia para entablar una demanda

En cuanto a la frase “pudiendo hacerlo” tener presente el art 3 ley 14908 sobre abandono de familias y pago de pensiones
alimenticias, contiene las siguientes reglas:

I. Para los efectos de decretar los alimentos cuando un menor los solicitare de su padre o madre, se presumirá que el
alimentante tiene los medios para otorgarlos. La presunción opera entonces, solo si quien demanda es el hijo menor
de edad
II. En virtud de la referida presunción, la ley establece montos mínimos para la pensión de alimentos, de acuerdo a lo
que seguidamente se expresa
III. La pensión alimenticia que se decrete a favor de un menor alimentario no podrá ser inferior al 40% del ingreso
mínimo remuneracional que corresponda según la edad del alimentante
IV. Tratándose de 2 o mas menores, el monto de la pensión alimenticia no podrá ser inferior al 30% por cada uno de
ellos
 Aunque no se sepa cuanto gana el alimentante, pero la ley da una cuantía de base para que se pague la pensión alimenticia
¿Qué pasa si la persona no trabaja? Responden los abuelos porque hoy en dia, en materia de derecho de familia y de menores,
existe el principio de interés superior del niño, este principio es sacado por mucho juzgados de familia

V. Cuando los alimentos decretados no fueren pagados o no fueren suficientes ppara solventar las necesidades del
hijo, el alimentario podrá demandar a los abuelos de conformidad con lo que establece el art 232 cc. Cabe destacar
que esta disposición establece las siguientes reglas:
- La obligación de alimentar al hijo que carece de bienes, puede pasar a los abuelos
- Ellos acontecerá, en dos casos: a. por la falta de ambos padres; b. por la insuficiencia de ambos padres
- En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligación pasara en primer lugar a los abuelos, de la línea del padre o
madre que no provee, y en subsidio de estos, a los abuelos de la otra línea

Conclusión: esta causal permite solicitar el divorcio por uno solo de los conyuges, siempre que se cumplan los requisitos
mencionados. En todo caos, no se trata, de lo que se conoce en el derecho comparado como divorcio unilateral, pues no basta
con la sola manifestación de voluntad del conyuge demandante, sino que además deben cumplirse con los requisitos previsto
en la ley.

Causal que permite a los conyuges para solicitar de común acuerdo el divorcio. Divorcio-remedio

Divorcio remedio, solicitado por ambos conyuges de común acuerdo: El inc 1 art 55 lmc establece que el divorcio será decretado
por el juez cumpliendo con los siguientes requisitos:

- Que ambos conyuges lo soliciten de común acuerdo

- Que los conyuges acrediten que ha cesado su convivencia durante un lapso mayor de un año
- Que se acompañe un acuerdo que ajustándose a la ley, regula en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y
con respecto a sus hijos, art 21, 27 y 55 inc 1 y 2 lmc

 En la causal 3 cuando el divorcio es unilateral, se requieren 3 años, y el juez no puede pedir una cuerdo mutuo ya que uno de
los conyuges no quiere divorciarse, y el acuerdo nace cuando el divorcio es de común acuerdo, esta causal 3 se hace en escritura
pública ante notario, es antes del juicio de divorcio.

Divorcio remedio es aquel cuando ambos conyuges lo piden de común acuerdo: la existencia legal de presentar este acuerdo
consiste una manifestación del principio del interés superior de los hijos y del principio del conyuge mas débil. El acuerdo debe
ser completo y suficiente

 El juez de familia se debe fijar en los dos principios del interés ser superior del hijo y protección del conyuge.

El acuerdo será completo, si regula todas y cada una de las materias indicadas en el art 21 lmc:

I. Respecto a los conyuges deberán aludir el acuerdo a la regulación de sus relaciones mutuas, especialmente en los
concerniente a:
 Los alimentos que se deban
 Las materias vinculadas al régimen de bienes del matrimonio, art 21 inc 1
II. Si hubiere hijos, dicho acuerdo deberá regular, también a lo menos:
 El régimen aplicables a los alimentos
 El cuidado personal de los hijos
 La relación directa y regular que mantendrá con los hijos aquel de los padres que no lo tuviere bajo su cuidado, art 21
inc 2

El acuerdo será suficiente:

I. Si se resguarda el interés superior de los hijos

II. Si procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura  En el 2do caso la señora quiere
renunciar a la compensación económica, se tendrá que ir a juicio para que fije la compensación, ej. La mujer pide
compensación pero se le negó ya que ella poseía un titulo de parvularia y recibía una pensión alimenticia que
genera un bien por usufructo y el esposo es camionero, entonces hay una diferencia económica entre los
patrimonios de los conyuges. Este acuerdo siempre debe ser presentado para que el juez de familia lo sanciones y
verifique que estén estos dos requisito
III. Si establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los conyuges cuyo divorcio se solicita

Se trata del mismo acuerdo previsto en la separación de los conyuges, tanto de hecho como judicial

Computo del plazo del cese de familia

Se distingue:

- Matrimonio celebrado con antelación a la entrada en vigencia de la ley, o sea antes del18-11-04
- Matrimonio celebrados a partir de esa data

Computo del plazo del cese de la convivencia entre los conyuges, tratándose de los matrimonios celebrados antes del 188-11-
2004: no rigen las limitaciones de los art 22 y 25 lmc para comprobar la fecha de cese de la convivencia entre los ocnyuges inc 3
art 2 transitorio lmc. El cese puede acreditarse por otros medios de prueba, distintos a los consignados en ambas disposiciones
(instrumentos privados, testigos, etc). El juez podrá estimar que no se ha acreditado el cese de la convivencia, si los medios de
prueba aportadas al proceso no se permiten formarse plena convicción sobre ese hecho. Limitación: la prueba confesional no
será suficiente para acreditar a fecha de cese de la convivencia entre los conyuges, art 1 transitorio, regla tercera, nº7 lmc.

Sea que el divorcio se pida por los conyuges de común acuerdo, o por uno de ellos en forma unilateral, los plazos de uno y 3
años cabales, solo se contaran: si hay acuerdo escrito entre los conyuges acerca de la fecha que ceso la convivencia, expresado
en alguno de los siguientes documentos:

1. Escritura publica o acta extendida y protocolizada ante notario publico

2. Acta extendida ante oficial de registro civil
3. Transacción aprobada judicialmente (art 22 inc 1).

Adicionalmente si el cumplimiento del acuerdo requiriese una inscripción, subinscripcion o anotación en un registro publico se
tendrá por fecha del cese de la convivencia aquella en que se cumple tal formalidad (art 22 inc 2)

** En el caso del abandono del hogar, la mujer dejara constancia a carabineros del abandono y esta constancia será un inicio

Si no hay acuerdo entre los conyuges acerca de la fecha en que ceso la convivencia, esta se deducirá de los siguientes actos,
realizados por uno solo de los conyuges:

1. A partir de la notificación de la demanda, en el caso del art 23

2. Si no mediando acuerdo ni demanda entre los conyuges, uno de ellos ha expresado su voluntad de poner fin a la
convivencia a través de cualquiera de los instrumentos señalados en la letra a) y b) art 22 (escritura publica o acta
extendida y protocolizada ante notario publico; o acta extendida ante un oficial de registro civil) o dejando constancia
de dicha intención ante el juzgado correspondiente y se notifique al otro conyuge

En tales casos, se tratara de una gestión voluntaria y se podrá comparecer personalmente.

 Los jueces da familia cuando entre en vigencia la lmc, no aceptaban que no habiendo ninguna de estas cosas, el cese de la
convivencia e acreditaba con la prueba de testigos, pero actualmente si se acepta, pero los testigos deben estar conteste y
faltaría la verdad del cese

De la titularidad de la acción del divorcio

Titularidad de la acción de divorcio: regla general es que la acción pertenece exclusivamente a los conyuges. En principio,
cualquiera de ellos podrá demandarlo (art 56 lmc). Excepción cuando se invoque la causal del art 54 lmc (divorcio culpa o
sanción) la acción corresponderá solo al conyuge que no hubiere dado lugar a aquella.

De los art 56, 57 y 58, la acción de divorcio tiene las siguientes características:

- Es una acción personalísima solos los conyuges pueden deducir, incluso los conyuges incapaces como los son le menor
adulto capaz de contraer matrimonio y el disipador interdicto, salvo cuando el divorcio es por culpa de uno de ellos, en
que no la tiene la culpable (art 56 inc 2)
- La acción de divorcio es irrenunciable y no se extingue por el mero transcurso del tiempo (art 57 lmc). El conyuge menor
de edad y el interdicto por disipación son hábiles para ejercer por si mismo la acción de divorcio, sin perjuicio de su
derecho a actuar por intermedio de representantes
- Por su misma naturaleza tiene que intentarse en vida de los conyuges

Es una acción imprescriptible, art 57: si se trata de un divorcio-sanción, puede ocurrir que la acción se rechace, ej. Por infracción
reiterada al deber de fidelidad, opero una reconciliación de los conyuges, al reanudar a vida en común o implemente consentir
en mantener la convivencia, no sería posible con posterioridad, demandar el divorcio (a menos que e acuse una nueva
transgresión)

 Se ejerce la acción de divorcio, pero entre medio de esto hay una conciliación porque no habría cese de la convivencia o hay
un cese por infidelidad pero al mujer lo perdono y vuelven a vivir juntos, entonces la mujer no lo puede demandar por divorcio,
pero si puede demandar si el marido comete el mismo acto pero posterior a la demanda
Efectos del divorcio

Hay que distinguir entre efectos de la sentencia de divorcio en relación a los conyuges y respecto de terceros:

- Entre los conyuges: el divorcio producirá efectos desde que quede ejecutoriada la sentencia que lo declare (art 59 inc 1
lmc)
- Respecto de terceros: la sentencia ejecutoriada en que se declare el divorcio deberá subinscribirse al margen de la
respectiva inscripción matrimonial y será oponible a terceros y los que eran conyuges adquirirán el estado civil de
divorciado con lo que podrán volver a contraer matrimonio (art 59 inc 2)

 Mientras la sentencia que declare el divorcio firme y ejecutoriada no se inscribe al margen no surte efecto

Otros efectos:

- Los conyuges adquieren el estado civil de divorciados, pueden volver a contraer matrimonio (art 59 inc 2). La ley crea un
nuevo estado civil: el de divorciado, sumamos el de soltero, casado, viudo, separado judicialmente-.
- Pone fin a la obligaciones y derecho de carácter patrimonial cuya titularidad y ejercicio se funda en la existencia del
matrimonio, como los derechos sucesorios recíprocos y el derecho de alimentos sin perjuicio de la compensación
económica (art 60 lmc)
- No desaparece el parentesco por afinidad según el art 31 cc, al aludir a persona “que esta o ha estado casada”. Los
divorciados siguen siendo parientes por afinidad con los consanguíneos del conyuge de quien e han divorciado
- Conforme al art 227 cot y al igual que la separación judicial y la nulidad los conyuges, de común acuerdo, pueden
solicitar al juez durante el juicio de divorcio, que liquide la sociedad conyugal o el régimen de partición en los
gananciales que hubo entre marido y mujer

 Cuando divorcio la mujer deja de tener la calidad de conyuge y desaparece el derecho sucesorio. Art 321 cc, dice que el
hombre o la mujer una vez divorciados dejan de tener el derecho de compensación económica. En el caso 4 es una materia
conflictiva porque si se le pregunta a un juez de familia si tiene competencia de declarar la declaración de separación dicen que
no

Divorcio obtenido en el extranjero:

La ley 19947 regula esta materia en el art 83: en los siguientes términos:

Primer aspecto: ¿Cuál es esa ley aplicable a la relación matrimonial? Debe buscarse en los principios de derecho internacional
privado (puede ser la ley de la nacionalidad, del domicilio, etc)

Segundo aspecto: para cumplir esas sentencias en Chile, deberá darse el exequátur por la CS, para lo cual deberá acompañarse
una copia debidamente legalizada de la sentencia

Divorcio obtenido en el extranjero: casos en que se priva de valor a las sentencias de divorcio extranjeras (art 83):

- Cuando no ha sido declarado por resolución judicial, art 83 inc 3

- Cuando se oponga al orden publico chileno, art 83 inc 3
- Cuando se ha obtenido con fraude a la ley, art 83 inc 4. La ley agrega algo importante con el fin de evitar que las
personas domiciliadas en Chile se vayan las limitaciones que establece la nueva ley

 Ej. Si en el extranjero yo me divorcio pero allá no reconocen la compensación económica del conyuge mas vulnerable, esto es
para eludir este caso

Jurisprudencia: es posible que si se casan en chile, y se fueron a Colombia y el esposo se enamora de una Colombia, me divorcio
y me caso con la colombiana, pero enchile aun sigue casado, cual es la finalidad de la legalizar la sentencia de divorcio de
Colombia y presentarla en chile, a través del exequátur, para poner término el matrimonio estar divorciado

De las reglas comunes a ciertos casos de separación, nulidad y divorcio

Reglas comunes a la separación, nulidad y divorcio: el capítulo VII de la ley, art 61 y siguientes, da algunas reglas aplicables al
divorcio, nulidad y algunos tipos de separación, esta son:

1. Compensación económica:
2. Conciliación
3. Mediación:

1. Compensación económica
Concepto: el profesor Gustavo Cuevas la define como “la indemnización que debe pagar uno de los conyuges al otro con el
objeto de restablecer, al término del matrimonio por nulidad de este o divorcio, el equilibrio de las condiciones pecuniarias de
vida”

La compensación económica es una institución que persigue un objeto de justicia. Esta materia la trata el párrafo 1 del título VII
art 61 a 66

Fundamento y naturaleza jurídica de la compensación económica  porque se debe averiguar el fundamento de estas, porque
de esto va a depender la extensión de los montos de la compensación y como se verán a verificar los capítulos de la
compensación

Javier Barrientos y Aránzazu navales señalan los siguientes fundamentos que harían precedente una compensación al término
del matrimonio:

a. El desequilibrio económico entre los conyuges, causando directa o indirectamente por el matrimonio. Tal desequilibrio
se observa en diverso ámbitos:
 Si la situación económica de uno de los conyuges empeora en relación a la que tenía al momento de contraer
matrimonio o mientras subsista el matrimonio y la vida en común
 Si los conyuges no queden en igualdad de condiciones para enfrentar la vida de manera separada

 Aquí la compensación se parece a la compraventa

b. Necesidad o carencia de medios adecuados de un conyuge para asegurar su subsistencia futura o no pueda procurárselo
por razones objetivas  en la causal 2 se puede dar en que a la mujer se dedicó al cuidado a los hijos quiere trabajar a
los 40 o mas pero no la consideran porque ya se le paso la
c. Trabajo realizado por uno de los conyuges en pro de la familia común, ej. cuidado de los hijos o a las labores propias del
hogar común. Derecho a una remuneración equitativa por la prestación de servicio.  edad en el caso 3 en que la
mujer se dedicó a los hijos y al cuidado de la casa también amerita que sea pagado como un trabajo
d. Indemnización por los daños económicos ocasionados durante el matrimonio:
 Daños procedentes de hechos ilícitos del otro conyuge
 Daño por una especie de lucro cesante (al dedicarse a los hijos o al hogar común, el conyuge dejo de obtener una
ganancia)
 Coste de oportunidad laboral (por la dedicación al cuidado de los hijos y del hogar común, el conyuge ha visto
impedidas o disminuidas sus posibilidades de formación y capacitación profesional anuladas o disminuidas sus
posibilidades de previsión social y asistencia de salud, y en general, anuladas i disminuidas sus oportunidades para
acceder al campo laboral en condiciones de mercados)
e. Indemnización por el daño moral ocasionados durante el matrimonio o por la ruptura

La compensación económica: para decretarse por el juez, cualquiera sea el régimen patrimonial del matrimonio. Carlos Pizarro,
la compensación económica se explica, considerando que con el divorcio y la nulidad expira la obligación de socorro que tienen
los conyuges entre si y, en particular, la obligación de proporcionar alimentos. Para evitar el desequilibrio económico que se
pueda originar después de la ruptura matrimonial, el legislador ha creado la institución de la compensación económica.

 La compensación económica tiene a mirar al futuro, de uno de los conyuges mas débiles

¿Cuál sería la naturaleza jurídica de esta institución? En principio, se afirma, que tiene carácter alimenticio atendiendo a las
siguientes razones: se toma en cuenta la situación económica del conyuge beneficiario, o el mas débil. Por lo tanto, no es
suficiente que el conyuge pruebe que se dedicó a la crianza de los hijos o a las labores propias del hogar. Cuando se fija el pago
de la compensación económica en cuotas reajustadas, se considerara alimentos para su cumplimiento (art 66 inc 2 lmc)

Carlos Pizarro y Álvaro Vidal descartan la naturaleza alimenticia de la compensación, razones:

 La situación económica del conyuge que la solicita, no es el único factor que considera la ley, sino es uno solo entre
varios
 La compensación económica se fija de una sola vez con carácter inmutable, aunque su pago se prolongue en el tiempo
en varias cuotas o constituyendo un derecho real por el deudor. La variación posterior de la situación del ex conyuge no
alteraran su monto.
 La ley considera las cuotas en que se divida el pago de la compensación como alimentos pero para el solo efecto de su
pago
 La historia fidedigna de la ley, demuestra que la institución tuvo un primer momento una naturaleza alimenticia, pero
después prevaleció la idea de reparar un menoscabo

 Arresto, multa, cancelación de licencia de conducir o la suspensión de esta son los medios que la da ley de pensiones en
efecto del incumplimiento del pago de la pensión alimenticia
La compensación puede tener un carácter indemnizatorio, atendiendo a las siguientes razones: el juez debe constatar que el
conyuge mas débil sufrió un menoscabo económico a consecuencia de haberse dedicado a las labores de la crianza y del hogar.
Además, el juez fija una cantidad de una vez y para siempre, que tiene un carácter inmutable, a diferencia de lo que ocurre con
los alimentos, que según sabemos, son esencialmente revisables, si cambian las condiciones que ameritaron establecerlos. La
compensación económica aun aquella cuyo servicio se haya fijado en cuotas, debe pagarse con prescindencia de la situación
que en el futuro ostenten el deudor y el acreedor

 El hombre puede estar trabajando cuando se fijó a compensación económica en favor de la mujer, pero si se cambia o pierde
el trabajo ¿podrá pedir que se altere la compensación económica? No, tiene que cumplir y pagar

Carlos Pizarro y Álvaro Vidal concluyen que: la compensación económica no tiene el carácter de alimentos ni tampoco
indemnizatorio. La compensación se orienta a resarcir el menoscabo económico para equilibrar la situación económica de los
conyuges, evitando la disparidad de una vez certificada la sentencia de divorcio y nulidad. Se trataría de un derecho y de una
obligación correlativa de origen legal. La obligación legal pesa sobre aquel que desarrollo una actividad remunerada o lo hizo en
mayor medida que el otro y busca remediar la carencia patrimonial cuya causa esta en el pasado, que se revela en el presente y
cuyos efectos se proyectaran en el futuro.

 La fuente de la obligación no es u contrato o delito sino que es la ley, pero los profesores dicen que la persona sufrió un
menoscabo

Eduardo Court hace un distingo acerca de la naturaleza jurídica de la institución, según la causal en virtud de la cual se decrete:
constituye una indemnización de perjuicio fundada en el enriquecimiento sin causa, i se otorga tomando en cuenta la duración
de la vida en común de los conyuges. Si se conceda únicamente en atención a la edad, estado de salud y situación previsional
del conyuge, tendría un carácter asistencial. Si se otorga atendiendo a la mala situación patrimonial del conyuge beneficiario o
a su baja calificación profesional o a sus pocas posibilidades de acceder al mercado laboral, tendría un marcado carácter
alimenticio, similar a la antigua porción conyugal, antes de su reforma por la ley 10271 del 1952

Jurisprudencia: “debe indicarse que esta reparación económica no tiene carácter punitivo y que su función no es compensar el
desequilibrio material que pudo haberse producido como consecuencia del divorcio no tampoco restablecer la igualdad entre
los conyuges, sino resarcir el menoscabo pecuniario que el cuidado de los hijos o del hogar produjo en el conyuge al impedirle
desarrollar una actividad remunerada, en forma total o parcial. La dedicación de uno de los conyuges a los hijos y al hogar, no
configura para el otro conyuge que no hace lo mismo en igual medida una conducta ilícita que requiera dolo y de la cual derive
una sanción de orden penal, ni tampoco na multa a todo evento y preestablecida, sino solo una deber mas de un conyuge a
favor del otro, que además es de cuenta variable según el caso concreto, es de existencia meramente eventual y puede llegar a
surgir solo en caso de divorcio”

En el derecho comparado:

Inicialmente tuvo un carácter alimenticio y a la vez indemnizatorio, entendida como la prolongación del deber de socorro y
como reparación al conyuge inocente del divorcio, cuando este se producía por falta atribuible al otro conyuge (antiguo art 301
cc francés).

A partir de la ley 75-617 del 1975 se declara explícitamente que el divorcio pone fin al deber de socorro (salvo cuando se
fundaba en la ruptura de la vida en común), sin perjuicio que uno de los conyuges podía estar obligado a dar al otro una
prestación destinada a compensar en cuanto fuere posible, la disparidad que la ruptura del matrimonio hubiera creado en las
condiciones de vida respectiva. Se trata de asegurar el restablecimiento del equilibrio de las condiciones pecuniarias de vida de
los conyuges. Idéntico criterio se observa en el derecho español, en el art 97 cc “el conyuge al que la separación o el divorcio
produzca desequilibrio económico en relación con la posición del otro, que implique un empeoramiento en su situación anterior
en el matrimonio, tiene derecho a una pensión que se fijara en la resolución judicial”

Los autores Barrientos y Novales concluyen que esta compensación no tiene carácter de una indemnización para el conyuge
inocente de la ruptura d la comunidad de vida o de divorcio, ni tampoco de una pension de alimentos en caso de necesidad. Su
fundamento y naturaleza están determinados por la necesidad de restablecer un desequilibrio económico producido entre la
situación existente al momento de contraer matrimonio y el de la ruptura en consideración con la posición del otro conyuge. La
discusión sobre la naturaleza jurídica de la compensación económica, tuvo una arista tributaria: el SII concluyo que si la
compensación era decretada por el juez, se trataba entonces de indemnización por daño moral, y como tal, estaba exenta de
pagar impuesto a la renta; si, por el contrario, era acordada por los conyuges, debía tributar

 Es importante porque si llega una pareja que se quiere divorciar con un acuerdo, no hay problema pero no hay que olvidar
que uno de los conyuges deben tener una compensación económica, que puede ser de común acuerdo, la fije el tribunal, pero si
es de común acuerdo esta afecta de impuestos pero si la dicta el juez no esta sujeta a un impuesto.

**La compensación solo en el caso de nulidad y divorcio

19-06-17

Procedencia de la compensación económica

¿Cuándo procede la compensación económica? Se contempla dentro de las reglas comunes aplicables a la separación, a la
nulidad y al divorcio. Esta no se aplica a la separación, sea de hecho o judicial, porque subsiste el deber reciproco de socorro
entro los conyuges

Barrientos y Novales: supuesta la naturaleza esencialmente resarcitoria del desequilibrio económico, no perece coherente
haber negado su procedencia en casos de separación judicial (en el derecho español la compensación opera en caso de
separación judicial, art 97 cc español)  Cuando se produce la separación el deber de socorro se transforma en una
compensación porque el matrimonio no ha terminado. En nuestro país la compensación económica no procede en el régimen
de separación de los cónyuges porque existe la reconciliación y esto provoca el término de la separación

** Art 69 y siguientes cc

Dos son las causa que justifican establecer esta compensación económica, art 61 lmc:

- Haberse dedicado uno de los conyuges al cuidado de los hijos.

- Haberse dedicado uno de los conyuges a las labores propias del hogar común

Estos hechos a su vez deben haber producido las siguientes consecuencias:

1. Que el conyuge dedicado a la labores descritas no haya podido desarrollar una actividad remunerada o lucrativa
durante el matrimonio
2. Que el conyuge dedicado a las labores descritas, si bien desarrolló una actividad remunerada o lucrativa durante el
matrimonio, lo hizo en menor medida de lo que podía y quería. Gravitara en no haber podido desarrollar la actividad, el
grado de instrucción o educación formal del conyuge mas débil

 El cc dice que la institución de compensación protege al conyuge más débil, no solamente al conyuge que se dedicó a
desarrollar actividades de cuidado o al conyuge que desarrollo una actividad menor de la que había estudiado, ej. Ella trabajaba
como enfermera y podría haber postulado a la dirección de médicos, pero no lo hizo por cuidado de los hijos recibió
remuneración pero no recibió una más altas

¿Es necesario que el matrimonio haya tenido hijos para establecer esta compensación económica? No es imprescindible para
que opere esta compensación económica la existencia de hijos comunes de los conyuges. En un matrimonio sin hijos, la mujer,
ej. Pudo haberse dedicado “a las labores propias del hogar común”, caso en el cual de darse alguna de las consecuencias
enunciadas, tendrá derecho a exigir la compensación económica

Aspectos que deben considerarse para determinar la existencia del menoscabo económico de la compensación:

El art 62 señala los distintos aspectos que se deben considerar especialmente para fijar la cuania de esta compensación:

- La duración del matrimonio y de la vida en común de los conyuges

- La situación patrimonial de ambos
- La buena o mala fe
- La edad y estado de salud del conyuge beneficiario
- Su situación previsional y beneficio de salud
- Su cualificación profesional y posibilidades del acceso al mercado laboral
- La colaboración que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro conyuge

Estos rubros no son lucrativos pues el art 62 dice que ellos se deben considerar “especialmente”

Factores para determinar la compensación económica:

CE=AM+AV+P+E+S+BP+CP+CO+BF

AM son los años de duración del matrimonio

AV los años de la vida en común de los conyuges

P es la situación patrimonial de ambos

E es la edad
S el estado de salud del conyuge beneficiario

BP la situación en materia de beneficios previsionales y de salud

CP la cualificación profesional y posibilidad de acceso al mercado laboral

CO la colaboración que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro conyuge, e

BF se refiere a la buena o mala fe

 Art 61 lmc.

1. La duración del matrimonio y de la vida en común de los conyuges

Un vínculo matrimonial mas largo mayor monto de compensación con una vida en común correlativa. Si los conyuges se
separaron de hecho o judicialmente, y el cese de la convivencia tiene fecha cierta, el juez debe considerarlo como un factor a
ponderar para admitir la compensación o cuantificar su monto. A mayor duración del matrimonio o a mayor duración de la vida
en común, mayores posibilidades de obtener la compensación económica; en cambio si el matrimonio hubiere durado breve
tiempo o si la vida en común no se extendió por un tiempo significativo, es probable que el juez la deniegue o fije un monto
modesto.

 Si el vínculo matrimonial duro 3 o 4 años la compensación económica será menor que la de un matrimonio de 20 o mas años.

** La compensación económica se demanda paralelamente con el divorcio

2. La situación patrimonial de ambos:

No es incompatible la compensación económica y los gananciales del conyuge acreedor, si hubo sociedad conyugal o
participación en los gananciales, pero es razonable que el juez considere las sumas que se paguen por tales conceptos para fijar
a su vez la compensación económica. El fin de la compensación es compensar los desequilibrios patrimoniales entre los
conyuges ocasionadas por el matrimonio y su disolución, desequilibrio que el régimen de sociedad conyugal y el de
participación en los gananciales, solucionan a priori en forma satisfactoria. La historia de la ley demuestra que los gananciales
obtenidos en alguno de esos regímenes son perfectamente compatibles con la compensación económica

 En el primer párrafo hay una contradicción ya que los jueces piden que sean incompetentes para la liquidación del régimen
patrimonial del matrimonio al momento de fijar la compensación económica. Que uno de los conyuges que demande la
compensación obtiene gananciales no significa que no tenga compensación,

En la demanda de divorcio se debe liquidar el régimen patrimonial, cuando el matrimonio es irreconciliable o cuando están
separados ven que hay un bien de la comunidad.

3. La buena o la mala fe:

Requisitos agregados por el segundo informe de la comisión de constitución, legislación, justicia por los senadores Bombal,
Chadwick, Coloma y Larraín.

Se trata de la mala o buena fe del conyuge que habiendo provocado la ruptura matrimonial, pretenda después el pago de la
compensación económica. El punto cobra importancia en el divorcio por falta atribuible al otro conyuge, o cuando ceso la
convivencia por abandono del hogar común por uno de los conyuges (divorcio por culpa) o por nulidad de matrimonio, cuando
uno de los contrayentes conocían la causal de nulidad como su uno de ellos, ej. Tuviere un vínculo matrimonial no disuelto

 El marido que se fue con una colombiana (abandono del hogar en común) y pretende que la mujer le pague la compensación
económica.

4. La edad y el estado de salud del conyuge beneficiario

A mayor edad del conyuge más débil, mayores posibilidades de obtener la compensación económica. La ley no solo considera lo
que ocurrió durante el matrimonio sino lo que puede acaecer con el conyuge más débil, cuando expire el matrimonio. La edad y
el estado de salud, no son requisitos necesariamente copulativos sino distintos, como ocurre en el caso de un conyuge joven
pero con problemas de discapacidad física o mental

 Ej. La hija recibe una pensión y vive con una señora de 95, la edad y el estado de salud no tienen nada que ver. La mujer se
dedicó a trabajar para que el esposo tenga 6 taxis aquí la mujer si tiene derecho a una compensación económica

5. Su situación en materia de beneficio previsionales y de salud:

La ley se refiere a la situación del conyuge que demanda la compensación que no disponga de fondos previsionales o estos sean
de escasa cuantía, situación que auguran una pensión de cuantía insuficiente para sustentar su vida futura. Podría ocurrir que el
conyuge demandante no tenga una adecuada cobertura en materia de salud, por no estar afiliado a una isapre y/o no contar
con seguros médicos. El pago de la compensación no puede hacer traspasado hasta un 50% de los fondos previsionales del
conyuge, deudor o ·fondos acumulados durante el matrimonio” (art 80 y 81 ley 20255). Este porcentaje (50%) no se aplica sobre
fondos que el conyuge haya acumulado antes de contraer matrimonios con el conyuge acreedor

 Cuando no hay prueba y el juez de familia quiere conceder la compensación, esta compensación se guarda….

6. Su calificación profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral:

No basta con alegar que el cónyuge más débil tiene una profesión para descartar la compensación económica en su favor. Si el
conyuge estuvo muchos años alejados de su profesión, la reinserción laboral puede ser muy difícil.

Taxatividad de los factores antes aludidos: los factores no son taxativos, la ley solo indica que ellos deben considerarse
“especialmente”. No excluye que el juez pueda ponderar otros aspectos que estime pertinentes.

Casos en que el juez puede rebajar la compensación económica

Improcedencia o rebaja de la compensación, inc 2 art 62 lmc:

“Si se decreta el divorcio en virtud del art 54 lmc (violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio a
los conyuges, o para con los hijos), el juez podrá denegar la compensación económica al conyuge que dio lugar a la causal o
disminuir prudencialmente su valor”, art 62 inc 2 lmc. Se trata de una facultad discrecional conferida al juez “podrá”. Algunos
plantean que el juez, debe adoptar una de las dos fórmulas que señala la ley: denegar la compensación o rebajarla
prudencialmente y no mantenerla en su integridad. El juez debe sancionar al conyuge culpable del divorcio.

El profesor Carlos Pizarro estima que nos acercamos al daño moral, en cuanto a la determinación de la compensación lo que
conlleva el riesgo de que las sentencias exhiban criterios dispares para casos que sin embargo presentan similitudes.

 El juez debe ponderar cuando el conyuge que provoco el divorcio, ej. El marido demanda el divorcio pero la mujer que fue la
culpable hace una demanda reconvencional, el juez podrá negarla o rebajarla a lo menos el 50% de la compensación, esto debe
fundamentarse en la sentencia a través de la lógica, sana crítica o la máxima experiencia. El daño moral no se puede cuantificar,
según el profesor Carlos Pizarro ya que la compensación económica debe ser igual

Procedencia, monto y pago de la compensación económica:

Determinación de la compensación por acuerdo de los conyuges (art 63 lmc), distinguimos al efecto:

- Fijación por las partes: siempre que sean mayores de edad. El acuerdo deberá constatar en escritura pública o acta de
avenimientos, las cuales se someterán a la aprobación judicial, las cuales se someterán a la aprobación del tribunal (se
trata de un caso de homologación judicial o revisión a posteriori de la legalidad de un acto) art 63
- Fijación por el tribunal: determinación de la compensación a la falta de acuerdo de los conyuges (art 64), corresponderá
al juez determinar la procedencia de la compensación económica y fijar su monto. Caben dos posibilidades, en este
caso: I) que la compensación económica haya sido pedida en la demanda de nulidad o de divorcio, lo que usualmente
ocurrirá; II) si la compensación económica no se solicitare en la demanda, el juez informara a los conyuges la existencia
de este derecho durante la audiencia preparatoria.

Oportunidad para solicitar la compensación económica: pedida la compensación en la demanda, en escrito complementario de
la demanda o en la reconvención, el juez se pronunciara sobre la procedencia de la compensación económica y su monto, en el
evento de dar lugar a ella, en la sentencia de divorcio o nulidad (art 64 inc 3). Del tenor de este precepto, se desprende que hay
solo 3 oportunidades para solicitar la compensación económica, a falta de acuerdo de los conyuges: 1) en la demanda de
nulidad o divorcio, 2) en un escrito que la amplié o 3) en la demanda reconvencional. Si no se solicitó la compensación en dichas
oportunidades procesales, se debe entender precluido o caducado el derecho del conyuge más débil  Se puede pedir cuando
se presenta la demanda o en un escrito complementario a la demandad o en al reconvención.

Opinión sustentada por el profesor Rodríguez Grez: afirma que el derecho a reclamar la compensación económica es “…un
derecho sui generis que es consecuencia directa e inmediata del divorcio o la nulidad del matrimonio y que debe reclamarse con
ocasión de la acción deducida y no después de decretado una…”

Formas de pago de la compensación económica:

En su sentencia además, el juez determinara la forma de pago de la compensación para lo cual podrá establecer las siguientes
modalidades (art 65 lmc):
 - Disponer la entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes: si se fija una suma de dinero, podrá el juez fijar una
o varias cuotas reajustables, debiendo el juez adoptar las seguridades para su pago como ordenar la constitución de una
caución por parte del conyuge deudor, disponer que el empleador del conyuge deudor retenga el monto a pagar,
deduciéndolo de la remuneración del obligado o el juez establecer una cláusula de aceleración del crédito, si es por la
transferencia de acciones u otros bienes, estaremos ante una dación en pago que opera entre los conyuges
- Disponer la constitución de derechos de usufructos, uso o habitación respecto de bienes que sean de propiedad del
conyuges deudor: la constitución de estos derechos no perjudicara a los acreedores que el conyuge propietario hubiere
tenido a la fecha de su constitución, ni aprovechara a los acreedores que el conyuge beneficiario tuviere en cualquier
tiempo (de aquí se deduce que es u derecho personalísimo del conyuge titular), ej. Si se fija como compensación la
suma de 3000000 se dispone un usufructo sobre un inmueble de propiedad del conyuge deudor por el cual podría
pagarse una renta mensual de 250000 lo razonable sería establecer que tal usufructo se prolongara por 20 meses.

A las dos modalidades anteriores debemos agregar una tercera, prevista en los art 80 y 81 ley 20255, a los que hicimos
referencia al tratar del art 62. El conyuge deudor que no tenga bienes suficientes para solucionar el monto de la compensación
podrá solicitar al juez que divida el pago en cuotas. El juez tomara en consideración la capacidad económica del conyuge deudor
y expresara el valor de cada cuota en alguna unidad reajustable (art 66 inc 1 lmc). Para su pago el conyuge deudor puede ser
apremiado. La cuota respectiva se considerara alimentos para el efecto de su cumplimientos, a menos de haber ofrecido otras
garantías para su efectos y oportuno pago, lo que se declarara en la sentencia (art 66 in 2 lmc) cuando se están divorciando y
el demandado que es un chofer de un taxi, la ley 20275 le da la posibilidad al juez para dividir en cuotas la compensación y el
cumplimiento será el mismo que la pensión de alimentos

Si el conyuge deudor no hubiere ofrecido garantías del efectivo oportuno pago de la deuda esta se considerar alimentos y en
consecuencia habrá de tener presente 3 efectos:

- El acreedor podrá recurrir a los apremios previstos en la ley 14908 sobre abandono de familia y pago de pensiones
alimenticias
- La suma adeudada se reajustara semestralmente de acuerdo al alza que haya experimentado el IPC, desde el mes
siguiente a aquel en que quedo ejecutoriada la resolución que determina el monto de la compensación (art 7 inc 2 ley
14908)
- El monto moroso, devengara interés corriente de conformidad a los previstos en el art 14 inc 5 ley 14908: Si el conyuge
deudor hubiere ofrecido garantías del efectivo y oportuno pago de la deuda y estas se hubieren constituido, ej. Una
hipoteca, la deuda se regirá, en cuanto a su cumplimiento por las normas generales aplicables a toda obligación. Como
estará fijada en la sentencia, el acreedor dispondrá, en todo caso, de un título ejecutivo.

Formas del pago de la compensación económica: no rige la limitación contenida en al art 7 ley 14908 de que no puede exceder
del 50% de las rentas del deudor. Otra consecuencia importante es que una vez fijada no se debe alterar por circunstancias
sobrevinientes, ej. Si el conyuge que tiene que pagar queda cesante, tenga otros hijos o mejore su condición económica por
cualquier razón una vez que el juez de familia fija la compensación económica en tanto millones, aunque varié el trabajo o el
sueldo queda fijado sin modificación

Convención americana sobre derechos humanos pacto de San José de Costa Rica: art 7 derecho la libertad personal “nadie será
detenido por deuda. Este principio no limita los mandatos de autoridad judicial competente dictados por incumplimientos de
deberes alimentarios”  no hay prisión por deuda salvo que sean deudas alimentaria,

Posibilidad de ceder o transmitir el crédito: considerando que no tiene un carácter estrictamente alimenticio y que la ley nada
estableció en cuanto a restringir la enajenabilidad o transmisión del crédito, podríamos concluir que ello es perfectamente
posible. Los herederos del conyuge deudor, podrán, de acuerdo a las reglas generales, aceptar la herencia con beneficio de
inventario, limitando de esta manera su responsabilidad, solo al valor total de los que reciban del causante, con lo que,
eventualmente, una parte de la obligación de pagar la compensación podría quedar en definitiva incumplida una vez que se
decreta el divorcio se termina entre los conyuges pero no para los hijos, entonces el ex conyuge no tiene derecho de la sucesión
del deudor de la compensación económica pero sus hijos, pero como la esposa es la acreedora podría demandar la
compensación económica a los herederos,

Prescripción de la acción para exigir el pago de la compensación económica: nada dijo la ley, deberíamos concluir que la acción
prescribirá conforme a las reglas generales, en el plazo de 3 o 5 años, desde que la obligación se hizo exigible (art 2515 cc). En
cuanto al momento en la obligación se hiciere exigible distinguimos:

- Si la compensación se determinó por los conyuges de común acuerdo: se hace exigible la obligación al aprobarse el
acuerdo de los conyuges por el tribunal o desde que venció el plazo estipulado para el pago de la acreencia.
- Si la compensación se determinado por el juez: se hace exigible la obligación al quedar ejecutoriada la respectiva
sentencia o desde que venció el plazo fijado por el juez para el pago de la deuda
Fijación anticipada de a compensación económica y la posibilidad de renunciar a ella: la compensación económica podría fijarse
por anticipado, en las capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio pero sujeto a la revisión de juez que debe velar por la
efectiva protección al conyuge más débil (Pizarro). La compensación económica es renunciable, solo podrá operar cuando se
demanda el divorcio o la nulidad, pudiendo ser expresa o tácita (esta última se produciría cuando el conyuge interesado dejo
pasar las oportunidades procesales que tenían para alegarla). Solución parecida al principio del art 1792-20 cc, respecto al
crédito de participación en los gananciales (profesor Pizarro) ej. Agricultor de Azapa, en las capitulaciones pre matrimoniales
le pide a la mujer que se dedique al cuidado de los hijo y si se llegan a divorciar se pagara una compensación económica que el
monto base lo fijar a la mujer y esto se multplia por cada mes de casado

Compatibilidad entre la compensación económica y otras indemnizaciones: el profesor Rodríguez Grez plantea la compatibilidad
económica y la indemnización de perjuicios por daños morales de los ex presuntos conyuges o ex conyuges en caso de que el
matrimonio se declare nulo o expira por divorcio. Ej. En la nulidad del matrimonio, el ocultamiento por uno de los conyuges de
un trastorno o anómalas psíquica que fehacientemente comprobada, impida absolutamente forma la comunidad de vida que
implica el matrimonio, o el haber hecho creer a otro contrayente que se tenía una cualidad personal que, atendida la naturaleza
y fines del matrimonio, fue determinante para otorgar el consentimiento, o el haber empelado la fuerza o el haber omitido la
circunstancias de existir un vínculo matrimonial no disuelto

Ej. En el divorcio, los malos tratamientos graves contra la integridad física o psíquica del conyuge o algunos d los hijos o la
transgresión reiterada de los deberes de convivencia, socorro, fidelidad, etc.

Jurisprudencia rol 5129 2014. La mujer tiene competencia a dedicarse al trabajo, pero lo hizo parcialmente porque decidió
asumir la responsabilidad de su familia.  No porque haya trabajado la mujer, ésta no tendrá compensación económica.

Jurisprudencia: cuando se calcule la compensación se debe ver la compensación del demandado reconvencional y la capacidad
del demandante, se debe acreditar los factores de la compensación

29-06-17

La conciliación

** Es una figura de naturaleza procesal.

Cuando procede la conciliación:

- Oportunidad: una vez solicitada la separación sea por demanda directa o conforme al art 29 o 23, o una vez solicitado el
divorcio, el juez, durante la audiencia preparatoria, deberá instar a las partes a una conciliación
- Procedencia: en los juicios de separación o de divorcio, no en los de nulidad de matrimonio, porque no hay conciliación
sobre una causal de orden publico (art 67 lmc)

Objetivos de la conciliación: buscar impedir la ruptura matrimonial o aminorar las consecuencias negativas de la ruptura es
muy baja el porcentaje que la conciliación impide el divorcio.

Art 67 lmc dice que se instara a la conciliación:

a. Para examinar las condiciones que contribuirían a superar el conflicto de la convivencia conyugal y verificar las
disposición de las partes para hacer posible la conservación del vínculo matrimonial (art 67 inc 1). El juez en la audiencia
instara a las partes a conciliación y les propondrá personalmente bases de arreglo (art 69). La inasistencia del juez,
debiera sancionarse con la nulidad de esta actuación judicial (art 67 inc 2)
b. Para acordar las medidas que regularan lo concerniente:
- A los alimentos entre los conyuges (solo para la separación) y para los hijos
- Al cuidado personal de los hijos
- A la relación directa y regular con los hijos, que mantendrá el padre o la madre que no lo tenga bajo su cuidado
- Al ejercicio de la patria potestad (art 67 inc2)

 El juez debe estar presente, si no lo esta hay nulidad.

Comparecencia de los conyuges a la audiencia preparatoria art 68 lmc: si el divorcio es solicitado de común acuerdo por ambos
conyuges, pueden asistir a la audiencia preparatoria personalmente o representadas por sus apoderados. Si el divorcio fuere
demandado por uno de los conyuges ambos deben comparecer personalmente. La resolución del tribunal es “vengan las partes
a la audiencia preparatoria”

Fracaso de la conciliación: si las partes no alcanzaren acuerdo, el juez deberá pronunciarse sobre las medidas que se adoptarán
en forma provisional, respecto de las materias indicadas en el inc 2 del art 67  ej. En los alimentos provisorios, no hubo
acuerdo el juez debe fijar el monto provisional o las visitas del padre que no tiene le cuidado personal
 La mediación

Concepto: es el proceso de resolución de conflicto de carácter auto-compositivo en que un tercero imparcial, que actúa como
mediador o facilitador, ayuda a las partes que están en un problema a buscar una solución que sea satisfactoria para ellos y en
base a sus intereses y necesidades (Macarena Vargas)

Es una negociación asistida, informal, creativa y relativa, en la que el mediador no cumple una función decisoria del conflicto
sino de colaboración para que las mismas partes lleguen a resolución la situación que los enfrenta (profesor Cristian Maturana)

 La mediación no es lo mismo que la conciliación porque se le exige la presencia del juez, en cambio en la mediación hay un
tercero llamado mediador y su intervención es acercar a las partes a lograr un acuerdo

Art 103 ley19968 “…Aquel sistema de resolución de conflictos en el que un tercero imparcial, sin poder decisorio, llamado
mediador, ayuda a las partes a buscar por sí mismas una solución al conflicto y sus efectos, mediante acuerdos…”

La profesora Vargas indica las siguientes características de la mediación, en general:

1. Se trata de un procedimiento alternativo al judicial pero no excluyente, sino complementario a este

2. Los propios afectados resuelven el conflicto con apoyo del mediador
3. Es un proceso confidencial
4. Es un proceso flexible

 El mediador debe ocupar los sentimientos de la persona

Los 6 principio de la mediación familiar que señala el art 105:  el mediador debe encargarse que en toda la mediación se
cumplan estos principios.

1) Igualdad, el mediador debe:

I. Cerciorarse de que los participantes se encuentre en igualdad de condiciones para adoptar acuerdos
II. Si no hay igualdad debe proponerse o adoptar, en su caso, las medidas necesarias para que se obtengan tal
equilibrio
III. Si no fuere posible alcanzar dicho equilibrio el mediador debe declararse terminada la mediación

 Ej. Se casa con una rusa y se quiere separa, pero como ella no entiende a lo que va, el medidor solicitara a un traductor para
que haya comprensión

2) Voluntariedad:

Los participantes podrán retirarse del proceso en cualquier momento, sea en la primera sesión de mediación o en cualquier
otro momento. En algunos casos están obligados a comparecer ante un mediador, pero no a perseverar en la mediación

3) Confidencialidad, efecto de este principio:

I. El mediador deberá guardar reservar de todo lo escuchado o visto, esta amparado por el secreto profesional. La
violación será sancionada con la pena prevista en el art 247 cp
II. Nada de los dicho por los participantes durante la mediación podrá invocarse en el subsiguientes procedimiento
judicial
III. El mediador queda exento del deber de confidencialidad si toma conocimiento de situaciones de maltrato o abuso
en contra de niños, niñas, adolescentes o discapacitados

 En la exención el mediador debe comunicarlo a la fiscalía

4) Imparcialidad, se desprende de este principio:

I. Los mediadores debe abstenerse de promover actuaciones que comprometan dicha condición
II. Si la imparcialidad del mediador se ve afectada debe rechazar el caso, justificándose ante el juzgado que corresponda
III. Los involucrados podrán solicitar al juzgado la designación de un nuevo mediador, si justifican que la imparcialidad del
designado esta comprometida (art 107 inc 4)

 Ej. Afectar la imparcialidad cuando hay conflictos de interés, el mediador es la pareja de la señora

5) Interés superior del niño: en el curso de la mediación, el mediador velera porque se tome en consideración el interés
superior del niño, niña o adolescente, pudiendo citarlos solo si su presencia es estrictamente indispensable para el
desarrollo de la mediación. Este debe armonizarse con lo dispuesto en el art 16, que consagra el derecho del niño, niña
o adolescente, a ser oído. pueden citar a los niños de 7 años para que aporte a la mediación.
6) Opiniones de terceros: el mediador velara para que se considere las opiniones de los terceros que no hubieren sido
citados a la audiencia, a quien también podrá citar
Clases de mediación familia, art 106 lmc

a. Mediación previa u obligatoria:

Las materias que deben someterse antes de la demanda:

1. Las causas relativas al derecho de alimentos

2. Las causas relativas al cuidado personal de los menores
3. Las causas relativas al derecho de los padres e hijos e hijas que vivan separados a mantener una relación directa y
regular

Deben ir a mediación si se trata de un acción de divorcio o separación judicial, salvo por “divorcio sanción”. El art 57 (requisitos
de la demanda) dispone que en las causas de mediación previa se deberá acompaña un certificado que se acredite que se dio
cumplimiento a lo dispuesto en el art 106.

No regirá la esta mediación, si las partes acreditaren que antes del inicio de la causa, sometieron el mismo conflicto a mediación
según el art 112 de la ley o si hubieren alcanzado un acuerdo privado sobre estas materias (art 104)

b. Mediación voluntaria:

Las restantes materias de competencia de los juzgados de familia, exceptuadas las señaladas en el inciso siguiente, podrán ser
sometidas a mediación si así lo acuerdan o lo aceptan las partes. Art 106 inc 4

Podrán someterse a mediación voluntaria las materias del art 8 de la ley (que fije la competencia de los juzgados de familia),
salvo las de mediación obligatoria, y aquellas en las que se excluye la mediación

c. Mediación prohibida:

El art 106 inc5 advierte que no se someterán a mediación:

1. Los asuntos relativos al estado civil de las personas, salvo en los casos contemplado por la lmc (por lo tanto, no pueden
quedar sujetos a mediación los juicios sobre filiación por ejemplo)
2. La declaración de interdicción
3. Las causas sobre maltrato de niños, niñas o adolescentes
4. Los procedimiento regulados en la ley numero 19620 sobre adopción

En asuntos sobre violencia intrafamiliar la mediación procedente en los términos y condiciones establecidos en la ley 20066 VIF
96 y 97 de la ley 19968 título IV “procedimientos especiales”, párrafo segundo del “procedimiento relativos a los actos de
violencia intrafamiliar”

 En la violencia intrafamiliar siempre y cuando los actos son materia de los juzgados de familia y no de la fiscalía,

d. Mediación en caso de violencia intrafamiliar:

En asuntos sobre violencia intrafamiliar la mediación procederá en los términos y condiciones establecidas en la ley 20066, art
96 y 97 de la ley 19968 título IV “procedimientos especiales”, párrafo segundo del “procedimiento relativos a los actos de
violencia intrafamiliar”

El art 96 el juez puede suspender condicionalmente la dictación de la sentencia cuando se cumplan dos requisitos:

1. Que el denunciado o demandado reconozca ante el tribunal los hechos sobre los que versa la demanda o denuncia
2. Que existen antecedentes que permiten presumir fundadamente que no ejecutara actos similares en lo sucesivo

El art 97 establece los casos de improcedencia de la suspensión condición de la dictación de la sentencia, ej. Si ha habido
denuncia o demandad previa sobre la comisión de actos de violencia intrafamiliar en contra del denunciado o demandado,
cualquiera que haya sido la victima de estos.

Procedimiento de inicio de la mediación:

Art 107 lmc: en materia de mediación previa, la designación se hará:

I) Las partes de común acuerdo, art 114

II) A falta de la decisión del juez, mediante un procedimiento objetivo y general

Estas actuaciones podrán llevarse a cabo ante cualquier tribunal de familia y para ellas no se requiere patrocino de abogado

En caso de designación voluntaria, la designación se hará:

i) el juez ordenará que, al presentarse la demanda, un funcionario instruya al actor sobre la alternativa de concurrir a ella, quien
podrá aceptarla o rechazarla; y

ii) Ambas partes podrán solicitar la mediación durante el curso de la causa, hasta el quinto día anterior a la audiencia del juicio o
si no se alcanzare acuerdo, el juez procederá a designarlo, de inmediato.

Requiere patrocinio de abogado.

 Las partes al inicio de la mediación designaran un mediador

Causa de inhabilidad para desempeñarse como mediador:

1) Si fuere curador de cualquiera de las partes;

2) Si fuere pariente, por consanguinidad o por afinidad en toda la línea recta y hasta el 4° grado en la línea colateral de
cualquiera de las partes;

3) Hubiere prestado servicios profesionales a cualquiera de las partes, con anterioridad, salvo a ambas como mediador.

En estos casos falta la imparcialidad, la revocación y nueva designación serán tramitadas en audiencia especial destinada al
efecto por el tribunal competente (art. 107 inc. 4°).

Comunicación al mediador y diligencias preliminares del mediador: hecha la designación se comunicara por la vía mas expedita
posible (art 107 inc final). El mediador fijara una sesión inicial de la mediación ala que citara, conjunta separadamente, a los
adultos involucrados en el conflicto y deberán concurrir personalmente, o con sus abogados.

En la primera sesión el mediador deberá informar acerca: 1. De la naturaleza y los objetivos de la mediación, 2. De los principios
que la informan, 3. Del valor jurídico de dichos acuerdos (art 108)

Es preferible que en el primer comparendo vayan solo los conyuges, pero si las partes se quieren representar desde un inicio
con el abogado no hay problema

Reglas especiales de mediación en causa de derecho de alimentos, art 109 lmc: el mediador, en la primera sesión deberá
informar al alimentario de su derecho de recurrir en cualquier momento al tribunal para la fijación de alimentos provisorios, de
acuerdo al art 54-2  la ley no deja abierto el plazo en caso de alimentos. Las partes podrán adoptar directamente un acuerdo
sobre la materia. Si el requerido (alimentante), citado por una sola vez, no acude a la primera sesión de mediación y no justicia
su ausencia, el requirente (alimentario) quedara habilitado para iniciar el procedimiento judicial

Duración de la mediación art 110 lmc: el proceso de mediación no podrá durar mas de 60 días contados desde que se comunica
al mediador su designación por parte del juzgado de familia. Los participantes, de común acuerdo, podrán solicitar la ampliación
de este plazo hasta por 60 días mas. Durante ese lazo podrán celebrarse todas las sesiones que le mediador y las pates estimen
necesarias en las fechas que de común acuerdo se determinen

Resultado de la mediación, art 111 lmc

1. Mediación exitosa: si se llega a acuerdo sobre todos o algunos de los puntos sometidos a mediación, se deja constancia
en un acta de mediación, firmada por las partes y el mediador. El acta será remetida por el mediador al tribunal para su
aprobación en todo aquello que no fuere contrario a derecho, el juez puede subsanar los defectos formales que tuviera,
respetando la voluntad de las partes. Aprobada, por el juez, tendrá calor de sentencia ejecutoriada
2. Mediación fracasada: si alguno de los participantes, citado por dos veces, no concurriere a la sesión inicial, ni justificare
causa de su inasistencia; o concurriendo manifiesta su voluntad de no perseverar en la mediación, y si el mediador
adquiera la convicción de que no se alcanzara acuerdos. Se levantara un acta firmada por los participantes, donde se
deja constancia del término de la mediación. Se entregara copia del acta a la parte que la solicite y se remitirá al
tribunal, y terminara la suspensión del procedimiento judicial o , el demandante quedara habilitado para iniciarlo.

Registro de mediadores: personas inscritas en el registro de mediadores del ministerio de justicia, a través de las secretarias
regionales ministeriales, con las formalidades establecidas en el reglamento (art 112 inc 1). Todos los mediadores se
individualizaran y se consignara el ámbito territorial en que prestaran servicios (territorio jurisdiccional de una CA o de varias). El
ministerio de justicia proporcionara a las CA, la nómina de los mediadores habilitados en su respectivo territorio jurisdiccional
(página web dicha nomina), art 112 inc 3  la ley lo exige.

Requisito para ser inscrito en el registro de mediadores:

- Poseer titulo profesional de una carrera que tenga al menos 8 semestres de duración
 - Acreditar formación especializada en mediación y en materias de familia o infancia
- No haber sido condenado por delito que merezcan pena aflictiva, delitos contemplados en los art 361 a 375 cp
- No haber sino condenado por acto constitutivos de violencia intrafamiliar (art 112 inc 4)
- Disponer de un lugar adecuado para desarrollar la mediación (art 112 inc 5)

Eliminación del registro de mediadores y las sanciones aplicables, art 113 lmc:

 Caso de fallecimiento o renuncia

 Caso de pérdida de los requisitos para la inscripción
 Caso de cancelación de la inscripción, decretada por la CA competente

En ciertos casos puede ser amonestado o suspendido hasta por 6 eses, en caso graves decretarse la cancelación de la
inscripción. Reglamente que regula al registro de mediación aprobado por el DS nº 763  Qué pasa si a un mediador lo pillan
traficando y le aplican las sanciones es inhabilitado

Costos de la mediación, art 114 lmc: los servicios de mediación (las causas de alimentos) serán gratuitos para las partes,
excepcionalmente podrán cobrarse por el servicio, total o parcialmente, cuando se preste a usuarios que dispongan de recursos
para financiarlos privadamente. El ministerio de justicia velara por la existencia de una adecuada oferta de mediadores.

El procedimiento ley 19968 crea tribunales especializados en materia de familia

**Antes de se crearan los tribunales de familia las causas lo veían los jueces de menores

**Es un procedimiento oral

Procedimiento de la ley 19968: juicio ordinario (ley 19968) que crea los tribunales de familia establece el procedimiento
aplicable a las acciones de nulidad y divorcio, y ordena al juez adoptar las medidas necesarias para llevar el juicio a término con
la mayor celeridad

Objetivo de la reforma:

- Crear una jurisdicción especializada e interdisciplinaria dotada de las competencias en materias de familia.
- Mejorar la calidad y oportunidad de las prestaciones
- Liberar al juez de las labores administrativas propias del tribunal para concentrase en la labora jurisdiccional
- Profesionalizarse la gestión administrativa del tribunal
- Descentralizar la labor administrativa ejecutada por cada tribuna, dentro del marco de las políticas aprobadas por la
corporación administrativas del poder judicial (consejo)
- Facilitar el acceso a la justicia de los sectores mas desprotegidos de la población

 Interdisciplinaria hoy en día existen los consejeros técnicos que no son abogado. Porque los sectores mas desprotegidos
porque e principio no es obligatorio presentarse con abogados pero si se necesita el tribunal le dará un abogado, ya sea de la
CA. El principio de inmediación es que el juez toma directamente con el juicio.

Principio rectores del procedimiento de familia: se confunden principios del proceso con principios del procedimiento.
Generales para todos los procedimientos y especiales para ciertos procedimientos. DEF “ciertas directrices jurídicos -procesales
en las cuales se fundan las normas del procedimientos, fijan reglas que permiten orientar las actuaciones del tribunal de las
partes o demás intervinientes del mismo principio general para todo procedimiento y los especiales como las medidas de
protección

- Oralidad: art 9-10-27-102, excepto art 26 nº2, 56, 65 nº2 67 nº3 la regla general es que todas las actuaciones son
orales. Los tres estadios de prueba: el ofrecimiento de la prueba en la audiencia preparatoria, declaración de
admisibilidad de la prueba, presentación de la prueba en el juicio ora
- Concentración: art 9, 11, 20, 58, 63  el juez tiene que velar que en la audiencia se reciban todos los testigos
- Des formalización: art 9 y 27
- Inmediación: es el principal principio porque el juez de familia ve al demandante y demandado y testigo, art 9 y 12  el
juez de familia esta viendo a todas las partes e inclusive a los testigos
- Oficialidad: art 9, 13, 21 inc final , 22, 29 nº2, 30, 45 inc final, 53, 61 nº 4 y 5, 64nº3, 70, 71, 80 es al juez el que tiene
que instar de llegar a una solución lo mas pronto posible

Distinción tres etapas del proceso:

 1. Ingreso y admisibilidad
2. Tramitación y fallo
3. Ejecución

Reglas generales del procedimiento:

- Acumulación necesaria art 17  todo se puede reunir o acumular

- Comparecencia letrada art 18  por ser un procedimiento especial se le exige que estén los abogados o alumnos en
practica
- Representación del niño art 19 se tendría que nombrar a un tercer abogado para la representación de la Litis de
menor porque a veces los niños son manipulados
- Suspensión de audiencia art 20
- Extensión de competencia art 24
- Medidas cautelares art 22, 71, 91
- Notificaciones art 23
- Nulidad procesal art 25
- Incidente art 26
- Normas supletorias art 27

Procedimientos previos la mediación es previa el juicio

Tramitación del procedimiento ordinario:

 Un procedimiento ordinario de familia esta la audiencia preparatoria que se discute la presentación y admisibilidad de la
prueba y en el juicio se presentaran las pruebas admisibles

Presentación de la demanda: ante el juzgado de familia respectivo para que la admita a tramitación y dicte una resolución que
fije una fecha y una hora para que se efectué la “audiencia preparatoria”. Si ambas partes solicitan el divorcio de común
acuerdo, deberán acompañar un ACUERDO COMPLETO y SUFICIENTE que regule sus relaciones mutuas y las referidas a sus
hijos, lo que, de ser aprobado por el juez reduce el tiempo de tramitación del proceso en los procedimientos escrito la
primera resolución es citase a la audiencia preparatoria

Contestación de la demanda o demanda reconvencional: por escrito, con al menos 5 días de anticipación a la fecha de
realización de la audiencia preparatoria. Si se deduce demanda reconvencional debe hacerlo conjuntamente con la contestación
de la demanda y se conferirá traslado al actor, puede contestar por escrito u oral en la audiencia preparatoria. En caso
calificados, el juez, por resolución fundad podrá autorizar al demandado a contestar y reconvenir oralmente. La reconvención se
tramitara conjuntamente con la cuestión principal Él se quiere separar y ella contesta el divorcio pero responde con una
demanda reconvencional para una compensación económica

Audiencia preparatoria: Ley ordena citar en el plazo más breve posible. Los abogados y las partes comparecen y ratifican la
demanda y la contestación (verbal) y las partes señalen verbalmente al tribunal si existe o no la posibilidad de reanudar la vida
en común. Los abogados indicarán en forma oral los medios de prueba para acreditar los hechos a probar, formarán incidentes
e interpondrán recursos si fueran procedentes. Los abogados indicarán que documentos harán valer, los testigos que
presentarán, la declaración de parte si lo amerita, solicitará la realización de peritajes o informes, y/o solicitarán oficios a
diversas instituciones. Termina fijándose una fecha y hora para la audiencia de Juicio.

Audiencia de conciliación: es el llamamiento de las partes y ante el juez de familia que tiene por objeto convenir las bases de
acuerdo en lo relativo a los diversos temas que se ventilan en el divorcio (alimentos, visitas, etc.)
Audiencia de juicio: se incorporan los documentos, oficios, informes, se examinan a los testigos y en general todo lo necesario
para acreditar os hechos fijados por el tribunal. Una vez rendida la prueba de las partes los abogados efectúan los alegatos de
clausura Los alegatos de clausura se hacen una breve síntesis de la prueba de la contraria y la prueba de ellos y hacen una
comparación y sacan los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos

Veredicto o sentencia: VEREDICTO: El tribunal comunica a las partes de su resolución, indicando los fundamentos principales
tomados en consideración para dictarla, y se señalará una fecha y hora en que se llevará a efecto la lectura de la sentencia. La
sentencia puede dictarse una vez finalizada la audiencia de juicio, o en una fecha especial para esa ocasión cuando se dicta un
veredicto. La sentencia debe cumplir con los requisitos que exige la ley. se entiende comunicada o notificada a las partes en la
audiencia.

Recursos:

NO RECURRE: La ley elimina el trámite de la CONSULTA ante la Corte de Apelaciones, antes obligatorio.

RECURRE: Las resoluciones serán impugnables a través de los recursos y en las formas que establece el Código de Procedimiento
Civil, siempre que ello no resulte incompatible con los principios del procedimiento que establece la presente ley, y sin perjuicio
de las siguientes modificaciones.

 La ley da cierta modificación pero en general se puede recurrir, casación en el fondo o apelación

03-07-17

Regímenes patrimoniales en general

Introducción: ¿Cómo se organizan los bienes matrimoniales?, ¿A quién corresponde su administración, goce y disposición?

La respuesta da lugar al análisis de un conjunto de normas legales que se conoce con los nombres de Régimen Patrimonial del
Matrimonio, Sistema Económico del Matrimonio, entre otros nombres.

Los efectos que produce el matrimonio en los bienes de los cónyuges son importantes:

- Según las cargas recíprocas y otras comunes. Eje. Deudas comunes.

- Según los comunes intereses que genera la convivencia entre marido y mujer. Eje. Gananciales o créditos de
gananciales.

El sistema patrimonial tiene pasivos y activos, pasivo están las deudas de los gananciales.

Concepto: Es el estatuto jurídico que regla los intereses pecuniarios de los cónyuges entre sí y respecto de terceros. Este
régimen patrimonial no solo producirá efecto a los conyuges son que a los terceros igual

Principales regímenes patrimoniales

1. Régimen de comunidad de bienes: Todos los bienes aportados al matrimonio y adquiridos durante el mismo, forman un
solo patrimonio, una comunidad integrada por el marido y la mujer; dicha comunidad es administrada por el marido y
se disuelve cuando termina el matrimonio. apartados son los bienes que se adquieren antes del matrimonio, en
cambio los adquiridos son los que se aceptan durante el matrimonio

Variantes del régimen de comunidad de bines:

Comunidad universal de bienes: Ingresan todos los bienes de los cónyuges al patrimonio común sean muebles o inmuebles
adquiridos a título gratuito u oneroso. Desventaja: los cónyuges que aportan bienes al matrimonio pierden la mitad de ellos, en
favor del otro cónyuge, quien puede no haber aportado nada. Eje. Holanda, Noruega, Portugal y Brasil. No hay distinción por
ser universal, se queda con los bienes muebles e inmuebles a título gratuito ej. Sucesión por causa de muerte o donación, aquí
pierde el conyuge que aporto todo, ej. La mamá le da un auto a su hija por premio de su título universitario, al cabo de 6 meses
la hija se casa y bajo este régimen el auto entre la a comunidad, esto significa que la mitad del auto le pertenece al marido

Comunidad restringida de bienes: Existe un patrimonio de la comunidad, y patrimonios personales de cada cónyuge. Terminada
la comunidad, los cónyuges retiran sus bienes personales o propios. Los bienes comunes, después de pagarse las deudas, pasan
a ser gananciales que se dividen en partes iguales entre los cónyuges. Estarán los bienes propios de los conyuges y los bines
que adquirió durante la comunidad, una vez disuelta la comunidad los bienes se dividirán en dos.

Comunidad de muebles y ganancias: Existe un patrimonio común, donde ingresan todos los bienes aportados al matrimonio y
los muebles o inmuebles adquiridos durante la vigencia a título oneroso; las utilidades y frutos producidos durante el
matrimonio, tanto por los bienes sociales cuanto por los bienes propios. Los inmuebles aportados o adquiridos durante el
matrimonio a título gratuito quedan excluidos de la comunidad. Este régimen se funda en el falso concepto de que la base de la
fortuna es la propiedad inmobiliaria. La base de la fortuna es la propiedad inmobiliaria porque al ingresar al patrimonio que
está constituido por bienes a título oneroso, deja afuera a los bienes adquiridos a título oneroso antes del matrimonio o a los
muebles adquiridos durante el matrimonio a título gratuito. Hoy en dia es importante porque la mayor riqueza esta acumuladas
en acciones.

Comunidad de ganancias: Existe un haber común donde sólo ingresan los bienes raíces y muebles adquiridos durante el
matrimonio a título oneroso, los frutos de estos bienes y los que produzcan los bienes propios de los cónyuges; las utilidades
producidas por el trabajo de cada cónyuge. El marido administra el patrimonio social. Los bienes raíces y muebles que los
cónyuges tengan al momento de casarse o los que adquieran a título gratuito durante el matrimonio, forman el haber propio de
cada cónyuge.

2. Régimen de separación total de bienes: No existe un patrimonio común. Cada cónyuge es dueño de los bienes que
aporta al matrimonio y aquellos que durante él adquiera, a cualquier título. Cada cónyuge administra lo suyo, y la mujer
es plenamente capaz. Eje. régimen normal, en Inglaterra, Escocia, USA, Italia, Panamá, etc. En Chile, es uno de los
regímenes alternativos al de comunidad este sistema se sugiere cuando ambos conyuges son profesionales, este
régimen es mucho mejor para los terceros que contrata con uno de los conyuges.
3. Régimen sin comunidad: según Somarriva es un régimen intermedio entre el de comunidad y el de separación. Llamado
de comunidad de administración. No hay comunidad de bienes, cada cónyuge conserva el dominio de los bienes
aportados y adquiridos durante su vigencia. Los bienes de la mujer se dividen: bienes de aporte y reservados. Los bienes
de aporte, los que llevó al matrimonio y los que adquirió durante su vigencia, son administrados y usufructuados por el
marido; con el producto de tales bienes y de los suyos, efectúa los gastos de mantenimiento de la familia. Los bienes
reservados formados por el producto de trabajo de la mujer, sus vestidos y alhajas, aquellos donados por un tercero con
este carácter, los que administra exclusivamente por ella. Eje. Existe en Alemania y Suiza. los bienes de aporte que
hace la mujer porque cuando unas personas se casan se destina para el mantenimiento de la familia
4. Régimen dotal: No existe patrimonio común. La mujer entrega al marido un conjunto de bienes que él administra y
destina a solventar las necesidades del matrimonio, llamado dotales, y deben restituirse al producirse la disolución del
matrimonio, para lo que se establece una hipoteca legal sobre los bienes, lo que asegura la restitución. Los bienes que la
mujer conserva en dominio y administración se llaman parafernales. Durante tiempo, este régimen fue el común en
Roma, aunque allí la dote se recibía en propiedad. Eje. Hoy Francia y Alemania. la dote se le da al futuro esposo,
quien el padre de la novia pero no al dominio del esposo sino que para su hija, pero cuando se termine el matrimonio se
debe restituir al padre de la novia
5. Régimen de participación en los gananciales: Es una combinación de los regímenes de comunidad de ganancias y
separación de bienes. Durante el matrimonio los cónyuges se miran como separados de bienes. Disuelto el matrimonio,
las legislaciones contemplan dos posibles “salidas”:
a) Las utilidades de cada cónyuge forman un fondo común que se divide entre ellos en partes iguales; o
b) se comparan las utilidades de ambos cónyuges y aquel que tuvo menos o no las obtuvo, tiene un crédito en contra de
aquel que si obtuvo o las obtuvo en mayor cuantía.
La mujer es plenamente capaz y participa en las utilidades producidas por el marido. Eje. Suecia y Colombia y con
carácter convencional, en Francia, Uruguay, Chile. Al termino del matrimonio se rebajan las deudas y lo que queda de
ello se divide en ambos conyuges; o esta el crédito de gananciales

Régimen patrimonial, línea de tiempo:

 Al ser legal y obligatorio quiere decir que la mujer no tenía derecho, este régimen de sociedad conyugal podría cambiarse a la
separación total de los bienes con la única causal de que el marido estaba administrando negligentemente los bienes. Hoy en
dia la sociedad conyugal es legal y supletorio que actúa cuando los conyuges no especifican un régimen

De las convenciones matrimoniales

1715 inciso 1°: “Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de carácter patrimonial que
celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebración”.

Su objeto es modificar el régimen de bienes establecido por la ley. El CC, las llama “convenciones”, si bien son actos jurídicos
bilaterales, no siempre se trata de contratos. Serán contratos cuando impongan obligaciones a los contrayentes (eje. si el futuro
marido se obliga a pagar a su futura cónyuge una pensión periódica durante el matrimonio). Serán convenciones cuando se
limitan a meras declaraciones (eje. cuando los esposos inventarían y tasan los bienes muebles que aportarán al matrimonio o
especifican sus obligaciones vigentes).

 Ej. El esposo no deja que trabaje la mujer, entonces le dará mensualmente una cantidad equitativamente al sueldo d la
profesión que tiene ella, el marido se obliga y esta convención con el tiempo se transforma en un contrato.

De las capitulaciones matrimoniales:

Clasificación:

LAS CAPITULACIONES PREMATRIMONIALES. Se celebran antes del matrimonio pueden contener la separación total de bienes o
el régimen de participación en los gananciales y otras estipulaciones patrimoniales que los cónyuges quieran acordar.

CAPITULACIONES COETÁNEAS AL MATRIMONIO. Sólo se puede pactar la separación total de bienes o el régimen de
participación en los gananciales (art. 1715 inc. 2°).

Requisitos de validez de las capitulaciones matrimoniales:

1- La capacidad de las partes: Las capitulaciones sólo pueden ser pactadas por los esposos (expresión que el art. 1715
toma como sinónimo de “novios”). Los hombres y mujeres mayores de 18 años, pueden celebrar capitulaciones
matrimoniales, de acuerdo a las siguientes reglas.

Los mayores de edad: Celebran la convención sin necesidad de autorización o aprobación de persona alguna.

Los mayores de 16 y menores de 18 años: Estén o no bajo potestad o bajo guarda, pueden celebrar capitulaciones
(personalmente), pero con aprobación de las personas que deben prestar su asenso para el matrimonio del menor (art. 1721).
Obtenida la aprobación, el menor puede pactar en las capitulaciones todas las cláusulas que desee, como si fuera mayor de
edad, con las siguientes excepciones:

1) Renuncia de gananciales (facultad que sólo compete a la mujer);

2) Enajenación de bienes raíces; y
3) Constitución de hipotecas, censos o servidumbres sobre los mismos, en favor del otro de los novios o de un tercero.

En estos casos, se requerirá la autorización de la justicia.

Los que se encuentren bajo curaduría por otra causa que la menor edad: Como el pródigo, necesitan autorización de su curador
para convenir capitulaciones matrimoniales (art. 1721, 2°). Rigen para el interdicto por disipación, las mismas limitaciones
apuntadas a propósito del menor. se aceptan los matrimonios celebrados de las personas menores de 18 años pero mayor de
16 año

Solemnidades de las capitulaciones matrimoniales:

Solemnidades en las capitulaciones pre matrimoniales

A. Escritura pública;

B. Subinscripción al margen de la respectiva inscripción matrimonial; y

C. Que esta subinscripción se practique al momento de celebrarse el matrimonio o dentro de los 30 días siguientes. Si no se
efectúa la subinscripción en tiempo y forma, las capitulaciones no tendrán valor, ni entre las partes ni respecto de terceros (art.
1716, 1°).

Si el matrimonio se celebró en el extranjero, antes de la subinscripción debe inscribirse al matrimonio en la 1° sección de la

Comuna de Santiago, exhibiéndose ante el Oficial Civil certificado de matrimonio debidamente legalizado.
  son contrato dependientes del contrato del matrimonio, es decir, si no se celebra el matrimonio las capitulaciones no tienen
sentido

Solemnidades en las capitulaciones coetáneas al matrimonio: Deben constar en la inscripción del matrimonio y sin este requisito
no tendrán valor alguno (art. 1715 inc. 2°).

Contenidos de las capitulaciones matrimoniales

- Estipulaciones permitidas en las capitulaciones pre matrimoniales:

1) Adopción de un régimen matrimonial: separación total o parcial de bienes; y participación en los gananciales (art.
1720, 1°).
2) Enumeración de los bienes que los cónyuges aportan al matrimonio (inmuebles al haber propio del aportante y
muebles al haber relativo) o las deudas de cada cual (pasivo relativo o provisional).
3) Donaciones “por causa de matrimonio”, arts. 1786 y siguientes.
4) Concesiones recíprocas, como renuncia por la mujer a los gananciales (art. 1719), goce de pensiones periódicas (art.
1720, inc. final), etc.
5) Pueden eximir de la comunidad (del haber relativo) una parte de sus bienes muebles (art. 1725, número 4).
6) Pueden hacer ingresar a la sociedad conyugal bienes raíces de su dominio. Los cónyuges pueden aportar inmuebles
para que la sociedad conyugal le restituya su valor en dinero o en especie, a elección de cualquiera de ellos (o sea,
ingresan al haber relativo o aparente.
7) Pueden destinarse valores propios para comprar, durante el matrimonio, con dichos valores, bienes raíces o muebles
que no entrarán a formar parte del haber de la sociedad conyugal (art. 1727, número 2) (subrogación real).
 En el caso nº5 que pasa si el padre de la mujer le regalo un cuadro, la puede eximir de la comunidad; en el nº 7 que
pasa si a la hija se le da acciones pero la mujer quiere subrogar las acciones por valores para comprarse un auto

Estipulaciones permitidas en las capitulaciones coetáneas al matrimonio: Sólo pueden la separación total de bienes o régimen
de participación en los gananciales (art. 1715 inciso 2°, modificado por la Ley número 19335).

Estipulaciones prohibidas en las capitulaciones pre matrimoniales:

1. Estipulaciones contrarias a las buenas costumbres o a las leyes (art. 1717). Tales estipulaciones serían, por ejemplo:

- Que la mujer renunciara a pedir separación de bienes, derecho irrenunciable (art. 153).

- Que se renunciare a la acción de divorcio (art. 57 LMC).

- Que se establecieran pactos sobre sucesión futura.

2. Estipulaciones en detrimento de los derechos, deberes y obligaciones de los cónyuges (art. 1717). Eje. los derechos-
deberes de fidelidad, socorro, asistencia, vida común, respeto, etc.
3. Estipulaciones en detrimento de los derechos, deberes y obligaciones con respecto a los descendientes comunes (art.
1717). Eje. no podría pactarse que el padre se abstenga de intervenir en la crianza y educación de sus hijos (art. 229)
4. Estipulaciones relativas a la vigencia de la sociedad conyugal (art. 1721, 3°). No permite la ley adelantar o retrasar la
vigencia de la sociedad conyugal o crear causales especiales de extinción. En el nº4 la regla general en Chile es que
comienza con el matrimonio y termina con el divorcio

Estipulaciones prohibidas en las capitulaciones coetáneas al matrimonio: Sólo pueden tener por objeto la separación total de
bienes o régimen de participación en los gananciales, nada más, (art. 1715 inc. 2°). esta imagen está mirando al punto
positivo

Efectos y revocabilidad de las capitulaciones matrimoniales:

Momento en que las capitulaciones producen efecto: Desde que se celebra el matrimonio y se efectúe la subinscrupción
ordenada en el art. 1716 CC. Efectuada la subinscripción (posterior al matrimonio), los efectos de las capitulaciones
matrimoniales, que se encontraban suspendidos o “congelados”, se retrotraerán al momento de la celebración. Las
capitulaciones constituyen un acto “dependiente”, no producirán sus efectos si el matrimonio no se celebra o si fuere declarado
nulo.

Modificaciones de las capitulaciones pre matrimoniales: Antes, de celebrado el matrimonio los esposos son libres de modificar
las capitulaciones. Estas modificaciones valdrán entre ellos y respecto de terceros, siempre que se otorguen con las mismas
solemnidades que se exigen para las capitulaciones matrimoniales (art. 1722).

Irrevocabilidad de las capitulaciones matrimoniales: Una vez celebrado el matrimonio las capitulaciones no podrán alterarse
porque se tornan irrevocables.
Revocabilidad de las capitulaciones matrimoniales: Una vez celebrado el matrimonio, las capitulaciones matrimoniales no
podrán alterarse porque se tornan irrevocables. El pacto que puede modificarlas, es el del art. 1723, puede cambiarse el
régimen de sociedad conyugal o de separación parcial de bienes por el de separación total de bienes o por el de participación en
los gananciales; podrán sustituir el régimen de separación total de bienes por el de participación en los gananciales. Este pacto
modifica las capitulaciones matrimoniales sólo para sustituir el régimen de bienes, y en las demás estipulaciones que puedan
contener (eje. donaciones, aportes de bienes o valores para los fines pactados, etc.) se mantendrá inalterable. Los
contrayentes se casan bajo el régimen de sociedad conyugal pudiendo, durante el matrimonio, alterarlo, pero no puede volver
al régimen anterior a la modificación. En el caso de los extranjeros deben inscribir el matrimonio extranjero en Chile pero si no
dicen nada se entenderá casado en régimen de partición de los gananciales de bienes pero si quieren estar con el régimen
sociedad conyugal

Limitaciones irrevocabilidad de las capitulaciones matrimoniales: Los pactos no son susceptibles de condición, plazo o
modalidad alguna (art. 1723 inc. 5°). Aunque la ley no lo dice expresamente no otorgar la posibilidad de no volver a un régimen
de sociedad conyugal después de salir de ella. Excepción: casados en país extranjero se mirarán en Chile como separados de
bienes salvo que al momento de su inscripción en Chile pacten sociedad conyugal o participación en los gananciales. Art. 135
inc. 2° CC.

10-07-17

Sociedad conyugal

Definición:

Es la sociedad de bienes que se forma entre los cónyuges, bajo la modalidad de comunidad restringida de muebles y
gananciales, por el hecho de contraer matrimonio y a falta de pacto en contrario (art. 135 y 1718).  RG nace al celebrar el
matrimonio

Caracteres:

Se forma de pleno derecho, sin necesidad de declaración de voluntad (salvo el artículo 135 inciso 2°, excepción la sociedad
conyugal se origina después de celebrado el matrimonio).

Su duración está determinada por la ley: comienzo con el matrimonio y concluye sólo por las causales establecidas en el art.
1764. Los cónyuges no pueden acelerar o retardar su disolución, salvo si ejercen los derechos que les confiere el art. 1723,
sustituyendo el régimen por uno de los dos alternativos.

Naturaleza jurídica:

Sólo tiene de sociedad el nombre, aunque el art. 2056, 2°, la señala como una sociedad de gananciales a título universal. La
jurisprudencia ha declarado que es una institución que no es ni sociedad, ni comunidad ni persona jurídica.

¿Por qué es importante saber sobre su naturaleza jurídica?

Para dos aspectos: terceros y cónyuges.

Para los terceros, hay dos patrimonios, el del marido y de la mujer.

Para los cónyuges, hay tres patrimonios: el social y el propio de cada uno. Sobre el social la mujer no tiene derecho mientras
dure la sociedad.

Pero el patrimonio social de la mujer existe para ciertos efectos, eje. renuncia de los gananciales, separación de bienes,
administración ordinaria o extraordinaria de la sociedad conyugal, limitaciones para gravar o enajenar bienes del artículo 1749.

La sociedad conyugal no es sociedad. Diferencia entre la sociedad conyugal y la sociedad común:

Sociedad conyugal Sociedad común

Nace de la ley por el hecho de contraer matrimonio, Nace de la voluntad de las partes.
salvo pacto en contrario (artículo 1718). Excepción, se
requiere voluntad de los cónyuges en el caso del
artículo 135 inciso 2°.
Sólo puede existir entre los cónyuges y termina ipso Pueden continuar con los herederos de uno de los
facto, si muere uno de ellos. socios fallecido, si así se hubiere pactado.
Es una sociedad de ganancias a título universal Se singulariza el aporte que hace cada uno de los
(artículo 2056). Estos no señalan qué bienes aportan a socios.
la sociedad conyugal.
La mujer puede renunciar anticipadamente a los La participación en los beneficios es tan esencial que
(gananciales) sin que la sociedad deje de existir. sin ella no hay sociedad.
No necesita estipulación de aportes ni tampoco hacer Cada socio debe poner o prometer poner algo en
aporte alguno. común (artículo 2065).
En la sociedad conyugal, los gananciales se dividen En las sociedades de personas los beneficios se
por mitades, cualquiera sea el monto de los aportes y reparten a prorrata de los aportes.
aunque alguno de los cónyuges no haya aportado
nada (artículo 1774).
Sólo el marido responde ilimitadamente. La mujer no Por regla general todos los bienes de los socios
responde sino hasta la concurrencia de su mitad de responden de las obligaciones sociales (no acontece lo
gananciales y sólo con sus bienes propios cuando anterior, si se trata de una sociedad de
reporta beneficios del acto o contrato (artículos 1777 responsabilidad limitada).
y 1778). Si la mujer renuncia a los gananciales, cesa su
responsabilidad.
Sólo administra el marido, con amplias facultades, sin Salvo estipulación en contrario, todos los socios
perjuicio de ciertas limitaciones para ejecutar o administran con iguales facultades.
celebrar determinados actos o contratos.
El patrimonio social se confunde con el patrimonio del El patrimonio social es distinto al patrimonio de los
marido, de tal forma que este es, respecto de socios individualmente considerados.
terceros, dueño de los bienes sociales (artículo 1750).
Con la reforma tributaria cambia todo el aporte debido al impuesto. La sociedad conyugal no están similar a la sociedad
común.

La sociedad no es persona jurídica: No constituye una entidad distinta de los socios individualmente considerados, se confunde
con el marido. Los terceros ven solo al marido, con él contratan, se confunden el patrimonio social y el patrimonio propio de la
mujer.

No hay acreedores de la sociedad conyugal, sino del marido y de la mujer, según corresponda.

La sociedad conyugal no existe como persona jurídica respecto de la mujer. El art. 1752 le niega todo derecho sobre los bienes
sociales durante la vigencia, salvo en los casos de los artículos 138 (antiguo art. 145) y 138 bis (incorporado por la Ley número
19335).

El art. 1749 le da al marido la libre administración de los bienes sociales (Bello, en sus comentarios, apunta que “durante la
sociedad se ha descartado el dominio de la mujer; este dominio es una ficción que a nada conduce”, frase que, no se condice
con el actual estado de las cosas en nuestra sociedad”).

Una vez disuelta la sociedad, se distingue el patrimonio social y el patrimonio particular de cada uno de los cónyuges,
estableciéndose en esos patrimonios las correspondientes compensaciones.

La Sociedad Conyugal no es copropiedad: En el derecho francés, tratadistas (Planiol, Ripert y Josserand), sostienen que es una
copropiedad especial donde la cuota de cada cónyuge no es transferible mientras ella dura y no puede pedirse su división sino
en los casos señalados en la ley.

Opinión de Rossel en Chile:

En Chile, Rossel afirma que la teoría de la copropiedad no tiene asidero, porque ella supone dos personas que tienen iguales
derechos sobre un bien común. El art 1752 niega a la mujer, mientras dure la sociedad conyugal, todo derecho sobre los bienes
sociales, art 1750 (la mujer no tienen ninguna injerencia, porque durante el régimen de sociedad conyugal el que administra es
el marido, cosa que no calza con la idea de cuasicontrato de copropiedad). Terminada la sociedad conyugal, nace entre los
cónyuges (o ex cónyuges), una comunidad regida por las normas del cuasicontrato de comunidad. Art 2304 a 2313.

La sociedad conyugal no es una comunidad mientras esté vigente, ya que esta nace solo una vez disuelta aquella, importa para
las adjudicaciones de los bienes que se realicen en el marco de la liquidación de la sociedad conyugal: ellas se retrotraen al
momento de la disolución de la sociedad conyugal, y no al momento en que el bien adjudicado fue adquirido por uno de los
cónyuges.  mientras la sociedad conyugal este vigente no es copropiedad sino que esta se produce cuando se termina la
sociedad y es un contrato de copropiedad, entonces ¿Qué es la sociedad conyugal?

¿Qué es la sociedad conyugal?

La sociedad conyugal se trata de una institución sui generis con características propia.

Según Josserand, es un patrimonio de afectación, esto es un conjunto de bienes aplicados a un fin determinado (satisfacción de
las necesidades económicas de la familia), con un activo y un pasivo propio.  la sociedad conyugal tiene muchos contenidos

Régimen legal supletorio:

Patrimonio de la sociedad conyugal:

Patrimonios siempre estarán. El reservado solo si tiene profesión la mujer, aunque la mujer no tenga profesión y se dedique a
la casa igualmente tiene patrimonio porque es aun atributo de la personalidad.

Sociedad conyugal. Patrimonio que se distingue: La composición de cada patrimonio lo determina la ley, solo puede alterarse
por las capitulaciones matrimoniales. Respecto de terceros, no hay más que bienes del marido y de la mujer. El patrimonio
social se confunde con el del marido; los bienes sociales son respecto de terceros bienes del marido.  La mujer es plenamente
capaz no puede acordar con el marido, ante el ORC la administración de los bienes

El haber absoluto o permanente de la sociedad conyugal:

El conyuge aportante son bienes que el conyuge tenía cuando estaba soltera y entraron al celebrar el matrimonio, en cambio
el conyuge adquirente son los bienes que se adquieren al casarse

Haber real o absoluto de la sociedad conyugal:

Forman el haber real o absoluto aquellos bienes que entran al patrimonio de la sociedad conyugal de manera definitiva e
irrevocable, sin derecho a recompensa en favor del cónyuge que los hizo ingresar. Está integrado por los bienes que contemplan
los artículos 1725 Nº 1, 1725 Nº 2, 1725 Nº 5, 1730 y 1731.

Partidas que forman este haber:

 1. El producto directo del trabajo de los cónyuges. Los salaros y emolumentos de todo género de empleos y oficios,
devengados durante el matrimonio (art. 1725 N°1).
2. Los frutos de los bienes sociales y propios devengados durante el matrimonio (art. 1725 N°2).
3. Bienes raíces o muebles adquiridos a título oneroso (art. 1725 N°5).
4. La parte del tesoro que según la ley, pertenece al dueño del terreno, ingresara al haber real de la sociedad conyugal si
dicho terreno pertenece a ella (art. 1731).
5. Las minas denunciadas durante la vigencia de la sociedad por uno de los cónyuges o por ambos, ingresan al haber real
de la sociedad conyugal (art. 1730).

1. EL PRODUCTO DIRECTO DEL TRABAJO DE LOS CÓNYUGES.

Los salarios y emolumentos de todo género de empleos y oficios, devengados durante el matrimonio. Requisitos:

 Que se trate de salarios y emolumentos (es decir, en lenguaje contemporáneo, remuneraciones y rentas) de todo
género de empleos y oficios;
 Devengados durante el matrimonio.

Que se trate del producto del trabajo de uno de los cónyuges.

La expresión “salarios” debe entenderse referida a remuneraciones del art. 41 del Código del Trabajo.

La expresión “emolumentos” debe entenderse como “la utilidad, retribución” o “remuneración adicional que corresponde a un
cargo o empleo. Ej. cónyuge profesional o independiente, percibirá una “renta”.

Cualquiera sea su importancia, duración y forma de la remuneración o ingreso. Ej. remuneraciones, gratificaciones, sueldos,
salarios, indemnización por años de servicio, utilidades de industria o comercio y remuneración de los tutores y curadores
ganancias obtenidas en el juego ingresan por el art. 1725 N°5 CC.

Ingresan al haber social real la indemnización por accidentes del trabajo y la suma que se pague al trabajador por años de
servicio, al ponerse termino al contrato de trabajo. Destinos de las cotizaciones obligatorias en una cuenta de capitalización
individual que el trabajador tenga en una administradora de fondos de pensiones. Las jubilaciones y pensiones, sean fiscales o
municipales, representan el sueldo que ganaba el empleado.

Hay que distinguir entre el derecho mismo a la jubilación o retiro y las rentas devengadas durante el matrimonio.

El derecho mismo es personalísimo (Alessandri): compete exclusivamente al cónyuge favorecido y no ingresa al haber social
aunque se haya declarado durante la vigencia de la sociedad.

Las rentas devengadas durante el matrimonio ingresan al haber social (art. 1725 N°1), son parte de sueldo y producto del
trabajo personal del cónyuge que las percibió.

Destino de los retiros de los capitales correspondientes a las cotizaciones voluntarias y los depósitos de ahorro individual
voluntario.

Estos pueden retirarse en cualquier tiempo por aquel de los cónyuges que los haya enterado.

Los capitales depositados forman parte del haber de la sociedad conyugal según el N°1 del art. 1725 del CC pues tienen la
cantidad de “emolumentos”, que además están “devengado” durante el matrimonio.

Los intereses que se obtengan por el titular de estas cuentas, siguen la misma suerte de los capitales, porque pueden retirarse
en cualquier tiempo.

Los intereses forman parte del haber de la sociedad conyugal según el N°2 del art 1724 CC, son un fruto civil.

Excepción en favor de los productos del trabajo de la mujer: No se aplica al producto del trabajo de la mujer que esta realiza
separadamente del marido. Estos bienes son administrados por la mujer y no entran al haber de la sociedad conyugal.

Al disolverse la sociedad, podrán pasar a formar parte de los gananciales si la mujer no renuncia a ellos. Si renuncia a los
gananciales, serán bienes propios de ella.

Las donaciones remuneratorias: Son las que expresamente se hicieren en remuneración de servicios específicos, siempre que
esos sean de aquellos que suelen pagarse (art. 1433).

Es aquella liberalidad hecha en consideración a servicios prestados al donante, cuando tales servicios, en condiciones normales
hubieran generado un crédito a favor del cónyuge que los presto.

Ej. Somarriva: “El caso del abogado que defiende en juicio a un amigo y no lo cobra honorarios. El amigo lo recompensa
haciéndole un regalo de valor. Este regalo constituye una donación remuneratoria”.
Las donaciones remuneratorias están sujetas al cumplimiento de las siguientes solemnidades sin las cuales se entenderá que la
donación no es “remuneratoria” sino “gratuita” (art. 1433 inc. 2):

i. Deben pactarse por escritura privada o pública según sea una cosa mueble o inmueble.
ii. Debe constar en la escritura que la donación es remuneratoria o especificar los servicios que justifican la donación.
iii. Por regla general, no requieren insinuación, salvo si lo donado excediere el valor del servicio prestado (artículo 1434).
iv. En lo demás, las donaciones remuneratorias quedan sujetas a las reglas de este título (artículo 1436), reglas generales
de las donaciones.

Se desprende de las reglas del art. 1738 que la donación remuneratoria hecha a uno o a ambos cónyuges ingresa al haber de la
sociedad siempre y cuando:

i. Los servicios se hayan prestado durante la vigencia de la sociedad conyugal;

ii. Fue hecha en razón de servicios que hubieran dado acción en contra de la persona servida;
iii. El valor de tal servicio, equivalga al valor de lo donado.

Concurriendo estos requisitos las donaciones son el pago de un servicio o trabajo ejecutado por los cónyuges y quedan
comprendidas en el N°1 del artículo 1725.

Por el contrario, si los servicios no daban o se prestaron antes del matrimonio, para determinar el destino de los bienes donados
debe distinguirse si se trata de muebles o inmuebles:

i. Si se trata de bienes inmuebles: ingresan al haber propio del cónyuge donatario;

ii. Si se trata de bienes muebles: ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal.

Que el trabajo se haya desarrollado durante la vigencia de la sociedad conyugal.

La expresión “devengar” significa “adquirir derecho a alguna percepción o retribución por razón de trabajo, servicio u otro título”
(Diccionario de la Lengua Española).

Debe haberse prestado durante la vigencia de la sociedad conyugal, aunque se pague después de su disolución.

Si el trabajo comienza a prestarse antes de la vigencia de la sociedad conyugal y termina durante ella, hay que distinguir si la
obra es o no divisible.

Si es divisible: entran al haber relativo las remuneraciones por parte de la obra realizada antes de entrar en vigencia la sociedad
conyugal (serán muebles aportados al matrimonio) y al haber real las remuneraciones por la parte de la obra realizada durante
la vigencia de la sociedad conyugal.

Si es indivisible: (como la pintura de un cuadro que se termina durante vigencia de la sociedad conyugal), la remuneración
ingresa al haber real, porque el derecho a la remuneración nació en ese momento.

Excepción: patrimonio del articulo 150 CC.

2. LOS FRUTOS DE LOS BIENES SOCIALES Y PROPIOS, DEVENGADOS DURANTE EL MATRIMONIO.

Todos los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier naturaleza (art. 1725 n°2). Requisitos:

a) Que se trate de frutos de los bienes sociales o de los bienes propios de cualquiera de los cónyuges.

Ingresan los frutos naturales y civiles y tanto los que provienen de los bienes propios de cada cónyuge como de los bienes
sociales.

Los frutos de los bienes sociales y de los bienes propios del marido son de la sociedad por accesión (arts. 646 y 648).

Respecto de los frutos generados por los bienes sociales, porque el marido es considerado dueño de tales bienes.

Respecto de los frutos que se devengan por los bienes propios del marido, el modo será el de la accesión.

Cuestiones que se presentan sobre este primer requisito.

¿A qué título adquiere la sociedad conyugal los bienes de esta partida cuando el dueño es la sociedad o los cónyuges?

El modo no puede ser el de la accesión, pues quien adquiere el dominio de los frutos (el marido, en cuanto administrador de la
sociedad), es una persona distinta de aquella dueña del bien fructífero (la mujer).

En realidad, es un derecho de goce especial que la ley hace operar directamente como modo de adquirir, confiere a la sociedad
conyugal (por ende al marido) como una justa compensación a los desembolsos que debe hacer para el mantenimiento de la
familia común.
No constituye un usufructo.

¿Por qué no constituye un usufructo?

Se ha sostenido que el marido es usufructuario de tales bienes, fundamentándose esta opinión en los arts. 810 y 2466, referidos
al usufructo del marido sobre los bienes de la mujer.

Opina Rossel que aun en presencia de estas disposiciones, puede sostenerse que el marido no es usufructuario de los bienes de
la mujer, y que si el legislador pensó darle este carácter, en el hecho no lo hizo. Para concluir que el marido no es usufructuario,
bastan 2 razones a juicio del citado autor:

 Primera: Si el bien sale del poder de la mujer, el marido pierde el derecho de percibir los frutos, concepto contrario a la
noción del derecho real de usufructo.
 Segunda: Si el marido fuere usufructuario, no tendría obligación de dividirse por mitades con la mujer, los frutos
existentes a la disolución de la sociedad conyugal; serían del exclusivamente.

Otras razones que se suman a las dos indicadas.

1. El derecho del marido es un derecho personalísimo por tanto carece de la facultad de transferirlo y transmitirlo. El
usufructo, en cambio, puede transferirse a cualquier título o arrendarse, salvo prohibición del constituyente (art. 793).
2. El marido no está obligado a rendir fianza o caución de conservación o restitución. El usufructuario debe rendir fianza o
caución, salvo que el constituyente o propietario lo exonere de tal obligación (art. 775).
3. El marido no está obligado a confeccionar inventario solemne. El usufructuario, debe confeccionar inventario solemne,
salvo que el constituyente o propietario lo exonere de tal obligación (art. 775).
4. Su duración está limitada por la ley: No puede extenderse más allá de la disolución de la sociedad conyugal. El usufructo
puede durar lo que dure la vida del usufructuario.
5. El marido como titular del derecho legal de goce solo responde por culpa lata o grave, mientras que el usufructuario
responde solo por culpa leve.

En resumen:

La sociedad conyugal (y el marido) tiene un derecho de goce sui generis sobre los bienes propios de la mujer.

El marido percibe estos frutos por ser administrador de los intereses sociales y no por ser dueño de dichos bienes.

Lo mismo acontecerá con la mujer, si pasa a sus manos la administración de la sociedad conyugal, pero con una importante
diferencia; Ella no se hará dueña de los frutos y deberá rendir cuenta de los mismos al término de su administración, pues
actuará como curadora de su marido.

Existe una especie de inembargabilidad del derecho de usufructo del marido sobre los bienes de la mujer que administra
conforme lo señala el art. 2466 CC.

 El derecho legal de goce o “usufructo legal” es inembargable (art. 2466, inciso final). El usufructo propiamente tal, es
embargable.

¿Qué sucede?

Los acreedores del marido y los acreedores sociales pueden embargar los bienes de la sociedad conyugal (art. 1745 y 1750 CC),
igual se embargan estos frutos de la mujer.

¿Cómo se explica la declaración del art. 2466 CC? Hay 3 opiniones: La que se utiliza es la de Carlos Aguirre Vargas.

 Leopoldo Urrutia: distingue entre casos especiales donde son embargables y generales inembargables.
 Carlos Aguirre Vargas: lo inembargable es el derecho de usufructo del marido sobre los bienes propios de la mujer, pero
los frutos son embargables.
 José Clemente Fabres: los frutos de los bienes propios de la mujer son embargables, pero solo en lo que excedan de lo
necesario para las cargas propias del matrimonio.

b. Que estos frutos se devenguen durante la vigencia de la sociedad conyugal.*

Para determinar si el fruto se devengó o no durante la vigencia de la sociedad, aplicamos la regla del art. 1737 inciso 2°, ya vista.

 Frutos civiles se devengan día por día (art. 790 CC).

 Frutos naturales se adquieren desde la percepción de ellos.

3. LOS BIENES RAICES O MUEBLES ADQUIRIDOS A TITULO ONEROSO:

Los bienes que cualquiera de los cónyuges adquiera durante el matrimonio a título oneroso (art. 1725 n°5).
Requisitos:

 Que se trate de bienes adquiridos por cualquiera de los cónyuges: en los bienes muebles, se comprenden las cosas
corporales, fungibles o no, los créditos, las acciones muebles, los establecimientos de comercios que son muebles y la
propiedad intelectual industrial. Los premios de lotería o los juegos de azar que supongan un pago, por ser bienes
adquiridos a título oneroso.
Los bienes raíces adquiridos a título oneroso durante la vigencia de la sociedad conyugal, sin importar que los compre el
marido o la mujer o que se inscriban a nombre de esta última: de todas maneras, serán sociales.

 Que el título de la adquisición sea oneroso: para aplicar esta regla, no se toma en cuenta si los bienes fueron adquiridos
con bienes sociales o con bienes propios de alguno de los cónyuges.

Si el título es oneroso, el bien adquirido será social, sin perjuicio de la recompensa a que pueda tener derecho el
cónyuge dueño del dinero.

Excepcionalmente, el bien adquirido a título oneroso ingresará al haber propio de uno de los cónyuges, cuando opera la
subrogación real (art. 1733).

 Que la adquisición haya ocurrido durante la vigencia de la sociedad conyugal: habrá que atender a la causa o título de la
adquisición y no a la fecha de la incorporación definitiva (regla del art. 1736).

Si el proceso de la adquisición comenzó antes que la sociedad conyugal existiera y se completa durante su vigencia, el
bien adquirido pertenecerá al haber del cónyuge respectivo o al haber aparente, según los casos.

Casos del art. 1736.

Este artículo, dispone: “la especie adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella, aunque se haya adquirido a título oneroso,
cuando la causa o título de la adquisición ha precedido a ella”.

Este, después de enunciar la regla general transcrita, contempla, aunque no de manera taxativa, otros casos de excepción.

Ejemplo: si uno de los cónyuges, antes del matrimonio, compró un inmueble (titulo), (modo) pero se inscribió después del
matrimonio, será bien propio del cónyuge y no bien social.

OTROS CASOS DE EXCEPCION DEL ART. 1736 CC.

La ley 18.802 agrego dos incisos al art. 1736, para aclarar el alcance de los numerales:

 Si la adquisición se hiciere con bienes de la sociedad y del cónyuge, este deberá la recompensa respectiva.
 Si los bienes son muebles, entraran al haber de la sociedad, la que deberá al cónyuge adquirente la correspondiente
recompensa.
 Los bienes muebles ingresaran al haber relativo de la sociedad conyugal.
 Por ende, las excepciones del art. 1736 solo rigen en su integridad para los bienes inmuebles.

Art. 1736 N°1, bienes adquiridos por prescripción.

Título: si la posesión se inicia antes de la vigencia de la sociedad conyugal, (modo) aunque el plazo de prescripción se cumpla
durante la vigencia de la sociedad, el mismo principio se aplica a las cosas que poseía un cónyuge antes del matrimonio si la
transacción con que perfeccionó su dominio opera durante el matrimonio.

Art. 1736 N°2, Bienes poseídos a titulo vicioso.

Título: bienes que los cónyuges poseían antes del matrimonio con título vicioso (modo) pero cuyo vicio se ratifica o sanea por
otro remedio legal durante el matrimonio, la ratificación opera tratándose de la nulidad relativa, sanea el contrato,
entendiéndose que este nunca adoleció de vicio alguno.

Como la posesión se inicia antes, ingresa al haber propio de cada cónyuge y no al haber de la sociedad conyugal

Art. 1736 N°3, bienes vendidos, donados o aportados.

Título: los bienes que una persona siendo soltera vendió, dono o aporto a una sociedad (modo) y que vuelven a su dominio una
vez casada, por nulidad o resolución o revocación del contrato respectivo.

Art. 1736 N°4, habla sobre bienes litigiosos.

Los bienes litigiosos es decir cuya propiedad se litigaba  la sentencia que reconoce el derecho del cónyuge.
Es declarativa del dominio prexistente por tanto sigue siendo bien de la persona y no de la sociedad conyugal.

Art. 1736 N°5, El derecho de usufructo.

El título es el derecho de usufructo y el modo implica que durante el matrimonio se consolida con la nuda propiedad que un
cónyuge tenia de soltero, cualquiera sea la razón de terminación del usufructo y aun cuando termine por título oneroso, de no
existir esta excepción, el cónyuge tendría la nuda propiedad en su haber propio y el usufructo ingresaría al haber real. Los frutos
pertenecerán a la sociedad, regla que guarda armonía con lo dispuesto en el art. 1725 N°2.

Art. 1736 N°6, pago de capitales adeudados por un cónyuge.

El titulo implica capitales adeudados por un cónyuge y el modo dice relación que durante el matrimonio se pague a un cónyuge
por capitales adeudados antes del matrimonio o por intereses devengados siendo soltero y pagados después de casados.

Ejemplo: una dación en pago que recae en un inmueble. Si bien el crédito era mueble (porque se debía una suma de dinero)
conservó el carácter propio por habérsele excluido de la sociedad con arreglo al N°4 del art. 1725, vale decir, en capitulaciones
matrimonial. La causa o título de la adquisición del inmueble -el crédito- precedió a la sociedad.

Art. 1736 N°7, contrato de promesa.

Título: Acto o contrato de promesa

Modo: contrato prometido se celebra durante la sociedad conyugal y por ende los bienes son adquiridos por el cónyuge durante
la vigencia de la sociedad conyugal.

Siempre que la promesa conste en escritura pública o en instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros conforme al
art. 1703.

EXCEPCIONES AL ARTÍCULO 1736 CC.

Si la causa o título de la adquisición tiene lugar durante la sociedad y la adquisición se retarda por ignorancia o por haberse
impedido o entorpecido injustamente, el bien ingresa al haber real, aunque la sociedad conyugal se hubiere disuelto, conforme
lo establece el art. 1737 inciso 1°.

El principio enunciado se aplica a los frutos que, sin esta ignorancia o embarazo, hubiera debido percibir la sociedad y que
después de disuelta, se hubieren restituido al cónyuge o a sus herederos (art. 1737 inciso 2°).

Dos innovaciones de la ley 18.802:

¿Qué sucede si un cónyuge adquiere a título oneroso un bien una vez disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidación?

El bien que se adquiere a título oneroso pertenece al cónyuge adquirente. Esta adquisición genera una recompensa en favor de
la comunidad que nace una vez disuelta la sociedad conyugal siendo ambos cónyuges comuneros, por tanto, lo adquirió con
dineros de la comunidad.

Esta es una presunción simplemente legal.

¿Qué sucede si un cónyuge enajena a un tercero un bien y le hace la tradición o entrega ese bien?

El bien es de propiedad del tercero y debe cumplir:

1. El tercero adquiera el bien a título oneroso.

2. La especie debe tener la calidad de bien mueble se excluye a los bienes raíces.
3. El cónyuge le haya hecho al tercero la entrega o tradición de la cosa.
4. El tercero debe estar de buena fe debe tener la convicción que el bien es del cónyuge.

Se presume la buena fe del tercero salvo que el bien mueble figure en un registro abierto al público al nombre del otro cónyuge.

EXCEPCIONES AL ARTÍCULO 1725 N°5 CC.

 Los bienes que adquiere la mujer casada de su patrimonio reservado. Art. 150 CC.
 El bien raíz adquirido por uno de los cónyuges por subrogación real.
 El cónyuge propietario que durante la sociedad conyugal adquiere a título oneroso otra bien raíz contigua al suyo. Art.
1728 CC.
 El cónyuge que posee un bien en comunidad con un tercero y durante la sociedad conyugal adquiere la cuota que tiene
dicho tercero (art. 1729 CC).

OTROS CASOS EN QUE UN BIEN RAIZ ADQUIRIDO A TITULO ONEROSO NO INGRESA AL HABER REAL. ARTS. 1728 Y 1729.
El art. 1728 se refiere al cónyuge que teniendo un inmueble adquiere durante la vigencia de la sociedad conyugal un terreno
contiguo a dicho predio, distinguimos al respecto:

 Si ambos predios conservan su individualidad, el nuevo terreno será social.

 Si ambos predios han formado un solo todo, de manera que el nuevo terreno no pueda desmembrarse sin grave daño,
se formara una comunidad entre el cónyuge y la sociedad conyugal.

En el segundo caso ¿cuál es el valor de la cuota del cónyuge y cual el de la sociedad conyugal? Ambos serán condueños del todo
a prorrata de los valores aportados al tiempo de la incorporación.

Art 1729 Un cónyuge tenga un bien propio pro indiviso con otros comuneros y durante la vigencia de la sociedad conyugal
adquiera a título oneroso las cuotas de los restantes comuneros:

 La cuota que se adquiera, en lugar de ingresar al haber real, sigue la suerte indicada en el caso del art. 1728.
 Por lo tanto, todo el bien (no solo la cuota que se adquirió) pasa a ser del dominio de una comunidad formada por la
sociedad y el cónyuge, a prorrata del valor de la cuota que perteneció a dicho cónyuge y de lo que costo adquirir las
cuotas de los restantes comuneros.

4. EL TESORO.

La parte del tesoro que, según la ley, pertenece al dueño del terreno, ingresara al haber real de la sociedad conyugal si dicho
terreno pertenece a ella.

Recuérdese que el Código Civil regula lo concerniente al descubrimiento de un tesoro en los arts. 625 a 628 en el ámbito de la
ocupación.

La parte del tesoro que corresponde al dueño del sitio en que se encuentra, cuando el tesoro es hallado en un terreno social
(art. 1731).

Se llama tesoro la moneda o joyas u otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre han estado largo tiempo sepultados
o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su dueño (art. 625 CC).

¿A quién pertenece el tesoro? Hay que distinguir:

a. Si el descubridor lo encuentra en terreno propio le pertenece íntegramente.

b. Si el descubridor lo encuentra en terreno ajeno hay que distinguir:
 Si fue fortuito o con permiso del dueño del suelo se divide entre ambos el 50% entre descubridor y dueño 50% a
la sociedad conyugal.
 Si no fue fortuito y no se contaba con permiso del dueño del sueño todo el tesoro pertenece al dueño del suelo,
acá el 100% es de la sociedad conyugal.

¿Qué parte del tesoro ingresa al haber absoluto de la sociedad?

La parte del tesoro que corresponde al dueño del suelo cuando este pertenece a la sociedad conyugal.

5. LAS MINAS.

Las minas denunciadas por uno o por ambos cónyuges, durante la vigencia de la sociedad conyugal (art. 1730).

Las minas denunciadas durante la vigencia de la sociedad por uno de los cónyuges o por ambos ingresan al haber real de la
sociedad conyugal (art. 1730).

La denuncia de una mina generalmente no se debe a un caso fortuito sino como consecuencia de una serie de investigaciones y
de trabajos en busca de esa mina. Si no existiera el art. 1730 ingresaría por el art. 1725 N°1.

Ingresa tanto la denuncia obtenido por un trabajo, investigaciones, inversiones y gastos como consecuencia de la suerte del
azar, una denuncia en virtud de un descubrimiento fortuito.

Si es una mujer que tiene patrimonio reservado del art. 150 cc no ingresaría al haber absoluto.

HABER RELATIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Aquí no hay derecho a recompensa, el marido puede hacer lo que quiera con estos bienes con ciertas limitaciones claro.

Es aquel integrado por aquellos bienes que entran a formar parte del patrimonio social, pero confieren al cónyuge propietario
un crédito contra la sociedad conyugal, que se hace efectivo a la época de la disolución.

Se llama relativo porque los bienes ingresan de un modo absoluto porque dan origen a un crédito o recompensa al cónyuge
aportante.
Se llama aparente porque la sociedad adquiere el bien, pero debe su valor.

Partidas que conforman este haber:

1. Bienes muebles aportados al matrimonio. Requisitos:

a. Los bienes muebles que cualquiera de los cónyuges aportare al matrimonio (artículo 1725, N° 3 y 4).
b. Excepcionalmente, pueden ingresar al haber propio, si los cónyuges lo pactaron en las capitulaciones pre matrimoniales
(art. 1725 n°4 inciso 2°).

2. Bienes muebles adquiridos durante el matrimonio, a título gratuito (art. 1725 N°4 CC). Requisitos:

a. Se obliga a la sociedad a la correspondiente recompensa (arts. 1725 N° 3 y 4, 1726 inciso 2° y art. 1732 CC).
b. Que estos bienes muebles sean de dominio de cualquiera de los cónyuges (arts. 1736 y 1737 CC). Hay que estarse al
título.

Resumen N° 1 y 2.

Entran al haber aparente las cosas corporales muebles, fungibles o no; los créditos que tienen por objeto un bien mueble y las
acciones para perseguir el cobro de perjuicios (porque son muebles); los créditos por obligaciones de hacer (porque los hechos
que se deben se reputan muebles art. 581); el derecho de prenda, el derecho de usufructo que recae en muebles, etc.

El cónyuge que haya hecho ingresar estos bienes adquiere un crédito en contra de la sociedad, el que hará efectivo,
debidamente reajustado, cuando se disuelva dicha sociedad.

Las hipótesis serían las siguientes:

a. Bienes muebles adquiridos en virtud de una donación.

b. Bienes muebles adquiridos en virtud de una herencia.
c. Bienes muebles adquiridos en virtud de un legado.
d. Bienes muebles adquiridos mediante la prescripción, cuando el título invocado fuere uno de carácter gratuito (art. 1736
N°1)

3. Ciertas donaciones remuneratorias de cosas muebles.

Según lo dispuesto en el art. 1738 en los siguientes casos:

 En cuanto representan el pago de servicios que no dan acción para exigir remuneración (por ejemplo, honorarios
prescritos).
 En cuanto exceden el monto de la remuneración a que podría tener derecho el que prestó el servicio, si tuviera acción
para cobrar sus honorarios.
 Si los servicios se prestaron antes de la sociedad.

4. El tesoro.

La parte del tesoro que la ley asigna al descubridor (art. 1731). Si uno de los cónyuges descubre un tesoro en bienes de la
sociedad conyugal o de un tercero, la parte que corresponde al descubridor ingresara al haber relativo de la sociedad conyugal
(art. 1731). La ley asimila el hallazgo de un tesoro a una adquisición a título gratuito de bienes muebles.

Si el tesoro se encuentra en un bien perteneciente a uno de los cónyuges la parte que corresponde al dueño del suelo ingresara
al haber relativo de la sociedad conyugal.

PRESUNCIONES EN FAVOR DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Y A FAVOR DE TERCEROS.

Presunción de dominio: Se establece en favor de la sociedad conyugal, que comprende toda cantidad de dinero, de cosas
fungibles, de especies, créditos, derechos y acciones que existan en poder de cualquiera de los cónyuges al disolverse la
sociedad.

Esta presunción obedece al hecho de que ellos por lo general son sociales. Esta presunción es de gran utilidad para los
acreedores, pues no están obligados a probar que los bienes que persiguen son sociales, presumiendo la ley tal carácter.

Presunción en orden a que los bienes adquiridos a título oneroso, se han adquirido con bienes sociales, artículo 1739 inciso final
CC: contempla una presunción a favor de la sociedad, sobre los bienes que cualquiera de los cónyuges adquiera a título oneroso
una vez disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidación.

El cónyuge adquirente deberá recompensar a la sociedad, salvo que acredite que realizó dicha adquisición con bienes propios o
que provengan de su solo actividad personal.
Esta hipótesis puede operar tanto respecto de bienes muebles como inmuebles pues el inciso señala que todo bien adquirido a
título oneroso, se ha adquirido con bienes sociales.

Presunción a favor de terceros, artículos 1739 inciso 4 y 5 CC: establece una presunción en favor de los terceros que celebren
contratos a título oneroso con alguno de los cónyuges:

 Tratándose de bienes muebles, si el cónyuge contratante hizo al tercero de buena fe entrega o tradición del bien
respectivo, dicho tercero estará cubierto de toda reclamación que los cónyuges intentaren fundada en que el bien es
social o del cónyuge que no contrató.
 No se presume la buena fe del tercero, cuando el bien del objeto del contrato figure inscrito a nombre del otro cónyuge
en un registro abierto al público. (Por ejemplo, el de automóviles, el de accionistas de sociedades anónimas, el de naves
o aeronaves, armas de fuego, marcas, ciertos animales, etc.)

La presunción es simplemente legal, podrá acreditarse que el bien es propio de la mujer o del marido.

La prueba podrá producirse por un tercero que desea perseguir bienes propios de la mujer por ser su acreedor o por los mismos
cónyuges por dificultades sobre el dominio de los bienes durante la liquidación de la sociedad conyugal. La ley admite cualquier
medio de prueba, salvo la confesión de los cónyuges, sea personal o de consuno (art. 1739 inciso 2°). Esta confesión por sí sola
no será oponible a terceros, pero entre los cónyuges tendría valor de una donación revocable.

EL HABER PROPIO DE CADA CONYUGE.

Bienes que lo forman y consecuencias jurídicas: Son aquellos bienes que no entran al haber real o efectivo ni al haber aparente
o relativo de la sociedad conyugal.

El dominio de estos bienes corresponde al cónyuge que los adquirió.

Lo anterior no quiere decir que siempre sean administrados por el cónyuge propietario. Eje. el haber propio de la mujer casada
en sociedad conyugal, es administrado por su marido.

La situación jurídica en que se encuentran estos bienes produce las siguientes consecuencias:

 Los aumentos y mejoras que experimentan, pertenecen al cónyuge propietario (los frutos, sin embargo, serán de la
sociedad);
 Su perdida fortuita afecta también al cónyuge propietario;
 La administración de tales bienes, mediante sociedad conyugal, corresponde al marido.
 Los acreedores del cónyuge no propietario no pueden embargar dichos bienes;
 Disuelta la sociedad conyugal, dichos bienes se retiran en especie.

Enumeración.

1. Los bienes raíces que los cónyuges tienen al momento de contraer matrimonio.
2. Los bienes raíces adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal a título gratuito.
3. Los aumentos experimentados por los bienes propios de cada cónyuge.
4. Los bienes muebles excluidos de la comunidad.
5. Los bienes que ingresan al haber propio a consecuencia de una subrogación.
6. Los bienes inmuebles adquiridos durante la sociedad conyugal, aun a título oneroso, pero cuya causa o título es anterior
a ella (art. 1736).
7. Las recompensas.

1. Los bienes raíces que los cónyuges tienen al momento de contraer matrimonio.

Aun cuando la ley no lo dice explícitamente se deduce, a contrario sensu, del art. 1725 que hace ingresar al haber social los
bienes muebles aportados al matrimonio, no los raíces (art. 1725 números 3 y 4).

Los esposos pueden haber estipulado en sus capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio, que un inmueble aportado al
matrimonio ingrese al haber de la sociedad conyugal, la que deberá al cónyuge aportante la respectiva recompensa.

2. Los bienes raíces adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal a título gratuito. Arts. 1726 y 1732 CC.

Se incluyen los inmuebles que se adquieran por donación, herencia o legado. En el caso de la prescripción también se incluirá en
la medida que el titulo invocado fuere uno de carácter gratuito (art. 1736 N°1). Que se trate de bienes raíces corporales
incorporales.

La parte final del inciso primero de ambos artículos tiene gran importancia práctica, porque resuelve el problema de las
donaciones conjuntas. La donación hecha a un cónyuge, aunque sea hecha en consideración al otro, incrementa su haber
propio, y la misma regla se aplica a otras gratuidades, como las herencias o legados.
Si la donación fuere hecha a los dos cónyuges incrementara el haber de cada uno, igual ocurrirá con las herencias y legados.

3. Los aumentos experimentados por los bienes propios de cada cónyuge.

No forman parte del haber social los aumentos materiales que acrecen a cualquier especie de uno de los cónyuges, formando
un mismo cuerpo con ella, por aluvión, edificación, plantación o cualquiera otra causa (art. 1727 N°3).

Quedan comprendidos tanto los aumentos producidos por obra de la naturaleza o por la industria humana, pero con una
importancia diferencia:

 El aumento debido a la industria humana, da lugar a una recompensa en favor de la sociedad conyugal (art. 1746).
 El aumento que proviene de causas naturales no da lugar a recompensa alguna (Art. 1771 inc. 2).

4. Los bienes muebles excluidos de la comunidad.

Los esposos pueden excluir de la comunidad cualquiera parte de sus bienes muebles, designándolos en las capitulaciones (art.
1725 N°4).

Dado que la ley exige “designar” los bienes excluidos, la exclusión ha de ser a titulo singular, pudiendo comprender solo bienes
propios de los esposos, presentes o futuros, corporales o incorporales.

5. Los bienes que ingresan al haber propio a consecuencia de una subrogación.

También forman parte del haber propio de cada cónyuge, los bienes que entran a sustituir a otros bienes propios del cónyuge, a
consecuencia del fenómeno llamado subrogación, regulado en el art. 1727 números 1 y 2 CC.

6. Los bienes inmuebles adquiridos durante la sociedad conyugal, aun a título oneroso, pero cuya causa o título es anterior a ella
(art. 1736).

Nos remitimos a lo expresado acerca de esta hipótesis al tratar del haber real o absoluto.

7. Las recompensas.

Las recompensas son los créditos que el marido, la mujer y la sociedad conyugal pueden reclamarse recíprocamente al
disolverse dicha sociedad.

Los bienes de los cónyuges que ingresan al haber relativo, genera en favor del cónyuge aportante o adquirente un crédito o
recompensa en contra de la sociedad conyugal.

Estos créditos son bienes incorporales.

Las recompensas pueden surgir también por otras razones. Ej. cuando el marido paga una deuda personal de la mujer.

DE LA SUBROGACIÓN REAL.

Concepto: La subrogación es la sustitución de un inmueble a otro o a valores que pasa a ocupar la situación jurídica del anterior
o anteriores.

Fundamento: Se funda en la equidad pues si se vende un inmueble propio de uno de los cónyuges para comprar otro, el
adquirido le debería pertenecer en las mismas condiciones.

Tiene por objeto conservar la integridad del patrimonio de los cónyuges, pues si no existiera, los bienes adquiridos con dineros
propios de ellos serían sociales, conforme al art. 1725 N°5.

Permite dar “elasticidad” a los patrimonios de cada cónyuge, al poder vender algunos bienes y reemplazarlos por otros.

No es una institución exclusiva de la sociedad conyugal, ejemplo, en la perdida de la cosa que se debe, si el cuerpo cierto que se
debe perece por culpa o durante la mora del deudor, el precio de dicho bien subroga la cosa que pereció (art. 1672).

Formas en que puede operar:

La subrogación real puede operar de dos formas:

a. Según que se cambien un inmueble por otro llamado “subrogación de inmueble a inmueble”.
b. Según se compre un inmueble con valores propios llamado “subrogación de valores a inmueble”.

SUBROGACIÓN DE INMUEBLE A INMUEBLE.

BIEN SUBROGADO. Bien raíz. BIEN SUBROGANTE. Bien raíz adquirida durante la
sociedad conyugal.
Consiste en cambiar un inmueble propio por otro que se adquiere durante el matrimonio y que viene a ocupar el lugar del bien
propio en el haber del cónyuge.

Esta sustitución puede hacerse:

1. Por permuta; o
2. Por compra.

1. Subrogación por permuta, se refiere a ella el art. 1733.

Es necesario que en la escritura de permuta se exprese el ánimo de operar la subrogación (art. 1733 inc. 1). Si la subrogación se
hace en bienes de la mujer, exige además la ley la autorización de esta (art. 1733 inc. 7). Debe existir cierta proporcionalidad
entre los valores de los bienes permutados (art. 1733 inc. 6).

2. Subrogación por compra.

Se efectúa esta subrogación cuando, vendido un inmueble propio de alguno de los cónyuges, se ha comprado con el precio
pagando un nuevo inmueble (art. 1733 inc. 1).

Par que opere es necesario:

a. Que se venda un inmueble propio de alguno de los cónyuges.

b. Que con su precio se adquiera otro inmueble.
c. Que se exprese el ánimo de subrogar, tanto en la escritura de venta como en la de compra. Esta exigencia determina si
el bien raíz adquirido durante la sociedad es social o propio, lo que interesa a la mujer y terceros que contraten con ella
o con el marido.
d. Si el inmueble vendido pertenece a la mujer se requiere autorización de esta (art. 1733 inc. 7).
e. Que exista cierta proporcionalidad entre los valores de los bienes que se subrogan.

SUBROGACIÓN DE VALORES A INMUEBLE.

BIEN SUBROGADO. Dinero, valores que tenía antes BIEN SUBROGANTE adquirido durante la sociedad
de casarse y bien raíz. conyugal.

Está contemplada en los arts. 1727 N°2 y 1733 inc. 2.

Se efectúa esta subrogación cuando, durante la vigencia de la sociedad conyugal, adquiera un inmueble con valores propios de
alguno de los cónyuges.

Para que opere es necesario:

a. Que durante la vigencia de la sociedad conyugal se adquiera un inmueble con valores propios de alguno de los
cónyuges.
b. Que estos valores propios hayan sido destinados a la subrogación en las capitulaciones matrimoniales o en una
donación por causa de matrimonio. Se ha resuelto por la jurisprudencia que si los valores propios provienen de una
asignación testamentaria - por ejemplo, un legado -, también habrá subrogación porque aun cuando no se trata de una
donación, ambas son liberalidades y donde existe la misma razón debe existir la misma disposición.
c. En la escritura de compraventa del inmueble deberá dejarse constancia de la inversión de los valores destinados a la
subrogación (art. 1733 inc. 2). En otras palabras debe señalarse que el precio se paga con esos valores.
d. En la escritura de compraventa también deberá dejarse constancia del ánimo de subrogar, vale decir, de la intención de
que el inmueble comprado remplace jurídicamente a los valores propios.
e. Si la subrogación se hace con valores propios de la mujer, se requiere su autorización (art. 1733 inc. 7).
f. Debe haber cierta proporcionalidad entre los valores y el inmueble que se adquiere (art. 1733 inc. 6).

Elemento común a todas las formas de subrogación.

BIEN SUBROGADO. Que se vende. BIEN SUBROGANTE. Que se compra.

La ley acepta un margen de desproporción entre el valor del inmueble propio y el subrogado o entre los valores propios y el
inmueble adquirido por ellos. Esta desproporción puede llegar hasta el monto señalado en el art. 1733 inc. 6.

Este se determina comparando la diferencia de valor entre los bienes subrogados y el inmueble que se adquiere.

Si el saldo excede a la mitad del precio del inmueble que se adquiere, no habrá subrogación.

Consecuencias cuando no hay subrogación:

a. El bien que se adquiere ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal, art. 1725 N°5 CC.
 b. El precio de la cosa vendida ingresa al haber relativo, art. 1725 N°3 CC.
c. Se reserva al cónyuge cuyo bien fue vendido, el derecho para adquirir más tarde un inmueble mediante subrogación,
art. 1733 CC.

Relativa equivalencia entre el valor de los bienes que se enajenan con el inmueble que se adquiere.

a. Si el precio del bien que se vende ($3.000.000) es igual al precio del bien que se compra ($3.000.000) hay subrogación.
b. Si el precio del bien que se vende ($5.000.000) es superior al precio del bien que se compra ($4.500.000) hay saldo a
favor del cónyuge ($500.000), nace una recompensa en favor de este por ese valor.
c. Si el precio del bien que se vende ($4.500.000) es inferior al precio del bien que se compra ($5.000.000) hay un saldo a
favor de la sociedad, que tiene una recompensa en contra del cónyuge adquirente.
d. Lo mismo aplica para un contrato de permutación.

Esquema para determinar el destino de los muebles o inmuebles:

DEL PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

Hay obligaciones que van a ser propias de la sociedad, o propias del haber del marido o propias del haber de la mujer.

Frente a esto hay que plantearse dos interrogantes:

 ¿Los acreedores que bienes pueden perseguir para hacer efectivos sus créditos? Obligación a las deudas.
 ¿Cuál de estos patrimonios: el social, el de la mujer o del marido, va a soportar definitivamente la deuda de que se
trata? Contribución a las deudas.

Obligación a las deudas. Contribución a las deudas.

Es la determinación del patrimonio sobre los cuales Es la determinación del patrimonio que en
los acreedores pueden hacer efectivas sus definitiva soporta el pago ya efectuado de una
acreencias. obligación.

DEL PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Y DE LOS CONYUGES EN RELACION CON LA OBLIGACION A LAS DEUDAS.

Respecto del tercero acreedor, el patrimonio social, se confunde con el del marido (art. 1750). El acreedor puede perseguir su
acreencias sobre el patrimonio del marido o social o si corresponde sobre los bienes propios de la mujer.

La cuestión consiste en determinar cuáles son las deudas que el tercero puede perseguir en el patrimonio del marido (y de la
sociedad confundidos) y cuales puede perseguir, además, en el patrimonio de la mujer.

Las obligaciones son:

1. Obligaciones que dan acción sobre los bienes sociales y sobre los bienes propios del marido.
2. Obligaciones que dan acción sobre los bienes sociales, sobre los bienes propios del marido y además, sobre los bienes
propios de la mujer.

1. Obligaciones que dan acción sobre los bienes sociales y sobre los bienes propios del marido. Constituyen la regla general:

a. Toda deuda contraída por el marido durante la vigencia de la sociedad conyugal (art. 1740 N°2).
b. Las obligaciones contraídas por el marido antes del matrimonio (art. 1740 N°3).
c. Toda deuda contraída por la mujer con mandato general o especial del marido (Art. 1751 inc. 1).
d. Toda deuda contraída por los cónyuges conjuntamente o en que la mujer se obligue solidaria o subsidiariamente con el
marido (art. 1751 inc. 3).

a. Toda deuda contraída por el marido durante la vigencia de la sociedad conyugal (art. 1740 N°2).
Esta es la típica deuda social. Los acreedores del marido podrán perseguir todos sus bienes, es decir, tanto los propios como los
sociales (art. 1750).

b. Las obligaciones contraídas por el marido antes del matrimonio (art. 1740 N°3).

En virtud del art. 1750, el marido no podría alegar que por estas deudas, solo pueden perseguirse sus bienes sociales propios y
que los bienes sociales no responden por tales obligaciones pues se consideran pertenecerle a él.

c. Toda deuda contraída por la mujer con mandato general o especial del marido (Art. 1751 inc. 1).

La mujer al actuar como mandataria de su marido, ella compromete el patrimonio de su mandante. Como mandataria de su
marido, actúa “por cuenta y riesgo” de este (arts. 1448 y 2116).

En dos casos la mujer mandataria de su marido comprometerá también sus bienes propios y sus bienes reservados.

 Si los terceros prueban que el contrato cedió en utilidad personal de la mujer; y

 Si la mujer al ejecutar el mandato, actuare “a nombre propio”, contrata a su propio nombre, y no da a conocer a los
terceros su calidad de mandataria de su marido (art. 2151 inc. 2).

Los “bienes propios” de la mujer que compromete al pago de las obligaciones en los dos casos precedentes, serán aquellos que
se encuentren bajo su administración (arts. 150, 166 y 167), y no los bienes propios de la mujer que están administrados por el
marido, conforme el art. 137 inc. 1 del Código Civil.

d. Toda deuda contraída por los cónyuges conjuntamente o en que la mujer se obligue solidaria o subsidiariamente con el
marido (art. 1751 inc. 3).

En cualquiera de estos tres casos previene la ley que estos contratos “no valdrán contra los bienes de la mujer” sino en la
medida que los terceros con quienes contrataron los cónyuges, logran probar que el contrato cedió en utilidad personal de la
mujer.

En tal hipótesis solo podrán perseguir los bienes de la mujer que se encuentran bajo la administración de ésta, y no bajo la
administración del marido.

2. Obligaciones que dan acción sobre los bienes sociales, sobre los bienes propios del marido y además sobre los bienes propios
de la mujer.

a. Las contraídas por el marido durante la vigencia de la sociedad conyugal, en virtud de un contrato que cede en beneficio
personal de la mujer (art. 1750 inc. 2).
b. Las obligaciones contraídas por la mujer antes del matrimonio.
c. Las obligaciones que tienen por fuente un delito o cuasidelito cometido por la mujer.
d. Las obligaciones de la mujer que tienen por fuente la ley o un cuasicontrato.

a. Las contraídas por el marido durante la vigencia de la sociedad conyugal en virtud de un contrato que cede en beneficio
personal de la mujer (art. 1750 inc. 2).

“Los acreedores podrán perseguir sus derechos sobre los bienes de la mujer, en virtud de un contrato celebrado por ellos con el
marido, si se probare haber cedido el contrato en utilidad personal de la mujer.”

Eje. obligaciones contraídas por el marido para pagar las deudas de la mujer anteriores al matrimonio; deuda contraída por el
marido para pagar los estudios universitarios de la mujer. Se trata de acreedores del marido.

¿Qué “bienes de la mujer” son estos? ¿Se trata tanto de los bienes administrados por el marido como también por la mujer en
los casos de los artículos 150, 166 y 167, es decir, como separada parcialmente de bienes?

Si la mujer contrata, como en situaciones contempladas en el tercer y cuarto caso del punto dos, solo comprometerá los bienes
que se encuentran bajo su administración (deuda contraída por la mujer con mandato general o especial del marido, y deuda
contraída por los cónyuges conjuntamente o en que la mujer se obligue solidaria o subsidiariamente con el marido).

b. Las obligaciones contraídas por la mujer antes del matrimonio.

Se trata, en este caso, de acreedores de la mujer.

Estas deudas deben pagarse por la sociedad conyugal. Art. 1740 N°3 “La sociedad es obligada al pago: (…) 3° De las deudas
personales de cada uno de los cónyuges, quedando el deudor obligado a compensar a la sociedad lo que esta invierta en ello”.
Pero pueden perseguirse también sobre los bienes propios de la mujer.
Se comprenden las deudas personales de la mujer en todo lo que cedan en beneficio del marido o de la sociedad. Los
acreedores pueden dirigirse tanto sobre los bienes propios de la mujer administrados por el marido, como también sobre los
bienes que administra aquella.

c. Las obligaciones que tienen por fuente un delito o cuasidelito cometido por la mujer.

Se trata de un acreedor de la mujer. Estas deudas deben ser pagadas por la sociedad (arts. 1740 N°3 y 1748), pero también
pueden perseguirse en los bienes propios de la mujer, conforme al derecho de prenda general de que goza todo acreedor (arts.
2465 y 2469).

d. Las obligaciones de la mujer que tienen por fuente la ley o un cuasicontrato.

Se trata de un acreedor de la mujer. Eje. una obligación que tenga por fuente la ley, los alimentos que deba pagar la mujer, y
una obligación que tenga por fuente un cuasicontrato, lo que deba la mujer a los otros comuneros, por las reparaciones hechas
en la cosa que se posea pro-indiviso.

DEL PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Y DE LOS CONYUGES EN RELACION CON LA CONTRIBUCION A LAS DEUDAS.

Después de pagada la deuda al tercero, hay que determinar a qué patrimonio debe imputarse en definitiva. Esta es una cuestión
interna, que concierne a los cónyuges solamente. Se plantea al momento de la disolución de la sociedad conyugal. Es por tanto
un problema de “contribución a las deudas”.

Principio general: todas las deudas contraídas durante la vigencia de la sociedad conyugal por el marido o por la mujer, con
mandato especial o general de este, son deudas sociales (art. 1740 N°2).

Excepción: las deudas pasen en definitiva sobre los bienes propios de cada cónyuge.

Prevención: la referencia en el N°2 del art. 1740 a los actos de la mujer “con autorización del marido”, ha perdido vigencia,
desde el momento en que la ley N°18.802 otorgó a esta plena capacidad.

Tipo de pasivo.

Pasivo absoluto o definitivo. Pasivo relativo o provisorio.

Está formado por las deudas sociales y deudas que Está formado por las deudas personales de cada
pesan sobre el patrimonio social, sin derecho a cónyuge, que la sociedad pago en su oportunidad.
reembolso o recompensa. Son deudas que la sociedad paga provisionalmente,
pero de cuyo monto tiene derecho a reembolsarse.

Pasivo real absoluto y definitivo.

Está compuesto por aquellas deudas que paga la sociedad durante su vigencia y que a su disolución afectan a su patrimonio, sin
derecho a recompensa. Es una deuda social desde el punto de vista de la obligación y contribución a la deuda, es decir, la
sociedad paga y soporta el pago.

Partidas que forman este pasivo.

1. Pensiones e intereses que corran sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los cónyuges y que se devenguen
durante la sociedad (art. 1740 N°1).
2. Las deudas contraídas durante el matrimonio por el marido o por la mujer con mandato general o especial del marido
(art. 1740 N°2).
3. Todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cónyuge (art. 1740 N°4).
4. Gastos de mantenimiento de los cónyuges, de mantenimiento, educación y establecimiento de los descendientes
comunes, y de toda otra carga de familia (art. 1740 N°5).
5. Pago de deudas generadas por contratos accesorios.
6. Pago que, en conformidad a las capitulaciones matrimoniales, debe hacerse a la mujer para que pueda disponer a su
arbitrio (art. 1740 inciso final).

1. Pensiones e intereses que corran sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los cónyuges y que se devenguen durante la
sociedad (art. 1740 N°1).

Es la contrapartida del derecho de la sociedad para aprovecharse de los frutos de los bienes propios (art. 1735 N°2).

Se refiere solo a los intereses y no a la amortización de capital (cuando se debe algo y se paga anticipadamente).
Abarca cualquiera clase de intereses, devengados por cualquiera obligación.

Eje. los intereses de un mutuo contraído por uno de los cónyuges antes del matrimonio, el cánon anual a pagar por el censo que
grave un inmueble de uno de los cónyuges, los intereses de saldos de precios por adquisiciones hechas por un cónyuge, etc.

2. Deudas contraídas durante el matrimonio, por el marido o por la mujer con autorización del marido o de la justicia en
subsidio y que no fueren personales de éste o de aquella (art. 1740 N°2).

Hacen excepción a esta regla las deudas personales del marido o del a mujer, que son las derivadas de actos o contratos que
reportan un beneficio exclusivo al cónyuge que los celebró.

Estas obligaciones pueden ser cobradas a la sociedad pero esta tendrá derecho a recompensa contra el cónyuge respectivo.

Eje. las deudas contraídas para el establecimiento de los hijos de un matrimonio anterior de uno de los cónyuges.

Comprenden este rubro (art. 1740 N°2):

a. Deuda contraída por la mujer con autorización judicial. Art. 138 inciso 2, por impedimento de no larga o indefinida
duración del marido, la mujer actúa respecto de los bienes del marido, de la sociedad conyugal y de los suyos, con
autorización del juez con conocimiento de causa y obliga al marido en sus bienes y en los sociales de la misma manera
que si el acto fuere del marido; y obliga a sus bienes propios, hasta concurrencia del beneficio particular que reportare
del acto.
b. Deudas contraídas por la mujer con mandato general o especial del marido. Artículo 1751.
c. El lasto de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido (art. 1740 N°2). Lastar es suplir lo que otro debe
pagar con el derecho de reintegrarse. Si la garantía se constituyó para caucionar obligaciones sociales, se habrá pagado
una deuda social. Si la garantía se constituyo para caucionar obligaciones personales, habrá derecho a recompensa a
favor de la sociedad.
d. Deudas provenientes de compras al fiado, que haga la mujer de bienes muebles destinados al consumo ordinario de la
familia. Artículo 137 inciso 2.

3. Las cargas y reparaciones usufrutuarías de los bienes sociales o de cada cónyuge (art. 1740 N°4).

Se entienden por cargas usufructuarias las expensas ordinarias de conservación y cultivo, las pensiones, cánones y, en general,
las cargas periódicas con que hubiere sido gravada la cosa con antelación, el pago de los impuestos periódicos fiscales y
municipales.

Estas reglas se establecen en los arts. 795 y 796, en el usufructo y que imponen estas cargas al usufructuario, razón por la cual
se llaman “cargas usufructuarias”.

Es lógico que la sociedad conyugal las soporte, porque ella goza de los frutos producidos por los bienes propios de los cónyuges,
de los que, en cierta forma es usufructuaria.

4. De los gastos que origine el mantenimiento de los cónyuges: el mantenimiento, educación y establecimiento de los
descendientes comunes, y de toda otra carga de familia (art. 1740 N°5).

La sociedad debe solventar el mantenimiento de ambos cónyuges (habitación, vestuario, medicinas, gastos de enfermedad,
etc.).

Debe cubrir los gastos de mantenimiento, educación y establecimiento de los descendientes comunes (alimentación, vestuario y
atención médica, los que siempre son expensas ordinarias, de cargo de la sociedad conyugal).

Este rubro comprende:

GASTOS DE EDUCACIÓN Y DE ESTABLECIMIENTO, pueden ser expensas ordinarias o extraordinarias, ambos de cargo de la
sociedad conyugal. Los cónyuges pueden convenir en hacerlas con sus bienes propios (art. 1744, 1), sacar de los bienes propios
del hijo en caso necesario, o sea, cuando los bienes sociales no fueren suficientes.

Las expensas extraordinarias se imputaran con preferencia a los bienes del hijo y solo en el caso de no ser suficiente dichos
bienes, se imputaran al patrimonio social.

“TODA OTRA CARGA DE FAMILIA”, art. 1740 N°5. Se comprenden las remuneraciones de los trabajadores de casa particular, los
gastos de veraneo, los regajos que es costumbre hacer en ciertos días, los alimentos que uno de los cónyuges deba por ley a sus
descendientes o ascendientes, aunque no lo sean de ambos, siempre que sean moderados (art. 1740 numero 5, 2°). Podrá el
juez moderar el gasto si le pareciere excesivo, imputando el exceso al haber del cónyuge respectivo.

GASTOS DE CRIANZA Y LOS ORDINARIOS DE EDUCACIÓN de los hijos de filiación no matrimonial. Los gastos extraordinarios de
educación y los gastos de establecimiento de tales hijos serán personales del cónyuge.
5. Pago de deudas generadas por contratos accesorios, diversas situaciones:

a. Si el marido garantiza con prenda, hipoteca o fianza una obligación de la sociedad conyugal. Lo accesorio sigue la suerte
de lo principal.
b. Si el marido garantiza con prenda, fianza o hipoteca una obligación ajena. El marido requiere de la autorización de la
mujer, y si no la obtiene, solo obliga sus bienes propios (art. 1749 inc.5).
c. Si el marido garantiza con prenda, fianza o hipoteca una obligación personal de uno de los cónyuges. Por el principio de
lo accesorio, la sociedad está obligada al pago, pero con derecho de recompensa.

6. De los dineros que deben entregarse a la mujer periódicamente o por una vez, si así se estipulo en las capitulaciones
matrimoniales (art. 1740 N°5, 3°).

Se trata de un pacto efectuado en las capitulaciones matrimoniales, en cuya virtud la mujer podrá dispone a su arbitrio de los
dineros.

Si en las capitulaciones matrimoniales se impuso la obligación al marido, de él será la obligación de solventar este gasto, y si
paga con dineros de la sociedad, esta tendrá derecho a recompensa en contra del marido.

PASIVO APARENTE, RELATIVO O TRANSITORIO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

Se compone por aquellas deudas que la sociedad paga en virtud de los principios que rigen la “obligación de las deudas”, pero
que en definitiva, debe soportar el patrimonio de cada cónyuge (“contribución a las deudas”). Estos pagos dan derecho a una
recompensa a favor de la sociedad.

Partidas que conforman este pasivo:

a. Las deudas personales de cada cónyuge (art. 1740 N°3).

b. Las deudas contraídas para establecer a un hijo de anterior matrimonio, o de filiación no matrimonial o expensas de
educación extraordinarias.
c. Las erogaciones gratuitas y cuantiosas a favor de un tercero que no sea descendiente común (art. 1747).
d. Los precios, saldos, costas judiciales y expensas de toda clase que se hicieren en la adquisición o cobro de los bienes,
derechos o créditos que pertenezcan a cualquiera de los cónyuges.
e. Las expensas de toda clase que se hayan hecho en los bienes de cualquiera de los cónyuges, cuando las expensas
aumentaron el valor de los bienes y en cuanto subsistiere este valor a la época de la disolución de la sociedad (art. 1746)
f. Los perjuicios causados a la sociedad con dolo o culpa grave y el pago de las multas y reparaciones pecuniarias que
hiciere la sociedad en razón de un delito o cuasidelito cometido por alguno de los cónyuges (art. 1748)
g. Los saldos que la sociedad se vea obligada a pagar por la subrogación hecha en bienes de alguno de los cónyuges.

a. Las deudas personales de cada cónyuge (Art. 1740 N°3).

Son aquellas que emanan de actos o contratos que han cedido en beneficio exclusivo de un cónyuge (Ej. préstamo para financiar
un viaje a Europa de un hijo de uno de los cónyuges).

También las contraídas por uno de los cónyuges antes del matrimonio.

Problema. Determinar cuáles son las deudas personales de un cónyuge. No hay una definición exacta pero la ley va indicando
casos:

 Deudas anteriores al matrimonio.

 Deudas contraídas durante el matrimonio y que ceden en beneficio exclusivo de uno de los cónyuges. Ej. las que se
hacen para establecer a los hijos de un matrimonio anterior de uno de los cónyuges (art. 1740 N°2, art. 137 inc.2, 138
inc.3 y 138 bis inciso 3).
 Deudas provenientes de multas o reparaciones pecuniarias a que fuere condenado uno de los cónyuges por un delito o
cuasidelito (art. 1748).
 Deudas hereditarias o testamentarias provenientes de una herencia adquirida por uno de los cónyuges (art. 1745 inc.
final).

b. Las deudas contraídas para establecer a un hijo de anterior matrimonio o de filiación no matrimonial o expensas de
educación extraordinarias.

En este caso, la deuda no grava el pasivo definitivo, pues no se trata de un descendiente común de los cónyuges, sino de uno
solo de ellos.

c. Las erogaciones gratuitas y cuantiosas a favor de un tercero que no sea descendiente común (art. 1747).

Solo pueden hacerse con cargo al haber social donaciones de poca monta, atendidas las fuerzas del haber social, o aquellas
hechas para un objeto de eminente piedad o beneficencia y sin causar un grave menoscabo a dicho haber (art. 1742).
Del tenor de los arts. 1744 y 1747, se deduce a contrario sensu que la erogación gratuita y cuantiosa hecha a un descendiente
común, es deuda social, pesando sobre el pasivo definitivo.

d. Los precios, saldos, costas judiciales y expensas de toda clase que se hicieren en la adquisición o cobro de los bienes,
derechos o créditos que pertenezcan a cualquiera de los cónyuges.

Ej. Las cargas hereditarias o testamentarias que un cónyuge deba satisfacer al aceptar una herencia o lo que pague en razón de
una transacción.

No quedan comprendidas aquí las reparaciones usufructuarias, que conforme a lo indicado, son de cargo de la sociedad.

e. Las expensas de toda clase que se hayan hecho en los bienes de cualquiera de los cónyuges, cuando las expensas aumentaron
el valor de los bienes y en cuanto subsistiere este valor a la época de la disolución de la sociedad (art. 1746).

Si el aumento del valor excede el valor de las expensas, se deberá solo lo invertido en estas (así, por ejemplo, si se invierten 10
millones de pesos para ampliar un inmueble, pero gracias a dichos arreglos, el predio aumenta su valor comercial en 20 millones
de pesos, se debe la primera suma).

Tampoco quedan comprendidas aquí las cargas o reparaciones usufructuarias.

f. Los perjuicios causados a la sociedad con dolo o culpa grave y el pago de las multas y reparación pecuniarias que hiciere la
sociedad en razón de un delito o cuasidelito cometido por alguno de los cónyuges (Art. 1748).

Desde el punto de vista de la “contribución a las deudas”, es decir en las relaciones entre los cónyuges, la indemnización que ha
debido pagar la sociedad origina siempre derecho a recompensa, por tratarse de una deuda personal del cónyuge que cometió
el ilícito.

g. Los saldos que la sociedad se vea obligada a pagar por la subrogación hecha en bienes de alguno de los cónyuges.

Eje. el inmueble que pertenecía al cónyuge se vendió en 50 millones de pesos y se compró otro en 60 millones, los 10 millones
financiados por la sociedad deberán ser reembolsados por el cónyuge adquirente del inmueble, al momento de disolverse la
comunidad.

PASIVO PERSONALES DE LOS CONYUGES.

1. Pasivo personal de la mujer.

2. Pasivo personal del marido.

1. Pasivo personal de la mujer.

Son obligaciones personales de la mujer desde la obligación y de la contribución. Los acreedores solo pueden perseguir su pago
en bienes propios de la mujer o en los otros patrimonios reservados y especiales de la mujer.

Cuando la mujer como administradora extraordinaria de la sociedad se constituye avalista, fiadora o codeudora solidaria o bien
otorga otra garantía por obligaciones de terceros sin autorización de la justicia dada con conocimiento de causa. Art. 1759 CC.

2. Pasivo personal del marido.

Antes de la ley 18.802 no existía un pasivo personal del marido.

Desde la ley 18.802 existe un pasivo: cuando el marido se contribuye avalista, fiadora o codeudora solidaria o bien otorga otra
garantía por obligaciones de terceros, sin la autorización de la mujer (art. 1749).

REGIMEN PROBATORIO DEL PASIVO SOCIAL.

Artículo 1778 CC.

Presume al marido responsable del total de las deudas de la sociedad; salvo su acción contra la mujer para el reintegro de la
mitad de estas deudas.

Esta presunción cubre dos aspectos: será deuda social tanto desde el punto de vista de la obligación cuanto desde el punto de
vista de la contribución.

ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

Se debe distinguir entre:

 Administración ordinaria.
 Administración extraordinaria.
Administración ordinaria.

Corresponde al marido, como jefe de la sociedad conyugal, la administración de los bienes sociales y los de la mujer sujeto a las
limitaciones (art. 1749 inciso 1).

Excepción art. 138 CC. La mujer tendrá la administración ordinaria cuando se cumplan los siguientes requisitos:

 Que afecte al marido un impedimento.

 Que el impedimento no fuere de larga o indefinida duración.
 Que la demora en contratar se siga perjuicio a la sociedad conyugal.
 Que el juez autorice a la mujer, con conocimiento de causa, y
 Que se trate de celebrar por la mujer determinados actos o contratos, comprendidos en la autorización judicial.

Administración extraordinaria.
Cuando se nombra a un curador al marido, que entra a administrar los bienes sociales. Tal curador puede o no ser la mujer, así
la administración extraordinaria puede ser ejercida por la mujer o un tercero que administra como curador.

DE LA ADMINISTRACIÓN ORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

El marido es el “jefe de la sociedad conyugal”. Corresponde al marido sobre los bienes sociales, o los bienes propios de la mujer
(art. 1749, 1752 y 1754 inciso final CC).

Corresponde al marido, por el solo hecho del matrimonio, para ejercitarla necesita tener más de 18 años. Si es menor de edad,
se le nombra un curador, que entra a administrar la sociedad conyugal y habrá una administración extraordinaria (art. 139).

La administración ordinaria comprende los bienes sociales y los bienes propios de la mujer (art. 1749), las facultades de
administración serán distintas en uno y otro caso.

Termina con la disolución de la sociedad conyugal, salvo que durante su vigencia el marido caiga en interdicción o se ausente, o
sea sometido a un procedimiento concursal de liquidación, en el cual la administración será ejercida por el curador o por el
liquidador.

Al término de la administración, el marido no está obligado a rendir cuenta a su mujer; la ley dice que administra como dueño.

Si el marido comete actos dolosos; los arts. 1748 y 1771 lo obligan a indemnizar a la sociedad conyugal o al otro cónyuge de los
perjuicios causados con dolo o culpa grave.

Hay que distinguir:

1. Administración de los bienes sociales y de los bienes propios del marido.

a. Regla general: administra el marido.
b. Situaciones excepcionales.
2. Administración de los bienes propios de la mujer.

ADMINISTRACION ORDINARIA DE LOS BIENES SOCIALES.

Facultades de la administración de los bienes sociales por el marido

Sus facultades son amplias, pero en algunos casos requiere de la autorización de la mujer. La mujer por sí sola, no tiene derecho
alguno sobre los bienes sociales.

Los bienes muebles de toda especie, son administrados en forma ilimitada por el marido.

También ejercerá los derechos dela mujer como socia de la sociedad civil o comercial, sin perjuicio de los dispuesto en el art.
150 (art. 1749, 2°).

Limitaciones impuestas por la ley a la administración ordinaria del marido. Hay que distinguir:

 Las establecidas por los esposos en las capitulaciones matrimoniales.

 Las impuestas por el Título XXII del Libro IV del Código Civil.

Limitaciones establecidas por los esposos en las capitulaciones matrimoniales:

Cuando los cónyuges estipularen que la mujer dispondrá de una determinada suma de dinero, o de una determinada pensión
periódica. Artículo 1720 inciso 2 CC.

Limitaciones impuestas por el Título XXII del Libro IV del Código Civil:

Referidas a una serie de actos jurídicos en los cuales el marido necesita autorización de la mujer para realizarlos.
Enumeración de los actos o contratos limitados:

1. Para enajenar los bienes raíces sociales.

2. Para gravar dichos bienes con hipotecas, censos o servidumbres u otros gravámenes reales (usufructo, uso o habitación,
anticresis).
3. Para prometer enajenar o gravar los bienes raíces sociales.
4. Para enajenar o gravar los derechos hereditarios de la mujer.
5. Para donar bienes sociales.
6. Para arrendar o ceder la tenencia (por ejemplo el comodato).
7. Para obligar los bienes sociales, constituyéndose avalista, codeudor solidario, fiador u otorgar cualquier otra caución
respecto a obligaciones contraídas por terceros.
8. Para aceptar o repudiar una asignación deferida a la mujer.

1. Para enajenar los bienes raíces sociales.

La limitación se refiere a las enajenaciones voluntarias.

No se aplica a las decretadas por la justicia en juicios ejecutivos o en un procedimiento concursal de liquidación (Alessandri).

2. Para gravar dichos bienes con hipotecas, censos o servidumbres u otros gravámenes reales (usufructo, uso o habitación,
anticresis).

La limitación se refiere a un gravamen voluntario.

No se requiere de la autorización de la mujer si se impone una servidumbre legal a un predio social, o si se decreta un usufructo
sobre un bien raíz social como forma de pagar una pensión alimenticia. Ley 14.908.

3. Para prometer, enajenar o gravar los bienes raíces sociales:

Limitación introducida por la ley 18.802. Antes se discutía si era necesario para la validez del contrato de promesa que la mujer
tuviera que dar su autorización.

4. Para enajenar o gravar voluntariamente o prometer enajenar o gravar los derechos hereditarios que correspondan a la mujer.

En principio, este caso (incorporado por la ley N°18.802) no debió incluirse en el artículo 1749, pues no se trata de un bien de la
sociedad conyugal, sino de la mujer.

Pero el legislador de 1989 lo incluyó en este artículo, bajo el entendido que el derecho real de herencia, al no poder calificarse
como mueble o inmueble, debe regirse por las normas de los muebles, que constituyen el estatuto jurídico general de los bienes
(dándole de este modo consagración legal a la tesis de Leopoldo Urrutia).

Si se trata de un derecho real de herencia adquirido por el marido, aunque también ingresó al haber aparente o relativo, podía
este enajenarlo libremente, sin intervención del a mujer, pues por regla general, el marido puede enajenar los bienes muebles
sociales sin autorización de la mujer.

5. Para donar bienes sociales, salvo que se trate de donaciones de poca monta, atendidas las fuerzas del haber social.

La restricción operará, tanto para bienes muebles o inmuebles, pues la ley no distingue.

El marido puede hacer una donación de bienes sociales sin autorización de su mujer, por la excepción del artículo 1735, esto es,
cuando sea de poca monta atendida la fuerza de haber social.

6. Para dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes raíces sociales por más de 5 años si son urbanos o por más de 8 si son
rústicos.

Se deben entender incluidas las prórrogas que hubiere pactado el marido. Eje. se celebre un contrato de comodato por un plazo
de 3 años y se prorroga por 3 años más, hay 6 años, se excede del plazo de 5 años.

7. Para obligar los bienes sociales, constituyéndose avalista, codeudor solidario, fiador u otorgar cualquier otra caución respecto
a obligaciones contraídas por terceros.

Sin esta autorización, el marido obliga solamente sus bienes propios.

No solo se incluyen las cauciones personales pues el Código alude al “cualquier otra caución”, de manera que también debemos
incluir las prendas.

Limitación introducida por la ley N°18.802, contenida en los inciso 5 y 6 del artículo 1749.

8. Para aceptar o repudiar una asignación deferida a la mujer. Art. 1225 inc. final.
En materia sucesoria cuando la mujer adquiere por sucesión por causa de muerte una herencia o legado.

FORMAS Y REQUISITOS DE LA AUTORIZACIÓN DE LA MUJER.

En todos los casos señalados, la mujer debe prestar su autorización al marido.

Características de la autorización de mujer.

1. Puede ser expresa o tácita.

2. Debe ser específica, es decir, no es idónea una autorización otorgada en forma general y de manera anticipada.

1. Debe ser expresa o tácita.

La expresa es siempre solemne, debiendo constar por escrito y por escritura pública, si el acto que autoriza exige esa
solemnidad.

La tacita resulta de la intervención de la mujer, directa y de cualquier modo en la celebración del acto. Se sostiene que la simple
comparecencia de la mujer, cualquiera sea la calidad en que interviene, constituye autorización tácita.

2. Debe ser específica.

Así, por ejemplo, la mujer debe autorizar la enajenación del inmueble ubicado en tal parte, inscrito a fojas tanto número tanto
año tanto, no siendo idónea una autorización genérica, para enajenar todos los inmuebles que pertenecen o pertenezcan en el
futuro a la sociedad, sin que ellos sean debidamente singularizados.

Si se trata de una compraventa, la autorización debiera señalar un precio mínimo de venta. Todo lo anterior carece de
importancia, si la mujer comparece al acto mismo de venta.

Hipoteca con cláusula de garantía general.

Se discute si cumple o no con el requisito, la autorización dada para otorgar una hipoteca que tiene por objeto garantizar
obligaciones presentes o futuras, donde la exigencia de la especificidad, se torna discutible.

La jurisprudencia ha resuelto que: “lo que la ley exige es que la mujer autorice a su marido a constituir hipoteca sobre un
determinado bien social, es en ese sentido que tiene que ser especifica pero no se requiere que lo haga también con la obligación
que se cauciona, sea presente o futura”.

La mujer también puede prestar su autorización por mandatario. El mandato deberá ser especial y constar por escrito o por
escritura pública, según sea la naturaleza del acto que se autoriza.

FORMAS DE SUPLIR LA AUTORIZACION DE LA MUJER.

La autorización de la mujer puede ser suplida por la justicia, en los casos siguientes:

a. Cuando la mujer se niega a prestarle, sin justo motivo.

b. Cuando la mujer se encuentra impedida de prestarla, como acontece por su menor edad, demencia, o su ausencia real o
aparente u otro impedimento, si de la demora se siguiere perjuicio a la sociedad conyugal.

Autorización subsidiaria de la justicia:

En caso de negativa injustificada de la mujer, el juez dará la autorización previa audiencia a la que será citada ésta, lo que
implica que debe ser notificada y oída en el respectivo proceso.

La citación no es necesaria cuando la justicia autoriza al marido por impedimento de la mujer.

Es juez competente el civil, del domicilio de la mujer (Ley N°20.286, año 2008, articulo 8 de la Ley N°19.968).

Contra excepción del caso de donación de los bienes sociales:

La autorización de la mujer para que se donen bienes sociales, no puede ser suplida por el juez (a menos que se recurra al juez
por estar impedida la mujer de manifestar su voluntad). La negativa de la mujer, en el supuesto que pueda manifestar su
voluntad, impide la donación.

Sanciones por la falta de autorización.

1. Nulidad relativa.
2. Inoponibilidad.

1. Nulidad relativa.
La falta de autorización, en los 5 casos mencionados, ocasiona la nulidad relativa del acto o contrato realizado por el marido,
pues se infringe una formalidad habilitante.

La acción prescribe en el plazo de 4 años, contados desde la disolución de la sociedad conyugal.

Si la mujer o sus herederos fueren incapaces, el cuadrienio empezara a correr desde que cesa la incapacidad. No se puede pedir
la nulidad, pasados 10 años desde la celebración del acto o contrato (art. 1757, artículos 2509 y 2520 CC).

Situación de los terceros.

 Si el tercero que adquirió el bien de manos del marido aún conserva la cosa, la sentencia de nulidad lo afectara, pues la
demanda de nulidad se interpondrá por la mujer en contra del marido y de su adquirente.
 Si el adquirente hubiere a su vez enajenado la cosa, la mujer tendría que deducir la acción de nulidad y también la
acción reivindicatoria, contra el tercero que hubiere adquirido el bien social de manos del primer comprador o de otro
posterior, del marido, sería necesario que previamente se decrete la separación judicial de bienes (art. 155) y por ende
expire la sociedad conyugal.

2. Inoponibilidad.

Si el marido constituye una caución personal o real sobre muebles para garantizar obligaciones de terceros sin la autorización de
la mujer, la sanción consiste en que solo resultarán obligados sus bienes propios, y no en los bienes sociales (art. 1749 inciso 5).
La caución será inoponible a la sociedad conyugal.

Si se arrienda o se cede la tenencia de un bien raíz por un plazo que exceda los máximos establecidos por el art. 1749, sin
autorización de la mujer, el contrato será inoponible a la mujer en el exceso (artículos 1756 inciso 1 y 1757 inciso 1).

¿Cuál debiera ser la acción de la mujer o de sus herederos o cesionarios para invocar la inoponibilidad?

Debe demandarse la restitución del inmueble, por haber expirado el contrato.

Estando vigente la sociedad conyugal, puede estimarse que carece la mujer o sus causahabientes de legitimación activa, por no
ser parte del contrato de arrendamiento.

Para demandar la restitución la mujer debe previamente demandar y obtener la terminación de la sociedad conyugal, ej.
Separación de hecho así será copropietaria del inmueble cuya restitución demanda.

EFECTOS QUE SE PRODUCEN CUANDO LA MUJER CELEBRA EL CONTRATO CON PRESCINDENCIA DEL MARIDO.

¿Qué sucede si la mujer, encontrándose vigente la administración ordinaria del marido, celebra un contrato sobre un bien de la
sociedad conyugal, sin mandato de éste o autorización de la justicia?

Por ejemplo si la mujer vende un inmueble de la sociedad conyugal. La hipótesis podría darse, especialmente cuando el
inmueble se encontraba inscrito en el Conservador de Bienes Raíces a nombre de la mujer, pero formaba parte del haber de la
sociedad conyugal.

Respuesta a la interrogante.

Se puede concluir en que el caso planteado, el contrato de compraventa celebrado entre la mujer y un tercero no será nulo,
sino que inoponible al marido: estaremos ante una compraventa de cosa ajena, prevista en el artículo 1815 del Código Civil.

El mismo criterio, relativo a un contrato de hipoteca, plantea René Ramos Pazos.

INTERVENCIÓN DE LA MUJER EN LA ADMINISTRACIÓN DE LA BIENES SOCIALES.

La mujer actúa por si sola en el manejo de los bienes sociales, en los siguientes casos:

a. Cuando dispone de los bienes sociales, por causa de muerte (art. 1743). Si al liquidar la sociedad conyugal la especie
legada se adjudica a los herederos el testador, el asignatario podrá reclamarla en especie; si se adjudica al otro cónyuge,
el asignatario solo podrá reclamar su valor, es una excepción al art. 1107, que establece que el legado de cosa ajena no
vale.
b. Cuando actúa con mandato general o especial del marido; si actúa a nombre propio, no obliga al marido respecto de
terceros (art. 1751 en relación al art. 2151).
c. Cuando actúa conjuntamente con su marido o se constituye en fiadora o en codeudora solidaria con el marido (art.
1751, 3°).
d. Cuando compra al fiado, bienes muebles destinados al consumo ordinario de la familia hasta concurrencia del beneficio
que ella hubiere obtenido del acto (art. 137).
e. Cuando por impedimento del marido, que no sea de larga e indefinida duración, asume la administración ordinaria de
los bienes sociales, los propios del marido y de los suyos que administre el marido, a fin de evitar los perjuicios que se
 sigan de la demora, actuando autorizada por el juez con conocimiento de causa (art. 138 inciso 2, antiguo art. 145). Será
juez competente el civil.

CORRECTIVOS Y VENTAJAS EN FAVOR DE LA MUJER.

Medios de defensa que tiene la mujer frente a las facultades que la ley confiere al marido. Estas medidas de defensa
constituyen una manifestación del principio de protección del cónyuge más débil. La mujer puede impedir los actos de mala
administración o de administración fraudulenta, solicitando la separación judicial de bienes. La ley 19.335, que modifica el art.
155.

Estos medios de defensa son los siguientes.

a. El marido podrá oponerse a la separación, caucionando suficientemente los intereses de la mujer. Es un correctivo.
b. Disuelta la sociedad conyugal, la mujer goza del “beneficio de emolumento”, solo responde de las deudas sociales hasta
concurrencia de lo que recibe por gananciales (art. 1777). Es una ventaja.
c. La mujer puede renunciar a los gananciales y con ello, no responder de ninguna deuda social (arts. 1781 a 1785). Es una
ventaja.
d. La mujer se paga antes que el marido de las recompensas que le adeude la sociedad, crédito que puede hacer efectivo
en los bienes propios del marido (artículo 1773). Es una ventaja.
e. La mujer goza de un crédito privilegiado de cuarta clase para perseguir la responsabilidad del marido, le permite
pagarse con los bienes sociales y los de su marido (art. 2481 numero 3). Es una ventaja.
f. La ley excluye de la administración del marido, ciertos bienes que por su naturaleza deberían ser sociales,
sometiéndolos a un estatuto especial: ej. los bienes del patrimonio reservado de la mujer (artículo 150) y los demás
bienes la ley la considera parcialmente separada de estos (artículo 166, 167, 252 y 1724). Es un correctivo.
g. Disuelta la sociedad conyugal, la mujer puede perseguir criminalmente a su marido por los actos dolosos de su
administración, que constituyan delito; puede perseguir civilmente la nulidad de los actos simulados o aparentes que el
marido hubiera realizado para perjudicarla; y le corresponde ser indemnizada por los perjuicios que se le ocasionaren
por los delitos o cuasidelitos cometidos por el marido durante la administración. Es un correctivo.

ADMINISTRACIÓN ORDINARIA DE LOS BIENES PROPIOS DE LA MUJER Y DEL MARIDO.

Situaciones:

1. Facultades del marido en relación con sus bienes propios

2. Facultades de administración del marido en relación con los bienes propios de su mujer.

1. Facultades del marido en relación con sus bienes propios.

Conserva las mismas facultades que tenía sobre dichos bienes siendo soltero, con dos salvedades:

a. Los frutos de esos bienes ingresan al haber social sujetos a las limitaciones de la administración; y
b. Por declaración de bienes familiares de algunos de sus bienes propios.

2. Facultades de administración del marido en relación con los bienes propios de su mujer.

El marido administra ordinariamente los bienes propios de su mujer. Art. 1749. La mujer conserva el dominio, pero no tiene
facultades de administración.

ADMINISTRACIÓN DEL MARIDO SOBRE LOS BIENES PROPIOS DE SU MUJER.

Características.

a. El marido los administra con menos facultades que los bienes sociales, pero con mayores que las de un administrador
común. Eje. no está obligado a rendir cuenta y solo responde de los perjuicios que cause en los bienes de la mujer con
dolo o culpa y no por culpa leve, como todo administrador.
b. Esta facultad de administrar no es de orden público y puede modificarse antes y durante el matrimonio. Eje. puede
facultarse a la mujer para administrar sus bienes propios en todo o en parte para disponer libremente de una
determinada pensión periódica (art. 167).
c. Durante el matrimonio, los terceros pueden alterar el régimen de administración. Eje. haciendo donaciones a la mujer o
recibir una herencia o legado con la condición expresa de que no administre el marido.
d. El marido puede facultar o “autorizar” a su mujer, para que administre sus bienes propios, en todo o en parte. Eje.
confiriéndole un mandato el marido a la mujer.
e. En los casos de negativa injustificada del marido a realizar un acto que tenga por objeto alguno de los bienes de la mujer
que administra, este podrá recurrir a la justicia, para que se la autorice a actuar por sí misma. Se estableció por la ley
N°19.335, art. 138 bis, la materia será conocida y resuelta por el juez civil (ley N°20.286).
El art. 138 bis señala en caso de negativa del marido para nombrar partidor, provocar la partición o concurrir a ella cuando la
mujer tenga parte en la herencia. Hernán Corral, la ley se pone en el caso de una partición provocada por otro consignatario.

Corral critica el art. 138 bis, porque no resuelve la situación de otras comunidades en las que participe la mujer. Por analogía
debiera propiciarse la misma solución, si le art. 2313 somete la división de toda comunidad a las reglas de la partición de la
herencia. Eje. de interpretación extensiva de la ley.

¿Qué sucede si la mujer, actúa autorizada por la justicia pero contra la voluntad del marido?

La mujer obligará solo sus bienes propios, incluyendo los activos de sus patrimonios reservados o especiales de los arts. 150,
166, 167 y 252.

Los bienes sociales y los bienes propios del marido solo resultan obligados hasta concurrencia del beneficio que la sociedad o el
marido hubieran obtenido del acto (Art. 138 bis inc. 2), lo que tendrá que acreditar el acreedor.

¿Cuál es la sanción si la mujer realiza actos sobre sus bienes propios sin autorización de la justicia? Art. 1754 inciso final CC.

 Doctrina que plantea que la sanción es la nulidad relativa.

 Doctrina que plantea que la sanción es la nulidad absoluta.

Doctrina que plantea que la sanción es la nulidad relativa. Pablo Rodríguez Gres.

Después de la reforma del artículo 138 de una norma prohibitiva ha devenido en imperativa y, por ende, la nulidad absoluta ha
sido sustituida por la nulidad relativa.

Doctrina que plantea que la sanción es la nulidad absoluta. René Ramos Pazos, Ramón Domínguez Benavente y Ramón
Domínguez Águila.

i. No se aplica la regla del art. 1757 que sanciona con nulidad relativa la falta de cumplimiento de requisitos del art. 1754,
y el inciso final del art. 1754 no establece requisito alguno, sino una orden: la mujer, en principio no puede celebrar
contratos que incidan en sus bienes que administra el marido.
ii. El art. 1754 fija como requisito cuando el marido celebra el negocio el contar con la voluntad de la mujer. La nulidad
relativa se produce cuando es el marido quien celebra negocio sin el consentimiento de la mujer, en este caso el acto lo
celebra la mujer.
iii. La nulidad relativa del art. 1757 está establecida en interés de la mujer y no de su marido. Si la nulidad relativa del art.
1757 se concede a la mujer, no se aplica para el caso en que sea ella quien enajene sus bienes sin intervención del
marido, porque se daría el absurdo de que quien concurre en el vicio seria la titular de la acción.

Posición de la jurisprudencia. No es pacifica, existen fallos en uno u otro sentido.

Sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepción de 28/09/1994, causa Rol 14-94, se pronuncia por la nulidad absoluta: “ la
compraventa de derechos hereditarios que recaen en un inmueble perteneciente a la mujer casado en sociedad conyugal y
hecha por esta sin la intervención del marido, adolece de nulidad absoluta. El inciso final del artículo 1754 del Código Civil
prohíbe a la mujer gravar, enajenar o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre le marido y, por lo mismo
tratándose de una ley prohibitiva, su infracción produce la nulidad absoluta del negocio que la contraviene, por mandato del
artículo 10, 1466 y 1682 del Código Civil. Esta sanción aparece mas conforme con los principios generales de la clasificación de
las leyes, pues el artículo 1754 inciso final no permite al a mujer enajenar por si sola sus bienes inmuebles bajo ningún pretexto”.

Sentencia de la Corte suprema de 20/03/2006, Rol número 496-04, concluye que la sanción es la nulidad relativa: “ SEXTO: Que
los sentenciadores tampoco discurren acerca de la naturaleza jurídica de la norma del artículo 1754, a la que atribuyen el
carácter de prohibitiva, en circunstancias de que es desde antiguo reconocido que los bienes de la mujer pueden ser enajenados
por esta con autorización del marido (Manuel Somarriva, Derecho de Familia, Santiago, Nacimiento, 1946, página 254). En
consecuencia, hay razones para entender la norma del articulo 1754 como imperativa, de lo cual se sigue que no resulta
aplicable el artículo 1810 del Código Civil que declara nula la compraventa de las cosas cuya enajenación está prohibida por la
ley”. OCTAVO: “Que de las consideraciones anteriores se desprende que la sentencia impugnada ha incurrido en la causal de
casación formal a que se refiere el artículo 768 N°5 en relación con el articulo 170 N°4 del Código de Procedimiento Civil, porque
su fundamentación es incompleta al omitir la relación de los fundamentos en cuya virtud no tiene por aplicables el caso los
artículos 1682 inciso tercero y 1757 del Código Civil, que sancionan con nulidad relativa los actos ejecutados sin cumplir con las
formalidades habilitantes que la ley establece en protección de los incapaces”.

ACTOS DE ADMINISTRACIÓN QUE EL MARIDO EJECUTA POR SÍ SOLO.

Actos o contratos ejecutados o celebrados por el marido sin autorización de su mujer:

 1. Actos de mera administración. Se comprenden los actos de mera conservación de los bienes. Eje. reparaciones
necesarias, cobro de rentas, contratación de seguros la interrupción de prescripciones, el pago de impuestos y
contribuciones, pago de gastos comunes, etc.
2. Percepción de capitales (art. 1579). El marido está facultado para recibir los pagos que a la mujer puedan hacerse, aun
cuando fueren créditos que ésta tenía antes de su matrimonio.
3. Adquisición de bienes raíces. Para su mujer, que sean objeto de subrogación.
4. Adquisición de bienes muebles. Para su mujer, por el precio y en las condiciones que estime convenientes (para ello,
será necesario haber destinado una suma en las capitulaciones matrimoniales).
5. Arrendamiento o cesión de bienes raíces. Si son urbanos por menos de 5 años y rústicos por menos de 8 años, incluidas
las prórrogas pactadas. Si los plazos excedieren los señalados, el exceso será inoponible a la mujer.

ACTOS DE ADMINISTRACIÓN QUE EL MARIDO NO PUEDE EJECUTAR POR SÍ SOLO.

Hay ciertos actos o contrato que el marido no puede ejecutar o celebrar por sí solo, y que necesitan, para su validez, del
consentimiento de la mujer o de la autorización de la justicia.

1. Enajenación y gravamen de ciertos bienes muebles de la mujer. Art. 1755 CC.

El art. 1755 no se refiere expresamente a los bienes muebles, se deduce de la relación con el art 1754, que alude a los bienes
inmuebles.

El art. 1755 se refiere solo a los bienes muebles que el marido este o pueda estar obligado a restituir en especie, es decir,
aquellos que no forman parte del haber social, pues los que ingresan pueden ser enajenados libremente por el marido.

Hoy tales bienes muebles son:

a. Los derechos de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o mercantil, se casó. Art. 1749 inc. 2.
b. Los muebles eximidos de la comunidad en las capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio (art. 1725, N°4 inc. 2).

Se requiere autorización de la mujer, para constituir gravámenes sobre estos bienes.

La sanción por la falta de autorización de la mujer o de la justicia cuando proceda, será la nulidad relativa del acto o contrato.

2. Enajenación y gravamen de los bienes inmuebles de la mujer (art. 1754 inc. 2).

La expresión “bienes raíces” comprende los bienes raíces corporales e incorporales, predios rústicos o urbanos, pertenecías
mineras y acciones o derechos que comprendan o afecten bienes raíces.

Son bienes inmuebles de la mujer:

 los bienes raíces que tenía al momento de contraer matrimonio,

 los adquiridos durante el matrimonio a título gratuito,
 los que habiéndose adquirido a título oneroso, han venido a subrogar algún bien raíz propio o valores del a mujer
destinados a la subrogación en las capitulaciones matrimoniales o en una donación por causa de matrimonio, y
 los adquiridos durante la vigencia dela sociedad conyugal, pero cuya causa o título fuere anterior al inicio de dicho
régimen (art. 1736).

Requisitos para proceder a la enajenación o gravamen de los bienes raíces de la mujer.

 Solo requiere del consentimiento de la mujer.

 El consentimiento debe ser específico, referido al acto o contrato que se ejecute o celebre.
 La voluntad de la mujer puede ser:
 expresa, puede prestarse personalmente o por mandato especial otorgado por escritura pública.
 tacita, interviniendo la mujer expresa y directamente, de cualquier modo, en el acto jurídico.

La sanción por la omisión de la autorización de la mujer, es la nulidad relativa del acto o contrato, plazo de 4 años, contados
desde la disolución de la sociedad conyugal, o desde que cese la incapacidad que la afecta o de sus herederos. Transcurridos 10
años no podrá pedirse la declaración de nulidad (art. 1757).

Si el marido da en arrendamiento o cede la tenencia de bienes raíces de la mujer, por un plazo que excede los indicados en el
art. 1756 y sin la autorización de ella, el arrendamiento o la cesión no le serán oponible a la mujer, en el exceso del plazo.

3. Enajenación y gravamen de los derechos hereditarios de la mujer. Art. 1749 inc. 3.

No se trata de enajenar o gravar bienes muebles o inmuebles, aunque la herencia sobre la que recae el derecho de herencia los
contenga.

Este caso recae sobre el derecho de herencia en sí mismo, considerado como una universalidad jurídica que escapa a la
clasificación de muebles e inmuebles, pero a la que en definitiva debe aplicársele el estatuto jurídico de los muebles.
4. Particiones en que tenga interés la mujer. Art. 1322 inc. 2.

Si la mujer fuere menor de edad o se hallare impedida de prestarlo, será suplida por el juez. Esta regla rige para todos los bienes
raíces o muebles, en que la mujer sea comunera.

La mujer puede prestar su consentimiento en cualquier forma. La falta de ese consentimiento anula la partición.

No será necesaria esta autorización cuando la partición ha sido provocada por otro coparticipe.

5. Nombramiento del partidor.

El marido no puede proceder a nombrar partidor de los bienes en que su mujer sea comunera, sean raíces o muebles, sin el
consentimiento de ella, que podrá ser suplido por el juez en caso de impedimento (Art. 1326 inc. 2).

Si fuere el juez quien nombra al partidor, este requisito será innecesario.

6. Subrogación en los bienes de la mujer.

La subrogación que haga el marido en los bienes propios de su mujer, debe ser autorizada por esta (art. 1733).

Autorización de la justicia.

La mujer puede recurrir a la justicia en caso de negativa del marido para nombrar partidor, provocar la partición o concurrir a
ella cuando la mujer tenga parte en la herencia.

ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

¿Cuándo procede?

Por incapacidad o ausencia del marido, se nombra curador de su persona o bienes.

Se suspende la administración ordinaria y el curador (mujer o tercero), entra a administrar extraordinariamente (Arts. 138 y
1758).

La administración extraordinaria puede ser ejercida por la mujer o por un tercero.

Si la mujer no puede ser curadora de su marido no podrá ser administradora extraordinaria, porque la administración es una
consecuencia de la calidad de curador.

No es necesario dictar un decreto o sentencia para conferir la administración; basta el discernimiento de la curatela, para que
ella se produzca por el solo ministerio de la ley (el discernimiento es el decreto judicial que autoriza al tutor o curador para
ejercer su cargo).

Dicho decreto judicial debe reducirse a escritura pública, que firmara el juez que lo concede, arts. 373 inciso 2 del CC, en
relación al 854 del CPC.

ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA EJERCIDA POR LA MUJER.

La mujer administra la sociedad conyugal cuando se le nombra curadora de su marido, ello ocurre en los siguientes casos:

 Cuando el marido ha sido declarado en interdicción por demencia (arts.462 N°1, 503 y 463).
 Cuando el marido ha sido puesto en interdicción por sordera o sordomudez (el art. 470 hace aplicable a este caso los
arts. 462 y 463).
 Cuando hay prolongada ausencia del marido (arts. 138 y 1758).
 Caso del marido menor de edad.

Cuando hay prolongada ausencia del marido (arts. 138 y 1758).

El art. 473 señala los requisitos para que un ausente sea sometido a curatela:

 ignorancia de su paradero,
 la falta de comunicación con los suyos,
 el perjuicio grave causado por esta ausencia al mismo ausente o a terceros, y
 el hecho de que el ausente no haya dejado apoderado o que solo los haya constituido para negocios especiales que no
haya dejado mandatarios generales.

El art. 475 confiere esta curatela, en primer lugar, a la mujer al remitirse al art. 462.
Si la ausencia no dure lo suficiente para justificar la curatela el art. 138, 2°, prescribe que la mujer podrá actuar respecto de los
bienes del marido, los sociales y los suyos que administra el marido, con autorización del juez, con conocimiento de causa,
cuando de la demora se siguiere perjuicio. En este caso, no hay administración extraordinaria sino ordinaria.

Caso del marido menor de edad.

El art. 139 (antiguo 148) previene que el marido menor de edad necesita de un curador para administrar la sociedad conyugal.

¿La mujer puede ser curadora del marido menor de edad?

Rossel: regla general la mujer puede ser curadora de su marido, salvo que una disposición leal la prohíba expresamente, como
en el caso del marido disipador (art. 450).

Nombrada curadora a falta de las personas que señala el art. 367, tendrá la mujer la administración de la sociedad conyugal.

FACULTADES ADMINISTRATIVAS DE LA MUJER SOBRE LOS BIENES SOCIALES.

Art. 1759 inciso 1: “La mujer que tenga la administración de la sociedad, administrará con iguales facultades que el marido”.

Limitaciones de la mujer en esta administración:.

Está sujeta a limitaciones análogas a las del marido en la administración ordinaria, estableciéndose que requiere autorización
judicial (juez civil), con conocimiento de causa, en los casos en que el marido debe actuar autorizado por la mujer.

Casos en que la mujer requiera autorización judicial.

a. Enajenar o gravar voluntariamente los bienes raíces sociales;

b. Prometer enajenar o gravar los bienes raíces sociales;
c. Disponer entre vivos a título gratuito de los bienes sociales, salvo en el caso de donaciones de poca monta, atendidas las
fuerzas del patrimonio social (art. 1735);
d. Avalar o afianzar, obligarse solidariamente o rendir cualquier especie de caución respecto a obligaciones contraídas por
terceros; y
e. Arrendar o ceder la tenencia de los inmuebles sociales, por más de 8 años si son rurales y de 5 años si son urbanos (art.
1761).

Sanción por la omisión de esta formalidad habilitante:

La nulidad relativa, salvo en los casos señalados en las letras d) y e). En la letra d), la mujer solo obliga sus bienes propios y los
que administra conforme a los arts. 150, 166, 167, 252 y 1724; y en la letra e), el exceso en el plazo será inoponible al marido y a
sus herederos.

La acción de nulidad, en los tres primeros casos, corresponde al marido, sus herederos y cesionarios y prescribe en 4 años,
contados desde que cesa el hecho que motivo la curaduría (art. 1759 inciso 4). En ningún caso se podrá solicitar la nulidad,
transcurridos 10 años desde la celebración del acto o contrato.

FACULTADES ADMINISTRATIVAS DE LA MUJER SOBRE SUS BIENES PROPIOS.

Siendo plenamente capaz, administra libremente sus bienes propios, sean muebles o inmuebles.

FACULTADES ADMINISTRATIVAS DE LA MUJER SOBRE LOS BIENES PROPIOS DEL MARIDO.

Los administra, sujetándose a las reglas de la curaduría (art. 1759 inciso final). Debe rendir cuenta de su administración, al
expirar (arts. 415 y 417). Responde de culpa leve en la administración.

La mujer no se hace dueña de los frutos que produzcan los bienes propios del marido. Puede obtener el pago de una
remuneración por su gestión.

Diferencias entre el marido y la mujer, referida a la administración de la sociedad conyugal.

Administración del marido. Administración de la mujer.

El marido administra como si fuere dueño de los La mujer administra no como dueña, sino según las
bienes sociales, con algunas restricciones (artículo reglas de los curadores, como si administrare
1749). bienes ajenos.

El marido no está obligado a rendir cuenta de su La mujer está obligada a rendir cuenta de su
administración, al culminar ésta. administración, al culminar ésta.
El marido se hace dueño de los frutos que La mujer no adquiere el dominio de dichos frutos,
producen los bienes sociales y también de aquellos los que ingresan al haber de la sociedad.
generados por los bienes propios de la mujer.

El marido solo responde en su administración del La mujer responde hasta de culpa leve.
dolo o culpa lata.

El marido no tiene derecho a obtener una La mujer como curadora del marido carece del
remuneración por su administración, el Código le derecho legal de goce, pero podría obtener el pago
confiere un derecho legal de goce sobre los frutos de una remuneración por su gestión.
que generen los bienes sociales y los bienes
propios de la mujer.

ACTOS QUE LA MUJER NO PUEDE REALIZAR POR SI SOLA REQUIRIENDO LA AUTORIZACIÓN JUDICIAL.

1. Enajenación de bienes raíces o de los bienes muebles preciosos o con valor de afección o constitución de gravámenes sobre
los mismos.

La mujer debe vender estos bienes en pública subasta, según los artículos 393 y 394 del cc, en las reglas de los curadores.

De no cumplirse lo anterior, el acto adolecerá de nulidad relativa. Se aplican las reglas de la curaduría, la acción del marido o de
sus herederos (que no sean la mujer) prescribirá en 4 años, contados desde que haya cesado la interdicción (artículo 425).

2. Arrendamiento o cesión de la tenencia de bienes raíces.

Por más de 5 y 8 años (art. 1761).

3. Aceptación o repudiación de herencia o legados (arts. 397, 398, 1225, 1236 y 1411).

La mujer, debe aceptar las herencias que se defieran al marido, con beneficio de inventario (art. 397).

En la aceptación de donaciones y legados (asimilados por el art. 1441), debemos distinguir:

 Si la donación o legado no impone gravámenes, la mujer acepta libremente;

 Si los impone, no podrán aceptarse sin antes tasar las cosas donadas o legadas (art. 398)

Para repudiar una herencia o legado deferidos al marido la mujer debe obtener autorización judicial (artículo 1225 y 1236). Las
mismas reglas se aplicarán para repudiar una donación (art. 1411 inciso 3°).

EFECTOS DEL LOS ACTOS REALIZADOS POR LA MUJER EN EJERCICIO DE LA ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA.

Hay que distinguir según si la mujer actuó dentro o fuera de las limitaciones estudiadas:

a. Si actúa dentro de las normas, se equipara al marido por las consecuencias y efectos de los actos que ejecute, estos
actos se miran como ejecutados por el marido y obligan a la sociedad y al marido, salvo que se prueba que los actos o
contratos cedieron en utilidad de la mujer.
b. Si la mujer contraviene los arts. Analizados, sus actos adolecerán de nulidad relativa y su patrimonio quedará obligado a
las indemnizaciones y restituciones derivadas de la nulidad (art. 1759 inciso 4°): o serán inoponibles al marido o a sus
herederos, según los casos.

ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA EJERCIDA POR UN TERCERO.

Casos en que procede.

1. Respecto del marido menor de edad, cuando una de las personas que indica el artículo 367 llamados a la guarda
legitima del menor con preferencia de la mujer, acepta.
2. Cuando el marido está declarado en interdicción por disipación, pues ningún cónyuge puede ser curador del otro
declarado disipador (art. 450).
3. Cuando la mujer a quien le corresponda la guarda, se excusa o es incapaz de desempeñarla.

Formas en que administra extraordinariamente el tercero.

En estos tres casos, el curador del marido administrará la sociedad conyugal, conforme a las reglas establecidas para la
administración de los curadores. Título XXI del Libro I, artículos 390 al 427, y en los artículos 487 al 490 en el caso del marido
ausente.

DERECHOS DE LA MUJER A PEDIR LA SEPARACION DE BIENES.

Cuando la administración de la sociedad conyugal es asumida por un tercero, la mujer tiene derecho a pedir la separación de
bienes (art. 1762).

Este derecho la mujer puede ejercitarlo cuando ella no desea someterse a la autoridad del curador, o cuando no quiere tomar la
administración de la sociedad conyugal.

El derecho de la mujer para pedir la separación de bienes constituye una excepción a las normas generales y solo puede
ejercitarse cuando la ley expresamente lo dice.

Ej. Cuando el marido es disipador, demente, o sordo o sordomudo, art. 450.

La mujer no puede pedir la separación de bienes, cuando la administración de la sociedad conyugal se debe a la menor edad del
marido. Nada dice la ley sobre este caso.

Para pedir la separación de bienes, la mujer deberá tener más de 18 años. Si fuere menor, no tendría razón de ser la separación
de bienes, ya que la mujer no podría administrar su patrimonio y debería someterse a la autoridad de un curador.

CASOS EN QUE LA ADMINISTRACIÓN ES EJERCIDA POR EL LIQUIDADOR, EN EL PROCEDIMIENTO CONCURSAL DE LIQUIDACION.

Dispone el art. 130 de la ley N°20.720 “Ley de reorganización y liquidación de empresas y personas”: La administración de que
es privado el deudor, pasa de pleno derecho al liquidador.

Esta administración tiene caracteres especiales, los bienes sociales y propios del marido son administrados libremente por el
liquidador.

Los bienes propios de la mujer (art. 132 de la ley) son administrados por el marido, pero intervenida por el liquidador quien
cuidara que los frutos de ella incrementen la masa, dejando una parte de dichos frutos para la congrua subsistencia del marido y
su familia.

-En este caso, tiene la mujer el derecho de pedir la separación de bienes, según el artículo 155 inciso 1° (insolvencia del marido).
En este caso, el liquidador podría actuar como coadyuvante, en el juicio de separación de bienes.

TÉRMINO DE LA ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA.

Cesa cuando desaparece la causa que la produjo, es decir:

 Cuando el marido llega a la mayor edad;

 Cuando el marido interdicto por demencia, prodigalidad, sordera o sordomudez, es rehabilitado.
 Cuando el marido ausente regresa o fallece.
 Cuando se concede la posesión provisoria de sus bienes en el marco del procedimiento de muerte presunta.
 Cuando reaparece e instituye una persona con poder suficiente para que se haga cargo de sus negocios.

Efectos:

Cesando la causa de la administración extraordinaria, el marido recobra sus facultades de administración, previo decreto judicial
(art. 1763).

Será innecesario este decreto, cuando el marido cumpla 18 años.

En todos los casos anteriores, cesa la administración extraordinaria, pero no la sociedad conyugal. Cesa también la
administración extraordinaria cuando se extingue la sociedad conyugal por las causales previstas en la ley.

LAS RECOMPENSAS.

Concepto.

“Son las indemnizaciones pecuniarias (créditos) a que los patrimonios del marido, de la mujer y de la sociedad conyugal, están
obligados entre sí”.

Explicación.

Emanan del concepto relativo del activo o pasivo de la sociedad conyugal.

Hay bienes que entran a la sociedad transformándose en un crédito a favor del cónyuge aportante y hay deudas personales que
la sociedad está obligada a pagar con derecho a reembolsarse.

Objetivos de la recompensa.

 Evitar el enriquecimiento de un patrimonio a expensas de otro.

  Evitar las donaciones disimuladas que se hagan los cónyuges entre sí para perjudicar a los terceros.
 Evitar los abusos del marido, que emplee dineros de la mujer en su propio beneficio.
 Corregir los excesos de una administración mal intencionada, se debe recompensa a la sociedad por los perjuicios que
se le causen con dolo o culpa grave (art. 1748).
 Durante la vigencia del matrimonio no puede alterarse el régimen de recompensas, ello no impide que un cónyuge
renuncie a ellas por acto que surta efectos después de la disolución de la sociedad conyugal.

Clasificación, existen recompensas:

1. De la sociedad a favor de los cónyuges.

2. De los cónyuges a favor de la sociedad.
3. De los cónyuges entre sí.

Recompensas. Reajustes.

La ley N°18.802 hizo reajustables las recompensas, modificando el principio nominalista vigente en el cc, y solucionando así los
inconvenientes de la inflación (art, 1734).

Sera al partido a quien corresponda fijar el monto de la recompensa en conformidad a las normas de la equidad.

No hay un sistema de reajustabilidad establecido en la ley, debiendo en cada caso fijar la forma de reajustas las recompensas.

1. De la sociedad a favor de los cónyuges.

a. Incorporación de bienes de los cónyuges al patrimonio social.

La sociedad conyugal debe recompensar a los cónyuges, cuando incrementa su patrimonio con bienes de aquellos, cuando:

 Con el dinero, cosas fungibles y especies muebles que los cónyuges aportan al matrimonio o adquieren a título gratuito
durante la vigencia de la sociedad conyugal.
 Con los bienes inmuebles apreciados en las capitulaciones matrimoniales para que la sociedad restituya su valor en
dinero.
 Con las pensiones de gracia y con las donaciones remuneratorias por servicios prestados antes del matrimonio o
durante su vigencia, pero en la parte en que no dan acción para exigir su pago.

b. Valor del bien propio del cónyuge, vendido durante la vigencia de la sociedad.

Hay lugar a recompensa, cuando la sociedad recibe el valor de un bien propio de uno de los cónyuges (art. 1741), salvo:

 Que este valor se haya empleado en hacer una subrogación de que habla el art. 1733.
 O que se haya empleado en otro negocio personal del cónyuge del cual era la cosa vendida (como en el pago de sus
deudas personales o en el establecimiento de sus descendientes de un matrimonio anterior).

c. Pago de deudas sociales con bienes propios.

Hay lugar a recompensa contra la sociedad, cuando uno de los cónyuges paga deudas sociales con sus bienes propios.

d. Enriquecimiento sin causa.

Debe la sociedad recompensa al cónyuge, cuando la primera obtiene un provecho injustificado con los bienes propios de este,
Ej. Si un edificio propio del cónyuge se demoliera y la sociedad recibiera el precio de los materiales, o si se vendiere leña que
proviene de un bosque propio del cónyuge.

Habrá lugar a la recompensa siempre que el provecho no consista en frutos naturales de los bienes propios (como sería la
explotación racional del bosque, sin menoscabo de sustancia) ya que en tal caso se trataría de bienes sociales (art. 1725 n°2)

2. De los cónyuges a favor de la sociedad.

a. Pago de las deudas personales de los cónyuges.

Conforme lo dispuesto en art. 1740 N°3, la sociedad está obligada al pago de las deudas personales de cada cónyuge, quedando
el deudor obligado a compensar a la sociedad lo que esta invierta en ello.

La recompensa es equivalente a lo que desembolso la sociedad, sin abonar los intereses devengados durante el matrimonio,
porque tales intereses son de cargo de la sociedad sin derecho a recompensa art. 1740 N°1.

La suma a pagar deberá reajustarse en la forma establecida en el art. 1734.

b. Donación de bienes sociales.

El marido o la mujer deben recompensa a la sociedad por el valor de toda donación hecha de cualquiera parte del haber social y
por toda la erogación gratuita y cuantiosa a favor de un tercero que no sea descendiente común (art. 1742 y 1747).

Se excluyen del régimen de recompensas:

 La donación hecha a un descendiente común, aunque sea cuantiosa; donación se imputara, por regla general, a
gananciales, a menos que conste de un modo autentico (o sea, en instrumento público) que el marido o la mujer han
querido hacerla con sus bienes propios (art. 1744).
 La donación hecha a un tercero, cuando es de poca monta, considerando las fuerzas del patrimonio social (art. 1742) o,
 La donación que se haga para un objeto de eminente piedad o beneficencia y sin que cause un grave menoscabo al
haber social.

c. Gastos causados en la adquisición o cobro de los bienes o créditos de los cónyuges.

Trata sobre los precios, saldos, costas judiciales y expensas que se hicieren en la adquisición o cobro de los bienes, derechos o
créditos que pertenezcan a cualquiera de los cónyuges y por todas las deudas y cargas hereditarias o testamentarias que ella
cubra, anexas a la adquisición de una herencia que se les difiera art. 1745.

Conforme con el art. 1740 N°3, estos gastos se presumen efectuados por la sociedad, pero el cónyuge puede probar que los
cubrió con bienes propios o con los mismos bienes hereditarios.

d. Expensas hechas en los bienes propios.

Trata sobre las expensas de toda clase que se hayan hecho en sus bienes propios (art. 1746)

El monto de la recompensa se determina de la siguiente forma:

 La recompensa equivale al desembolso efectuado, no al aumento de valor real, si el aumento excede al desembolso,
solo se adeudará lo efectivamente gastado.
 El aumento del valor debe subsistir a la época de la disolución de la sociedad, no dan lugar a la recompensa las cargas o
reparaciones usufructuarias hechas en los bienes de los cónyuges, que son de cargo de la sociedad sin derecho a
recompensa, y el aumento de valor de los bienes propios que se deba a causas naturales.

e. Perjuicios causados a la sociedad con dolo o culpa grave.

Cada cónyuge debe recompensa a la sociedad por los perjuicios que le hubiere causado con dolo o culpa grave.

La recompensa ascenderá al monto del perjuicio (art. 1748).

Al estar ante culpa extra contractual, corresponderá probar los elementos de la indemnización, (dolo o la culpa grave) a quien
alega haber sufrido el daño.

3. De los cónyuges entre sí.

a. Pago de deudas personas.

Hay lugar a recompensa cuando con los bienes de un cónyuge, se pagan deudas del otro, sea de manera voluntaria o forzada.

b. Deterioros en bienes propios.

Las pérdidas o deterioros ocurridos en los bienes propios de un cónyuge deberá sufrirlos el, porque las cosas se pierden para su
dueño.

Excepcionalmente, la perdida deberá ser resarcida por el otro cónyuge, cuando se debe a dolo o culpa grave de este.

c. Venta de bienes propios.

La enajenación de bienes propios de un cónyuge da lugar a recompensa en su favor cuando, durante la vigencia de la sociedad
conyugal, se destina el producido de tales bienes a la adquisición de bienes para el otro cónyuge o a la reparación de bienes del
otro cónyuge.

Recompensa. Prueba.

El que alega una recompensa deberá probar los hechos en que la funda (art. 1698). Para ello podrá valerse de todos los medios
probatorios que establece la ley, con excepción de la confesión, artículo 1739 inciso 2°.

Las recompensas no son de orden público, de ello se sigue:

 Que los cónyuges pueden renunciar a ellas.

  Que se puede convenir otra forma de calcularlas o de pagarlas.

-------------------------------------------------2da cátedra---------------------------------

28-08-17

Disolución y liquidación de la sociedad conyugal

Disolución y liquidación:

Disolución de la sociedad
Liquidación de la sociedad
conyugal
conyugal
La ley regula sus causales, son Se forma una comunidad
taxativas; las partes no pueden deLa
bienes entrepara
ley regula los liquidar la
establecer otras conyuges, que termina
sociedad conyugal
con la liquidación de la
sociedad conyugal
Clasificación de las causales, art 1764

a. Por vía consecuencial: cuando la sociedad conyugal se disuelve por haberse extinguido el matrimonio, ej. 1º por
disolución del matrimonio (muerte natural), 5º por la declaración de nulidad del matrimonio, 6º por sentencia firme de
divorcio
b. Por vía principal: cuando la sociedad conyugal se extingue pero continua vigente el matrimonio, ej. Por la presunción de
muerte de uno de los conyuges, según lo prevenido en el titulo Del principio y fin de las personas; 3º por la sentencia de
separación judicial o 4º por la sentencia de separación total de bienes: si la separación parcial continuara la sociedad
sobre los bienes no comprendidos en ella, 7º por el pacto de participación en los gananciales o 8º por el de separación
total de bienes, según el titulo XXII-A del libro cuarto y art 1723

1. Muerte natural de uno de los conyuges, art 1764 nº1: el nº1 dice que “la sociedad conyugal termina por la disolución
del matrimonio”, hay que entender que se esta refiriendo a la muerta natural
2. Decreto que concede la posesión provisorio o definitiva de los bienes del conyuge desaparecido: situación normal la
sociedad conyugal se disuelve con el decreto que concede la posesión provisoria de los bienes del desaparecido, art 84
cc.
Excepción, en algunos casos se concede directamente la posesión definitiva.
3. Sentencia de separación judicial, art 1764 nº3 y 4: art 40 lmc “La reanudación de la vida en común, luego de la
separación judicial, no revive la sociedad conyugal”
Art 178 en relación con los arts 160 y 165 cc “la separación es irrevocable y no podrá quedar sin efecto por acuerdo de
los conyuges ni por resolución judicial”
4. Sentencia de separación total de bienes, art 1764 nº3: art 158 cc “Una vez decretada la separación, se procederá a la
división de los gananciales y al pago de recompensas”
Art 178 en relación con los arts 169 y 165 cc “La separación efectuada en virtud de decreto judicial o por disposición de
la ley es irrevocable y no podrá quedar sin efecto por acuerdo de los cónyuges ni por resolución judicial”
5. Sentencia que declara la nulidad del matrimonio, art 1764 nº4: esta causal se aplica cuando el matrimonio es putativo.
Si el matrimonio es simplemente nulo las partes por el efecto propio de la nulidad (art 1687) vuelven al estado anterior
al matrimonio, no hubo sociedad conyugal y, por ello, mal podría disolverse
6. Sentencia de divorcio: La sentencia firme de divorcio al poner término al matrimonio (art. 42 Nº 4 de la Ley de
Matrimonio Civil), ha pasado a ser causal de disolución de la sociedad conyugal.
7. Pacto de participación en los gananciales, celebrado en conformidad al titulo XXI-A del libro cuarto y ocho. Pacto de
separación total de bienes celebrados en conformidad al art 1723: los conyuges pueden, sustituir la sociedad conyugal
por el régimen de participación en los gananciales o de separación total de bines. Art 1792 -1 inc 2
En las mismas escrituras los conyuges pueden liquidar la sociedad conyugal o celebrar otros pactos lícitos (art 1723 inc
3)

Efectos de la disolución de la sociedad conyugal

1. Se generan entre los conyuges o entre los conyuges sobreviviente y los herederos del fallecido, un estado de indivisión
2. Queda fijado irrevocablemente el activo y el pasivo social
3. Cesa el derecho de goce que la sociedad tenia sobre los bienes de los conyuges
4. Deberá procederse a la liquidación de la sociedad conyugal
5. La mujer que no hubiere renunciado a los gananciales en las capitulaciones matrimoniales, puede hacerlo ahora

1- Comunidad entre los conyuges o, entre el conyuge sobreviviente y los herederos del fallecido: los bienes son
administrados por todos los comuneros, art 2305 y 2081. De aquí el adagio que le marido vive como dueño y muere
como socio. Es una comunidad a titulo universal, recae sobre un patrimonio, con un activo y un pasivo
2- Fijación del activo y pasivo sociales:
El activo se compone:
a. Los bienes sociales
 b. Los bienes reservados
c. Los frutos de las cosas que administraba la mujer según art 166 y 167
d. Lo que hubiere adquirido con esos frutos

El pasivo lo integran:

a. Las deudas sociales

b. Las que hubiere contraído la mujer en su patrimonio reservad (salvo que renuncie a los gananciales)

Regla especial del art 1739 inc 6 cc:

- Disolución de la sociedad conyugal: bien adquirido a titulo oneroso después de la disolución y antes de la liquidación de
la sociedad
- Liquidación de la sociedad conyugal: la ley presume legalmente que el bien fue adquirido con bienes sociales, por lo que
el conyuge adquirente deberá la correspondiente recompensa a la sociedad
3- Disuelta la sociedad, cesa el derecho de goce sobre los bienes propios de cada conyuge: “Los frutos pendientes al
tiempo de la restitución, y todos los percibidos desde la disolución de la sociedad, pertenecerán al dueño de las
respectivas especies” art 1772 inc 1 aplica criterio del usufructo, art 781
La solución del art 1772 es aplicable a los frutos naturales. Para los frutos civiles se aplica la regla del art 790 del
usufructo “los frutos civiles pertenecen al usufructuario dia por dia”
Ej. Frutos civiles: la sociedad se disuelve un dia 15 de agosto, la renta de arriendo de un bien raíz propio de uno de los
conyuges, se reparte de la forma siguiente: a renta de los primeros 15 dias ingresa a la masa común; la de los últimos 15
dias incremente el haber del conyuge dueño
4- Disuelta la sociedad conyugal debe procederse a su liquidación: la ley no obliga a la inmediata liquidación; se puede
permanecer en la indivisión todo el tiempo que se desee, sin perjuicio del derecho que asiste a cada comunero para
pedir la partición en cualquier tiempo de acuerdo al art 1317

Liquidación de la sociedad conyugal

Concepto de Somarriva: “es el conjunto de operaciones que tiene por objeto establecer si existen o no gananciales, y en caso
afirmativo partirlos por mitad entre los conyuges, reintegran las recompensas que la sociedad adeude a los conyuges o que
estos adeuden a la sociedad, y reglamentar el pasivo de la sociedad conyugal”

Operaciones que comprende:

1. Inventario y tasación de los bienes:

Art 1765, la ley exige que quede constancia de los bienes y deudas objeto de la liquidación. Se evita la ocultación o destrucción
de bienes en perjuicio de los conyuges o de sus herederos y de los terceros

Plazo para practicar el inventario: el art 1765 no fija un plazo, pero la expresión “se procederá inmediatamente a la confección
de un inventario” demuestra que la intención del legislador es que se haga en el menor tiempo posible

Bienes que deben inventariarse:

 Los bienes sociales y los propios de los conyuges

 Los bienes reservados
 Los frutos de la cosas que administra y todo lo que con ellos conlleva la mujer casada, separada, parcialmente de
bienes, art 166 y 167

Clases de inventario, obligación de hacer inventario solemne: el inventario puede ser simple o privado y solemne. El solemne:
art 858 cpc, el inventario que no reúna estos requisitos será simple o privado. Debe practicarse inventario solemne cuando
entre los partícipes de ganancias hubiere menores, dementes u otras personas inhábiles para la administración de sus bienes,
art 1766. En los demás casos bastara el inventario privado salvo que alguno de los interesados pida inventario solemne (art
1765 en relación con el art 1284)

Sanción cuando debiendo hacerse inventario solemne, solo se hace privado: la persona responsable de esta omisión responde
de los perjuicios que de ella deriven debiendo procederse, en el menor tiempo, a regularizar esta situación, art 1766. La omisión
del inventario solemne no invalida la liquidación de la sociedad conyugal, asi ha sido fallado reiteradamente

Conveniencia de practicar inventario solemne para efectos probatorios: art 1766 inc 1 cc “El inventario y tasación, que se
hubieren hecho sin solemnidad judicial, no tendrán valor en juicio, sino contra el cónyuge, los herederos o los acreedores que los
hubieren debidamente aprobado y firmado”. El inventario simple no es oponible a los acreedores que no lo hubieren firmado
(Ramos: variada y reciente jurisprudencia, rechazan tercerías de dominio interpuesta por la mujer, cuando la tercería se funda
en adjudicaciones hechas en una liquidación practicada sin inventario solemne). La mujer para gozar del beneficio de
emolumentos del inc 1 art 1777 debe probar el exceso que se le cobra. Mediante inventario de tasaciones u otros documentos
auténticos.

Sanción por la distracción u ocultación dolosa de un bien social, art 1768 cc: el conyuge o sus herederos pierden su porción en la
misma cosa, obligándolos a restituirlas doblada. “Ocultar” implica esconder la cosa y “distraer” apropiarse y disponer de ella. Ej.
El marido oculta 100 acciones del banco de chile, la sanción seria que dicho conyuge pierde su derecho a las acciones y esta
obligado a restituirlas dobladas

Plazo de prescripción de la acción que tiene el conyuge inocente, art 1768: Alessandri dice que prescribe en 5 años según el art
2515 por ser esta disposición la regla general. Somarriva dice que por tratarse de un hecho ilícito debe aplicarse el plazo de
prescripción de 4 años contemplados en el art 2332. A Ramos le parece mas jurídica esta ultima posición

Tasación de bienes, art 1765 cc: consiste en fijarle valores a los bienes. Se debe realizar por peritos “salvo que los consignatarios
hayan legítima y unánimemente convenido en otra, o en que se liciten las especies, en los casos previstos por la ley” art 1765 y
1335 reglas de la sucesión y art 657 cpc

Casos en que no se requiere de tasación solemne aun cuando entre los interesados haya personas incapaces:

a. Si solo se trata de liquidar bienes muebles

b. Cuando existen antecedentes que justifiquen la apreciación hecha por las partes (cuando por escritura de liquidación, se
adjudican bienes raíces y se justifica el valor que asignan al bien, el avaluó fiscal insertando un certificado de avaluó o el
ultimo recibo de contribuciones)
c. Cuando se fija un mínimo para licitar bienes raíces con admisión de postores extraños

2. Formación del acervo liquido o partible:

Es aquel que se dividirá entre los conyuges

Operaciones que comprende la formación del acervo líquido:

a. Se forma un acervo bruto o común:

b. Se deduce los bienes propios de los conyuges, los precios, saldos y recompensas:
c. Se deduce el pasivo social

1) Se forma el acervo bruto o común y se acumulan imaginariamente los siguientes bienes:

- Todos los bienes muebles e inmuebles que existan en poder de los conyuges al disolverse la sociedad sean propios,
sociales o reservados de la mujer, art 1739
- Los frutos de los bines que los conyuges parcialmente separados administran y las cosas adquiridas con dichos frutos
- Todos los créditos y las recompensas que los conyuges adeudan a la sociedad o las indemnizaciones que procedan a su
favor, art 1769
2) Se restituye los bienes propios, art 1770:

Esta restitución se refiere a los bienes propios de cada conyuge, que la sociedad detentada solo para percibir sus frutos. La
restitución, según resuelto por la jurisprudencia, no constituye adjudicación. Se deberá hacerse tan pronto fuere posible,
después de terminarse el inventario y tasación

Estados y aumentos de los bienes propios: se restituye en el estado en que se encuentran a la época de la disolución de la
sociedad. Los aumento que experimenten las especies por causas naturales, aprovechen al conyue propietario, sin que este
adeude indemnización alguna a la sociedad, art 1771 inc 1 y 2. Los aumentos que se deban a la industria humana (por mejoras)
se deberá recompensa a la sociedad, art 1764

Liquidación y deducción de las recompensas: si el conyuge es deudor de la sociedad, la deuda se acumulara imaginariamente al
haber social (art 1769). Si el conyuge es acreedor de la sociedad, se deduce del acervo bruto su crédito y se puede ejecutar
sobre los bienes sociales, ej. Vehículo aportado a la sociedad. La deducción se hace dentro de 1 año, desde que el inventario y la
tasación concluyan (art 1770). El juez puede ampliar o restringir este plazo a petición de los interesados, por motivos fundado y
con conocimiento de causa.

El art 1773 establece un orden de prelación para hacer valer estos saldos:

-Primero: sobre los dineros y muebles de la sociedad

-Subsidiariamente: sobre los inmuebles de la misma

La prelación puede alterarse por acuerdo de los conyuges. En estos casos, el conyuge recibe el bien como adjudicatario, siendo
su titulo declarativo pues se limita a singularizar el dominio del conyuge sobre un bien perteneciente al patrimonio social del
que paso a ser comunero.

Derechos especiales de la mujer para efectuar estas deducciones, art 1773 y 2481:

a. Tiene derecho a efectuarlas antes que el marido

b. Si los bienes sociales son insuficientes, la mujer puede hacer efectivo su saldo de recompensas sobre los bienes
propios del marido, elegidos de común acuerdo o por el juez si discrepan. En este caso la mujer adquirirá los
bienes por dación en pago, no por adjudicación (titulo traslaticio de dominio)
c. La mujer tiene un privilegio de cuarta clase para pagarse de este saldo, art 2481 nº3
 Alcances del privilegio de cuarta clase mejora: algunos sostiene que no puede hacerse efectivo sobre los bienes sociales, sino
solo sobre los bienes propios del marido. Opina Rossel que el privilegio se ejercita sobre ambas clases de bienes, según la
historia fidedigna del establecimiento de la ley. Disuelta la sociedad conyugal desaparecen los bienes sociales y los bienes son
de la mujer y del marido, de manera que la ley, al hablar de “bienes del marido”, involucra los que fueron bienes sociales en la
parte que pasan a ser del marido. Así lo ha resuelto la jurisprudencia

3) Deducción o cálculo del pasivo: efectuadas las operaciones anteriores, se deducirá el pasivo de la sociedad
conyugal, para determinar si ella es o no solvente. Solo se toma en cuenta las deudas sociales, no las personales
de los conyuges. No es necesario pagar el pasivo; basta con deducirlo imaginariamente. En la practica, conviene
pagarlo, pues en tal caso solo se dividirán los bienes. Si no se paga, habrá que dividir también el pasivo entre los
conyuges

3. Partición de los gananciales:

Efectuadas las operaciones anteriores, háyanse o no pagado las deudas, se formara el haber líquido, que recibe el nombre de
“gananciales”. Estos se dividen por mitad entre los conyuges (art 1774)

Excepción a la división de gananciales por mitad:

a. Si en las capitulaciones matrimoniales los esposos hubieren convenido otra forma de división
b. Si uno de los conyuges pierde su porción en una o mas cosas, por haberla distraído u ocultado dolosamente (art 1768)

Naturaleza del título por el cual los conyuges reciben bienes en la liquidación de la sociedad conyugal: la liquidación de sociedad
conyugal es una forma especial de partición, se aplican las normas del cc título X del libro III, sobre partición de la comunidad
hereditaria (art 1317 a 1377). Asi lo dispone el art 1776 “la división de los bienes sociales se sujetara a las reglas dadas para la
partición de los bienes hereditarios”. El cc clasifica los títulos en el art 703 (posesión) en “constitutivos de dominio” y “traslaticio
de domino” y la doctrina y jurisprudencia agregan una tercera clases, “títulos declarativos de dominio” no explicitada en el art
703

¿Qué clase de título es el acto de adjudicación que opera en la liquidación de ls sociedad conyugal?

1) Algunos sostienen que es título declarativo de dominio: Luis Claro Solar

Explican el alcance del art 703 en esta materia el legislador quiso aludir a que pertenecen a los títulos “derivativos de dominio”
en contraposición a los títulos constitutivos, aludidos en los inc 1 y 2 del art, y que en el caso de los derivativos, existió un
dominio anterior. Claro Solar expresa “la adjudicación en las particiones de bienes comunes no es atributiva sino declarativas de
propiedad y por consiguiente no puede decirse que sea un título traslaticio de dominio

2) Otros que es un título traslaticio de dominio

Afirman que “si las sentencias de adjudicación y los actos legales de partición son de la clase de los títulos traslaticios, es porque
sus defectos son los mismos”. Hay que distinguir:

a. Si se trata de la partición de bienes de una comunidad hereditaria las adjudicaciones serán a titulo declarativos de
dominio por el art 1344 y
b. Si se trata de una partición de una comunidad de distintos origen en cuyo caso las adjudicaciones serán título traslaticio
de dominio por mandato del art 703
3) Otros sostienen un planteamiento ecléctico, distinguiendo según se trate del dominio y de la posesión

Respecto del dominio la adjudicación tiene un efecto declarativo art 1344 (el adjudicatario es considerado dueño de los que
recibe en adjudicación desde el dia en que se originó la comunidad y no desde el dia en que se le adjudico). En materia
posesoria se le considera titulo traslaticio por el art 703, que simplemente le asimila a los traslaticios, y no se aplica el art 718
según el cual son declarativos

Posición de la jurisprudencia:

En sentencia de 15-12-1921 la CS concluye que “la sentencia de adjudicación dictada por el juez competente en un juicio de
liquidación de la sociedad conyugal es un titulo traslaticio de dominio. Por tanto y habiéndose ordenando judicialmente la
inscripción de ese titulo para efectuar la tradición de la cosa raíz adjudicada y llenado en la inscripción todos los otros requisitos
exigidos para las de su clae, la tradición se consuma y la adjudicataria adquiere desde ese momento el carácter de única y
exclusiva dueña del fundo quedando con ella también cancelada, legalmente, por resolución judicial, la inscripción que existía a
favor del antiguo dueño, aunque en la nueva no se haya estampado el detalle reglamentario de haberse cancelado la antigua”.
Por sentencia de 29-09-1938 se sostiene la tesis contraria, atribuyéndose a la adjudicación el carácter de titulo declarativo,
siguiendo los postulados ya citaos de Claro Solar “de acuerdo con el art 718 resulta que la adjudicación tiene un carácter
meramente declarativo no atributivo de propiedad”

Momento a partir del cual el conyuge o ex conyuge adjudicatario, se entiende propietario exclusivo del bien que se le adjudica:

Fecha de adquisición del Disolución de la sociedad Los efectos declarativos de las

bien conyugal adjudicaciones hechas en la liquidación
Bien adjudicado ingreso al Aun aceptando que la de la sociedad conyugal se retrotraen a
haber social durante la adjudicación que opera en la la fecha en que esta se disolvió y no a
31-08-17

Efectos respectos de los embargos y prohibiciones:

I. Embargos y prohibiciones decretados sobre la cuota de uno de los conyuges en los bienes comunes o sobre toda la cosa
posterior a la disolución de la sociedad conyugal y por obligaciones personales del cónyuge o contraída cuando la
sociedad conyugal ya había cesado
II. Embargos y prohibiciones decretados sobre bienes sociales durante la vigencia de la sociedad conyugal
III. Embargos y prohibiciones decretadas sobre bienes sociales después de disuelta la sociedad y antes de la liquidación,
por deudas contraídas antes de la disolución

Primera hipótesis: señala Alessandri que “la adjudicación a favor de uno de los cónyuges o sus herederos es VÁLIDA, aunque la
cuota o los derechos del otro u otros estén embargados o prohibidos de enajenar por obligaciones personales suyas o
contraídas con posterioridad a la disolución de la sociedad; efectuadas la adjudicación, caduca el embargo o la prohibición y el
adjudicatario puede solicitar su alzamiento mediante la correspondiente tercería de dominio o por la vía incidental
(aceleración del crédito y querrán el desposeimiento del 3er poseedor de la finca hipotecada. Puede
enajenarse porque es embargo voluntario, no forzoso por ende no hay objeto ilícito), según el caso. El art 1464 cc
es inaplicable, se refiere a la enajenación y la adjudicación entre comuneros no lo es esta es una situación excepcional, a
contrario sensu si el comunero que se adjudica el bien y él fue quien constituyo el embargo o prohibición

Segunda hipótesis: la adjudicación que se haga al otro cónyuge del bien embargado o prohibido de enajenar es VÁLIDA, pero
el embargo o la prohibición subsiste. Ello será así pues según el efecto declarativo de la adjudicación no se retrotrae al momento
en que el cónyuge respectivo hubiere adquirido el bien sino que al momento en que la sociedad se disolvió y nació la
comunidad  respecto de las deudas que contrajeron los comuneros durante la sociedad conyugal, porque si el embargo o
prohibiciones no existieran afectarían a terceros

Terceras hipótesis: subsiste los embargos y prohibiciones que se hubieren decretados sobre los bienes sociales con
posterioridad a la disolución de la sociedad y antes de su adjudicación, cuando las obligaciones que los motivaron se hubieren
contraído antes de la disolución de la sociedad. Todos los bienes de la sociedad-dice Alessandri-estarán afectos al pago de estas
deudas y disolución no los revela de esta responsabilidad ni latera el derecho de los acreedores, art 1777 y 1778  el legislador
sigue el criterio de las deudas sociales

4. División del pasivo:

División del pasivo social: materia regulada en art 1777, 1778 y 1779. Es necesario distinguir entre:

a) La obligación a las deudas y

b) La contribución a las deudas

 Hay que ver dos temas que es la obligación y contribución de la deudas, la diferencia está en que en principio todo el
patrimonio de la sociedad está obligado a las deudas o a cumplir con las obligaciones contraídas, ej. La deuda que contrajo la
mujer la pag la sociedad conyugal, pero hay que pasar un segundo nivel, el patrimonio que pague una deuda es el que más
tiene, puede ocurrir que la sociedad no tenga recursos pero la mujer si tiene y es su patrimonio que paga la deuda

**No importa quién paga, importa que pague

**La obligación es pagar la deuda y la contribución es saber qué patrimonio pago

**Puede suceder que se le pagan los estudios a un descendiente que no es común, quien pago la obligación ¿con dinero de la
sociedad, dinero de la mujer o del marido? Pago la sociedad conyugal. ¿La sociedad conyugal era la obligada al pago? No,
porque es una obligación de uno de los cónyuges, por lo tanto hay una recompensa en favor de la sociedad conyugal

**Se hace esta distinción entre la obligación y contribución a la deuda porque cuando está la sociedad conyugal, los cónyuges
no miran quien realizo la obligación, pero al momento de la liquidación de la sociedad conyugal se debe realizar esta distinción,
que ayudara el art 1740 cc que ayudara a determinar cuál es el origen de la obligación

a) Obligación a las deudas: frente a terceros el marido es responsable de las deudas sociales como administrador de la
sociedad conyugal, él contrajo la deuda y debe responder haya o no recibido gananciales (art 1749, 1750, 1751), art
1778 parte 1. Disuelta la sociedad, el tercero acreedor puede demandar el total de la deuda sobre todo el patrimonio
del marido. La mujer está obligada frente hasta lo que recibió a título de gananciales, art 1777 inc 1. Demandada la
mujer por una deuda social, puede oponer al acreedor el beneficio de emolumento las deudas sociales responda el
marido, y también la mujer pero la ley le da un límite que es el beneficio de emolumento que solo responde el 50% de
sus gananciales porque el legislador entendió que como la ley le dio la administración ordinaria al marido debe hacerse
responsable de las deudas
 b) Contribución a las deudas, art 1778 cc: consiste en determinar en qué medida va a soportar cada cónyuge una deuda
social. Ambos cónyuges soportan el pago de la deuda por mitades. La regla es justa, puesto que si el activo se divide por
mitad (art 1774) lo equitativo es que en la misma forma se divida el pasivo (art 1778) el legislador mira esto como una
sociedad común

Esta división no es obligatoria para los terceros acreedores: el acreedor no está obligado a respetar la división que los
cónyuges hagan de las deudas sociales, porque la liquidación de la sociedad conyugal no es un modo de extinguir las
obligaciones y no supone una especie de novación por cambio de deudor. LOS ACREEDORES PUEDEN COBRAR SUS CRÉDITOS
CON LAS MISMAS FACULTADES QUE TENÍAN ANTES DE DISOLVERSE LA SOCIEDAD, asi, el marido es responsable de todas las
deudas sociales (art 1778). La mujer también podrá ser demandada y estar obligada a pagarlas hasta su mitad de gananciales
(art 1777) lo único que le importa es que se le pague

Beneficio de emolumento

Beneficio de emolumento, art 1777 cc: es la “facultad que tiene la mujer o sus herederos para limitar su obligación y su
contribución a las deudas de la sociedad hasta la concurrencia de su mitad de gananciales, es decir, del provecho o emolumento
que obtuvieron en ella” (Alessandri). Limita su responsabilidad.

Razón: como la mujer no ha administrado la sociedad conyugal, es una protección que se le otorga para defenderla de la mala
administración del marido

Explicación del beneficio: establecido solo en favor de la mujer, ella solo responde de las deudas sociales frente a terceros, hasta
concurrencia de su mitad de gananciales (art 1777). NO PUEDE RENUNCIARSE EN LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES, PERO
NADA IMPIDE QUE LA MUJER LO RENUNCIE DESPUÉS DE DISUELTA LA SOCIEDAD se demanda a ambos cónyuges por es una
deuda de naturaleza social

El beneficio puede ser opuesto por la mujer:

- Contra el marido: como excepción cuando este después de pagar el pasivo social, le exige el reembolso de la mitad d lo
pagado conforme al derecho del art 1778, cuando esta mitad excede los gananciales de la mujer, ej. Total pasivo social
pagado $4000; gananciales $3000: se divide en 2=$1500, no puede exigirle más de $1500 y no $2000
- Contra terceros acreedores: que exijan una contribución mayor, la mujer debe probar el exceso que se le exige sobre la
mitad de gananciales, ej. por el inventario y tasación o por otro documentos auténticos como la sentencia del juez
árbitro que liquidó la sociedad conyugal

 Mujer prueba, frente a terceros, que sus gananciales es una tal cantidad, a través del inventario o tasación, con una escritura
pública (prueba pre constituida)

Cuando la liquidación de la sociedad conyugal existan bienes raíces se hace la liquidación por escritura pública, pero si son solo
acciones no es necesario hacerla por escritura pública pero es mejor, ya que se da fe y se identifica a las partes y da fe de la
veracidad de la declaraciones.

Resciliación de la liquidación de la sociedad conyugal

¿Admite resciliación la liquidación de la sociedad conyugal? Art 1723 cc: una vez celebrado el pacto sustitutivo del régimen de
bienes, no podrá dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cónyuges. El art 1723 alude a la liquidación de la
sociedad conyugal hecha en el mismo acto, por lo que la sustitución del régimen es irrevocable. La ley prohíbe dejar sin efecto
por la sola voluntad de los cónyuges, la renuncia y aceptación de los gananciales. El haber liquidado de la sociedad conyugal,
supone aceptación de los gananciales por la mujer, acto jurídico que fijó irrevocablemente el destino de los bienes del haber de
la sociedad si la mujer acepta los gananciales acepta que la administración de marido fue buena.

Ejemplo de liquidación de la sociedad conyugal

Formación del acervo liquido

- Bienes sociales y sus frutos
- Bienes propios y sus frutos
- Bienes reservados $ 100.000
- Frutos de bienes separados parcialmente
- Recompensas a favor de la sociedad

- Retiro de las especies o cuerpos ciertos que

pertenezcan a cada conyuge (art 1170)
- Retiro de los precios, saldos y recompensas que
corresponda a cada conyuge (art 1770)
$ 60.000
- Deducción del pasivo social

Reparto de los gananciales, art 1774

- Bienes sociales y sus frutos

- Bienes propios y sus frutos
- Bienes reservados $100.000
- Frutos de bienes separados parcialmente
- Recompensas a favor de la sociedad
 - Retiro de las especies o cuerpos ciertos que
pertenezcan a cada conyuge (art 1170)
- Retiro de los precios, saldos y recompensas que $ 60.000
corresponda a cada conyuge (art 1770)
- Deducción del pasivo social

Formación del acervo líquido o partible

$ 40.000
Los $40.000 se dividen en 2 $20.000 $20.000
marido mujer

Tipos de patrimonios reservados:

De los bienes reservados de la mujer casada

Los bienes reservados de la mujer casada: el art 150 dice que la mujer casada, de cualquier dad, puede dedicarse libremente al
ejercicio de un empleo, oficio, profesión u industria y que se mira como separada de bienes respecto del ejercicio de ese
empleo, oficio, profesión o industria y de lo que en ellos adquiera. El patrimonio que la mujer forma en tales condiciones se
denomina “patrimonio reservado”, expresión más general que la de “peculio profesional o industria”. El patrimonio reservado
está compuesto por el producto de trabajo de la mujer y de los bienes adquiridos por esta con dichos productos .

Regulación: el art 150 modifico el régimen de la sociedad conyugal. Antes de entrar en vigencia (ley 5521 año 1934) los bienes
que lo componen ingresaban al haber de la sociedad conyugal (art 1725 nº1) percibiéndolos el marido como representante de la
sociedad (art 1758 nº1 y 1759) y administrándolos libremente (art 1749)

Condiciones de existencia del patrimonio reservado

1) LA MUJER DEBE EJERCITAR O HABER EJERCITADO UN TRABAJO: la única fuente de los bienes reservados es el trabajo de
la mujer. Los bienes que la mujer adquiera por otro medio, como un herencia, no ingresa a este patrimonio, quedando
sometidos al derecho común.
No ingresan al patrimonio reservado de la mujer: los bienes que adquiera por ocupación ni las utilidades por acciones
que posea en sociedades anónimas, (salvo las acciones adquiridas con el producto de su trabajo, y los dividendos que se
devenguen). Las remuneraciones que reciba la mujer guardadora o albacea porque estas actividades no constituyen
empleos, oficios, profesiones o industrias
 Si la mujer recibe una donación, herencia o legado, se distingue si son bienes corporales bienes o muebles
2) Trabajo separado de su marido: cuando la mujer se desempeña en una repartición, industria o negocio diversos al
trabajo de su marido. No ingresa a este patrimonio lo que obtenga la mujer al colaborar con su marido en cualquier
actividad productiva. Cuando sirva en el mismo negocio, industria o repartición en que trabaje el marido, no debe haber
entre ambos una relación directa, personal y privada de colaboración y ayuda solamente sino una efectiva o
independiente contratación de servicios con un determinado empleador o patrón, ya sea este el propio marido o un
extraño es esencial. Ej. La mujer que trabajo junto con el marido reclama tercería, porque los acreedores demandan
embargo total, lo que alega la mujer que se embargue el 50% de todos pero la corte suprema dijo que no se aplica el art
150 porque no hay división de trabajo y por lo tanto todo entra en la sociedad conyugal
Ej. Ambo´ñs conyuges trabajan para un mismo empleador, hay patrimonio reservado, el marido tiene una empresa y
celebra un contrato con su mujer, habiendo patrimonio reservado, pero ambos atienden un negocio que la mujer
colabora al marido, no habiendo patrimonio reservado la mujer acredita que hay patrimonio reservado con el
contrato de trabajo y con la declaración de impuesto
3) El trabajo desarrollado durante la vigencia de la sociedad conyugal
Servicio durante la vigencia de la sociedad conyugal: si la mujer trabaja de soltera y adquiere bienes, estos no forman
parte de sus bienes reervado, seguirán la suerte de acuerdo al derecho común. Para saber si un bien es reservado hay
que estarse al momento en que se presentó al servicio:
1. Si lo presento antes de casarse y se lo pagan estado casada el pago no ingresa a los bienes reservados
2. Si lo realizo estando casada y se le paga cuando ya la sociedad esta disuelta, el bien es reservado
 Aunque jubile y se dedique al hogar si tiene patrimonio reservado
Servicio durante la vigencia de la sociedad conyugal: si la mujer trabajo algunos años y luego jubilo o se retiró a las
labores propias de su hogar, esto no hace que desaparezca el patrimonio reservado. Así el inc 4 art 150 parte final “que
ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesión o industria separados de los de su marido”
4) El trabajo debe ser remunerado: las labores domésticas que hagan en el hogar o los servicios de beneficencia que
realice, no van a generar bienes reservados. Cualquier trabajo remunerado, permanente, accidental, industria, agrícola,
comercial, profesional, licito o ilícito, público o privado, es fuentes de bienes reservado ¿publico ilícito? Prostitución
No es condición de existencia del patrimonio, la autorización del marido: la mujer puede dedicarse libremente a cualquier
profesión, oficio, industria o comercio, sin requerir del consentimiento del marido. La ley 18802 suprimio la facultad del marido
para solicitar al juez que prohibiera desempeñar a la mujer un determinado oficio o profesión. Hoy los actos que realiza la mujer
en la gestión de su patrimonio reservado, obligan los bienes que lo conforman y los que administra como separada de bienes
conforme a los art 166 y 167, inc 5 art 150

Características del patrimonio reservado:

- Solo corresponde a la mujer

- Existe por el solo ministerio de la ley y los artículos que los regulan son de orden publico, los conyuges no pueden pactar
que dejen de ser bienes reservados o que lo sean cuando son bienes sociales
- Solo se conciben en el régimen de sociedad conyugal
- Da origen a una separación sui generis, durante la vigencia de la sociedad conyugal la mujer administra y dispone de
estos bienes como separada de bienes y al disolverse la sociedad, tiene un derecho de opción puede conservarlos o
abandonarlo

** Ej. Si la mujer hace pasteles en su casa sin emitir boletas ni facturas, no hay patrimonio reservado, y todo lo ganado entra al
haber de la sociedad conyugal

¿Basta con que diga que la mujer tiene patrimonio reservado en la escritura publica?, no, se debe dejar constancia o acompañar
un contrato de trabajo o el pago de impuesto donde se acredita que hay ingresos separados del marido.

04-09-17

Activo y pasivo del patrimonio reservado

Activo del patrimonio reservado

a. Todas las remuneraciones o emolumentos que provengan del trabajo realizado por la mujer separado del de su marido.

Ej: remuneraciones propiamente tales, honorarios, comisiones, desahucios, indemnizaciones por accidentes de trabajo o por
término de contrato de trabajo, las utilidades que obtenga la mujer con una explotación minera o agrícola. Si el fundo o la mina
fueren de la sociedad conyugal, la utilidad que obtenga la mujer, si ella está a cargo de la explotación, será un bien reservado de
ella.

b. Todos los bienes muebles e inmuebles que la mujer adquiera con dineros obtenidos en su actividad productiva.

Ej: la cantidad que se le pague por concepto de seguros, en caso de destrucción de un bien reservado; y el precio que reciba por
la venta o expropiación de los mismos.

c. Los frutos naturales y civiles que produzcan los bienes reservados, conforme al principio que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal.

Pasivo del patrimonio reservado:

a. Las deudas contraídas por la mujer durante su administración separada, art 150 nº5: estas obligaciones no pueden
perseguirse en los bienes propios de la mujer, que administra el marido como jefe de la sociedad conyugal. Si pueden
perseguirse estas obligaciones en los bienes que la mujer administra como separada de bienes: art 150 nº5, art 166 y
167
b. La deudas personales de la mujer, son tales:
- Las contraídas antes del matrimonio
- Las que provengan de un delito o cuasidelito
- Las que vengan anexas a una donación, herencia o legado deferido a la mujer en los casos del art 166

Estas deudas pueden perseguirse en los bienes propios de la mujer que administra el marido, como en los bienes que
integran su patrimonio reservado y en los demás bienes que ella administra como separada parcialmente de bienes art 166,
167 y 252

 La mujer se caso bajo el régimen de sociedad conyugal, a los 5 años se compro un departamento, el abogado le dijo que ese
bien sea de su patrimonio reservado se acompañe con escrito.

**El bien que fue donado, legado antes del matrimonio no responderán de las deudas

Administración de los bienes reservados: corresponde exclusivamente a la mujer, aunque sea menor de edad. Las facultades de
administración son las que corresponden a la mujer separada de bienes (art 159). Si se trata de bienes raíces, para enajenarlos
libremente deberá ser mayor de edad. Se es menor de edad debe contar con autorización de la justicia con conocimiento de
causa (art 150 nº2). Para disponer o constituir gravamen sobre un bien raíz o mueble que guarnecen el hogar común se declare
“bien familiar”, se requerirá el consentimiento del marido. En el ámbito judicial, la mujer puede comparecer libremente en
juicio en defensa de su patrimonio reservado, sea como demandante o como demandada. Los acreedores deberán dirigir su
acción contra la mujer.  la gestión voluntaria la hace el abogado
Facultades del marido: la regla general, ningún acto del marido puede afectar al patrimonio reservado y ningún acto de la mujer
puede afectar a patrimonio social o el del marido

Facultades del marido, excepciones:

1. Acto del marido que afectan el patrimonio reservado: cuando la mujer le haya conferido poder (en cuyo caso, el acto o
contrato realizado por el marido afectara al patrimonio reservado)
2. Actos de la mujer que afectan el patrimonio social o el del marido:
- Si el marido se ha constituido en fiador o codeudor solidario de una obligación contraída por su mujer
- Si el marido o la familia común reporte un beneficio del acto o contrato celebrado por la mujer (art 150 inc 5 y 161)

 La regla general la representación todos los actos o contratos se hacen a través de mandato, la excepción es que los actos o
contrato son personalísimos y no se hace con mandatario, ej testamento.

Prueba del patrimonio reservado

Importancia de la prueba: sin un sistema de prueba adecuado, los terceros con contratarían con la mujer o exigirían la
concurrencia del marido en el acto o contrato, tornado eficaz la institución. Interesa la prueba de la existencia del patrimonio
reservado y de los actos de contratos en él ejercidos tanto a los conyuges como a los terceros.  Aunque la mujer diga que es
un bien reservado, igualmente se hace comparecer al marido como fiador, esto lo aplica las instituciones financieras, porque la
mujer no solo va a responder con los bienes reservados sino también en los bienes de la sociedad o de los bienes del hombre.

Interés del marido, mujer y terceros: al marido cuando se persigan sobre la sociedad conyugal deudas que afectan los bienes
reservados. A la mujer, cuando el marido pretende ejercitar sobre los bienes reservados derechos que no le corresponden o
cuando se desconozca por los tercero su facultad para actuar y contratar por si sola. A los terceros cuando se pretenda por la
mujer o el marido atacar la validez del acto realizado al amparo del art 150 alegándose la supuesta insuficiencia de las
facultades de la mujer o la inexistencia de su patrimonio reservado el sistema probatorio comprueba que el bien que va a
cumplir la obligación, que es propio de la mujer o de la sociedad. Pueden ser terceros acreedores del marido, de la sociedad, o
de la mujer

Objeto de la prueba puede referirse:

- A la facultad de la mujer para ejercitar determinados actos o contratos sobre su patrimonio reservado
- A la existencia del patrimonio reservado
- A la calidad de reservado de determinado bien

Distinta normas reglan la prueba de estas

Prueba de las facultades de la mujer y de la existencia del patrimonio reservado: si la mujer necesita concluir un acto o contrato
(ej. abrir una cuenta corriente, hipotecar, etc.) puede suscitarse dudas sobre si puede o no ejecuta el acto jurídico. Diferentes
serán las reglas probatorias, según si la prueba es producida por la mujer o por el tercero  capacidad para contratar

Prueba sobre la calidad de reservado de determinado bien: corresponde ordinariamente a la mujer o sus herederos, dada la
naturaleza excepcional de los bienes reservados. Para acreditar esta calidad excepcional, la mujer podrá recurrir a cualquier
medio de prueba y acreditar que el bien en cuestión fue adquirido con el producto de su trabajo profesional o industrial. Será
inadmisible, la confesión de los conyuges (art 1739) porque es inadmisible la confesión de los conyuge, porque no puede
alterar o modificar lo que regula el art 1725 en relación al haber de la sociedad y además que esta confesión, el confesante
reconoce un hecho que es perjudicial a él, entonces si la mujer cita al marido a juicio, reconociendo el bien reservado, le deja al
marido la decisión de elegir y esto es malo ya que el marido defiende al haber social perjudicando a terceros

Reglas probatorias, según si la prueba es producida por la mujer o por el tercero:

1. Prueba producida por la mujer: regla general la mujer casada en sociedad conyugal carezca de facultades de
administración y disposición sobre sus bienes. Acreditar la existencia del patrimonio reservado es na situación
excepcional, que debe ser probada por la mujer, ej. La prueba se producirá con documentos que acrediten la actividad
separada del marido (contratos de trabajo, liquidación mensual de remuneración, patente profesionales, comerciales o
industriales, declaraciones de pago de impuestos, etc.)  no basta con declarar que el bien es del art 150 sino que
acompañar que la matriz de la escritura se inserte
2. Prueba producida por un tercero: pude verse obligado a probar que la mujer actuó en el ámbito de su patrimonio
reservado, cuando esta o su marido pretendan desconocer la validez del acto concluido dentro de sus actividad
separada. Concurriendo la siguientes circunstancias, la ley ampara al tercero con una presunción de derecho:
- Que el bien objeto del contrato no sea un bien propio de la mujer que el marido este o puede estar obligados restituir
en especies (art 1754 y 1755). El tercero deberá concluir que el bien o es reservado, cuando, ej. Fue adquirido a titulo
gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal o a titulo oneroso antes del matrimonio, o si se trata de bienes
muebles excluidos de la comunidad en las capitulaciones matrimoniales.
- Que la mujer acredite, mediante instrumentos públicos o privados, que ejercen o ha ejercido una profesión, industrial o
comercio separada de su marido.
 - Que el acto se otorgue por escrito y en él se haga referencia a los documentos antes indicados (en la practica, ellos se
insertan al final del instrumento)
 Se presume que el bien proviene del patrimonio reservado de la mujer

Si faltan algunos requisitos de la presunción el tercero no estará favorecido por la presunción, pero puede acudir a los medios
ordinarios de prueba para acreditar que el acto fue realizado por la mujer dentro del ámbito de su patrimonio reservado

Los bienes del patrimonio especial de la mujer casada

Los bienes del art 166: si la mujer casada se hiciere una donación o se dejare una herencia o legado, con la condición precisa de
que en las cosas donadas, heredadas o legadas no tenga la administración el marido si dicha donación, herencia o legado fuere
aceptada por la mujer  bajo la condición precisa que las cosas donadas, legadas o heredadas no las administre el marido

Reglas

- Se aplica las reglas de la separación de bienes sobre la administración de las cosas donadas, heredadas o legadas, art
159,160,161, 162 y 163: Es el marido que va a administrar los bienes del 166
- Disuelta la sociedad conyugal las obligaciones contraídas por la mujer en su administración separada podrán
perseguirse sobre todos sus bienes
- Los acreedores del marido no tienen acciones sobre los bienes que la mujer administre por este art, salvo que probaren
que el contrato celebrado por él cedió en utilidad de la mujer o de la familia común, Ej. Se paga perjuicios que fue
condenada la mujer, pasando se un disco pare y condenada a una multa
- Pertenecerán a la mujer los frutos de las cosas que administra y todo lo que con ellos adquiera, pero disuelta la
sociedad conyugal se aplicaran a dichos frutos y adquisiciones las reglas del art 150

Los bienes del art 167: si en las capitulaciones matrimoniales su hubiere estipulado que la mujer administre separadamente
alguna parte de sus bienes, se aplican a esta separación parcial las reglas del art 166 cc la sociedad se compone, en principio
3, pero pueden haber mas patrimonio, reservado, art 166 y 167, pero como se regula la administración o prueba del art 150,
166 y 167 (que se aplica las reglas del 166 llegando al 150 de forma indirecta).

Suerte de los bienes reservados a la disolución de la sociedad conyugal.

Situación del patrimonio reservado:

- La mujer acepta los gananciales: los bienes reservados pasan a formar parte de los gananciales y se dividirán entre los
conyuges conforme con las reglas generales (art 150 inc 7). Los actos ejecutados por la mujer mientras administro los
bienes reservados se miran como válidos, y los acreedores puede perseguir sus créditos sobre los bienes reservados que
recibe la mujer , y todos los otros bienes que le correspondan en la liquidación
- La mujer o sus herederos renuncia los gananciales: conserva la totalidad de sus bienes reservados (art 150 inc 7),
responde de todas las obligaciones que afecten al patrimonio reservado. El marido no tiene responsabilidad en dichas
obligaciones. La mujer no tendrá derecho alguno a los gananciales de la sociedad conyugal. Os acreedores del marido o
de la sociedad no podrán perseguirse los bienes reservados, a menos que la obligación contraída por el marido hubiere
cedido en utilidad de la mujer.

Liquidación del pasivo del patrimonio reservado en el caso de la aceptación de los gananciales: al aceptar la mujer o sus
herederos los gananciales, los bienes reservados ingresan al haber de la sociedad conyugal. Cabe determinar que derechos
asiste a los acreedores de dicho patrimonio reservado, por las deudas contraídas por la mujer durante su administración

Resumen de la situación

- La mujer responde con todo su patrimonio del pasivo del patrimonio reservado
- El derecho de emolumento que se confiere al marido por el art 150 nº, puede ser hecho valer como acción o como
excepción

Casos en que puede exigirse al marido una cuota mayor en las obligaciones del pasivo del patrimonio reservado

Ej. matrimonio que se divorcia, se liquida y disuelve la sociedad conyugal, se divide los pasivos y activos, quedando los
gananciales que son cien millones, la mujer solo cuido la casa ¿a la mujer le conviene renunciar a los gananciales? No.

Ahora si la mujer tenia un patrimonio reservado de trecientos millones, teniendo en cuenta que los gananciales son cien
millones, entonces la suma de los dos son cuatrocientos millones, esto se divide en 2 quedando a cada uno doscientos millones,
pero las deudas son 600 millones, los acreedores se dirigirán a los bienes de ambos ¿a la mujer le conviene aceptar los
gananciales? No, porque si la mujer no acepta mantiene su patrimonio, pero si acepta disminuye su cuota de gananciales,
además de responder las deudas de los acreedores

La mujer renuncia a los gananciales, significa que el marido se queda con cien millones y la mujer se queda con trescientos, los
acreedores se dirigen en contra del marido, se dirigen a la mujer y ella impone excepción de emolumento, evitando que los
acreedores no se dirijan contra los bienes de la mujer
La mujer obtuvo cincuenta millones y los gananciales son trescientos, si acepta son 350 millones que se dividen en dos,
quedando ambos en 175 millones, esto lo conviene. Pero las deudas del patrimonio reservado con 200 millones, aceptando los
gananciales (175 millones), pero el marido impondrá beneficio de emolumento donde responderá del 25 millones (la división
del patrimonio reservado de la mujer)

La mujer responde con todo su patrimonio del pasivo de patrimonio reservado: el marido que recibe su cuota de bienes
reservados se hace responsable de las deudas del patrimonio reservado, solo hasta la mitad del haber del patrimonio reservado
que entro a la liquidación.

El derecho de emolumento que se confiere al marido por el art 150 nº8, puede ser hecho valer como acción o como excepción:
si se le exige al marido una cantidad mayor por el pasivo del patrimonio reservado a lo que recibió por su mitad, él debe probar
el exceso de contribución que se le exige, conforme al art 1777. Puede oponer el beneficio de emolumento de que goza la mujer
(art 1777), beneficio que el marido podrá renunciar (art 150 inc final), ej. Recibe $50000 y las deudas por las cuales es
perseguido son $70000, solo responde hasta $50000.

Casos en que puede exigirse al marido una cuota mayor en las obligaciones del pasivo del patrimonio reservado:

- Cuando no pueda probar el exceso de contribución que se le exige

- Cuando renuncia al beneficio de emolumento
- Cuando se ha constituido fiador o codeudor de su mujer
- Cuando garantizó la obligación de la mujer con prenda o hipoteca
- Cuando dicha obligación cedió en su exclusivo beneficio o en el de la familia en común

11-09-17

Régimen de separación de bienes

Explicación previa: es un régimen de excepción porque el régimen legal supletorio es la sociedad conyugal. Puede sustituirse al
régimen de comunidad, emanado de la ley o de una sentencia judicial. NO confundir la separación de bienes régimen
matrimonial con la separación judicial, régimen personal de la familia el matrimonio régimen matrimonial derivado de la
separación de bienes

Concepto: es aquel que evitando la reunión de los patrimonios de los conyuge, los desliga entre si totalmente o bien en parte,
conservando en tal caso cada conyuge los derechos de uso, goce y disposición

Clases de separación de bienes

- Según su fuente, art 152 cc:

 Legal puede ser total o parcial
 Convencional puede ser total o parcial
 Judicial es siempre total
- Según su extensión:
 Total que se refiere a todo el patrimonio de los conyuges
 Parcial que abarca solo determinados bienes

Separación judicial de bienes

Concepto y características de la separación judicial de bienes: es la que se produce en virtud de una sentencia, a petición de la
mujer en los casos determinados por la ley

Características de la acción separación judicial de bienes:

- Solo compete a la mujer, si hay sociedad conyugal

- La facultad es irrenunciable, en forma anticipada, art 153
- Es imprescriptible, en cualquier momento la mujer, habiendo causa legal, la puede pedir.
- Solo procede por las causas taxativamente establecidas por el legislador. Los conyuges no la pueden solicitar de común
acuerdo (pacto de separación convencional)
- Es siempre total pone fin al régimen de sociedad conyugal

Causales de separación judicial, taxativa

1. Administración extraordinaria de la sociedad conyugal mujer puede pedirla, art 1762 cc:

Cuando no quiera tomar la administración de la sociedad conyugal. Cuando no quiera someterse a la dirección de un curador
que entrara a administrar la sociedad conyugal.

Requisitos de estas hipótesis:

 - La mujer debe ser mayor de edad, sino necesitara un curador para administrar sus bienes (art 450, aplicando por
analogía). La cuestión se tramitara ante el juez de familia (art 8 ley 19968)
- La mujer puede renunciar a su derecho pero a posteriori
2. Ante el no pago de pensión alimenticia, art 19 ley 14908:

En caso de haberse decretado en contra del alimentario por dos veces, algunos de los apremios del art 14 de la ley, podrá
solicitarse la separación de bienes de los conyuges. Procederá a “petición del titular de la acción respectiva”

3. Ante el riesgo eminente del mal estado de los negocios del marido, art 155 cc

Antes de la modificación del art 155, se exigía “el mal estado” de los negocios del marido, hoy se exige ante el “riesgo
inminente”, pero solo por dos causas:

- Por especulaciones aventuradas

- Por administración errónea o descuidada (art 155)

La carga probatoria, es en ambos casos de la mujer.

Esta causal es irrenunciable (art 153) puede impetrarla la mujer menor de edad, autorizada por un curador especial (art 154). El
marido puede oponerse prestando garantías suficientes a los intereses de la mujer, como fianza o hipotecas

 El mal estado es una acción posterior cuando ya se sabe el estado del negocio del marido, pero este numeral habla del riesgo
eminente porque esta precaviendo la posibilidad que respecto de la mujer, que este como administrador de la sociedad
conyugal haya hecho una mala administración, frente a esto el legislador le permite a la mujer solicitar la separación judicial. En
especulación aventurada se refiere a apuestas.

4. Ante la insolvencia de marido

Esta en insolvencia quien no puede cumplir sus obligaciones por insuficiencia de su activo. No es necesaria la resolución de
liquidación, en un procedimiento concursal (art 155 nº1). La mujer deberá probar la insolvencia, se aplican las reglas del art 154
sobre la capacidad para pedir la separación y la tramitación del juicio. El marido no puede impedir la separación constituyendo
cauciones, que conocerá el juez de familia

 No es necesaria la resolución de liquidación porque estaríamos en presencia de un liquidador que administrara los bienes

5. Ante la administración fraudulenta:

Del marido en los bienes sociales o propios de la mujer.

Actos fraudulentos son aquellos realizados por el marido con el fin de perjudicar a la mujer en sus intereses actuales o en sus
expectativas de gananciales. La cuestión se tramitara ante el juez de familia.

Podrá invocarse la confesión del marido, art 157, no se refiere a la administración fraudulenta

Esta causal es irrenunciable, si la mujer renuncia a pedir separación de bienes por esta causal estaríamos ante la condonación
de dolo futuro, prohibida por la ley (art 1465). El marido no puede enervar la acción rindiendo cauciones

 La administración del marido sobre los bienes sociales va a influir en los gananciales de la mujer. Ej. Acto simulado en que el
marido haga salir un bien de la mujer. El engaño debe hacer un perjuicio en el patrimonio de la mujer. No hay peligro eminente.

6. Ante el incumplimiento del marido de los deberes o de las obligaciones que le impone los art 131 y 134:

Deber de fidelidad y socorro. Causal creada por la ley 18802, modificándose el art 155 nº2. Se trata especialmente de los
deberes establecidos en la relación de los conyuges: fidelidad, socorro, respeto

7. Si el marido incurre en alguna causal de separación judicial en los términos de la Ley de Matrimonio Civil (así lo dispone
el artículo 155, inciso 2)
8. Ante la ausencia injustificada del marido, por más de un año (conforme lo establece el artículo 155, inciso 3)

9. Ante la separación de hecho de los conyuges

Causal introducida por la ley 19335, modificando el ultimo inciso del art 155, hoy inc 3. En este caso se concluye que la
separación de hecho de haberse prolongado también por un año al menos

 Si hay una separación de hecho la sociedad conyugal aún existe y esa administrada por el marido, pero como hay separación
de hecho la mujer no tendrá un control directo de la administración por esta razón es lógico que la mujer pida la separación de
bienes

10. Ante la interdicción del marido por disipación:

La ley 19585 agrego un inc 2 del art 450, estableciendo que la mujer casada en sociedad conyugal cuyo marido disipador sea
sujeto a curaduría tendrá derecho para pedir separación de bienes. El requisito de esta hipótesis es que la mujer es mayor de 18
años o después de la interdicción lo cumpliere
 La mujer no puede asumir la administración extraordinaria porque el marido aun mantiene su conciencia, ahora si se le
entrega a la mujer la administración de la sociedad se correría el riesgo de que el marido siga administrando la sociedad a su
espalda

Medidas precautorias durante los juicios de separación de bienes: el juez puede adoptar todas las providencias necesarias para
asegurar los intereses de la mujer mientras dure el juicio, art 156. Tratándose de las causales establecidas en el inc 3 del art 155
(ausencia injustificada del marido por mas de 1 año o separación de hecho de los conyuges) la mujer podrá pedir que se
decreten tales medidas con carácter prejudicial, exigiendo el juez caución de resultas, si lo estimare conveniente (art 158 nº2)

 Como es un proceso judicial, la mujer debe acreditar las causales para que el juez de garantía de por concluida la sociedad
conyugal y se pase a un régimen de separación de bienes (juicio oral con etapas), la mujer para precaver los bienes que ella
podría llevar una vez disuelta la sociedad conyugal, el legislador le da este beneficio

Fallo: se entiende por administración fraudulenta aquella en que el marido deliberadamente ejecuta actos ilícitos para
perjudicar a su mujer y en que se disminuye el haber de esta por culpa lata. Basta comprobar la existencia de un solo acto de
esa especie para que se decrete por el juez la separación de bienes. En otro fallo se afirma que “la administración fraudulenta
del marido es la que se ejerce con fraude o dolo con intención positiva de inferir injuria a la propiedad de la mujer. Tal punto de
probarla ella estableciendo los actos o hechos positivos del marido tendiente a producirle perjuicios en sus bienes, es decir,
actos o hechos efectuados con malicia o mala fe, dado que el dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por
la ley la administración fraudulenta o actos fraudulentos es sobre el patrimonio de la mujer.

Efecto de la separación judicial de bienes.

Regla general: los efectos de la separación de bienes no operan con efecto retroactivo sino hacia el futuro. Para que la sentencia
afecte a terceros debe inscribirse al margen de la inscripción matrimonial (art 4 nº4 en relación con el art 8 de la ley 4.808)

Efectos específicos

1. Disolución de la sociedad conyugal, art 1764 nº3, 1792-27 nº5: es el primer efecto (art 1764 y 158). Se entregan a la
mujer sus bienes y aportes, se dividen los gananciales, se pagan las recompensas y entra la mujer a administrar sus
bienes, con dependencia de marido (art 158). La disolución se produce el dia en que queda ejecutoriada la sentencia de
separación y no opera con efecto retroactivo. La sentencia que decreta la separación de bienes debe inscribirse al
margen de la respectiva partida de matrimonio (art 4 ley de registro civil) el juez de garantía podrá termino a la
sociedad conyugal y pasara a la separación de bienes, y para saber que bienes le pertenece a la mujer es que se liquide
la sociedad conyugal pero los jueces de familia se abstienen, art 222 cot relacionado con un art del cpc, pero este juez le
da la competencia a un juez árbitro. ¿Qué bienes va a administrar la mujer si aún no se liquida la sociedad conyugal, si
los jueces de garantía no se nombran competente? Conviene que los conyuges de mutuo consentimiento liquiden , en
una notaría, la sociedad conyugal
2. Subsistencia del vinculo matrimonial, art 158 inc 2: la separación no afecta el vinculo matrimonial, y quedan vigentes
todos los derechos, los deberes y las obligaciones inherentes al estado de casados. Solo sufre alteración el deber de
asistir a la familia común. Al no existir el patrimonio social, cada conyuge contribuye con una cuota en proporción a sus
facultades a falta de acuerdo el juez reglara las respectiva contribución (art 160) no pone termino al matrimonio sino
que se cambia de régimen patrimonial
3. Efectos en relación a los bienes: los conyuges separados de bienes administran con plena independencia, art 159:
- los bienes que tenían antes del matrimonio
- los que adquieren durante éste, a cualquier título. (inc 1)
Ej. Bienes que adquieran los conyuges después de la separación o los que se les haya adjudicado al liquidarse la
sociedad conyugal (inc 2)
Pueden los conyuges ejecutar cualquier acto de administración y enajenación de bienes muebles o inmuebles, salvo
cuando los bienes estén afectos al régimen de los bienes familiares
4. Efectos de las obligaciones contraídas por la mujer: los actos y contratos que la mujer ejecute o celebre, estando
separada de bienes obligan a su propio patrimonio. Excepcionalmente los bienes del marido pueden obligarse en los
siguientes casos:
- Si el marido se constituyo fiador o codeudor solidario o conjunto (art 161 inc 2)
- Cuando el contrato celebrado por la mujer ha cedido en utilidad del marido (art 161 inc 3) acción in rem verso
- Cuando el contrato ha cedido en utilidad de la familia común (art 161 inc 3)
- Cuando las obligaciones contraídas por el marido cedan en beneficio de la mujer o de la familia común (art 161 inc final)

Irrevocabilidad de la separación judicial de bienes.

La ley 18802 suprime la posibilidad de volver al régimen de sociedad conyugal al derogar el art 164 y establecer el art 165 la
separación efectuada por decreto judicial es irrevocable, la que no podra quedar sin efecto ni por acuerdo de los conyuges ni
por resolución judicial.

Excepcionalmente es revocable cuando se sustituye por el régimen de participación en los gananciales, concurriendo dos
condiciones:
1. Cuando se ha decretada por sentencia la separación judicial;

2. Cuando los conyuges reanudan la vida en común (art 165 y 1723 cc y art 40 lmc)  si a través de una resolución se cambia el
régimen de sociedad conyugal a una de separación judicial de bienes, no se puede volver tener la sociedad conyugal. Al decir
irrevocable es que no se puede dejar sin efecto, que es la regla general (hay una sentencia judicial). Pero con la excepción de
que si están casados a la separación judicial de bienes puede cambiarse a la partición de los gananciales

De la separación legal de los bienes

Generalidades: se produce por el solo ministerio de la ley cuando concurren las circunstancias para que opere la respectiva
causal. Esta puede ser total o parcial:

Es total: cuando se declara la separación judicial de los conyuges (art 1764 nº3) y en los casos contemplados en los art 84
(muerte presunta) y 135 inc 2 (matrimonio de extranjeros)

Es parcial en los casos del art 150, 166, 252 y 1724

Causales de separación legal total

1. La sentencia que declara a los conyuges judicialmente separados, art 1764 cc: el art 1764 establece que la sentencia de
separación judicial disuelve la sociedad conyugal pero no pone término al matrimonio y la sociedad es sustituida por el
régimen de separación de bienes. La separación es legal y no judicial, el juez decreta la separación judicial de los
conyuges y la separación de bienes es una consecuencia de la separación judicial. Si la separación judicial termina por
reanudación de la vida en común de los conyuges, subsistirá la separación de bienes (art 176 el que se remite al art
165) hay una separación judicial de lo conyuges
2. Separación de bienes establecida en el art 135 inc2: se miran como separados de bienes aquellos casados en el
extranjero, a menos que al inscribir su matrimonio pacten sociedad conyugal o régimen de participación en los
gananciales. Fallos recientes de la CS han circunscrito esta hipótesis al caso del conyuges extranjero y no chileno. ¿Qué
pasa si uno o los conyuges son chilenos? Se les aplica el art 15 cc si nada dicen al momento de inscribir su matrimonio
en Chile, se entenderán casados bajo el régimen de sociedad conyugal
3. Separación de bienes a consecuencia de la sentencia que declara a muerte presunta de uno de los conyuges: dictada la
sentencia que declara presuntivamente muerta a una persona e iniciado el periodo de posesión provisoria, se pone
término al régimen de sociedad conyugal o de participación en los gananciales que haya existido en el matrimonio del
desaparecido (art 84 ). Durante todo este periodo de posesión provisoria y hasta el termino del matrimonio, el régimen
de bienes será por el ministerio de la ley, el separación total

Causales de separación legal parcial

A. Casos establecidos en el art 166 cc: en este caso la condición precia es que en las cosas donadas, heredadas o legadas
no tenga la administración el marido, la ley interpreta la voluntad del causante o donante, genera un estado de
separación parcial de bienes. La separación es parcial porque solo comprende una parte de los bienes de la mujer, los
comprendidos en la donación, herencia o legado la mujer administra los bienes.

Efectos que produce esta forma de superación de bienes, art 166 cc:

- Las cargas anexas a la liberalidad, no afecta a la sociedad conyugal.

- La mujer se mira como separada de bienes para la administración y goce de los bienes de liberalidad, aplicándose los
art159 y 163

Por lo tanto: la mujer puede disponer libremente de estos bienes; los acreedores de la mujer no podrán ejercitar sus
derechos sino sobre el patrimonio separado, mientras subsista a sociedad conyugal; si la mujer adoleciere de alguna causal
de incapacidad, se le dará curados para la administración de este patrimonio.

- Los acreedores del marido no tienen acción sobre este patrimonio salvo que acrediten que el contrato celebrado cedió
en utilidad de la mujer o de la familia común, art 166 nº2
- Los frutos de los bienes que administra la mujer y todo lo que con ellos adquiera le pertenecerán, pero disuelta la
sociedad conyugal los frutos y bienes incrementaran el haber social, a menos que la mujer renuncie a sus gananciales
(se aplican reglas que el patrimonio reservado, art 166 nº3)

En cuanto a los bienes donados, heredados o legados permanecerán en el dominio de la mujer, se trata de bienes propios
que no entran al haber social aunque la mujer acepte los gananciales

 Al decir cargas es obligaciones

B. Caso de separación parcial de bienes establecidos en el art 252 inc 3: si la patria potestad es ejercida por la madre y por
la misma ejerce el derecho legal de goce sobre los bienes del hijo, regulado en los art 250 y siguientes cc, y si esta
estuviere casada en sociedad conyugal se considerara separada parcialmente de bienes respecto de su ejercicio y de lo
que en él obtenga. Esta separación se regirá por las normas del art 150.
C. Caso de separación parcial de bienes establecidos en el art 150 cc: causal referida al patrimonio reservado de la mujer
casada bajo el régimen de sociedad conyugal analizados
 D. Caso de separación parcial de bienes establecido en el art 1724 cc: por el art 1724 los frutos no ingresaran al haber de la
sociedad conyugal forman un patrimonio separado que administran el conyuge beneficiario de la liberalidad. Esta
situación es una excepción a la regla general, en virtud de la cual los frutos de los bienes propios de los conyuges
ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal este art se parece al 166 pero en relación a los frutos, quienes
serán administrados por la mujer

De la separación convencional de bienes.

Clasificación:

1. Puede ser total o parcial

2. Puede originarse por pactos celebrados antes del matrimonio o durante su vigencia

Separación convencional total de bienes.

Clasificación:

1. Separación total convenida en las capitulaciones matrimoniales: según el art 1720 los esposos pueden pactar en las
capitulaciones matrimoniales separación total de bienes. Esta separación convencional produce los efectos de la
separación judicial total, atendidas las normas que hace aplicables el art 1720. Según el art 1715 el pacto de separación
total de bienes puede hacerse en el momento de celebrarse el matrimonio, bastando para ellos hacerlos constar en la
respectiva inscripción como es un acuerdo anticipado de los conyuges, es un contrato dependiente porque al inicio
del régimen de separación de bienes depende que se celebre el matrimonio. También los contrayente pueden pactar
este régimen al momento de casarse
2. Separación total convenida durante el matrimonio:
- Naturaleza y características del pacto: el pacto puede ser celebrado por los conyuges mayores de edad. El art 1723
regula el pacto, el contenido del pacto es establecimiento entre los conyuges del régimen de separación total de bienes,
el que sustituye al de sociedad conyugal a un estado separación parcial (patrimonio reservado del art 150 cc) o al
régimen de participación en los gananciales. El pacto ha de ser puro y simple, no cabe a su respecto pactar modalidades
- Solemnidades el pacto, son dos: 1. Debe constar por escritura publica y 2. La escritura debe subinscribirse al margen de
la respectiva inscripción de matrimonio en el plazo de 30 dias contado desde la fecha de la escritura publica. La omisión
de estas solemnidades produce la nulidad absoluta del pacto o la inexistencia del ismo según la doctrina que se acepte
(art 1723 inc 2)  es por el derecho de familia
- Efectos de pacto: produce la disolución de la sociedad conyugal o el término del régimen de participación en los
gananciales. En la misma escritura se podrá liquidar la sociedad conyugal o determinar el crédito de participación o
celebrar otros pactos lícitos (art 1723 inc 3). Las convenciones solo serán válidas y eficaces desde el momento en que se
subinscriba la escritura dentro de plazo, los efectos solo se producirán a partir de la fecha de subinscripcion.

No admite modalidad y es irrevocable, no se puede volver a la sociedad conyugal, excepcionalmente es revocable

cuando se sustituye por el régimen de participación en los gananciales, concurriendo dos condiciones:
 Cuando se ha decretado por sentencia la separación judicial
 Cuando los conyuges reanudan la vida en común (art 166 cc y 40 lmc)
Lo actos o contratos ejecutados por el marido o la mujer durante la vigencia de la sociedad conyugal o l régimen e
participación en los gananciales son válidos, sin que los afecte el pacto de separación de bienes que sustituya a
cualquiera de dichos regímenes patrimoniales

Separación convencional parcial de bienes.

Tiene lugar en dos casos:

1- En las capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio, cuando se estipula que la mujer dispondrá libremente de
una suma de dinero o de una pensión periódica (art 1720 inc 2)
2- En las capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio, se puede estipular que la mujer administre separadamente
una pare de sus bienes

En ambos casos la mujer se mira como separadas de bienes dirigiéndose esta separación parcial por el art 166 por ende por
las normas del art 150

Régimen de participación en los gananciales.

Explicación: la ley 19335 incorporo en el derecho de familia un nuevo régimen patrimonial, alternativo al de sociedad conyugal
denominada régimen de participación en los gananciales, regulado en los art 1792-1 a 1792-27 cc

Definición: “es aquel en el cual ambos conyuges conservan la facultad de administrar sus bienes sin otra restricciones que
aquellas consagradas expresamente en la ley, debiendo al momento de su extinción, compensarse utilidades que cada uno
obtuvo a titulo oneroso, configurándose un crédito en numerario a favor de aquel que obtuvo menos gananciales de modo que
ambos participen por mitades en el excedente liquido” Pablo Rodríguez Grez

Existe en Suecia y Colombia y con carácter convencional en Francia, Uruguay y Chile.

Ventajas y desventajas  las dos primeras son ventajas y la ultima es la desventaja. Este sistema, dicen que los países en que ha
funcionado bien es el mejor sistema ya que es mas igualitario y equitativo.

- Permite la plena capacidad de la mujer, en la administración de sus bienes, a diferencia de la sociedad conyugal.
- Da participación a la mujer en las utilidades producidas por el marido, a diferencia del régimen de separación de bienes,
donde si la mujer no trabaja, no participa en las utilidades obtenidas por el marido.
- Coloca en peor situación al cónyuge que trabaja, produce y ahorra, frente al que consume, mal o bien, el producto de su
actividad, siendo un seguro a favor de la desidia.

Oportunidad en que pues pactarse y características.

Oportunidad en que se puede pactarse según Hernán Corral, distingue entre acceso:

- Acceso ordinario:
 En las capitulaciones matrimoniales pactadas antes del matrimonio.
 En las capitulaciones matrimoniales pactadas al momento de contraer matrimonio (junto con el régimen de separación
de bienes son los únicos que pueden pactarse)
 Por escritura pública, durante el matrimonio, sustituye al régimen de sociedad conyugal o al de separación total de
bienes. Art 1723 del Código Civil.
- Acceso extraordinario:
 En el caso de matrimonios celebrados en el extranjero entre extranjeros o entre un chileno y un extranjero, mediante
un pacto formalizado al momento de inscribir su matrimonio (exclusivamente al art 135 inciso 2 del Código Civil)
 En el caso de matrimonios celebrados en el extranjero entre chilenos, por escritura pública subinscrita al margen de la
inscripción matrimonial. Artículo 1723, inciso 4.

Características del régimen.

Características del sistema chileno

1. Es un régimen económico matrimonial de carácter legal y de regulación predeterminada: los cónyuges no pueden alterar las
normas legales que regulan el régimen (son de orden público)

2. Es un régimen alternativo y subsidiario a la sociedad conyugal.

3. Es un régimen de acceso convencional: requiere de pacto expreso de los cónyuges.

4. Su mutabilidad está prevista en la ley: por voluntad de los cónyuges, en los casos y con las limitaciones que indicaremos.

5. Es un régimen de participación restringida de ganancias y adquisiciones: por regla general, son gananciales, los bienes
muebles e inmuebles, adquiridos a título oneroso durante el matrimonio.

6. Es un régimen de participación en su modalidad crediticia: al finalizar el régimen, no se forma comunidad de bienes, sino que
la participación se traduce en el surgimiento de un crédito.

7. Durante su vigencia, los cónyuges están separados de bienes: los patrimonios del marido y de la mujer se mantienen
separados (art 1792-2), cada cónyuge administra libremente lo suyo (con la limitación al otorgamiento de bienes familiares)

8. Al finalizar el régimen, se compensa el valor de los gananciales obtenidos por los cónyuges. Hecha la compensación, la mitad
del excedente, se reparte en partes iguales.

Se pacta solo con un acuerdo o convención, antes, durante o después del matrimonio, no se puede pactará por sentencia
judicial. En el nº6 “crédito” se llama “crédito de gananciales”. En el nº7 se explica que cada conyuge esta obligado a financiar a
la familia.

De la administración del patrimonio de los conyuges

Funcionamiento por etapa

1. Funcionamiento durante la vigencia del régimen:

Principio fundamental: En su funcionamiento, se identifica con el de separación total de bienes. La administración, goce y
disposición de los bienes corresponde al cónyuge propietario de dichos bienes. La Ley de Renta, dispone que los cónyuges
casados en este régimen, deben declarar sus rentas en forma independiente (artículo 53 inciso 1 LDR, modificado por la Ley
N°19347)

14-09-17

Restricción a la administración individual  Se respeta el patrimonio reservado de la mujer.

a. Limitación para otorgar cauciones personales: No pueden otorgar cauciones personales a obligaciones de terceros, sin
el consentimiento del otro cónyuge. Ej: fiador, codeuda solidaria. Pueden constituir cauciones reales sin restricciones,
incluso para caucionar obligaciones de terceros. Ej: prenda, hipoteca. Razón de la limitación: impedir que los cónyuges
abulten sus deudas indirectas, “licuando” o rebajando mañosamente su activo, lo que disminuiría los gananciales
perjudicando al otro cónyuge. *Para rebajar el monto de los gananciales. Ej: los gananciales son 7, lo que se hace es
inflar las deudas  La limitación de ser es que la impide a los conyuges que adopte sus deudas indirectas en cuanto
administren sus activos perjudicando al otro conyuge, ej. Tengo deudas por 20 e inflo a 50, entonces los gananciales son
50.

Autorización para constituir cauciones personales, art 1792-3: La autorización deberá otorgarse según los arts. 142 a 144 del
CC, según las reglas de los bienes familiares. Si la autorización es por mandatario, el mandato debe ser especial y solemne
(constar por escrito o por escritura pública, según el acto que debe autorizarse)

Sanción por la infracción de la limitación de otorgar cauciones personales: El acto adolecerá de nulidad relativa, artículo
1792-3. Los 4 años se cuentan desde que el cónyuge que alega la nulidad, tuvo conocimiento del acto o contrato ejecutado
o celebrado por el otro cónyuge (artículo 1792-4 inciso 2), la fórmula para computar el plazo es criticada por la doctrina,
pues “introduce un nuevo factor de incertidumbre jurídica”. Pasados 10 años desde la ejecución o celebración del acto o
contrato, no podrá perseguirse la rescisión (art 1792-4, inciso 3). **La doctrina criticó esa fórmula porque introduce un
factor de incertidumbre jurídica que es saber el momento en el que tomó conocimiento del acto o contrato, por ejemplo
que alguien le haya dicho que el marido pasó a ser fiador de otra persona, el plazo puede ser en cualquier momento PERO
EL LÍMITE ES 10 AÑOS.  RG es que los plazos se cuentan desde que se constituyo el acto o contrato. El plazo depende del
conyuge que esta perjudicado “desde el momento que tuvo conocimiento”, pero lo que esta claro es que el plazo es de 10
años

b. Existencia de bienes familiares: El cónyuge propietario no podrá enajenarlo ni gravarlo voluntariamente ni prometer
gravarlo o enajenarlo, sin la autorización del otro cónyuge o del juez (artículos 142 y 144)

2. Funcionamiento al termino del régimen:

Los patrimonios se mantienen separados, determinándose a la misma fecha los gananciales. Art 1792-5 del Código Civil.

¿Dónde estriba la importancia en el régimen de participación en los gananciales? No estriba mientras el régimen de
participación de gananciales esté vigente, porque mientras esté vigente, salvo esas 2 limitaciones, en lo demás cada uno de los
cónyuges va a administrar su propio patrimonio, va a usar gozar y disponer libremente de los bienes que administre él respecto
de su patrimonio, desde esta perceptiva el régimen de participación de los gananciales el da un plus a la mujer porque se le
reconoce su capacidad de administrar sus bienes propios, no como en la sociedad conyugal donde el marido es el administrador
de la sociedad conyugal.

El problema se produce y aquí está lo engorroso: al momento de fijar o determinar los gananciales, en definitiva de calcular los
gananciales, la pregunta es cómo se calcularán y determinarán los gananciales

**Donde estima la importancia el régimen de participación en los gananciales no esta mientras este régimen este vigente
porque si esta vigente cada uno de los conyuges administra de su patrimonio, usar, gozar y disponer libremente, a excepción de
los limites ya indicado el problema esta al momento de fijar o determinar los gananciales ¿Cómo se calcula los gananciales?

Determinación y cálculo de los gananciales.

Funcionamiento del sistema a la extinción de régimen:

Inicio régimen de partición de gananciales patrimonio original

Termino régimen de participación de gananciales  patrimonio final

Crédito de gananciales los gananciales

1. Gananciales

Concepto de gananciales: Es la diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y el patrimonio final de cada cónyuge.
Artículo 1792-6, inciso 1 del CC. La comparación es con el “valor neto”, se deben descontar los pasivos constituidos por deudas,
para calcularlos se deben realizar una operación contable que indique la diferencia entre el patrimonio originario y patrimonio
final. Dada la definición, es importante determinar qué se entiende por patrimonio originario y por patrimonio final que se
entiende por patrimonio original o final para entender los gananciales

2. Patrimonio originario
Concepto y determinación del patrimonio original: Es el existente al momento de optar por el régimen de participación en los
gananciales (artículo 1792-6, inciso 2). Se determina aplicado las reglas de los art 1792-7 al 1792-10

Determinación del patrimonio originario:

a. Los bienes que lo integran son todos los que cada uno de los conyuges tenían al momento de iniciarse el régimen, art
1792-7

Agregaciones: Se agregan los bienes adquiridos después del inicio del régimen que no son propiamente ganancias obtenidas
durante su vigencia. Art 1792-7, inciso 2

Deducciones al patrimonio originario: Se deducen del valor total de las obligaciones sea su deudor en la misma fecha. Artículo
1729-7.

Agregaciones:

1. Bienes adquiridos a titulo gratuito durante la vigencia del régimen: art 1792-2 inc 2. Si tienen gravámenes (donación con
cargas), se deduce el valor de las cargas (art 1792-7, inciso 2, última parte). Si lo adquieren ambos cónyuges, se agregan
a sus respectivos patrimonios originarios, o en partes iguales, si no se dijo nada en el título (art 1792-10).Las donaciones
remuneratorias que dan acción contra persona servida, no se agregan al patrimonio originario (art 1792-9). Ej.
Donación, herencia o legado
b. Bienes cuya causa o título de adquisición es anterior al inicio del régimen. Art 1792-8. Regula las hipótesis de los bienes
que serán adquiridos durante la vigencia del régimen, aunque la adquisición hubiere sido a título oneroso. La
enumeración del art 1792-8 no es taxativa (enumeración similar al art 1736, en la sociedad conyugal)

Deducciones del patrimonio originario: Se deducen, el valor total de las obligaciones de que el cónyuge sea deudor, al momento
de iniciarse el régimen. Art 1792-7. No detalló la ley si las obligaciones debían ser civiles o naturales, líquidas o ilíquidas, directas
e indirectas, puras y simples y sujetas a modalidades, etc.

¿A que tipo de deudas se refiere el art 1792-7? Hernán Corral: sostiene que se refiere sólo a deudas líquidas, actualmente
exigibles y avaluables en dinero. De lo contrario, no podrá efectuarse la deducción ordenada por la ley.

Ej: una deuda que al momento de iniciarse el régimen era ilíquida o no exigible, y se hace exigible durante la vigencia de é y tal
determinación opera con efecto retroactivo. Si se cumple la condición suspensiva, la obligación nace con efecto retroactivo y se
reputará existente al momento de celebrarse el contrato. Lo mismo acontece con una deuda ilíquida que posteriormente es
liquidada

Ejemplo de deducciones al patrimonio originario:

Patrimonio originario

1. Valor total bienes del cónyuge inicio del régimen= $100.

Valor total de obligaciones conyugue deudos= $20.

$100-$20=$80.

Si el valor de los bienes es mayor al de las obligación ($80) se llama patrimonio con valor.

2. Valor total de vienes del conyugue inicio del régimen= $40.

Valor total de las obligación del conyugue deudor=$100

$100-$40=$60.

¡Pero si el valor de las obligaciones es mayor que los bienes $40 ($100-$40=-60)

$60 en deudas, el patrimonio originario se estimará carente de valor.

El patrimonio originario se califica jurídicamente en patrimonio original con valor o patrimonio original carente de valor o sin
valor.

Prueba del patrimonio original: Es obligación de cada cónyuge, hacer inventario simple de los bienes; debe ser suscrito por
ambos cónyuges; en un solo instrumento, desglosando el inventario de cada uno. Artículo 1792-11. A falta de inventario, puede
probarse por otros instrumentos, registros, facturas, títulos de créditos, etc. A falta de otros instrumentos si se acredita que el
esposo o cónyuge no estuvo en situación de procurarse un instrumento, serán admitidos otros medios de prueba.
Rene Ramos Pazo, fija una jerarquía de pruebas según el siguiente orden:

1ro: el inventario;

2do: a falta de inventario, otros instrumentos;

3ro: a falta de un instrumento, por cualquier medio de prueba, sin limitaciones.

El inventario servirá para acreditar la composición del patrimonio originario “preliminar”, y no el patrimonio originario
“consolidado”, del cual habrá que recurrir a los otros medios de prueba. El inventario sólo sería oponible a los terceros que lo
hayan aprobado y firmado (se aplica el artículo 1766)  El legislador pide que se haga un inventario inicial con las firma de
ambos conyuges para que sea oponible a los terceros.

En cuanto a la confesión del otro conyuge: Hernán Corral señala que la ley no la excluye expresamente, en su opinión, sería
procedente entre cónyuges (se aplicaría un criterio diverso al de la sociedad conyugal: artículo 1739, inciso 2°). La confesión de
alguno de los cónyuges NO SERÍA PLENA PRUEBA CONTRA LOS EVENTUALES ACREEDORES, por lo dispuesto en el art 2485 del
Código Civil. Podría constituir una base de presunción judicial  uno de los efectos de la confesión es que produce efectos
negativo en contra de quien confesa. Por lo tanto la confesión constituiría una presunción judicial

Ejemplo: pueden haber dos patrimonios originarios:  Hay dos tipos de patrimonio, en el originario esta el preliminar en que se
presenta el inventario, y el patrimonio consolidado en que están las agregaciones

Inicio régimen de participación de gananciales:

Patrimonio originario: 1. Patrimonio originario “preliminar” existente

al inicio del régimen

a. Se deducen del valor de los bienes las

obligaciones de que sea deudor en esa misma Valor bienes $1000-500
fecha obligaciones $500 (1)
b. Se agregan adquisiciones a titulo gratuito
durante la vigencia del régimen, deducidas las
cargas con que estuvieren gravadas (art Agregan bienes $550-$50
1792-7 inc 2), ej. impuesto a la herencia impuestos $500
c. Se agregan adquisiciones a titulo oneroso
hechas durante la vigencia del régimen, si la Agregan bienes $1000
causa o titulo de la adquisición es anterior al
inicio del régimen, art 1792-8 igual que el art
1736 Valor final PI $2000 (2)

2. patrimonio originario “consolidado” existe al termino del régimen compuesto por el patrimonio originario preliminar, mas las
agregaciones que manda hacer la ley y menos la obligación de las deudas.

3. Patrimonio final:

Concepto: Es el que existe al término del régimen de participación en los gananciales (art 1792-6, inciso 2). Forma de calcularlo
art 1792-14 y 15

Determinación del patrimonio final:

Termino régimen de participación de gananciales:

Bienes que integran el patrimonio final: Son todos los bienes de que el conyugue sea deño al momento de terminar el régimen
(articulo 1792-14)  en las agregaciones, ej. El marido y su mujer es colombiana, el trabajo del marido es bombero, tenia una
vida paralela en que con la otra mujer tenia 3 hijos entonces para preparar su salida en los regímenes de participación en los
gananciales empezara a vender bienes para que cuando se disuelva el patrimonio, las deudas serian mas que los bienes, el
legislador ordena la acumulación imaginaria sumándolos para no afectar a la conyuge legitima.

Deducciones: Del valor del activo se deduce el valor de todas las obligaciones que tenga a la fecha de terminación del régimen
(1792-14), la ley no distingue, se deducen las obligaciones directas y las indirectas.

Agregaciones: se acumularan imaginariamente el valor de los bienes enajenados y que no subsisten a la fecha del termino del
régimen para precaver la distorsión voluntaria de su patrimonio final para eludir el pago de gananciales, art 1792-15
La ley dispone que las comunidades entre los conyugues sobre ciertos bienes deben ser consideradas para establecer el
patrimonio final. Articulo 1792-10). Ej. Bienes adquiridos en conjunto adquiridos por los conyugues son comuneros. Ej. Un
marido casado bajo el régimen de participación en los gananciales y que se enamora de una colombiana, empieza a tener vida
paralela, puede suceder que para preparar la salida de su régimen de participación en los gananciales el marido puede empezar
a vender bienes. Cuando llegue la disolución del matrimonio por la vía del divorcio y se llegue a calcular el patrimonio final
puede que las deudas sean más grandes que los bienes. El legislador suma imaginariamente para no afectar la distribución de
los gananciales respecto del otro cónyuge.

Si durante la vigencia del régimen de participación en los gananciales se miran como separados de bienes cada cónyuge será
copropietario de lo que se compre y eso buscó evitar el legislador.

Agregaciones imaginarias:

- Los montos de las donaciones irrevocables que no correspondan al cumplimiento proporcionado de deberes morales o
de usos sociales, en consideración a la persona del donatario. Se exceptúan las liberalidad de uso (ej: regalos de
cumpleaños, matrimonio, etc) y las que tuvieron por objeto el cumplimiento de deberes morales (institución de caridad,
aquella que ayudó al donante, cuando estaba desprovisto de fortuna) La ley se refiere “al cumplimiento
proporcionado”, según el caso, habrá que considerar la fuerza del patrimonio del donante y las circunstancias que
expliquen el acto de liberalidad.

*Si un cónyuge tiene amante puede donar sin autorización a su mujer el bien a su amante, pero eso se agrega imaginariamente.

- Los montos de cualquier especie de actos fraudulentos o de dilapidación en perjuicio del otro cónyuge. Regla general: es
necesario probar el fraude, pues el dolo no se presume (art 1459) al igual que los perjuicios. Sobre los actos de
dilapidación (administración imprudente o irracional), corresponderá al juez determinar si estamos o no ante tal
hipótesis de acuerdo con los criterios del art 445.
- Los montos del pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una renta futura al cónyuge
que haya incurrido en ellos. No se agregan, las rentas vitalicias convenidas al amparo del DL N°3500, salvo la cotización
adicional voluntaria en la cuenta de capitalización individual y los depósitos en cuentas de ahorro voluntario, los que
deben agregarse imaginariamente conforme a la regla general.

 Se debe tener presente que las donaciones deben ser proporcionales al patrimonio.

No hay imaginación imaginaria si el acto es autorizado por el otro conyuge: Según René Ramos Pazos, la explicación de agregar
cada uno de estos valores es proteger al otro cónyuge de actos que impliquen indebida generosidad (artículo 1792-15 N°1),
fraude (artículo 1792-15 N°2) o que persiguen sólo la utilidad del cónyuge que los hace (artículo 1792-15 N°3). Por eso, no se
siguen estas reglas si el otro cónyuge los autoriza. Si un conyuge le dona un departamento o su departamento a una hija en
común pide al otro conyuge que lo autorice

Requisitos de la agregación:

1. Que se produzca una disminución del activo del patrimonio final de uno de los cónyuges, como consecuencia de los actos
señalados precedentemente.

2. Que el acto haya sido ejecutado durante la vigencia del régimen de participación en los gananciales.

3. Que el acto no haya sido autorizado por el otro cónyuge, expresa o tácitamente.

Valor acumulable: Será el valor en dinero que tendrían las cosas al momento del término del régimen, pero considerando el
estado que tenían las cosas al momento de su enajenación. se esta agregando el valor porque las cosas no vuelven

Conductas de distracción y ocultación de bienes o simulación de obligaciones, art 1792-18:

1. Distraer bienes; es la desviación de bienes que corresponden a otra persona hacia el propio patrimonio (aumento), parece
ilógico que sea sinónimo de ocultar;

2. Ocultar bienes: es hacer desaparecer un bien del patrimonio propio;

3. Simular obligaciones: es la creación ficticia de una deuda, a fin de disminuir el activo del patrimonio.

En el caso 1 y 2, se pretende exhibir un activo menor al que en realidad existe. En el caso 3, abultar el pasivo, para disminuir el
activo neto, es decir, los gananciales. Se aumentan las obligaciones mediante simulación para pagar menos gananciales. Ya
sea a través de estas acciones desde un punto de vista de los activo se disminuyen y desde el punto de vista de las obligaciones
se aumentan
Sanción por distraer, ocultar bienes o simular obligaciones, art 1792-18: El cónyuge infractor, es obligado a sumar, a su
patrimonio final, el doble del valor de los bienes que se distraen u ocultan o de las supuestas deudas. Norma similar al artículo
1768 del Código Civil.

Efecto de la sanción: el patrimonio final aumenta y, también los gananciales, lo que hará mayor el crédito de participación en
favor del otro cónyuge. La sanción procede también en contra los herederos que intentan disminuir los gananciales del difunto
en perjuicio del cónyuge sobreviviente.

Ejemplo del conyuge que oculta o distrae bienes o simula obligaciones.

Valor final PF $ 6000 Conyuge oculta un bien por un valor de $1000, se

agrega por un valor de $2000

Valor final PF $6000 + $2000 = $8000

Prescripción de la acción para hacer efectiva la sanción: Ramos Pazos opina que debiera aplicarse el artículo 2332, sobre la
responsabilidad extracontractual, por estar ante un hecho ilícito. La acción prescribirá en 4 años, contados desde el acto que
supuso la distracción, ocultación o simulación.

Deducciones: ¿Qué se va a deducir?

1. El valor de todas las obligaciones que el cónyuge tenga a la fecha de terminación del régimen (artículo 1792-14) La ley
no distingue obligaciones directas y las indirectas. Se deducen las obligaciones avaluables en dinero líquidas y
actualmente exigibles al momento de la finalización del régimen (igual que en el patrimonio originario). Las obligaciones
liquidables o exigibles con posterioridad a la finalización del régimen podrán ser computadas:
a. Si existían al término del régimen y
b. Siempre que ello ocurra antes de su liquidación y la determinación del crédito de participación.
2. Las obligaciones que un cónyuge tenga respecto del otro. El artículo 1792-19, inciso final, señala que la existencia del
crédito de participación “será sin perjuicio de otros créditos y obligaciones entre los cónyuges”

Prueba de patrimonio final (en realidad son pasos para iniciar la prueba)

1. Obligación de hacer inventario, art 1792-16: Cada cónyuge debe proporcionar, al término del régimen, inventario simple
valorado de su patrimonio final, de sus bienes y obligaciones. Este será el medio de prueba primordial de la composición
del patrimonio final. Si el régimen termina por muerte de uno de los cónyuges será de los herederos o causahabientes.
 la diferencia con la sociedad conyugal es que cada conyuge hace su inventario
2. Plazo para la facción del inventario: Tres meses siguientes al término del régimen. Puede ser ampliado por el juez, por
una sola vez y hasta 3 meses más.
3. Valor probatorio del inventario: Si es firmado por el cónyuge, hace prueba a favor del otro en cuanto al patrimonio final
del primero. El inventario deberá estar reconocido o mandado tener por reconocido, valor probatorio de los
instrumentos privados en juicio (artículos 1702 del Código Civil y 346 del CPC)
4. Objeción del valor probatorio del inventario: El cónyuge que recibe el inventario puede objetarlo, si no es fidedigno por
haberse omitido bienes, o subvalorado algunos bienes, o sobrevalorado deudas, etc. Se aplican las reglas generales, se
puede objetar por falta de autenticidad o por defectos de confección (ej: si no estuviere firmado). Objetado el
inventario, total o parcialmente, la composición o valoración efectiva podrá probarse con todos los medios de prueba
admisibles (confesión igual al patrimonio originario). No se puede bajar el valor del bien más allá del valor de tasación
fiscal

Los valores de un bien raíz son 3: Valor fiscal: es donde se paga el impuesto a contribución, es la tasación fiscal. Valor de
tasación comercial: lo hacen los bancos a través de un perito tasador. Lo entrega el arquitecto o constructor civil. Valor de
tasación fiscal: eso suena parecido a la expropiación. El expropiado puede objetar el valor de tasación

 Subvalorar es asignar un valor inferior al valor que tiene el bien de valor comercial, no se puede bajar el valor del bien mas de
lo que es el valor fiscal, salvo que se haya quemado la casa; sobrevalorado es subir el valor del bien sobre el valor comercial

5. Petición de facción de inventario solemne, art 1792-16 inc 3: Cualquier de los cónyuges podrá solicitar la facción de
inventario de conformidad con los artículos 858 a 865 del CPC. El inventario constituirá plena prueba por ser
instrumento público.

Determinación del patrimonio final.

Valor bienes $5000 - $500 a. Se deduce del valor total de los bienes de que el conyuge sea
Obligaciones $4500 dueño al momento de terminar el régimen, el valor total de
las obligaciones que tenga en esa misma fecha, art1792-14
Agregan bienes por $1500 b. Se agregan imaginariamente los montos de las disminuciones
de su activo, sean consecuencia de actos ejecutados durante
la vigencia del régimen de participación en los gananciales,
art 1792-15
 Valor final PF $6000

Avaluación del patrimonio, Distinguir:

a. Criterio de valoración del patrimonio originario, art 1792-13 inc 1: se valoran los bienes según su estado al momento de
la entada en vigencia del régimen de bienes. Los bienes adquiridos durante el régimen se valoran según el estado en
que se encontraban al momento de su adquisición. El precio (“el valor”) que tenían los bienes al momento de
incorporarse al patrimonio originario, será prudencialmente actualizado a la fecha de terminación del régimen

La valoración podrá ser hecha:

- por lo conyuges lo que es usual

- terceros designado por ellos (norma similar a la determinación del precio, en la compraventa)
- por el juez, en subsidio. En el juicio incoado para la determinación del crédito de participación en los gananciales, de
acuerdo al art 1792-26

Las mismas reglas rigen para la valoración del pasivo

b. Criterio de valoración del patrimonio final: la avaluación de los bienes y las deudas, se realizan con similares criterios a
los indicados al patrimonio originario, art 1972-17. Los bienes deben avaluarse según el estado en que se encuentre al
término del régimen. Los bienes que se deben agregar imaginariamente al patrimonio final (art 1972-15) deben
avaluarse considerando el estado de aquellos al momento de la enajenación.

Comparación del patrimonio originario y final: determinada la situación de cada conyuge (de ganancia o pérdida) la ley ordena
comparar estas dos situaciones, produciéndose distintos efecto. Las hipótesis que pueden presentarse, son tres.

Valoración ambos patrimonio pueden darse dos eventos:

1- Si el valor del patrimonio originario es IGUAL o SUPERIOR al patrimonio final, los conyuges no habrán logrado ganancias
2- Si el valor del patrimonio final de un conyuge es SUPERIOR al patrimonio originario, el excedente son gananciales
3- Si el valor del patrimonio final de ambos conyuges es el patrimonio originario, ambos obtienen gananciales

Ambos conyuges presentan perdidas:

A: B:
Patrimonio originario: es avaluado en $15000000 Patrimonio originario es avaluado en $14000000
Patrimonio final: es avaluado en $13000000 Patrimonio fina es avaluado en $10000000

El patrimonio del coyuge A tiene pérdidas por $2000000 y el del conyuge B por $4000000, como las pérdidas no se comparten
cada conyuges deberá enfrentar separadamente las obligaciones que contrajo durante la vigencia del régimen

El régimen parece menos solidario que el de la sociedad conyugal en el cual, sin perjuicio del beneficio de emolumento
de que goza la mujer, el pasivo social es soportado por ambos conyuges

Un conyuge presenta ganancias y el otro perdidas:

A: B:
Patrimonio originario es avaluado en $15000000 Patrimonio originario es avaluado en $ 20000000
patrimonio final es avaluado en $ 10000000 Patrimonio es avaluado en $ 40000000

El conyuge B obtuvo gananciales por $20000000 ($40000000-$20000000=$20000000), deberán compartir con el otro conyuge
la mitad de las mismas

Las ganancias de coonyuge B por $20000000 deberán compartirse con el conyuge A, quien tiene un crédito de $10000000contra
el conyuge B

 Se comparten las gananciales y no las perdidas porque cada uno se hace responsable de sus deudas, es una diferencia con la
sociedad conyugal
Ambos conyuges presentan ganancias:

A: B:
Patrimonio originario es avaluado en $20000000 Patrimonio originario es avaluado en $10000000
Patrimonio final es avaluado en $80000000 Patrimonio final es avaluado en $30000000

Sumamos los gananciales de cada conyuge ($60000000+$20000000=$80000000) y se compensan las ganancias del conyuge A
$60000000 y B $20000000, la diferencia del conyuge que obtuvo mayores utilidades se reparte por mitades.

1. Efectuadas la compensación surge una diferencia de $40000000 son las mayores ganancias obtenidas por el conyuge A.
2. El conyuge B tiene derecho a la mitad de estas diferencia a $20000000
3. Ambos conyuges obtienen gananciales por $40000000, lee conyuge A había ganado $60000000, baja a
$40000000porque entrega $20000000. El conyuge B había ganado $20000000, agrega $20000000 del conyuge A queda
con $4000000

Del crédito de participación en los gananciales.

Concepto, la ley no lo define: Ramos Pazos lo define en los siguientes términos: “es el que la ley otorga al cónyuge que a la
expiración del régimen de participación en los gananciales ha obtenido gananciales por monto inferior a los del otro cónyuge (o,
agregan Ramos Pazos hablando en primera persona en plural, que no los ha obtenido), con el objeto de que este último le
pague, en dinero efectivo, a título de participación, la mitad del exceso (o la mitad de lo que obtuvo, si el primero nada obtuvo)”

Características del crédito de participación:

1) Es ilíquido, se determina por los procedimientos establecidos por la ley

2) Es renunciable y transferible: siempre que hubiere finalizado el régimen.
3) Es transmisible: incluso cuando sea la muerte del titular la que produzca la disolución del régimen.
4) Es susceptible de extinguirse por prescripción: operarán las normas generales.
5) Es puro y simple, en principio. Excepcionalmente, puede someterse a un plazo, por resolución judicial (art 1792-21,
inciso 1)
6) Por regla general, sólo puede pagarse en dinero. Excepcionalmente, podrá pagarse en especie.
7) Goza de una preferencia de 4ta clase
8) Es independiente de otros créditos u obligaciones existentes entre los cónyuges.  En el nº8 es independiente de otros
créditos u obligaciones existentes
9) No constituye renta para efectos de la Ley de Impuesto a la Renta (artículo 17 Nº 30 de la Ley de la Renta)

¿Cuándo se origina el crédito?, art 1792-10: al termino del régimen. La fuente es la ley (art 578). Durante el régimen, el crédito
NO EXISTE (es “eventual”), no cabe impetrar medidas conservativas salvo si el régimen termina por un juicio de separación de
bienes (art 156 y 158) La ley no admite convención sobre este crédito “eventual” antes del término del régimen. La infracción a
esta prohibición ocasionaría nulidad absoluta (artículos 10, 1466 y 1682). Terminado el régimen s posible cederlo, renunciarlo,
etc.  terminado el régimen no es posible cederlo porque entrar al patrimonio, es decir, cuando los gananciales ingreso al
patrimonio del conyuge que tiene la obligación de exigirlo

Liquidación de crédito: Por acuerdo entre los cónyuges. Si termina por un pacto de separación total de bienes (art 1723),
pueden determinar al crédito de participación en la misma escritura pública en la que se pacte la separación total. Si no hay
acuerdo, la efectuará el juez, en juicio sumario (art 1792-26), es competente el juez del domicilio del demandado (art 134 del
COT)

¿Puede someter la liquidación del crédito al conocimiento de jueces árbitros? La ley no lo dice, pueden acogerse a arbitraje
voluntario, no es materia de arbitraje prohibido (art 229 y 230 del COT) Se pide de común acuerdo, en juicio de separación
judicial, divorcio o nulidad de matrimonio (art 31 de la LMC y 227 del COT) El juez determinará y valorará los patrimonios
originales y finales de cada cónyuge; fijará la existencia y cuantía del crédito de participación; si se hubiere constituido derechos
reales sobre bienes familiares y de usufructo, uso o habitación, serán valorados prudencialmente por el juez si se mantienen
después de la expiración del régimen (art 147, 1792-23) Es una pugna que hay entre los profesores de civil y los jueces de
familia, señalando que estos no son competentes.

28-9-17

Prescripción de la acción en dos hipótesis:

1. Prescripción de la acción para pedir la liquidación del crédito de participación en los gananciales:

Prescribe en 5 años desde la terminación del régimen, en cuanto a la suspensión del plazo:
 a. No se suspende entre conyuge (se suspende en favor del conyuge menor de edad art 2520 en relación al nº1 art 2509
“al impedido o incapaz no le corre plazo”)
b. Se suspende en favor de los herederos menores de edad (art 1792-26). La ley no dice del plazo aplicamos las reglas
generales, 10 años contados desde el termino del régimen (art 2520).

2. Prescripción de la acción para cobrar el crédito ya determinado: nada dijo la ley pero aplicando las reglas generales de la
prescripción se concluye que el plazo será de 5 años, el plazo se contara:
a) En el caso de liquidación judicial desde que quede firme la sentencia que liquido el crédito
b) E el caso de liquidación convencional desde el vencimiento del plazo que se haya fijado para su pago

Desde que la deuda se haya hecho exigible.

Obligación de pago del crédito de participación:

1- Forma de pago: regla general es en DINERO (art 1792-21 inc 1). Excepción las partes (conyuge deudor y acreedor o sus
herederos) pueden convenir daciones en pago, si la cosa con que se pagó no pertenecía al deudor y fue evicta, el crédito
sigue vigente con sus accesorios, art 1792-22. Ej. Marido deudor de crédito acto con su mujer un plazo de 6 meses para
pagar, y hacerlo, el suegro de esta se constituyó en codeudor solidario de su hijo, tal condición se mantiene después e
producida la evicción.
2- Oportunidad del pago: al ser puro y simple, inmediatamente de determinado luego de la liquidación, art 1792-21.
Excepcionalmente el juez puede fijar un plazo no superior de 1 años para su pago según los requisitos copulativos que
señala el art 1792-21. Ej. 1º si se probare que el pago inmediato causa grave perjuicio al conyuge deudor o a los hijos
comunes (e una manifestación del interés superior de los hijos).
3- Ejecución del crédito: si la obligación no se cumple por el deudor, el pago se realizara según las reglas generales, de
manera FORZADA. El art 1792-24 fija un orden de prelación: 1º en el dinero del deudor, 2º en los muebles, 3º en los
inmuebles, 4º en los bienes donados entre vivos (donaciones irrevocables) sin consentimientos del conyuge acreedor o
en los bienes enajenados en fraude de sus derecho. Si la acción se ejerciere sobre un bien familiar, el conyuge deudor no
puede oponer el beneficio de excusión al conyuge acreedor (art 148), no se aplica a los créditos entre conyuges.
4- Acción revocatoria especial (Corral) o acciones de inoficiosa donación y pauliana (Ramos Pazos y Rodríguez Grez): a falta
de otros bienes podrá el conyuge acreedor perseguir su crédito en los bienes donados entre vivos, o enajenados en
fraude de sus derechos. E acreedor dispone de una acción que Corral llama revocatoria especial; o a juicio de Ramos
Pazos y de Rodríguez dos acciones, la d inoficiosa donación y la pauliana, art 1792-24 inc 2. Si se persiguen bienes
donados debe procederse contra los donatarios en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, se revocan las
donaciones mas recientes. La acción presenta semejanzas con la pauliana (art 2468) y con la de inoficiosa donación (art
1187), en esta última se persiguen los valores de lo excesivamente donado. La ley anda dice, los terceros adquirentes en
virtud de actos onerosos, solo resultaran afectados cuando se compruebe su mala fe (aplica por analogía, art 2468 nº1).
Corral dice que prescriben en 4 años contados desde la fecha del ato que se pretende revocar. No se suspende el plazo
por ser una prescripción de corto tiempo (art 2524). Ramos Pazos dice que prescribirá en 1 años contado desde la fecha
del acto o contrato, conforme a la regla general del art 2468 nº3. Ramos y Corral coinciden en cuanto al plazo de
prescripción de la acción de inoficiosa donación: 4 años contados desde la fecha del contrato de donación

Hay que distinguir:

a- Acreedores anteriores al término del régimen: art 1792-25. Esta norma establece un preferencia que protege a los
terceros acreedores (complementa el art 1723 inc 2) de uno de los conyuges. Para que opere la preferencia, la causa del
crédito debe anteceder a la fecha de término del régimen. También se aplicaría a los créditos que posea un conyuge en
contra del otro, art 1792-19 inc final
b- Acreedores posteriores al término del régimen: art 1792-25. El conyuge acreedor titular del crédito de gananciales es
protegido por la ley frente a los acreedores del conyuge deudor cuyo crédito tengan una causa posterior al término del
régimen y la determinación del crédito de participación. El crédito de participación en los gananciales tendrá una
preferencia de cuarta clase, art 2481 nº3

Termino del régimen de participación en los gananciales.

Causales establecidas en el art 1792-27:

- Por vía consecuencial: termina el régimen por la extinción del matrimonio (muerte de uno o ambos conyuges, sentencia
de divorcio y declaración de nulidad)
- Por vía principal: subsiste el matrimonio pero bajo otro régimen patrimonial, el de separación total de bienes, y no otro

Causales:

1. Por la muerte de uno de los conyuges, se refiere a la muerte natural y a la declarada judicialmente.
2. Por la presunción de muerte de uno de los conyuges según lo prevenido en el título II: termina por el decreto de
posesión provisoria (art 84), también termina por la posesión definitiva, en los casos en que se omitió el periodo de
posesión provisoria. Se discute en la doctrina (igual que la sociedad conyugal) cual es el momento en que se debe
liquidarse el régimen patrimonial: si a la fecha del decreto que otorga la posesión provisoria o definitiva, según
corresponda, o si a la fecha presuntiva de muerte fijada por la sentencia que declara el fallecimiento presunto.
 3. Declaración de nulidad de matrimonio (art 1792-27 nº3): solo opera en la hipótesis del matrimonio putativo que haya
producido efectos civiles, art 51 lmc. Si el matrimonio no es putativo no produjo efectos civiles, no nació el régimen
patrimonial alguno y nada se disuelve
4. Sentencia de separación judicial de los conyuges (art 1792-27 nº4): la terminación tiene lugar ejecutoriada la sentencia.
Los conyuges separados judicialmente se consideraran separados totalmente de bienes lo que es irrevocable, excepción
puede volver a pactar el régimen de participación en los gananciales, si hay reanudación de la vida en común (art 165,
1723 cc y 40 lmc).
5. Sentencia que declara la separación de bienes (art 1792-27 nº5): cualquier de los conyuge puede solicitar la separación
judicial (en la sociedad conyugal solo puede solicitarla la mujer) aplicándose las mismas causales que rigen para la
sociedad conyugal (art 158 inc 1)
6. Pacto de separación total de bienes (art 1792-27 nº6): el divorcio pone fin al matrimonio y consecuencialmente al
régimen de bienes que lo regulaba.
7. Por la sentencia que decreta el divorcio (art 1792-27 nº3)

Efectos del término del régimen.

a. Continuación de la separación patrimonial: los conyuges o sus causahabientes conservaran plenas facultades de
administración y disposición de sus bienes. Se mantienen las restricciones derivadas de la existencia de bienes
familiares, aunque se sustituya un régimen patrimonial por otro (art 141) e incluso aunque el matrimonio se haya
disuelto (art 145 inc 3).
b. Comunidad sobre bienes muebles: art 1792-12. La ley presume comunes los bienes muebles adquiridos durante el
régimen y que existan al momento de su terminación en pode de cualquiera de os conyuges, salvo los de uso personal
de los conyuges. Es una presunción simplemente legal y la prueba en contrario debe fundarse en antecedentes escritos,
no basta la prueba testifical o confesión. La prueba contraria debe ser producida por el conyuge o sus causahabientes
que aleguen dominio exclusivo o por los terceros que invoquen sobre dichos bienes derivados de actos del conyuge que
suponía propietario
c. Fijación de los gananciales de cada conyuge: art 1792-5 inc 2. Los bienes que componen el patrimonio de los conyuges a
la fecha de disolución del régimen, deducidas las deudas existentes, constituyen e patrimonio final que se comparara
con el originario, para determinar entonces el monto de los gananciales. Los bienes adquiridos y las deudas contraídas
con posterioridad no se tomaran en cuenta para la determinación de dichos gananciales.
d. Compensación del valor de los gananciales
e. Crédito de participación: en doctrina y derecho comparado este tipo de regímenes suelen tener 2 “salidas”
 Comunidad de bienes que se forman al momento de disolverse el régimen: los conyuges (causahabientes) son
comuneros en todos los gananciales obtenidos por uno y otro. Ramos Pazo habla de comunidad diferida, la que se
posterga hasta la extinción del régimen y se efectúa luego la atribución en el dominio en término igualitarios. La ley nº
19335 no opto por esta vía, en especial por los problemas originados en relación a los derechos de los terceros sobre los
bienes obtenidos por los conyuges durante la vigencia del régimen
 Como crédito o personal que tiene el conyuge mas pobre contra el mas rico: es la salida adoptada por el cc (art 1792-20
a 26). Esta salida del régimen ha sido criticada por parte de nuestra doctrina
César Parada ha señalado que ella adolece de 3 defectos:
- Se aparta de las tradiciones jurídicas chilenas, era preferible establecer un régimen de comunidad (sociedad conyugal)
y no de compensación y de crédito de gananciales.
- Al momento de terminar el régimen, los cónyuges o sus herederos tendrán un derecho personal o de crédito, que es
notoriamente más débil que tener un derecho real.
- El régimen de comunidad final parece más acorde con lo que es el matrimonio, que constituye una comunidad
espiritual y sólo por consecuencia una comunidad patrimonial.
Carlos Peña y Ramos Pazos disienten de la opinión de César Peña
-Carlos Peña: “desde el punto de vista del derecho común y constitucional, tanto los derechos reales como los
personales están igualmente garantizados”. No existe una tradición de comunidad fuertemente arraigada.
-Ramos Pazos, se pronuncia por la variante crediticia, “si los cónyuges adoptaron el régimen de participación en los
gananciales y no el de sociedad conyugal, es porque desean que los bienes que cada uno adquieran sean de su dominio
exclusivo y definitivo, idea que se desvirtúa con la alternativa de la comunidad diferida.

Mutabilidad de los regímenes matrimoniales en general.

Hay que distinguir:

1) Mutación admisible: variaciones del régimen de participación en lo gananciales, son las siguientes:
a. La sociedad conyugal puede sustituirse por un pacto de separación total o de participación en los gananciales (art
1723, 1792-1, 1764 nº5)
b. La separación total pactada antes o en el acto del matrimonio puede sustituirse por el régimen de participación en
los gananciales pactado durante el matrimonio (art 1723 in 1 y 1792-1)
c. El régimen de participación en los gananciales pactado antes o en el acto del matrimonio puede sustituirse por un
pacto de separación total de bienes acordados durante el matrimonio (art 1792-1 inc 1 y 1792-27 )
 d. La sociedad conyugal vigente en un matrimonio celebrado en el extranjero, puede sustituirse por el régimen de
separación total de bienes (en el silencio de los cónyuges) o por el régimen de participación en los gananciales, si se
pacta, al momento de inscribir el matrimonio en Chile.
e. El régimen de participación en los gananciales que expire por sentencia que declaró a los cónyuges separados
judicialmente, puede volver a pactarse por una sola vez, según el artículo 1723 del CC, si los cónyuges reanudan la
vida en común (art 40 de la LMC)
f. El régimen de separación total de bienes, acordado convencionalmente por los cónyuges durante el matrimonio,
puede sustituirse por una sola vez, por el régimen de participación en los gananciales, artículo 1723 del CC (artículo
165, inciso 2 del Código Civil)

2) Mutación inadmisible: no se admite por la ley las siguientes mutaciones:

a. No puede sustituirse el régimen de separación total o de participación en los gananciales por el de sociedad
conyugal (con la salvedad del art 135 inciso 2)
b. No puede sustituirse por ningún otro el régimen de separación total pactado durante el matrimonio, salvo si se trata
de pactar el régimen de participación en los gananciales, por una sola vez.
c. No puede sustituirse por ningún otro el régimen de participación en los gananciales pactado durante el matrimonio
(salvo, si se declara la separación judicial de los cónyuges)

Los bienes familiares

Explicación: Los “bienes familiares” se incorporan por la Ley N°19335 de 1994 y se regulan en los art 141 al 149 del CC. Se aplica
el ACUERDO DE UNIÓN CIVIL por el inciso final del art 15 de la Ley N°20830, que dice “cualquiera sea el régimen de bienes que
exista entre los convivientes civiles, tendrá aplicación lo dispuesto en los art 141 al 149 del CC.

Concepto: no lo define el cc. “Son aquellos bienes corporales o incorporales, de propiedad de uno o de ambos cónyuges o
convivientes civiles, que en ciertas circunstancias, pueden ser considerados esenciales para la adecuada subsistencia de la
familia, restringiéndose los derecho que sobre ellos corresponden a su titular, sea por una resolución judicial, sea por un acto
unilateral de uno de los cónyuges o convivientes civiles”

Jurisprudencia: “quinto: La institución de los bienes familiares tiene por objeto proteger el núcleo familiar, por la vía de
asegurarla la mantención del hogar físico, ante conflictos o desavenencias que pudieran poner fin a la vida en común entre los
cónyuges. Se ha dicho, por lo mismo, que es una garantía para el cónyuge que tenga el cuidado de los hijos, en casos de
separación de hecho o de disolución del matrimonio.”

Características de los bienes familiares:

1. Se trata de bienes corporales o incorporales (derechos en sociedades de personas o acciones en sociedades de capital)
que favorecen la convivencia del grupo familiar.
2. Pueden existir, cualquiera sea el régimen de bienes que medie entre los cónyuges o entre los convivientes civiles (art
141)
3. La afectación como familiar de un bien no opera de pleno derecho, requiere una declaración, sea judicial o por un acto
unilateral de uno de los cónyuges o conviviente civil otorgado por escritura pública.
4. La afectación es revocable por acurdo de los cónyuges o de los convivientes civiles, sino la desafectación sólo procederá
por resolución judicial, cuando se acredite que los bienes ya no cumplen la finalidad que permitió la afectación.
5. La calidad de bien familiar presupone la existencia de vínculo matrimonial o de convivencia civil, pero subsiste después
de la disolución del matrimonio o de la convivencia civil, mientras el bien no sea expresamente desafectado.
6. La calidad de bien familiar no altera el derecho de dominio, pero restringe o limita las facultades de administración y
disposición.
7. La afectación como familiar de un bien no supone su inembargabilidad e inejecución, pero restringe la acción de los
acreedores, pudiendo éstos ser obligados a ejecutar primero sus créditos en otros bienes del deudor.
8. Las normas que regulan los bienes familiares son de orden público y por ende, los derechos que la ley concede a su
respecto son irrenunciables (artículo 149)
9. La institución de los bienes familiares no tiene naturaleza alimenticia. Entre los requisitos previstos en la ley para afectar
un bien como familiar, no exige la ley que el juez pondere la situación patrimonial de los cónyuges así como sus ingresos
y necesidades económicas. Si lo hace, en caso de que producida la afectación de un bien, el cónyuge no propietario
pida, además, la constitución de un derecho real de usufructo, uso o habitación.

29- 09-17

BIENES QUE PUEDEN DECLARARSE FAMILIARES.

a. El inmueble que sirve de residencia principal de la familia (art 141):

 1) Solo puede tratarse de un inmueble por naturaleza. Puede tratarse de un predio urbano o rustico. Opinión de Rosso: si
la habitación de la familia se encuentra ubicada en una extensión mayor de terreno, solo puede declararse bien familiar
el lugar específico donde tiene su residencia la familia. El resto del terreno que sirve a la agricultura, ganadería,
industria, etc, debe excluirse de la afectación
2) Ambos conyuges o convivientes civiles o uno de ellos, han de ser propietarios del inmueble: para Hernán Corral no se
cumple este requisito si uno o ambos conyuges (o convivientes civiles) son comuneros del bien inmuebles con uno o
mas terceros.
3) El inmuebles deber servir “de residencia principal de la familia”, se excluye las casas o departamentos de verano de
descanso o de recreo.
4) No dice la ley que se entiende por “familia” pero se desprende que supone el matrimonio, aunque no necesariamente la
existencia de hijos.
Es la casa donde vive la familia.

Jurisprudencia: en el marco de la ley sobre violencia intrafamiliar (VIF), en que la mujer con sus hijos, abandono el inmueble que
sirvió de hogar a la familia y que pertenece al marido ¿podría en tal caso pedir la afectación de la vivencia abandonada al
marido? Rene Ramos cita una sentencia de la Corte de Concepción, que señala que en esta hipótesis, la mujer no puede
demandar que esa vivienda sea declarada bien familiar “ya que la ley exige para que proceda tal declaración que la vivienda este
ocupada realmente por la familia al momento de presentarse la demanda correspondiente. El art 141 cc emplea la forma verbal
sirva (de residencia principal de la familia) y no que sirvió o servirá”

b. Los muebles que guarnecen la residencia principal de la familia:

1) Se trata de bienes muebles corporales, o por naturaleza Ej: velador, TV
2) Al menos uno de los cónyuges o convivientes civiles ha de ser propietario de los bienes muebles, si estos pertenecen en
comunidad a uno de los conyuges o convivientes civiles con uno o mas terceros, no se podría afectar como bien familiar,
pese a que el art 141 no lo dice
3) Estos bienes podrían afectarse con independencia del inmueble que sirve de residencia principal de la familia. La ley no
exige que la afectación de los bienes muebles sea conjunta con la del inmueble
4) Estos deben guarnecer la residencia principal de la familia
5) Si pueden excluirse algunos bienes muebles.

Requisitos para que proceda la afectación de un mueble: para que proceda la afectación la función del bien mueble ha de
ser “guarnecer” la residencia principal de la familia

Guarnecer: puede significar, en una de sus acepciones, dotar, proveer, equipar. Se trata entonces de aquellos bienes
muebles con los cuales esta equipado el inmueble que sirve de residencia principal de la familia

c. Derechos o acciones en una sociedad propietaria del inmueble que sirva de residencia principal a la familia, art 146: se
afecta como bienes familiares los derechos o acciones que lo conyuges tengan en sociedades de personas o d capital,
que sean propietarias de un inmuebles que sirva de residencia principal de la familia

*El capital que un socio puede aportar a una sociedad puede ser un bien inmueble, incluso puede aportar el bien inmueble
donde vive la familia

Observaciones:

- Se trata de derechos en sociedades de personas o capitales que pertenezca a los conyuges conjunta o individualmente,
art 146
- La afectación debe ser de todos los derechos o acciones y no de una parte de ellos.
- La sociedad ha de ser propietaria de un inmueble
- El inmueble debe servir de residencia principal a la familia

Declaración de afectación de un bien como familiar.

Tipos de afectación:

1. Afectación de declaración judicial: opera sobre el inmueble que sirve de residencia principal de la familia y los muebles
que la guarnecen

¿Quiénes pueden solicitarse? Cualquiera de los conyuges o convivientes civiles tanto el propietario como el no propietario,
la muerte de uno de ellos caduca el derecho a pedir la declaración, art 1337

Juez competente y procedimiento: juzgado de familia del domicilio del demandad (art 134 cot). Procedimiento extablecido
en la ley 19958 art 8 nº14 letra b)
 Afectación provisoria, art 141 inc 3: no se requiere que la demanda sea notificada, solo basta la fecha de ingreso en el
tribunal competente “la sola interposición de la demanda transformara provisoriamente en familiar el bien de que se trate”.
Sobre bienes inmuebles, el juez ordena, en su primera resolución, la anotación de la afectación provisoria al margen de la
inscripción (se trata de una subinscripcion).

Se critica la ley porque debió establecer medidas de publicidad respecto de los bienes muebles y sobre los inmuebles debió
establecer la inoponibilidad antes de la subinscripcion

Afectación definitiva, art 141 inc 3: nada dice la ley sobre esta afectación. Si la sentencia da lugar a la demanda debería,
ordenar la sustitución de la anotación provisoria por una definitiva, en el caso de un inmueble. Si la sentencia definitiva
rechaza la demanda, la afectación provisoria cesara y se validan todos los actos de disposición o administración realizaos en
el intertanto por el conyuge propietario.

2. Afectación por declaración unilateral solemne, art 146 inc 3: tratándose de los derechos y acciones en sociedades, la
afectación se produce “por declaración de cualquiera de los conyuges contenida en escritura publica ”. la ley alude a
que la escritura publica sea suscrita por cualquiera de los conyuges, y ser obvio que en la mayoría de los casos quien la
suscriba será el conyuge no dueño.

Afectación según el tipo de sociedad de que se trate: si son acciones en sociedades anónimas, la escritura publica de
afectación debe inscribirse en el registro de accionistas de esa sociedad. Si son sociedades de personas mercantiles (SRL y
colectivas mercantiles) debe anotarse al margen de la inscripción del extracto de constitución de la sociedad realizada en el
registro de comercio. Si se trata de sociedades colectivas civiles, afirma Corral que los derechos pueden ser afectados sin
que medie publicidad alguna, ya que respecto de ellas no existe inscripción

3. El fraude en la afectación, art 141 inc final: el conyuge que hiciere fraudulentamente la declaración deberá indemnizar
los perjuicios causados. Igual conclusión se llega aplicando las reglas de responsabilidad extracontractual (art 2314 y
siguientes cc). Se trata de un caso de delito civil

Efectos de la declaración de un bien como familiar.

a) Administración de los bienes familiares:

- Dominio y gestión: la declaración de familiar no altera la titularidad del derecho de propiedad ni la facultad de goce
respectiva. Lo que afecta es la facultad para realizar actos de disposición y de administración (la gestión del bien), la
gestión no es compartida por los conyuges.
- Actos que necesitan voluntad conjunta:
 Enajenación o gravamen voluntario, salvo las enajenaciones forzadas (ministerio de la justicia)
 Contratos de promesa de enajenación o gravamen
 Contratos que conceden derechos personales de uo y goce sobre el bien familiar, ej. Arrendamiento, comodato
 Derechos o acciones en sociedad, el titular no puede realizar por sí mismo actos que tenga relación con el bien familiar,
ej. No puede ceder gravar o enajenar los derechos o acciones: si el conyuge es el administrador de la sociedad, no
puede celebrar un contrato de compraventa, comodato. Arrendamiento. Hipoteca, etc, que tenga por objeto el
inmueble.
- Manifestación de la voluntad del conyuge no propietario, puede presentarse: interviniendo directa y expresamente en
el acto. Por autorización dada por escrito o por escritura publica si el acto exige esa solemnidad (ej para vender o
hipotecar el inmueble), por mandato, el mandato ha de ser especial y solemne, deberá constar por escrito o por
escritura publica, según la naturaleza del acto que se pretenda autorizar.
- Autorización del juez: suple la voluntad del cónyuge no propietario, en los siguientes casos:
 Imposibilidad del cónyuge no propietario
 Negativa que no se funde en el interés de la familia
El juez de familia resolverá previa audiencia a la que será citado el cónyuge en caso de negativa de este (art 144)
- Sanción por la falta de voluntad del cónyuge no propietario: nulidad relativa rigen las reglas generales. Ramos Pazos
agrega que en el caso del art 146 (afectación de derechos y acciones en sociedades) la sanción será la misma, no por el
art 143 que alude al art 142, sino de las reglas generales (estado o calidad de las partes, formalidad habilitante).
Aplicaremos la regla de la analogía.
- Efecto respecto de terceros adquirentes, alcances del art 143, en los siguientes términos:
Para Hernán Corral este art establece una presunción de derecho.
Los terceros que contratan con el cónyuge propietario, aunque este de buena fe (ignorando que un bien tiene calidad
de familiar, ej. si no consta en el registro inmobiliario) son alcanzados por la acción de nulidad del acto o contrato.
Declarada la nulidad, el tercero quedara sujeto a las prestaciones o restituciones mutuas se le considerara de buena fe,
salvo prueba en contrario. Si el tercero adquirió un inmueble cuya declaración de familiar constaba en el registro
inmobiliario, se le reputara de mala fe, no se admite prueba en contrario. La nulidad judicialmente declarada da acción
 reivindicatoria contra el tercero subadquirente cuyo título deriva del tercero que contrato a su vez con el cónyuge
propietario (aplicación de la regla general, nulidad, art 1689)  INSERTAR OTO

b) Constitución de derechos reales de goce:

Cogestión de los bienes familiares:
- Derechos reales que puede constituirse, art 147 inc 1: el usufructo, uso o habitación en favor del conyuge no
propietario. No hay utilidad para que se decrete unos de estos derechos, si el inmueble está afectado como bien
familiar los efectos son idénticos, ej. sobre casa habitación. En ciertos casos, podría ser útil, ej. si el inmueble afectado
como bien familiar contiene cabañas de turismo y el cónyuge propietario que pidió dicha afectación, tiene interes en
explotarlas y se trata de un predio agrícola, ganadero o forestal. Así, si el predio contiene 10 cabañas de turismo, la
familia podría tener su residencia en una de ellas y explotar las nueve restantes.
- Oportunidad, art 147: solo podrá admitirse la constitución de estos derechos cuando el bien haya sido afectado como
familiar durante el matrimonio, según el inc 1 art 147. En caso de disolución del matrimonio por muerte de uno de los
conyuges, el conyuge que impetre en su favor los derechos de uso o habitación, debe invocar la regla 10 del art 1337, en
la partición porque esos derechos serán vitalicios
- Juez competente y procedimiento: juzgado de familia en causas sobre constitución de derechos de usufructo, uso o
habitación sobre bienes familiares. Procedimiento “ordinario ante los juzgados de familia” art 55 al 67 ley 19968. El
procedimiento es oral, concentrado y desformalizado (art 9 ley 19968), art 8 ley 19968 sobre tribunales de familia en su
nº14 letra b).
- Inscripción registral: el art 147 inc 3 dice que la “declaración judicial a que se refiere el inc anterior servirá como titulo
para todos los efectos legales”. Estos derechos deben inscribirse sobre inmuebles y la sentencia es el titulo, es decir,
como instrumento apto para acceder al registro. Esto resguarda los intereses de los terceros, solo serán opiniones
desde su inscripción en el registro.
- Aspecto que debe considerar el juez al constituirlos, art 147 inc 1: el juez tomara especialmente en cuenta los siguientes
factores:
 Interés de los hijos, cuando los haya lo que por ende constituye una manifestación del interés superior de los hijos,
especialmente menores,
 Las fuerzas patrimoniales de los conyuges. Como se expresó, este último factor no debe ser considerado para declarar
un bien como familiar pero si para constituir estos derechos reales

¿Son de “naturaleza alimenticia” estos derechos? Parte de nuestra doctrina atribuye “naturaleza alimenticia” a estos
derechos. Rene Ramo “no se puede desconocer que estos gravámenes tienen naturaleza alimenticia, como lo demuestra el
hecho de que el tribunal para su constitución debe considerar las fuerzas patrimoniales de los conyuges y lo confirma el que
los acreedores del conyuge beneficiario no los puedan embargar, el conyuge afectado, invocando el art 332 cc, podrá
solicitar el cese de estos gravámenes en cualquier tiempo que el cambio en las condiciones económicas de los conyuges no
justifique su mantención”

Otra parte de la doctrina sostiene que los derechos reales constituidos según el art 147 no tiene naturaleza alimenticia “el
derecho a solicitar la constitución de estos derechos reales subsiste, a pesar de que el conyuge propietario del inmueble
este pagando una pensión de alimentos al cónyuge solicitante, a menos que dicha pensión alimenticia consista
precisamente en un usufructo sobre el mismo bien raíz”, “el cónyuge favorecido con uno de estos derechos, podría quedar
obligado a pagar una contraprestación al cónyuge propietario del bien, lo que obviamente no ocurre en el caso de una
pensión alimenticia”. Estos derechos reales son temporales, en cambio la pensiona alimenticia tiene en principio un carácter
indefinido, dura lo que dure la vida del o de los alimentarios”

- Caracteres de estos derechos:

 Depende de la cantidad de familiar del bien sobre el que recaen. Es indispensable que los bienes sobre los que se
constituyan estos derechos reales, estén previamente afectados como familiares.
 Son siempre temporales: el juez debe fijar un plazo de vigencia no procede a juicio de Corral, su prorroga pues la ley no
la autoriza expresamente.
 Pueden sujetarse a otras obligaciones o modalidades, si parece equitativo al juez, ej. El juez puede establecer que el
cónyuge beneficiario pague una renta al cónyuge propietario o a sus herederos.
 La declaración judicial sirve como título para efectos legales. El conservador puede practicar la inscripción si recaen en
un inmueble.
 Por regla general, no generan contraprestación, pero pueden ser remunerados si el juez asi lo establece
 Requieren para su ejecución la confección de inventario y se otorgue una caución (reglas generales). Distinguimos: I) Si
es un derecho de usufructo, el cónyuge no propietario debe hacer facción de inventario solemne y a rendir caución de
conservación y restitución (art 775); II) Si es un derecho de uso o de habitación, no se exigirá caución, el habitador está
 obligado a la facción de inventario solemne, igual obligación tendrá el usuario cuando el uso se constituye sobre cosas
que deben restituirse en especie (art 813).
 Son derechos intransmisibles, por aplicación de las reglas generales (art 806 y 812). Si se trata de los derechos de uso o
de habitación, tampoco podrán transferirse (art 819). Solo el usufructo podría cederse (art 793)
 Deben valorarse prudencialmente por el juez, para los efectos de determinar el eventual crédito de participación en los
gananciales (art 1792-23).
- Situaciones de los acreedores del cónyuge propietario, art 147 inc 4: los acreedores cuyos créditos nacieron ANTES de la
constitución de estos derechos reales no los perjudicara siendo inoponible a los acreedores (en caso de inmuebles será
la fecha de la inscripción de los derechos) (Razonable). Se evita la colusión de los cónyuges para hacer en la práctica, el
crédito del acreedor.
Los acreedores cuyos créditos nacieron DESPUES de la constitución de estos derechos reales estos les será oponible, en
la practica, como señala Rosso, se cree una inembargabilidad fáctica “si son embargados los bienes familiares sobre los
cuales recaen los derechos reales, solo subasta la nuda propiedad”
Los propietarios el conyuge no propietario que tuviere en cualquier momento no aprovechan de la constitución de estos
derechos reales. Es una excepción el derecho de prenda general, no se pueden embargar estos derechos (art 2465) y no
puede ejercerse la acción oblicua o subrogatoria (art 2466).
- Incompatibilidad entre el derecho de alimentos y los derechos reales de goce cuando el primero recae sobre el
inmueble declarado bien familiar: los derechos reales de ususfructo, uso o habitación que se constituyan en el juicio de
alimentos, son incompatibles con los derechos que el conyuge no propietario puede pedir, en el ámbito de los bienes
familiares, art 147. Decretados los primeros, no podrán solicitarse los segundo. El origen de la actual redacción dad al
inc 3 art 9 ley 14908, se encontraba en un afán por “corregir” o perfeccionar el tenor del art 147 cc en párrafo de los
bienes familiares.

Ejemplo

Conyuge no propietario Conyuge propietario Acreedor banco que otorga

un crédito con garantía
hipotecaria al conyuge
Bien familiar
propietario. Constitución
de derechos reales

El conyuge propietario obtiene un préstamo del banco X el dia 10-01-2016 como garantía, constituye hipoteca a favor del banco,
sobre un inmueble de su propiedad inscrita el 18-01-2016. El 30-07-2016 se afecta como bien familiar el inmueble y se
constituye un derecho real de usufructo a favor del conyuge no propietario, se inscribe el usufructo el 09-08-2016. El 05-09-
2016 el banco otorga un segundo prestamos a su deudor. En este caso, el banco X era el acreedor del conyuge propietario,
cuando se constituye el usufructo. Si el banco X ejecuta la obligación porque el deudor no pago sus deudas le será inoponible la
afectación del inmueble como bien familiar y la constitución del usufructo sobre el mismo.

Distinta es la situación, según el actual art 9 ley 14308, si el usufructo se constituye durante la tramitación de un juicio de
alimentos porque respecto al segundo crédito, cuya causa es posterior a la inscripción del usufructo, este gravamen le será
oponible al banco X, el que no puede solicitar la revocación de la resolución que constituyo el usufructo ni la cancelación de la
inscripción respectiva

Limitaciones a la ejecución, beneficio de excusión.

1. Beneficio de excusión que ampara a los bienes familiares, art 148 inc 1: “los conyuge reconvenidos gozaran del
beneficio de excusión. En consecuencia, cualquier de ellos podrá exigir que antes de proceder contra los bienes
familiares se persiga el crédito en otros bienes del deudor”. Es una restricción del derecho de prenda general de los
acreedores porque los acreedores están obligados a ejecutar primero sus créditos en los bienes que no tengan la
calidad de familiares, y a falta de estos o si son insuficientes podrán perseguirse los bienes familiares. Corral señala que
no se trata del beneficio de excusión contemplado en la fianza porque en el caso de los bienes familiares los bienes
excluidos son siempre de propiedad del deudor principal.
2. Quienes pueden oponer el beneficio. Notificación del mandamiento de ejecución y embargo al conyuge no propietario,
art 148 inc 1: cualquiera de los conyuges “reconvenidos” (demandados) y el conyuge no propietario (no demandado). El
inc 2 art 148 obliga a notificar personalmente el mandamiento de ejecución y embargo despachado en contra del
conyuge deudor y propietario de los bienes, al conyuge no deudor y no propietario. La principal utilidad de esta
notificación, es posibilitar al conyuge no propietario, oponer el beneficio de excusión.  porque el conyuge no
propietario se beneficia con la afectación del bien
3. Acreedores contra los cuales puede oponerse el beneficio, art 148 inc 1: en contra de cualquier acreedor que persiga
bienes familiares. Corral sostiene que podrá oponerse al beneficio a los acreedores cuyos créditos se constituyeron con
anterioridad a la afectación de un bien del deudor como familiar (esto porque la ley no lo precisa). Esto seria una grave
protección para los acreedores porque la ley deja a merced de un afectación posterior hecha por los conyuges, con el
propósito de sustraer-temporalmente-ciertos bienes a la acciones ejecutivas deducidas por los acreedores
 4. Forma de hacer valer el beneficio: estima Corral que el conyuge reconvenido podrá oponer el beneficio, según las reglas
generales, es decir 1) como excepción dilatoria, en un juicio ordinario y en el termino para contestar la demanda, y 2)
como oposición a la ejecución en un juicio ejecutivo.
¿Qué acontece con el conyuge no propietario? Nada dice la ley, Corral estima que seria un tercero coadyuvante, por el
art 23 cpc. Solución que tiene un inconveniente no fija un plazo para la comparecencia del conyuge no propietario y
podría oponer el beneficio en cualquier estado del juicio, antes de la subasta y adjudicación de los bienes  Los
acreedores que dirigen su acreencia son los que se dirigen al conyuge propietario. Si los acreedores traen en la
demanda o al juicio ejecutivo al conyuge no propietario seria un tercero coadyuvante
5. Normas de la fianza aplicables y normas que se excluyen, tratándose de este beneficio de excusión, art 148 inc 1: Corral
indica que debe aplicarse las siguientes reglas:
- Para oponerse el beneficio deberán señalarse los bienes que el acreedor puede perseguir o ejecutar, antes de los bienes
familiares (art 2358 regla 6, art 2359)
- El acreedor debe aceptar la excusión aunque los bienes señalados solo permitan un pago parcial del crédito (art 2364)
- El acreedor tendrá derecho a la anticipación de los costos de la excusión (art 2361)
- El beneficio de excusión podrá hacerse valer una sola vez, salvo si el deudor adquiere bienes con posterioridad (art
2363)

Análisis de la desafectación.

a. Formas de desafectación:
- Por acuerdo de los conyuges
- Por resolución judicial, a falta del primero.
- Por el solo ministerio de la ley, cuando se enajene totalmente un bien familiar, prestándose la pertinente autorización
por el conyuge no propietario (art 142) o por la justicia en subsidio (art 144)

 Como se desafecta, esto acarrea beneficios al conyuge propietario ya que al estar afectado tiene limitaciones a la banca y
no podría sacar créditos o hacer cualquier acto que comprometa sus bienes.

b. Desafectación convencional, art 145 inc 1: el acuerdo de desafectación es solemne (bien inmueble) debe constar por
escritura publica anotada al margen de la inscripción respectiva. La ley no exige solemnidad si recae sobre bienes
muebles y derechos o acciones en sociedades propietarias del inmueble que sirven de residencia principal de la familia.
Claudia Schmidt opina en el caso de la desafectación de los derechos o acciones en sociedades, deben cumplirse las
mismas formalidades que para los inmuebles.  en el fondo la profesora quiere decir que cuando son sociedad de
personas como la sociedad limitada se debe hacer la publicación de desafectación, cuando son sociedad de acciones hay
que pedirle al gerente de la sociedad que se deje constancia de la desafectación de las sociedades y acciones de la
sociedad, a través del notario para que certifique el acto.
c. Desafectación judicial, art 1545 inc 2: si no hay acuerdo entre los conyuges, la desafectación debe ser solicitada al juez
por el conyuge propietario. Procederá si el bien no esta actualmente destinado a los fines que justificaron la afectación
lo que deberá acreditarse por quien pretenda la desafectación. No se refiere el art 145 a los derechos y acciones en
sociedades, Corral estima que, por analogía, podrá pedirse su desafectación cuando se compruebe que la sociedad no
es ya propietaria del inmueble o que este ya no sirve de residencia principal de la familia.
¿Quiénes pueden pedir la desafectación?, distinguimos:
- Si el matrimonio esta vigente solo el conyuge propietario (art 146 inc 2)
- Si el matrimonio ha sido declarado nulo o ha terminado por sentencia de divorcio el propietario del bien familiar o sus
causahabientes (art 145 inc 3)
- Si el matrimonio se ha disuelto por muerte los herederos o causahabientes del conyuge fallecido (art 145 inc 3). Si
fallece el conyuge propietario, sus causahabientes estarán interesados en solicitar la desafectación. Si muere el conyuge
no propietario, le conyuge sobreviviente estará interesada en obtener la desafectación

Jurisprudencia: si se termina el matrimonio por divorcio, ¿se le pone termino a la afectación de un bien inmueble’ no
porque se debe acreditar el hecho de que la familia en común ya no viva en ese inmueble, la corte entiende como familia en
común a la conyuge y los hijos menores de edad.

d. Desafectación legal por enajenación: aunque la ley no se pone en el caso, si se enajena totalmente el bien familiar, con
la autorización del conyuge no propietario o de la justicia en subsidio, el bien perderá ipso facto la calidad de familiar,
sin que sea necesaria una declaración en tal sentido. La enajenación puede ser voluntaria o forzosa.
e. Posibilidad de reafectacion: Hernán Corral señala que no hay inconvenientes que bienes familiares que hayan sido
desafectados por acuerdos de los conyuges o por resolución judicial sean nuevamente declarados bienes familiares, si
se cumple con los requisitos establecidos para esa afectación.

02-10-17
 ANÁLISIS DE LA AFILIACIÓN Y LAS GUARDAS

Concepto de filiación: Es la procedencia de los hijos respecto de los padres, RAE. Es aquel estado jurídico que la ley asigna a
determinadas personas, deducido de la relación natural de procreación que la liga con otra (Puig Peña). Es el vínculo jurídico
que une a un hijo con su padre o madre y que consiste en la relación de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente y
su inmediato descendiente, o sea, su descendiente de primer grado (Enrique Rossel)

**Vinculo que une al hijo con su madre o padre

Fundamento de la filiación: la vinculación de sangre entre hijo y padre o madre, sea que provenga de relaciones sexuales
matrimoniales o extramatrimoniales. Excepcionalmente existe una filiación sin relaciones de sangre: la adoptiva.

El legislador se preocupa de la filiación desde dos puntos de vista:

a. Da reglas para establecerla con la mayor certidumbre posible porque a veces resulta incierta
b. Señala las consecuencias jurídicas, los derechos, deberes y obligaciones que vinculan a los padres con los hijos: potestad
parental y patria potestad

Características de la filiación:

a. Fenómeno jurídico que tiene como fundamento el hecho fisiológico de la procreación, salvo a filiación adoptiva que es
una creación legislativa. El legislador desconoce los efectos jurídicos de la filiación si se demuestra que no existe un
vínculo de sangre
b. Constituye un estado civil, tanto la filiación matrimonial como la no matrimonial. El estado civil podría modificarse: 1) si
el hijo de filiación no matrimonial obtiene la filiación matrimonial por el matrimonio de sus padres, y 2) el hijo de
filiación indeterminada se torna en determinada, por el reconocimiento de ambos o de uno de sus padres  filiación
indeterminada se da cuando no están reconocidos
c. Es fuente de fenómenos jurídicos de gran importancia: nacionalidad, la sucesión hereditaria, derecho de alimentos y el
parentesco entre los mismos hijos.

Sistema vigente antes de la ley 18585:

- Filiación legitima Filiación natural

 - Filiación ilegitima
- Adopción plena
Filiación simplemente ilegitima

 La filiación legitima se producía cuando los padres se casaban y se concibe un hijo, también se considera cuando los padres
soletero reconocían al hijo y al momento de casarse declaraban al hijo. En el año 1857 los demás hijo son de afiliación ilegitima,
ej. Los hijos de la empleada con el patrón.

Cuál es el efecto que producía: el único derecho que tenían era el de pedir alimento a un padre o madre, la única posibilidad en
que el padre reconocía el derecho sucesorio a su hijo era que en el testamento el padre estipule en la cuarta de libre disposición

En el año 1900 aproximado se incorpora la figura de hijo de filiación natural que es reconocido por sus padres, padres solteros,
existió esta figura para que se pueda hacer efectivo su derecho sucesorio sin testamento pero no llevaban la misma porción
hereditaria que los hijos de filiación legitima. Los hijos de filiación simplemente ilegitima no son reconocidos por sus padres
pero para tener el derecho de alimentos debía demandar a sus padres.

Este sistema violaba la convención de los derechos de los niños.

Sistema vigente de la ley 18585.

Principios generales, art 33 cc: se consideraban iguales a todos los hijos. Es posible distinguir diversas clases de filiación.

Clasificación de la filiación:

a. Filiación determinada e indeterminada , art 37 cc: Filiación determinada es aquellas que tiene reconocimiento jurídico,
sea respecto de ambos padres o de uno de ellos. Puede estar determinada respecto del padre, de la madre o de ambos.
Filiación indeterminada es aquella que a pesar de existir en la realidad, no ha sido reconocida por el derecho los hijos
de filiación indeterminada que lo tiene la madre y lo deja afuera de un hogar, ese niños se llevara a una casa de acogida,
la obligación es que ese niños debe estar inscrito en el registro civil, y el jefe de la casa de acogida era el tutor del niño
hasta que sea mayor de edad. Esto provoca que hayan coincidencias de nombre con las personas que se inscribieron
correctamente por sus padres
b. Filiación determinada por naturaleza y adoptiva , art 179: la Filiación por naturaleza es aquella que se origina por
vínculos de sangre. Filiación adoptiva es aquella regulada por la ley 19620 sobre adopción de menores.

c. Son hijos de filiación matrimonial:

1.-Los concebidos durante el matrimonio valido de sus padres,

2.-Los concebidos antes del matrimonio valido de sus padres y nacido durante el mismo En el caso 2 se da cuando se
tiene el hijo antes del matrimonio y se le obliga a los dos a casarse,

4.-Los concebidos y nacidos antes del matrimonio valido de sus padres, y su filiación hubiere estado determinada por
ambos padres al momento de contraer el matrimonio en el caso 3 se da cuando los hijos nacen fuera del matrimonio
pero una vez casados se declara como legítimos,

5.-Los concebidos y nacidos antes del matrimonio de sus padres, cuya paternidad y maternidad es reconocida por estos
al momento de contraer matrimonio o durante su vigencia,

6.-Los que estén en las situaciones 1º al 4º en un matrimonio nulo, y

7.-Los que han sido beneficiados con la adopción, ley 19620.  en el caso 6 el matrimonio que adopta a un niño forma
parte de sus hijos legítimos, por lo que cuando se abre la sucesión este niños adoptado tiene los mismos derechos que
los hijos legítimos del matrimonio

Son hijos de filiación no matrimonial: en los demás casos, la filiación es no matrimonial (art 180 inc 3), ej. Los
concebidos y nacido durante la convivencia de sus padres.
La única importancia de los hijos matrimoniales y no matrimoniales es la presunción de paternidad, porque cuando los
hijos son de filiación matrimonial se presume por la ley que el conyuge es el padre de los hijos; los hijos de filiación no
matrimonial no se le aplica la presunción de paternidad, cuando una niña joven tiene a su hijos, siendo madre soltera,
tiene que con el hijo y el padre al registro civil ya que el padre debe reconocerlo personalmente.  HOY EN DIA

d. Hijos de filiación tecnológica, (art 182) asi la denomina Hernán Corra, como aquella que tiene el hijo concebido
mediante la aplicación de técnicas de reproducción humana asistida inseminación artificial
 Art 182 establece dos reglas generales:
a) Se considera padre y madre del hijo concebido mediante la aplicación de técnicas de reproducción asistida al
hombre y mujer que se sometieron a ellas.
b) No podrán impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla procedente por aquellos que se sometieron a
las técnicas de reproducción asistida, ni la reclamarse una distinta por terceros, ej. El tercero que alegue haber
donado los espermios que permitieron la fecundación.

Categorías de hijos.

De las distintas clases de filiación, se desprenden las siguientes categorías de hijos:

1. Hijos de filiación determinada

2. Hijos de filiación indeterminada
3. Hijos de filiación matrimonial
4. Hijos de filiación no matrimonial
5. Hijos de filiación tecnológica

Principio de la filiación:

1. Supremacía del interés superior del niño: considera al niño como sujeto de derecho, procurando su mayor realización
espiritual y material posible, guiarlo en el ejercicio de sus derechos esenciales conforme a su edad y desarrollo. El
estado y sus órganos debe garantizar estos derechos adecuando la legislación chilena a la convención de derechos el
niño.
2. Igualdad y derecho de la identidad: igualdad de todos los hijos que no sean discriminados cualquiera que sea la
circunstancia de su nacimiento, es decir, sean habidos dentro o fuera del matrimonio. Derecho a la identidad toda
persona tiene derecho a la identidad, a conocer su origen biológico, a pertenecer a una familia. De este principio surge
la posibilidad de investigar la paternidad y maternidad  hoy en dia el estado es solo de HIJOS.

De la determinación de la filiación
Generalidades: la determinación de la filiación matrimonial o no matrimonial se vincula directamente con los art 7 y 8 de la
“convención sobre los derechos del niño”. Estos art consagran el derecho a la identidad, esto es, el derecho del menor para que
se establezca su pertinencia a una determinada familia, aun en el caso que uno o ambos progenitores se negaren a ello.

Elementos de la determinación de la filiación matrimonial:

- Matrimonio de los padres: abarca las siguientes situaciones: el matrimonio valido o verdadero y el matrimonio nulo,
pues aunque no fuere nulo putativo el hijo tiene filiación matrimonial.
- Maternidad de la conyuge: el hijo haya sido concebido y parido por la conyuge puede impugnarse la filiación
matrimonial acreditando falso parto o suplantación del hijo. La maternidad es un hecho notorio, de manera que su
establecimiento o su impugnación son cuestiones de mecánica jurídica.
- Paternidad del conyuge: el hecho de que un ser haya sido engendrado por su padre, es un hecho incierto que solo a
medias puede ser establecido. El legislador estableció una presunción legal de paternidad fundada en la normalidad de
las cosas. Art 184 “se presumen hijos del marido los nacidos después de la celebración del matrimonio y entro de los
300 dias siguientes a su disolución o a la separación judicial de los conyuges”

Formas de la determinación de la filiación matrimonial:

- Por el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres cuya maternidad y paternidad estén establecidos
legalmente conforme con los art 183 y 184 (art 185 inc 2)
- Por el matrimonio de los padres, si es un hijo nacido antes de este, si la maternidad y paternidad hubieren estado
determinadas con arreglo al art 186 (art 185 inc 2). Ambos padres deben haber reconocido al hijo antes del matrimonio
o que la filiación se determine respecto a ambos padre por resolución judicial
- En el acto del matrimonio de los padres cuando reconozcan los hijos habidos con anterioridad (art 38 LRC)
 - Por el matrimonio de los padres tratándose del hijo nacido antes de este, si ambos padres reconocen al hijo durante la
vigencia del matrimonio.

Presunción de la filiación matrimonia, dispone el art 184 que se presume:

1 2 3

Los nacidos después de Los nacidos dentro de los 300 Los nacidos 300 dias después de decretada
la celebración del dias siguientes a su disolución o la separación judicial de los conyuges, por
matrimonio a la separación judicial el hecho de consignarse como padre el
nombre del marido, a petición de ambos
conyuges en la inscripción de nacimiento.
No se aplica la presunción si la criatura nace antes de
los 180 dias subsiguientes al matrimonio

Casos en que no se aplica la presunción y acción de desconocimiento de la paternidad:

- Que el marido no haya tenido conocimiento de la preñez al tiempo de casarse

- Que el marido desconozca judicialmente su paternidad mediante la acción de IMPUGANCION del art 212 y siguientes cc
El marido no podrá ejercer la acción si por actos positivos reconocen al hijo después de nacido
La ley confiere al marido acción en el supuesto de que el niño nazca antes de cumplirse los 180 dias subsiguiente al
matrimonio en relación con la presunción relativa a la época en que pudo presumirse la concepción, contemplada en el
art 76 cc

DETERMINACION DE LA FILIACION NO MATRIMONIAL.

Formas de determinación de la filiación no matrimonial. Art. 186 CC.

1. Determinación voluntaria
 Reconocimiento instrumental
 Reconocimiento en virtud de confesión judicial.
2. Determinación forzada.

1. Determinación voluntaria.

Por el reconocimiento del padre, de la madre o de ambos.

El reconocimiento del hijo debe ser por declaración formulada con ese determinado, objeto por el padre, la madre o ambos (art.
187 inc. 1).

CAUSALES DE RECONOCIMIENTO VOLUNTARIA DE LA FILIACION NO MATRIMONIAL.

1. Reconocimiento instrumental. Fuentes.

 Ante el oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo (N°1 art. 187 agrega también “o en el
acto de matrimonio de los padres”. El hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre a petición de cualquiera
de ellos, al momento de practicarse la inscripción de nacimiento, es suficiente reconocimiento de filiación (art. 188).
 En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil, (sin que se requiera, en el caso de
otorgar el reconocimiento el padre, que se notifique a la madre y menos que esta deba consentir en dicho
reconocimiento).
 En escritura pública.
  En acto testamentario.

Reconocimiento instrumental expreso y tácito.

a. Expreso: es el que se hace mediante una declaración formulada con ese determinado objeto por el padre, la madre o
ambos en algunos de los instrumentos señalados en el art. 187. En cuanto a la capacidad para reconocer señala el art.
262 CC: “El menor adulto…”.
b. Tácito: es el que la ley colige del hecho de consignarse el nombre de padre o de la madre. Art. 188 inc. 1.

Características.

 Es un acto solemne: debe constar en instrumentos públicos o en el testamento, si no se otorgare ante funcionario
público.
 Es un acto calificado: el instrumento público o el testamento debe otorgarse con el determinado objeto de reconocer
una filiación.
 Puede hacerse personalmente o a través de apoderado: el mandato debe ser solemne, otorgarse por escritura pública;
y especial, con el preciso y determinado objeto de reconocer al hijo (art. 190).
 Es un acto irrevocable (art. 189 inc. 1): la jurisprudencia descarta la posibilidad de que el propio padre que reconoció al
hijo, pueda después impugnar dicho reconocimiento, invocando el inciso final del art. 216 CC.
 Es un acto puro y simple: no admite modalidades (art. 189 inc. 2).
 No surtirá efectos respecto de un hijo que tenga legalmente determinada una filiación distinta (art. 189 inc. 1): tiene el
derecho a ejercer las acciones de reclamación e impugnación de filiación (art. 208).
 No perjudica los derechos de terceros de buena fe (art. 189 inc. 3): los derechos deben haberse adquirido antes de la
subinscripción del reconocimiento al margen de la inscripción de nacimiento del hijo.

2. Reconocimiento en virtud de confesión judicial.

Antes el reconocimiento judicial de la paternidad o maternidad debía reducirse a un acta que se subinscribirá al margen de la
inscripción de nacimiento del hijo o hija. Para concretar lo anterior, el tribunal debe remitir al Registro Civil copia autentica de la
aludida acta (inc. 2 art. 199 bis).

Hoy el reconocimiento a virtud de confesión judicial, solo puede producirse en el marco de una acción de reclamación de estado
civil (modificación introducida al Código Civil por la ley N°20.030).

CAUSALES DE RECONOCIMIENTO FORZADO DE LA FILIACION NO MATRIMONIAL.

Opera cuando el tribunal acoge una acción de reclamación de filiación, estableciendo en la sentencia que se dicte la maternidad
o paternidad respectiva.

Esta materia es tratada en las acciones de filiación. La filiación establecida contra la voluntad del padre o madre priva a estos de
importantes derechos.

REPUDIACION DE LA FILIACIÓN NO MATRIMONIAL.

¿Quién puede repudiar?

Solo el hijo tiene derecho a repudiar el reconocimiento de paternidad o maternidad que se hubiere hecho (art. 191 inc. 1). Es un
acto personalísimo del hijo.

Que el hijo no haya aceptado el reconocimiento en forma expresa o tácita.

Es expresa cuando se toma el título de hijo en instrumento público o privado, o en acto de tramitación judicial. Es tacita cuando
se realiza un acto que supone necesariamente la calidad de hijo y que no se hubiere podido ejecutar sino en ese carácter (art.
192).

No puede repudiar:

 El hijo interdicto por demencia o sordomudez.

 Si el reconocimiento recayere en un hijo fallecido; o
 Si el reconocido menor falleciere antes de llegar a la mayor edad (art. 191 y 193 respectivamente).

Mientras el hijo sea menor de edad, se suspende el plazo para repudiar (pese a ser un plazo de caducidad y no de prescripción,
que es el que usualmente suspende).

Plazo para repudiar la filiación (art. 191).

Hay que distinguir el tiempo de reconocimiento:

  Si el hijo es mayor de edad: 1 año contado desde que tuvo conocimiento del mismo; si fallece antes sus herederos
podrá repudiar en el tiempo que hubiese faltado para completar el año (art. 193).
 Si el hijo es menor de edad: dentro de 1 año desde que llegado a la mayor edad, supo del reconocimiento.

El plazo para repudiar es fatal.

Situación del hijo mayor de edad interdicto por demencia o sordomudez.

La repudiación podrá efectuarla el curador del hijo, previa autorización judicial (art. 191 inc. 2).

El disipador bajo interdicción no necesita autorización de su representante legal ni de la justicia para repudiar (art. 193 inc. 3).

Situación del reconocimiento del hijo fallecido o si el reconocido menor falleciere antes de llegar a la mayor edad (art. 193).

Los herederos podrán efectuar la repudiación. Distinguimos:

a. Reconocimiento del hijo fallecido: los herederos podrán repudiar dentro del año siguiente al reconocimiento.
b. Si el reconocido menor falleciera antes de llegar a la mayor edad: los herederos podrán repudiar dentro del año
siguiente de la muerte.

Formalidades de la repudiación.

Es un acto solemne, debe hacerse por escritura pública, en los plazos señalados. Esta escritura debe subinscribirse al margen de
la inscripción de nacimiento del hijo (art. 191 inc. 4).

Características de la repudiación.

1. Por regla general, es un acto personalísimo.

2. Se trata de un acto jurídico unilateral.
3. Es un derecho que se ejerce sin expresión de causa: es un derecho absoluto, su ejercicio no supone abuso del derecho.
4. Es un acto solemne.
5. Es un derecho sujeto a caducidad, y
6. Es un acto irrevocable (art. 191).

Efectos de la repudiación. No tiene efecto absoluto.

Priva retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o sus descendientes.

No altera los derechos adquiridos por los padres o terceros, ni afecta los actos o contratos válidamente ejecutados o celebrados
con anterioridad a la subinscripción correspondiente (art. 191 inc. 5).

El matrimonio posterior de los padres, de aquel que repudio la filiación no matrimonial, no alterará los efectos de la repudiación
(art. 194).

DE LAS ACCIONES DE FILIACION

Principios fundamentales.

1. La ley permite investigar tanto la paternidad como la maternidad (art. 195 inc. 1).
2. El derecho de reclamar la filiación es imprescriptible e irrenunciable.
3. Las acciones de filiación propenden a realizar el principio de la verdad biológica o real, por sobre la verdad formal.
4. Serán jueces competentes para conocer de estas acciones los Juzgados de Familia.

1. La ley permite investigar tanto la paternidad como la maternidad (art. 195 inc. 1).

Este principio que consagra actualmente nuestra legislación, fue el resultado de una prolongada evolución normativa. Análisis
del camino recorrido.

Evolución normativa. Bajo la sola vigencia del Código Civil originario.

a. El reconocimiento de un hijo natural era exclusivamente un acto voluntario y espontaneo del padre o madre, y el supuesto
hijo no podía interponer una acción en contra de su presunto progenitor (art. 270, 271 y 272 CC).

El reconocimiento: solo debía hacerse en instrumento público o testamento, únicos medios (art. 272 original) y era necesario
notificar al hijo y aceptado por este.

El código establecía 2 categorías de hijos “ilegítimos”: los naturales y simplemente ilegitimo. Los naturales eran excluidos por los
hijos legítimos de la sucesión del causante; los simplemente ilegítimos solo tenían derecho a reclamar alimentos del progenitor.
Existían ciertas categorías de hijos que no podían ser reconocidos por sus padres, los hijos “de dado ayuntamiento”, es decir, los
hijos adulterinos, incestuosos y sacrílegos (antiguos arts. 26 a 39 del CC, originario del mismo).

Ley. N°4.408 y 5.750.

b. El art. 32 de la Ley N°4.408 de 1930 significo un pequeño avance al establecer que si en la partida de nacimiento se dejaba
constancia del nombre del padre o de la madre, valía como suficiente reconocimiento de hijo ilegitimo y este estaba autorizado
para reclamar alimentos (no para heredar).

c. La ley N°5.750 establecido seis casos en que se permitía investigar la paternidad ilegitima, para el efecto de solicitar
alimentos. Con esta ley, el reconocimiento de hijo ilegitimo paso a ser tanto voluntario como forzado.

Ley 10.271 de 2 de abril de 1952.

b. Amplio la hipótesis de reconocimiento incluyendo entre ellas el hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a
petición de ellos, en la inscripción de nacimiento, y estableciendo entre otras cosas, la posibilidad de demandar al padre o a la
madre para obtener un reconocimiento judicial (siempre que el demandado no estuviere casado salvo que se encontrare
divorciado) y de acreditar la filiación a través de la posesión notoria del estado de hijo.

Elimino como requisito del reconocimiento la notificación al hijo. A partir de la reforma todo reconocimiento de un hijo ilegitimo
lo transformara en hijo natural.

Reconoció a los hijos naturales derechos hereditarios en la sucesión del padre o madre que le había reconocido.

Ley N°17.999, 19.585.

e. Ley N°17.999 de 3 de junio de 1981 establecido que las declaraciones que en cualquier época se efectuaren con el objeto de
reconocer a un hijo natural y que constaren en un acta extendida ante cualquier Oficial del Registro Civil, tendrían mérito de
escritura pública, para los efectos previstos en el art. 271 CC.

f. Ley 19.585 derogo el art. 271 y estableció el sistema normativo que actualmente no rige.

2. El derecho de reclamar la filiación es imprescriptible e irrenunciable.

Sin embargo, sus efectos patrimoniales quedan sometidos a las reglas generales de prescripción y renuncia (art. 195 inc. 2).

3. Las acciones de filiación propenden a realizar el principio de la verdad biológica o real, por sobre la verdad formal.

El principio de la verdad biológica se manifiesta en la libre investigación de la paternidad y la maternidad, sin perjuicio de las
normas establecidas para inhibir acciones temerarias o infundadas (art. 197).

Existen 2 excepciones al menos al principio aludido:

a. El art. 182 que tiene por padre y madre del hijo concebido mediante la aplicación de técnicas de reproducción humana
asistida al hombre y mujer que se sometieron a ello, y
b. El art 201 que hace prevalecer la posesión notoria del estado civil de hijo, debidamente acreditada, por sobre las
pruebas periciales de carácter biológico, en caso de contradicción entre una y otra.

Critica del profesor Raúl Álvarez a la solución legal al art. 201 CC.

La regla debió ser la inversa, esto es, privilegiar la prueba pericial biológica, porque todo sistema nuevo de filiación se establece
persiguiendo la verdad del nexo biológico de la procreación.

En definitiva, prevalece en el art. 201 el principio del interés superior del menor consagrado en el art. 3 de la Convención sobre
los Derechos del Niño, aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su resolución número 44/25 de la que Chile
es parte, y posteriormente en el art. 201 del CC.

4. Serán jueces competentes para conocer de estas acciones los Juzgados de Familia.

El art. 8 de la ley sobre Juzgados de Familia dispone que conocerán y resolverán, entre otras materias, las acciones de filiación y
todas aquellas que digan relación con la constitución o modificación del estado civil de las personas (número 9 del mencionado
artículo).

En cuanto a la competencia relativa será juez competente para conocer de las acciones de reclamación de filiación el del
domicilio del demandado o del demandante, a elección de este último (inciso final de art. 147 COT)
CARACTERISTICAS DEL JUICIO DE FILIACION.

1. Es secreto hasta que se dicte sentencia de término y solo tendrán acceso a él las partes y sus apoderados judiciales (art.
197).
2. La persona que ejerza una acción de filiación de mala fe o con el propósito de lesionar la honra de la persona
demandada, deberá indemnizar los perjuicios que cause al afectado (art. 197 inc. 2).
3. La sentencia que da lugar a la acción de desconocimiento, de reclamación o de impugnación deberá subinscribirse al
margen de la inscripción de nacimiento del hijo y no perjudicara los derechos de terceros de buena fe que hayan sido
adquiridos con anterioridad a la subinscripción (art. 221).

Ejemplo de la tercera característica.

Si a la muerte del padre habían dos hijos conocidos y estos vendieron un inmueble hereditario, y con posterioridad se establece
la filiación de un tercer hijo del causante, este último hijo carece de acción en contra de los terceros adquirentes de buena fe.

Si su derecho real de herencia no estuviere prescrito, podrá accionar en contra de sus dos hermanos, para que le enteren y que
corresponda al demandante a prorrata de sus derechos de sucesión del causante.

REGLAS PROBATORIAS DEL JUICIO DE FILIACION.

1. Prueba testimonial: será insuficiente por si sola (art. 198 inc. 2), por ende, deberá complementarse con otra prueba.
2. Presunciones: deben cumplirse los requisitos exigidos en el art. 1712 CC (que sean graves, precisas y concordantes).
3. Prueba pericial: de carácter biológico se practicaran por el Servicio Médico Legal o por laboratorios idóneos para ello,
designado por el juez (art. 199).
4. Posesión notoria del estado civil de hijo respecto de determinada persona que servirá también para que el juez tenga
por suficientemente acreditada la filiación (art. 200).

3. Prueba pericial.

Las partes, por una sola vez, tendrán derecho a solicitar un nuevo informe pericial biológico.

El juez podrá dar a esta prueba, el valor de plena prueba para establecer la paternidad o maternidad (acción de reclamación de
filiación), o para excluirla (acción de reclamación e impugnación de filiación). Art. 199 inc. 2.

El juez deberá recabar, por la vía más expedita posible, antes de dictar sentencia, los resultados de las pericias practicadas que
no hubieren sido informados al tribunal (Art. 199 inc. 3).

La negativa injustificada de una de las partes a someterse a peritaje biológica hará presumir legalmente la paternidad o
maternidad, admite prueba en contrario (art. 199 inc. 3).

La ley define lo que se entiende, por “negativa injustificada”.

“cuando citada la parte dos veces, no concurre a la realización del examen, las citaciones deberán efectuarse bajo
apercibimiento de aplicarse la expresión antes mencionada” (art. 199 inc. 4).

Casos en que el juez debe ordenar, de inmediato, que se practique la prueba pericial biológica.

a. Si la persona demandada, no comparece a la audiencia preparatoria, (art 59 a 61 Ley de Tribunales de Familia)

b. Si la persona demandada compareciere a la expresada audiencia, y negare su paternidad o maternidad; y
c. Si la persona demandada compareciere a la expresada audiencia, y manifestare duda acerca de su paternidad o
maternidad.

En cuanto a la notificación de la resolución que ordene practicar la prueba pericial biológica, ella:

 se notificara personalmente; o
 por cualquier medio que garantice la debida información del demandado (art. 199 bis inc. 1).

4. Posesión notoria del estado civil.

La posesión notoria consiste en que el padre, la madre o ambos hayan tratado al individuo como hijo, proveyendo a su
educación y establecimiento de un modo competente, y presentándolo en ese carácter a sus deudos y amigos; y que estos y el
vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como tal (art. 200 inc. 2).

Para acreditar la filiación mediante la posesión notoria, se requiere cumplir con los siguientes requisitos copulativos:

a. Que la posesión haya durado a lo menos 5 años continuos; y

b. Que se pruebe por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedigno que la establezcan de un
modo irrefragable.

Ante una eventual colisión de prueba.

El art. 201 determina que la posesión notoria del estado civil de hijo, preferirá a las pruebas periciales de carácter biológico en
caso de que haya contradicción entre unas y otras.

Si hay graves razones que demuestren la inconveniencia para el hijo de aplicar la regla anterior, prevalecerán las pruebas de
carácter biológico (art. 201 inc. 2).

Puede ocurrir que una persona hubiere sido tratada como hijo, y que del examen biológico no quedare establecida dicha
filiación. Como la ley procede beneficiar al hijo, opta por dar preferencia a la posesión notoria.

Acción para impetrar la nulidad del reconocimiento.

**En nuestra legislación cuando hay colusión de prueba opta por la prueba de posesión notoria.

Características de la acción para impetrar la nulidad del acto de reconocimiento, art 202:

1. Pertenece a las “acciones de filiación” su objetivo declarar la nulidad del acto de reconocimiento de la paternidad o
maternidad, priva de la filiación que emanaba de dicho reconocimiento.
2. Es una acción de nulidad presupuesto, falta de validez del acto de reconocimiento, causal es la existencias de un vicio de
la voluntad del sujeto que reconoció, error, la fuerza o el dolo
3. Es prescriptible de 1 año contado desde la fecha de su otorgamiento (error o dolo) o desde el dia en que esta hubiere
cesada (fuerza).
4. Es personal los titulares pueden ser determinadas personas y ella debe dirigirse solo contra ciertos individuos.
Legitimados activos y pasivos art 202
Son legitimados activos solo el supuesto progenitor que reconoció y en caso de fallecer, sus herederos, art 1684 cc
Son legitimados pasivos solo el supuesto hijo o de ser este incapaz, su representante legal
Sobre los herederos del supuesto padre o madre estos solo gozan del residuo del plazo que hubiere quedado al
momento de morir el que había reconocido.
5. Es una acción que acogida produce efectos absolutos y no relativos, art 315. Ej. Si acciona es la persona que reconoció a
su supuesto hijo y dicha acción es acogida, la sentencia afecta a quien pasaba por hijo y también a otras personas como
sus ascendientes
6. Si quien reconoció fallece, los titulares de la acción de nulidad serian sus herederos. ¿se trata de una acción indivisible o
divisible? Según el art 315 basta con que uno de ellos acciones y la sentencia favorable sea oponible a todos los demás.
Los herederos actuando individuales o colectivamente, disponen de otras acciones, impugnación de la paternidad (art
216 inc final) y las de impugnación de la maternidad (art)

En la acción de filiación es importante, es la acción de nulidad que afecta la eficacia. Porque se puede ejercer una acción que
impetre la validez del reconocimiento, es para sacar al hijo de la sucesión de uno de los dos. Las acciones de familia
normalmente producen efecto erga omne.

**en el nº al final es art 218

Efectos de la sentencia que determina la filiación contra la oposición del padre o madre

**En el caso en que a una madre o padre se le demanda por el reconocimiento, y uno de estos se opone pero a través de
testigos u otros medios se determina el reconocimiento, y el legislador sanciona a este padre o madre, y más aún cuando estos
lo hacen con dolo y a sabiendas.

El ascendiente que intento eludir su paternidad o maternidad, se verá privado:

1. De la patria potestad
2. Del derecho a tener el cuidado personal del hijo o de la tuición del hijo
3. Del derecho a designar guardador por testamento, art 357
4. Del derecho a pedir alimentos, si se establece la filiación por sentencia judicial contra la oposición del padre o
madre, se prueba que este o esta abandono al hijo en su infancia, art 324 inc 3 (el abandono, debe haberse
producido antes de cumplir el niño 7 años y consiste en no haber proporcionada alimentos a la criatura, habérselos
proporcionado por un tiempo mientras el niño era aún infante)
5. Del derecho a prestar el ascenso requerido por el menor para contraer matrimonio, art 109 inc 2
6. De los derechos hereditarios en la sucesión del hijo, art 994 inc 2, salvo que mediare el restablecimiento a que se
refiere el art 203
No serán legitimarios los ascendientes del causante (hijo) art 1182, salvo que opere la restitución de derechos
regulada en el último inc del art 203

Lo que más afecta es los derechos sucesorios.

Efectos jurídicos, art 203: el juez así los declara en la sentencia y de ello se dejara constancia en la subinscripcion
correspondiente, art 203 inc 1.

Restitución de la privación de los derechos al padre o madre, no es irreversible: si el hijo así lo consintiere (art 203 ultimo inc).
Requisitos:
 - Que el hijo alcance la plena capacidad
- Que manifieste su voluntad por escritura pública producirá efectos desde su subinscripcion al margen de la inscripción
de nacimiento del hijo y será irrevocable, o por testamente producirá efectos desde la muerte del causante (en este
último caso, no sirve el testamento del menor adulto)

¿Qué derecho se restituyen?: algunos y no todos los derechos de los que la ley privo al progenitor. En materia sucesoria confiere
al padre o madre la calidad de legitimario (art 1182 inc 2). No se restituye la patria potestad: el cuidado personal ni el ascenso
para el matrimonio porque se requiere que el hijo sea plenamente capaz. En cuanto al derecho a pedir alimentos al hijo parece
dudoso, el art 324 nada dice al efecto

Acciones de filiación.

Clasificación de las acciones filiación:

1. Acciones de reclamación “son aquellas que tienen por finalidad establecer un estado filiativo” ej. A salió de su carrera,
y tiene una aventura. Después de 15 años aparece su hijo, este hijo tiene la acción de filiación para tener un estado civil
2. Acciones impugnación “son aquellas que pretende destruir la determinación de un estado filiativo reconocido
oficialmente”  ej. A es impotente pero la esposa queda embarazada, esta no dice nada y tiene al bebe, como es un
matrimonio de filiación matrimonial inscribe al bebe como su hijo (aquí se entra a fallar la presunción de paternidad),
pasado algunos meses el marido sorprende a su mujer B con otro hombre C, que es el papá del bebe, entonces el C
tendrá la acción de impugnación para reconocer a su hijo.

De la acción de reclamación de la filiación.

Titulares de la acción, filiación matrimonial:

- Exclusivamente el hijo, el padre o la madres (art 204 inc 1).

Si el hijo demanda, debe entablar su acción conjuntamente contra ambos padres (art204 inc2)
Si demanda el pare o la madres deberá el otro progenitor intervenir forzosamente en el juicio, so pena de nulidad (art
204inc 3)
- Haya que distinguir entre filiación determinada o indeterminada:

Titulares de la acción, filiación no matrimonial.

Filiación no matrimonial, determinada:

- El padre o la madre cuando el hijo tenga determinada una filiación diferente: el padre o la madres deben ejercer
simultáneamente la acción de impugnación de la filiación existente y de reclamación de la nueva filiación (art 205 y 208)
- El representante legal del hijo incapaz, en interés de este (art 205 inc 2)

 Puede estar reconocido por la madre o padre o ambos

Filiación no matrimonial indeterminada:

- Solo el hijo contra su padre o su madre (art 317 inc 1)

- Los herederos del hijo contra los herederos del padre o madre (art 317 inc2). Hipótesis:
 El hijo demande a los herederos de su padre o madre
 El hijo, demando a su padre o madre, continúe su acción en contra de los herederos del demandado, si este falleciere
durante el juicio
 Los herederos del hijo, en los casos 1 y 2 prosigan la acción iniciada por el hijo
 Los herederos del hijo, en contra del padre o madre del primero (abuelos) o en contra de los herederos del padre o
madre del primero (tíos)
- El representante legal del hijo incapaz, en interés de este (art 205 inc2)

 Lo que busca el hijo es el reconocimiento legal de los padres y poder participar en la sucesión del padre o madre.

Jurisprudencia  se puede determinar la filiación con el abuelo o tíos

Situación del hijo póstumo o cuyo padre o madre fallece dentro del plazo de 180 dias contados desde el parto : la acción se
dirigirá en contra de los herederos del padres o de la madre fallecidos. Plazo de la acción es de 3 años contados desde la muerte
del padre o madre. Si el hijo fuere incapaz, el plazo se contara desde que haya alcanzado la plena capacidad (art 206). El
cumplimiento del plazo hace caducar la acción se entenderá extinguida de pleno derecho generalmente la mayoría de estas
acciones son imprescriptible

Posición de la doctrina más tradicional respecto del caso del art 206: este caso sería el único en el que podría demandarse a los
herederos del padre o madre de acción de reclamación, de manera que en cualquier otro caso solo procederá la acción si el
supuesto padre o madre viviere. La jurisprudencia más reciente concluye en otro sentido admitiendo la acción en contra de los
herederos del presunto padre o madre.

Situación del hijo fallecido siendo incapaz: la acción podrá ser ejercida por sus herederos dentro del plazo de 3 años contados
desde la muerte. Si el hijo fallece siendo incapaz pero antes de transcurrir los 3 años desde que alcanzo la plena capacidad, sus
herederos solo dispondrán del plazo residual que faltare para completar los 3 años. El plazo o su residuo empezara a correr para
los herederos incapaces desde que alcancen la plena capacidad (art 207) si A a los 16 tiene un hijo y la madre tiene 15 y
fallece, él es incapaz.

Petición de alimentos en las acciones de reclamación: reclamada judicialmente la filiación el juez deberá decretar alimentos
provisionales según el art 327. El juez los decretara con el solo mérito de los documentos y antecedentes presentados. Los
alimentos deberán ser restituidos si la acción no prosperara (salvo si el demandante hubiere accionado de buena fe y con algún
fundamento plausible), art 209 interpuesta la demandad se puede pedir derecho de alimentos.

Presunción en caso de concubinato: el concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la época en que ha podido
producirse legalmente la concepción servirá de base para una presunción judicial de paternidad. Si el supuesto padre probare
que la madre cohabito con otro durante el periodo legal de la concepción está sola circunstancia no bastara para desechar la
demanda pero no podrá dictarse sentencia en el juicio sin emplazamiento de aquel (art 210)  modificación porque el legislador
subió el estándar en las presunciones, debían ser graves y muchos de los casos no eran tan graves.

Imprescriptibilidad y ausencia de cosa juzgada en las acciones de reclamación: regla general las acciones pueden interponerse
en cualquier tiempo. Art 320 Ni prescripción ni fallo alguno, entre cualesquiera otras personas que se haya pronunciado, podrá
oponerse a quien se presente como verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros, o como verdadero hijo del padre o
madre que le desconoce. Art 195 inc 2 El derecho de reclamar la filiación es imprescriptible e irrenunciable. Excepción la acción
de reclamación de 3 años en los casos de los art 206 y 207 son de caducidad y no de prescripción  Regla general art 195. Son
acciones extrapatrimoniales

DE LA ACCIONES DE IMPUGNACIÓN DE LA FILIACIÓN.

La filiación puede quedar sin efecto por:

1- La impugnación de la paternidad, art 211:  cuando el padre no es padre o pensaba que lo era.

Acción de impugnación de la paternidad de la filiación matrimonial, se hace el siguiente distingo:

- Acción de impugnación de la paternidad de la filiación matrimonial:

Titulares de la acción y plazo para ejercerla:

1. Si el marido, según si a la época del parto, estaba o no estaba separado de hecho de un cónyuge: si no está separado de
hecho podrá ser impugnada dentro de los 180 días siguientes al día en que tuvo conocimiento del parto. Si está
separado de hecho podrá impugnarse la paternidad dentro del plazo de 1 año contado también desde que tuvo
conocimiento del nacimiento (art 212 inc 1) a los 6 meses e marido se va con otra mujer, la niña se casó con otro
hombre, nacido él bebe, dentro del matrimonio, lo reconoció. Pasado 2 años se separan de hecho, el marido tendrá que
pagar pensión de alimento (es irreversible). El hijo podría impugnar la paternidad del padre que lo reconoció

Presunción de conocimiento del parte por parte del marido: la residencia del marido en el lugar del nacimiento del hijo hará
presumir que supo inmediatamente del parto, a menos de probarse que por parte de la mujer hubo ocultación del parto
(art 212 inc 2). Si al momento del nacimiento se hallaba el marido ausente, se presumirá que lo supo inmediatamente
después de su vuelta a la residencia de la mujer, salvo el caso de ocultación de parte (art 212 inc 3) caso de los marinos

2. Los herederos del marido o terceros interesados, art 213: cuando la paternidad irrogare perjuicio actual, casos:
- Si el marido muere sin conocer el parto
 - Si el marido muere antes de vencido el plazo que tenía para impugnar.
Tiene el mismo plazo del marido para impugnar o el tiempo que faltare para completarlo, 180 días o 1 año. No tienen
derecho a impugnar si el padre reconoce al hijo como suyo en su testamento o en otro instrumento público.
 Porque en el testamento o instrumento público, porque es un acto de última voluntad y el instrumento público solo
puede ser revocado por una contra escritura

3. Representante legal del hijo incapaz, art 214 inc 1: en interés de este, durante el año siguiente al nacimiento.

4. El hijo, art 214 inc 2: el hijo por si, dentro de 1 años contado desde que alcance la plena capacidad.

Obligación de citar a la madre: deberá citarse a la madre en el juicio de impugnación de la paternidad del hijo de filiación
matrimonial. La madre no tiene obligación de comparecer (art 215)

- Impugnación de la paternidad de la filiación no matrimonial  no se aplica la presunción de paternidad porque no hay

matrimonio.

Titulares de la acción y plazo para ejercerla:

1. El hijo, art 216 inc 1: dentro del plazo de 2 años contado desde que supo de ese reconocimiento. Si el hijo es incapaz,
dentro de 1 año contado desde que alcance la plena capacidad (art 216 inc 2 relacionado con el art 214 inc 2)
2. Representante legal del hijo incapaz, art 216 inc 2: en el plazo de 1 año contado desde el nacimiento del hijo. Ej. La
madre de un hijo de filiación no matrimonial, al enterarse que su hijo ha sido reconocido por un individuo que en
realidad no es su padre, podría impugnar dicha paternidad, siempre que no haya transcurrido 1 año contado desde el
nacimiento del reconocido

¿Qué ocurre si ha transcurrido más de un año desde el nacimiento? La doctrina señala que también podría impugnarse la
falsa paternidad de conformidad a lo previsto en el inc final art 216

3. Los herederos de hijo, art 216 inc 3, podrán impugnar la paternidad en los siguientes casos:
- Si el hijo muere desconociendo el reconocimiento de la paternidad
- Si el hijo muere antes de vencido el plazo para impugnar la paternidad.
Podrán impugnar la paternidad en el mismo plazo que tenía el hijo o en el tiempo que faltare para completarlo, contado
desde la muerte del hijo
4. Toda persona interesada, art 216 inc 5: toda persona que pruebe un interés actual en ello. En el plazo de 1 año desde
que tuvo ese interés y pudo hacer valer su derecho es un interés actual.

Jurisprudencia: recalca que el interés debe ser actual.

¿Puede impugnar la paternidad un heredero de padre fallecido, alegando que el hijo que este reconocido no era tal?

La doctrina dice que si pero en el plazo de 1 año desde el fallecimiento del padre, ahí nace el interés actual (excluir al supuesto
hijo dl causante, de la sucesión de aquel que lo reconoció). Si el supuesto hijo del causante fue reconocido como heredero en la
resolución que confirió la posesión efectiva de la herencia, se debe interponer acción de petición de herencia para modificar la
resolución y excluir al que resulto no ser verdadero hijo del causante. Antes de la muerte del padre no hay “interés actual” solo
tiene un mera expectativa Esto es puro herencia.

¿Podría impugnar la paternidad del padre fallecido, la madre de hijo que este reconocido?

La doctrina dice que sí, aunque haya transcurrido el año que tenía para hacerlo como representante legal. El inc final otorga
legítimamente activa para impugnar la paternidad a ”toda persona que pruebe un interés actual en ello”. El interés de la madre
radica en que no se le imponga a su hijo una falsa filiación que a su vez limitara los derechos-deberes de la madre en lo que
atañe al cuidado personal del hijo.

Ejemplo: si la madre quisiere viajar al extranjero con su hijo menor, debería obtener l autorización del padre y en caso de
negativa de este verse forzada a recurrir a la justicia. En este caso el año para accionar de impugnación se contaría desde que la
madre tomo conocimiento del reconocimiento del padre (en algunos casos ha ocurrido que la madre ha tomado conocimiento
en el momento que pretendía salir del país con el hijo). El mismo momento en que tomo conocimiento sirve para determinar
desde cuando “tuvo interés y pudo hacer valer su derecho”

Impugnación de la paternidad de hijos nacidos antes del matrimonio de sus padres (art 216 inc 4): se aplican las normas del art
216 sobre la impugnación de la paternidad de la filiación no matrimonial. El plazo para impugnar la paternidad será también de
2 años pero se contara desde que el hijo supo del matrimonio o del reconocimiento que la produce.

2- Impugnación de la maternidad.

Causales de impugnación: probándose, falso parto o suplantación de pretendido hijo al verdadero (art 217 nº1)

Titulares de la acción y plazo para ejercerla:

1. El marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta: dentro del año siguiente al nacimiento, art 217 nº2
 2. Los verdaderos padre o madre del hijo: pueden impugnar la maternidad en cualquier tiempo en armonía con el citado
art 320
3. El verdadero hijo
4. El que pasa por hijo

Regla común del verdadero hijo, el que se pasa por hijo y los verdaderos padres o madre del hijo: en estos casos junto con la
impugnación de la maternidad debe reclamarse la determinación de la auténtica filiación del hijo verdadero o supuesto. Si
la acción de impugnación de la maternidad no se entabla con la de reclamación deberá ejercerse dentro del año contado
desde que este alcance su plena capacidad

Subsistencia de la acción en los 4 casos anteriores: expirado el plazo de 1 año que tiene el marido de la supuesta madre y la
misma madre supuesta y el verdadero hijo y el que pasa por hijo para impugnar la maternidad. La acción podrá subsistir o
revivir por 1 año, si sale inesperadamente (o inapropiadamente, como dice la ley) a la luz algún hecho incompatible con la
maternidad putativa, el año se contara desde la revelación justificada del hecho.

5. Terceros interesados: toda persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente en sus derechos sobre la
sucesión testamentaria o abintestato de los supuestos padre o madre (art 218). Es necesario que haya fallecido el
supuesto padre o madre y el tercero posea derechos en la sucesión de aquel. La acción expirara en el plazo de 1 año
contado desde el fallecimiento de dicho padre o madre. La ley priva de esta acción a los terceros, si existiere posesión
notoria del estado civil originado por la maternidad porque deja en claro que en vida el causante reconoció como tal al
hijo. en el caso de fallecimiento se cuentan las acciones desde el fallecimiento, antes hay solo meras expectativas.

Jurisprudencia  la corte rechazo la demanda de impugnación que interpuso una hermana de la hija cuya maternidad
impugnaba la primera, habida cuenta que el plazo para deducir la acción había caducado. En la especie la actora alego que solo
había tenido conocimiento de la existencia de su supuesta hermana cuando solicito la posesión efectiva (diciembre de 2009) de
la herencia dejada por su madre, fallecida el 14 de junio de 2007. Invocando como plazo para demandar el previsto en el inc
final del art 217. La corte desestimo tal argumentación, señalando que los art 217 y 218 regulan diversas situaciones, siendo el
plazo que opera en este caso exclusivamente aquel previsto en el segundo precepto

Explicación del fallo: la hija deduce demanda de impugnación de maternidad en contra de la supuesta hija del causante porque
la perjudica en sus derechos sobre la sucesión testamentaria o abintestato de los supuestos padre o madre si no existiere su
hermana llevaría una cuota hereditaria mayor (art 218). La acción expirara en el plazo de 1 año contado desde el fallecimiento
de dicho padre o madre.

Privación de derechos de los que fueron parte en el fraude de falso parto o de suplantación del hijo: la ley dispone que no
aprovechara de manera alguna en el descubrimiento del fraude, ni para ejercer sobre el hijo los derechos de patria potestad o
para exigirle alimentos, o para suceder en sus bienes por causa de muerte (art 219 inc1). La sentencia que sancione el fraude o
la suplantación deberá declarar expresamente esta privación de derechos y se subinscribira al margen de la inscripción de
nacimiento del hijo (art 219 inc 2)

Caso en que la filiación no puede ser impugnada, art 220: cuando la filiación es determinada por sentencia firme por aplicación
del principio de la cosa juzgada. Excepción podrá accionar el verdadero padre o madre del que por hijo de otros, o como
verdadero hijo del padre o madre que le desconoce, art 320. En estos casos deberán interponerse conjuntamente las acciones
de reclamación y de impugnación, art 208.

DE LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES ENTRE LOS PADRES Y LOS HIJOS.

Los efectos de la filiación abarcan dos aspectos:

1. La persona de los hijos: la doctrina los denomina genéricamente “autoridad paterna”, hoy “autoridad parental” porque
se engloba la autoridad que el padre y la madre ejercen sobre la persona del hijo.
2. Los bienes de los hijos: efectos se denominan por ley “patria potestad”

Efectos personales de la filiación, la autoridad parental:

- Deberes de los hijos para con sus padres

- Deberes de los padres para con sus hijos
- Situación del hijo abandonado y alimentado y criado por otros
- Situación del hijo ausente de su casa y que se halla en urgente necesidad
- Carácter provisional de las resoluciones esenciales en estas materias

Deberes de los hijos para con sus padres y ascendientes.

1- Deber de respeto y obediencia, art 222 inc 2:

- Deber de respeto: no prescribe, no termina una vez cumplido os 18 años cuando se emancipe, siempre debe ser
respetuoso con sus padres y así es para toda la vida.
 - Deber de obediencia: debería terminar a los 18 año con la emancipación, podrá subsistir, quizás más atenuada, respecto
de personas que han cumplido los 18 años que siguen estando sujetos a dependencia económica del papá
Hoy no se justifica otorgar preeminencia a la autoridad paterna, pero leyes especiales, como la ley de menores y la ley
de violencia intrafamiliar (VIF), permiten intervenir al juez en los conflictos domésticos para regular y controlar la
autoridad de los padres .

2- Deber de socorro, art 223: consiste en cuidar a sus padres en su ancianidad, en el estado de demencia y en todas las
circunstancias de la vid en que necesitare sus auxilios. Recae en los hijos de cualquier edad, aun los emancipados (art
223 inc 1). También tienen derecho todos los demás ascendencia (abuelos) en caso de inexistencia o de insuficiencia de
los inmediatos descendientes (art 223 inc 2) está relacionado con el delito de omisión de socorro por auxilio en
materia penal.

El incumplimiento origina sanciones civiles: la indignidad de suceder al difunto como heredero o legatario que en el estado de
demencia o destitución del causante no lo socorrió, pudiendo hacerlo (art 968 n°3). El ascendiente puede desheredar al
descendiente que en tales circunstancias no lo socorrió pudiendo hacerlo (art 1208 n°2). En caso de injuria atroz (conductas
descritas en el art 968) cesara la obligación de prestar alimentos (art 324).

DERECHOS Y DEBERES DE LOS PADRES CON LOS HIJOS.

Generalidades: se habla de “derechos-deberes” porque imponen obligaciones y confieren facultades a los padres ante y sobre
sus hijos. Los derechos-deberes se traducen en 4 acciones: criar, corregir, educar y establecer a los hijos. Los 3 primeros son
imperativo (deberes) y el 4 es facultativo. Los derechos concedidos a los padres no podrán reclamarse (ejercerse) sobre el hijo
que hayan abandonado (art 238) o que por su inhabilidad moral dieron motivo a la providencia de separar a los hijos de su lado,
salvo si es revocada (art 239) cuando se habla de “establecimiento de los hijos” significa que los padres deben dar las
herramientas necesarias para que los hijos puedan desarrollar la educación.

Derecho-deberes de los padres para con los hijos.

1) Deber de crianza de los hijos.

2) Derecho a corregir al hijo
3) Derecho y deber de educar a los hijos

Principio general interés superior del niño, art 222 inc 1: la preocupación fundamental de los padres es el interes superior del
hijo, para lo cual procuraran su mayor realización espiritual y material posible y lo guiaran en el ejercicio de los derechos
esenciales que emanen de la naturaleza humana de modo conforme a la evolución de sus facultades.

Jurisprudencia: la CS sostiene que es un “principio que si bien tiene un contenido indeterminado, puede afirmarse que alude al
pleno respeto de los derechos esenciales del niño, niña o adolescente, buscándose a través del mismo, asegurar el ejercicio y
protección de los derechos fundamentales de los menores y posibilitan la mayor satisfacción de todos los aspecto de su vida,
orientados al desarrollo de su personalidad”  principio fundamental.

Principio de corresponsabilidad, art 224 inc 1: el cuidado personal de los hijos se basara en el principio de corresponsabilidad,
en virtud del cual ambos padres vivan juntos o separados, participarán en forma activa, equitativa y permanente en la crianza y
educación de sus hijos. Este principio pone de manifiesto que ambos padres están llamados por la ley, y además en condiciones
de igualdad, a cumplir con el deber-derecho de crianza de sus hijos.

- Art 18 inc 1 “Convención sobre los derechos del niños” señala que: Los Estados Partes pondrán el máximo empeño en
garantizar el reconocimiento del principio de que ambos padres tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la
crianza y el desarrollo del niño. Incumbirá a los padres, o en su caso, a los representantes legales la responsabilidad
primordial de la crianza y el desarrollo del niño. Su preocupación fundamental será el interés superior del niño.
- Art 17 nº4 “Convención americana sobre derechos humanos o Pacto de San José de Costa Rica sobre la filiación
matrimonial”, señala que Protección a la Familia…n°4 Los Estados Partes deben tomar medidas apropiadas para
asegurar la igualdad de derechos y la adecuada equivalencia de responsabilidades de los cónyuges en cuanto al
matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolución del mismo.  En caso de disolución, se adoptarán
disposiciones que aseguren la protección necesaria de los hijos, sobre la base única del interés y conveniencia de ellos
- Art 16 n°1 letra d) de la “Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer” que
señala Los Estados Partes adoptarán todas las medidas adecuadas para eliminar la discriminación contra la mujer en
todos los asuntos relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares y, en particular, asegurarán, en condiciones
de igualdad entre hombres y mujeres…letra d) Los mismos derechos y responsabilidades como progenitores, cualquiera
que sea su estado civil, en materias relacionadas con sus hijos; en todos los casos, los intereses de los hijos serán la
consideración primordial.

Se debe ejercer por los padres en forma activa, equitativa y permanente. Los padres deben ejecutar todas las conductas
necesarias para asegurar en las medidas de sus posibilidades, el bienestar físico y espiritual de sus hijos, ninguno de los padres
puede imponer su parecer por sobre el del otro. Lo equitativo supone la igualdad entre ambos en la adopción de las decisiones
que conciernan al hijo común, y todo ellos de manera sostenida en el tiempo

Casos especiales, la ley regula circunstancias que altera la situación normal, tales son:
 - Situación del hijo de filiación no matrimonial: el cuidado personal del hijo reconocido corresponde al padre o madre que
lo haya reconocido (art 224 inc 2)
- Situación del hijo de filiación indeterminada: la persona que tendrá su cuidado será determinada por el juez (art 224 inc
2)

Casos especiales, situación del hijo, si sus padres viven separados:

1. Determinación del cuidado personal de común acuerdo por los padres: ambos padres pueden determinar que el
cuidado persona corresponda a 1) padre, 2) madre o 3) ambos en forma compartida. Se hace por escritura pública o
acta extendida ante oficial de registro civil, subinscrita al margen de la inscripción de nacimiento dentro de los 30 días
siguientes a su otorgamiento. El acuerdo puede revocarse o modificarse con iguales solemnidades (art 225 inc 1). Es una
atribución convencionalautoridad parental se llama así porque es una convención convencional, en que los padres se
dirigen a un registro civil.
El acuerdo de cuidado personal debe fijarse la frecuencia y libertad el padre o madre que no tenga el cuidado persona,
mantendrá una relación directa y regular con los hijos. El cuidado personal compartido es un régimen de vida que
procura estimular la corresponsabilidad de ambos padres que viven separados en la crianza y educción de los hijos
comunes, mediante un sistema de residencia que asegure su adecuada estabilidad y continuidad (art 225 inc 2)

Sanción por no efectuar la subinscripcion en el plazo de 30 días: la ley no indico la sanción. Se estima que mientras no se
realice, el acuerdo entre los padres será inoponible a terceros, se deduce del ultimo inc art 225 cc (si una subinscripcion
sobre el cuidado personal (de un hijo) no sea cancelada por otra posterior, todo nuevo acuerdo o resolución será inoponible
a terceros)  ej. El hijo con talentos futbolero.

2. A falta de acuerdo de los padres: los hijo continuaran bajo el cuidado personal del padre o madre con quien estén
conviviendo (art 225 inc 3)

3. Resolución judicial que atribuye el cuidado personal del hijo a uno de los padres: el juez puede atribuirlo al otro de los
padres o radicarlos en uno solo si es compartido pero no a ambos padres (art 225 inc 4). Es una atribución judicial del
cuidado personal del hijo. El juez debe considerar todos los factores que justifiquen su decisión de alterar la situación
vigente y no fundarla exclusivamente en la capacidad económica de los padres (art 225 inc 5). El juez de oficio o a
petición de parte, en la mima resolución, deberá establecer la frecuencia y libertad con que el otro padre o madre que
no tiene el cuidado personal mantendrá una relación directa y regular con los hijos

Criterios y circunstancias que debe considerar y ponderar el juez, art 225-2:

1. vinculación afectiva entre el hijo sus padres y demás personas de su entorno familiar,
2. aptitud de los padres para garantizar el bienestar del hijo y procurarle un entorno adecuado, según su edad,
3. la contribución a la mantención del hijo,
4. la actitud de los padres para cooperar con el otro para asegurar la máxima estabilidad al hijo y garantizar la relación
directa y regular,
5. la dedicación efectiva de los padres al hijo antes de la separación y la que pueda seguir desarrollando,
6. la opinión expresada por el hijo,
7. el resultado de los informes periciales,
8. los acuerdos de los padres antes y durante el respectivo juicio,
9. el domicilio de los padres, y
10. cualquier otro antecedente que sea relevante atendido el interés superior del hijo, art 225-2

Opinión expresada por el hijo: es posible cuando por su edad y madurez sea factible que le hijo manifieste su opinión. Este
derecho se consagra en la “Convención sobre los derechos del niño” art 12 n° 1 y 2 Los Estados Partes garantizarán al niño
que esté en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinión libremente en todos los asuntos que
afectan al niño, teniéndose debidamente en cuenta las opiniones del niño, en función de la edad y madurez del niño . En otras
legislaciones se establece la obligación del juez a oír al menor, a partir de cierta edad, ej. Art 159 cc español “ Si los padres
viven separados y no decidieren de común acuerdo, el juez decidirá, siempre en beneficio de los hijos, al cuidado de qué
progenitor quedarán los hijos y las hijas menores de edad. El juez oirá antes de tomar esta medida a los hijos que tuvieran
suficiente juicio y, en todo caso, a los que fueran mayores de 12 años"  en Chile no se establece la edad mínima en que se
puede escuchar la opinión, el estándar del juez de familia es de 9 años

4. Situación del hijo, en caso de inhabilidades física o moral de ambos padres: el juez podrá confiar el cuidado personal de
los hijos a otra persona o personas competentes. En la elección se preferirá a los consanguíneos más próximos, a los
ascendientes (art 226, uno o más de los abuelos del menor). El juez velara primordialmente por el interés superior del
niño según los criterios del art 225-2

Procedimiento: el juez ira a los hijos y a los parientes. Las resoluciones que se dicten una vez ejecutoriadas, se subinscribiran en
la forma y plazo que establece el art 225. El juez podrá apremiar en la forma señalada en el art 543 cpc al condenado por
resolución judicial ejecutoria, a hacer entrega del hijo y no lo hiciere o se negare a hacerlo en el plazo determinado o retuviere
especies del hijo y se negare a hacer entrega de ellas a requerimiento del juez (art 227)
 DEBERES DE LOS HIJOS PARA CON SUS PADRES Y ASCENDIENTES.

Relación directa y regular o derechos-deberes de comunicación: corresponde al padre o madre que no tenga el cuidado
personal del hijo (art 229 cc y ley 16618 “menores”). La ejercerá con la frecuencia y libertad acordad con el que tiene a su
criterio (inc 1 art 225), o las que el juez estime conveniente para el hijo (art 229 inc 1). La convención sobre los derechos del
niño, dispone en el art 9 nº3 “los estados partes respetaran el derecho del niño que este separado de uno o de ambos padres a
mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo regular, salvo si ellos es contrario al interés
superior del niño”

Concepto de relación directa y regular o derechos-deberes de comunicación: art 229 inc 2 es aquella que propende a que el
vínculo familiar entre el padre o madre que no ejerce el cuidado personal y su hijo se mantenga a través de un contacto
periódico y estable

Características de este derecho-deber:

a. Es directo no deben haber intermediarios que se interpongan entre el padre y su hijo menor, salvo razones que así lo
aconsejen.
b. Es regular ha de ejercerse con la frecuencia que asegure cumplir con el objetivo del legislador, de asegurar un vínculo de
carácter constante e indispensable para el desarrollo del menor, y
c. Debe ejercerse libremente, sin cortapisas o restricciones, salvo las que resulten indispensables atendida la edad del
menor involucrado

Para determinar este régimen comunicacional se debe considerar: el interés superior del hijo, su derecho a ser oído y la
evolución de sus facultades y especialmente:

I) La edad del hijo

II) La vinculación afectiva entre el hijo y su padre o madres y la relación con sus parientes cercanos
III) El régimen de cuidado personal del hijo que se haya acordado o determinado
IV) Cualquier otro elemento de relevancia en consideración al interés superior del hijo (art 229 inc 3)

Relación directa y regular establecida por el juez, art 48 ley 16618:

- Si los padres viven separados y no acordaron el ejercicio de la relación, el juez de familia la regula.
- Si se regulo de común acuerdo o por sentencia judicial, los padres puede pedir se modifique, si fueres perjudicial para el
bienestar del menor
- Si por causa imputable del que tiene el cuidado personal se frustra, retarda o entorpece la relación se puede solicitar la
recuperación del tiempo no utilizado.
- Si el titular no cumple con su ejercicio injustificadamente puede solicitarse que cumpla, bajo apercibimiento de decretar
su suspensión o restricción o apremios del art 66 (inc 4)

Relación directa y regular establecida por el juez, art 48 ter ley 16618: el juez debe considerar en su resolución la manifestación
del principio de la solución integral. Cualquiera parte puede solicitar al tribunal emitir en la sentencia pronunciamiento sobre los
alimentos, regulación del cuidado personal o relación directa y regular. El tribunal hará lugar a esa solicitud, salvo que no se den
los presupuestos que justifican su regulación

- Salida del hijo al extranjero, art 49 ley 16618: se requiere la autorización del padre o madre que tenga relación directa
regulada por sentencia judicial o avenimiento aprobado por el tribunal. Este permiso deberá presentarse por escritura pública o
privada autorizada por notario público, si no se otorga el permiso o sin motivo plausible se negare la autorización, podrá ser
otorgada por el juez de familia donde resida el menor, el que tomara en consideración el beneficio que le pudiere reportar y
señalara el tiempo en que concede la autorización

Facultades del juez en salidas del hijo al extranjero, art 49 bis ley 16618: el juez podrá habilitar al padre que tenga el cuidado
persona para salir del país con su hijo en distintas ocasiones dentro de 2 años siguientes, y se acredite que el otro padre dejo de
cumplir sin injustificacion el derecho-deber de comunicación. El plazo de permanencia en el extranjero no podrá excederá 15
dias en cada ocasión. El juez de familia puede decretar medidas cautelares especiales, ej. Concurrencia de los padres e hijos, a
programa o acciones de apoyo, reparaciones u orientación, para enfrentar y superar situaciones de crisis (art 229 y art 71 letras
d), e) y g) ley 19968)

- Relación directa y regular del hijo con sus abuelos: a falta de acuerdo entre los padres o de estos con otra persona que tenga el
cuidado personal y los abuelos, el juez fijara la modalidad de esta relación atendido el interés del hijo, según los criterios del art
229 (art 229-2). El precepto alude a “los abuelos”, debe interpretarse en forma extensiva, a falta de los abuelos podría tratarse
de bisabuelos del menor.

Conflicto entre el art 229 y 229-2 cc: el art 229 consagra la relación directa y regular entre padres e hijos. El art 229-2 según su
redacción es un derecho que solo compete al menor y no al revés “tiene derecho a mantener una relación directa y regular con
sus abuelos”. Según el art 229 los padres tendrían derecho para solicitar se regule este derecho-deber y según el art 229-2 los
abuelos no tendrían legitimación activa para demandar la regulación. Doctrina sostiene que los abuelos podrían demandar, en
el evento de no lograr un acuerdo con el padre o madre que tenga el cuidado personal del menor.
Jurisprudencia: independiente que el padre o madre demanda, lo más importante al momento de resolver es el principio del
interés superior del niños

Gastos de educación, crianza y establecimiento de los hijos.

Deber de crianza, hay que distinguir: Si hay régimen de sociedad conyugal y si se trata
de expensas ordinarias o extraordinarias
Si existe matrimonio

Si no hay régimen de sociedad conyugal

Si no existe matrimonio

Si existe matrimonio y hay sociedad conyugal, distinguimos:

- Gastos de expensas ordinarias. Serán de cargo de la sociedad conyugal, art 230, 1740 n°5 y 1744, y pesan sobre el
pasivo definitivo de la sociedad conyugal
- Gastos de expensas extraordinarias: son de cargo de la sociedad conyugal. Si el hijo tuviere bienes propios, estas se
imputaran a dichos bienes si cupieren en ellos y le hubieren sido útiles, salvo que el marido o la mujer o ambos de
consuno, quisieron hacerlas de los suyo (art 1744)

 Intercambio de educación son gastos de extraordinario.

Si no hay matrimonio o si hay no hay sociedad conyugal sino un régimen alternativo:

- Los padres contribuirán en proporción a sus respectivas facultades económicas (art 230 inc 1)
- En casos de fallecimiento del padre o madre, los gastos corresponden al sobreviviente (art 230 inc2)
- Si el hijo tuviere bienes propios, los gastos de su establecimientos, y en caso necesario, los de su crianza y educación
podrán sacarse de ellos, conservándose íntegros los capitales en cuanto sea posible, art 231 cc

 Si el hijo tenía una carrera pero ya no la tiene

Que sucede si el padre, la madre ambos o el hijo carecen de medio para afrontar los gastos, art 232: la obligación de alimentar
al hijo puede pasar a los abuelos, ellos acontecerá en dos casos:

1. Por la falta de ambos padres, o

2. Por la insuficiencia de ambos padres

En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligación asara en primer lugar a los abuelos de la línea del padre o madre que
no provee, y en subsidio de estos a los abuelos de la otra línea Caso en que el hombre tiene una vida liberal y la mujer tiene
un trabajo, entonces ¿quién está obligado al pago del alimento? El padre, en el caso no cumple y se demanda los abuelos
paternos y como la abuela tiene una empresa se demanda a la abuela.

Que sucede si hay desacuerdo entre los obligados a la contribución de los gastos de crianza, educación y establecimiento del
hijo: el juez determinara dicha contribución de acuerdo a las facultades económicas de los obligados. El juez podrá modificarla,
según las circunstancias que sobrevengan (art 233)

Eventual responsabilidad penal:

- Art 346 y 347 cp: art 346 señala que “El que abandonare en un lugar no solitario a un niño menor de siete años, será
castigado con presidio menor en su grado mínimo”
Art 347 señala que “…cuando el que lo abandona reside a menos de cinco kilómetros de un pueblo o lugar en que
hubiere casa de expósitos, y presidio menor en su grado medio en los demás casos”
- Art 348 cp señala que “Si a consecuencia del abandono resultaren lesiones graves o la muerte del niño, se impondrá al
que lo efectuare la pena de presidio mayor en su grado mínimo, cuando fuere alguna de las personas comprendidas en
el artículo anterior, y la de presidio menor en su grado máximo en el caso contrario”
- Art 349, 350 y 351 cp: art 349 dice que “El que abandonare en un lugar solitario a un niño menor de diez años, será
castigado con presidio menor en su grado medio”
Art 350 señala que “La pena será presidio mayor en su grado mínimo cuando el que abandona es alguno de los
relacionados en el artículo 347.”
Art 351 señala que “Si del abandono en un lugar solitario resultaren lesiones graves o la muerte del niño, se impondrá al
que lo ejecuta la pena de presidio mayor en su grado medio, cuando fuere alguna de las personas a que se refiere el
artículo precedente, y la de presidio mayor en su grado mínimo en el caso contrario.”

Derecho a corregir al hijo.

Art 234: los padres tienen la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal.
El antiguo art 233 decir que los padres podían “corregir y castigar moderadamente a los hijos”

Derecho a corregir al hijo, art 234: excluye toda forma de maltrato físico y sicológico y debe ejercerse conforme a la ley y
Convención de los derechos del niño. Si se produce o se teme fundadamente que ocurra tal menoscabo, el juez, a petición de
parte o de oficio, puede decretar una o más de las medidas cautelares especiales (art 71 ley 19968). Si los padres se ven
sobrepasados por el hijo pueden solicitar al tribunal que determine sobre la vida futura de aquel por un tiempo que estime más
conveniente, no podrá exceder del plazo que le falte para cumplir 18 años de edad (art 234 inc 3)

Art 234: las resoluciones del juez no podrán ser modificadas por la sola voluntad de los padres, él puede modificar o dejar sin
efecto lo resuelto (art 234 inc 4). Todo lo dicho respecto al deber de corrección del hijo se extiende, en caso de ausencia,
inhabilidad o muerte de ambos padres, a cualquier otra persona a quien corresponda el cuidado personal (art 235). Se entiende
de aquella persona a quienes se haya la guarda del menor o al menos el cuidado del menor por resolución judicial.

Derecho y deber de educar a los hijos.

Art 236: ANTES el art 235 establecía que los padres tenían el derecho a “dirigir” la educación del hijo. HOY el art 236 pone
énfasis en la función de “orientar” a sus hijos, hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida.

Art 19 nº10 CPR: las normas del cc explicitan el mandato de CPR, deber de los padres de educar a sus hijos. Lo mismo ocurre en
la “Convención sobre los derechos del niño” que dispone al efecto “los estados partes reconocen el derecho del niño a la
educación…” (art 28 n°1)

Derecho y deber de educar a los hijos, hay que distinguir:

1- Situación del hijo abandonado y alimentado y criado por otros: si los padres del menor quieren sacar del poder del
tercero, deberán ser autorizados por el juez, previo pago de los costos de la crianza y educación, tasados por el juez (art
240 inc 1). El juez concederá la autorización, si estima, por razones graves, que es de conveniencia para el hijo (art 240
inc 2). Art 324 quedaran privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la madre que le haya abandonado en
su infancia, cuando la filiación haya sido establecida por medio de sentencia judicial contra su oposición. El art 47 ley
16618 de menores dispone que “El solo hecho de colocar al menor en casa de terceros no constituye abandono para los
efectos del artículo 240 del Código Civil

2- Situación del hijo ausente de su casa y que se halla en urgente necesidad: no pueda ser asistido por el padre o madre
que tiene su cuidado personal. Se presume la autorización del padre o de la madre, para que cualquier persona
suministre alimentos, según su posición social (art 241). El suministrador debe dar noticia de ellas al padre o madre lo
más pronto que fuera posible (art 241 inc 2). Lo dicho del padre o madre se extiende a la persona a quien, por muerte o
inhabilidad de los padres, toque la sustentación del hijo (art 241 inc 3)

Carácter provisional de las resoluciones judiciales en estas materias.

Art 242: se revoca por la cesación de la causa que haya dado motivo a ellas. Pueden modificarse o revocarse, si sobreviene
motivo justo y se cumple con los requisitos legales (art 242 inc 1). El juez atenderá, como consideración primordial, al interés
superior de hijo y tendrá debidamente en cuenta sus opiniones, en función de su edad y madurez (art 242 inc 2)

EFECTOS PATRIMONIALES DE LA FILIACIÓN: PATRIA POTESTAD.

Generalidades, patria potestad: regulado en el titulo X, libro I cc, art 243 al 273. Antes los padres de los hijos naturales no tenían
la patria potestad. El art 243 modifico por la ley 19585, innova al conferir la patria potestad tanto al padre como a la madre, y
además sin distinguir la filiación e los hijos en matrimonial y no matrimonial.

Patria potestad, concepto: es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de
sus hijos no emancipados (art 243) sobre los bienes de los hijos no emancipados

Sujeto pasivo de la patria potestad, se ejerce sobre:

- Hijos no emancipados que tengan filiación determinada, sea matrimonial o no matrimonial

- Sobre los derechos eventuales del hijo que está por nacer (art 243 inc 2)

Sujeto activo de la patria potestad, hay que distinguir:

- Padres que viven juntos, hay que distinguir si existe o no acuerdo entre los padres (art 244):
 Padres que viven juntos y existe acuerdo entre ellos (art 244 inc 1) podrán estipular que la patria potestad sea ejercida:

 Por el padre
 Por la madre
 Por ambos, conjuntamente
Acuerdo por escritura pública o acta extendida ante cualquier oficial del registro civil, subinscrita al margen de la
inscripción de nacimiento del hijo dentro de los 30 días siguientes a su otorgamiento.

Padres viven juntos y no existe acuerdo entre ellos (art 244 inc 2) toca al padre o la madres en conjunto el ejercicio de la
patria potestad

En esta hipótesis ¿Cómo actúan los padres?, art 244 inc 3: actúan indistintamente (separados) en actos de conservación
(eviten la pérdida, menoscabo o disminución del valor de los bienes del menor). Los actos de conservación pueden ser
materiales (ejecutar mejoras necesarias en viviendas) o jurídico (interponer querella posesoria). Actúan conjuntamente en
el resto de los actos (incrementen o disminuyan el patrimonio del menor enajenen bienes). Se requiere autorización judicial,
por acuerdo de los padres, o si uno cuando está ausente o impedido o se negare injustificadamente.

Excepción a la apertura de una cuenta de ahorro a favor del hijo: art 156 bis: las cuentas de ahorro para menores de edad,
ofrecidas por los bancos regidos por esta ley, podrán ser abiertas por el padre o madre, con independencia de quien tenga
la patria potestad del menor de edad. En el mismo sentido, se agregó al art 35 DL 2079 un inc final del siguiente tenor “con
independencia de quien tenga la patria potestad, la madre también podrá abrir cuentas de ahorro a favor de su hijo menor
de edad”. La ley 20679 de 2013 que modifico la ley general de bancos y DL 2079 del año 1978

Las hipótesis anteriores pueden variar por resolución judicial cuando el interés del hijo lo haga indispensable, a petición de
uno de los padres, el juez podrá confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que carecía de él, si la ejercieren
conjuntamente. Ejecutoriada la resolución se subinsccribira dentro del mismo plazo de 30 días, procedentemente indicado
(art 244 inc 4). En defecto del padre madre que tuviere la patria potestad, los derechos y deberes corresponderán al otro
de los padres (art 244 inc 5)

- Padres que viven separados, art 225: regla general la patria potestad será ejercida por aquel que tenga a su cargo el
cuidado personal del hijo o por ambos, de conformidad al art 225.

Excepción art 225: por acuerdo de los padres o por resolución judicial fundada en el interés del hijo:

 Podrá atribuirse la patria potestad al otro padres o

 Podrá radicarse la patria potestad en uno de los padres si la ejercían conjuntamente

En el interés del hijo, los padres podrán ejercer la patria potestad de manera conjunta, se aplica el in 3 art 244 (actos de
mera conservación y actuación conjunta para el resto de los actos). El acuerdo o sentencia debe subinscribirse en 30 días

Efectos de las subinscripciones: mientras una subinscripcion sobre el ejercicio de la patria potestad no sea cancelada por
otra posterior, todo nuevo acuerdo o resolución será oponible a terceros (art 246)

Es indiferente el régimen de bienes que pudiese existir entre los padres, en el caso del art 247

Casos en los cuales los padres carecen de la patria potestad:

a. Cuando la paternidad y la maternidad sean determinadas judicialmente contra la oposición del padre o la madre (art
203)
b. Cuando la filiación del hijo no este determinada legalmente ni respecto del padre ni respecto de la madre (art 249)
c. En general, respecto del hijo cuyos padres no tengan derechos a ejercer la patria potestad (si ambos padres están
moralmente inhabilitados).

Se nombran tutor o curados al hijo y por ende este quedara sustraído de la patria potestad en los siguientes casos

Duración de la patria potestad: comienza al nacer el hijo (sin perjuicio de la cautela de los derechos deferidos al hijo que esta
por nacer) y termina con su emancipación.

Efectos de la patria potestad: esta se ejerce sobre los bienes del hijo, el padre o madre o los dos de consuno, tienen las
siguientes facultades:

- Derecho legal de goce sobre los bienes del hijo (el antiguo art 243 lo denomina “usufructo”)
- Derecho para administrar los bienes del hijo
- Representación judicial y extrajudicial del hijo

**No confundir el cuidado personal que dice sobre la protección del hijo,

Art 248 Se nombrará tutor o curador al hijo siempre que la paternidad y la maternidad hayan sido determinadas judicialmente
contra la oposición del padre y de la madre. Lo mismo sucederá respecto del hijo cuyos padres no tengan derecho a ejercer la
patria potestad o cuya filiación no esté determinada legalmente ni respecto del padre ni respecto de la madre.
 DERECHO LEGAL DE GOCE SOBRE LOS BIENES DEL HIJO.

Concepto, art 250 cc: es un derecho personalísimo que consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos,
con cargo de conservar la forma y sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles, o con cargo de volver igual
cantidad y calidad del mismo género o de pagar su valor si son fungibles (art 252). La definición corresponde al la de usufructo
consagrado en el art 764.

Facultades que confiere el derecho legal de goce:

1. Usar la cosa:
2. Percibir los frutos que esta produzca:

Situación que se presentan en el uso y frutos de la cosa: el padre o madre que ejerza la patria potestad se hace dueño de los
frutos. Si la patria potestad la ejerce la madre casada en sociedad conyugal se considera separada parcialmente de bienes sobre
su ejercicio y lo que en el obtenga se rige por el art 150 (art 252 una nueva hipótesis de separación legal parcial de bienes). Si la
patria potestad se ejerce conjuntamente por ambos padres se dan dos situaciones:

a) Si nada se acuerda sobre la distribución de los frutos se dividirá entro ellos por igual partes
b) Puede acordarse una distribución distinta en la oportunidad señalada en el art 244 cc sin perjuicio de modificarse el
acuerdo, art 245 cc

Conclusión: el derecho legal de goce recibe la denominación de usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo (art
252). En cuanto convenga a su naturaleza se regirá supletoriamente por las normas del título IX del libro II del usufructo art 764
a 810. El que ejerza el derecho legal de goce sobre los bienes del hijo tendrá su administración y el que se encuentre privado de
esta quedara también privado de aquel (art 253 inc 1)

Bienes comprendidos en el derecho legal de goce del padre o madre:

1. Los bienes adquiridos por el hijo a título oneroso, salvo si la realizo con el producto de su empleo, oficio, profesión o
industria
2. Los bienes adquirido por el hijo a título gratuito, salvo si el donante o testado hubiere privado al padre o madre que
ejercían la patria potestad del goce o de la administración de tales bienes
3. Los bienes adquiridos por el hijo por repudiación que haga el padre o la madre a la respectiva asignación
4. Los dineros ganados por el hijo en juegos de azar
5. El tesoro descubierto por el hijo
6. Las minas que el hijo adquiera a cualquier titulo

Bienes que forman el peculio profesional o industrial, art 251, 253 y 254 cc: son administrados por el hijo con la limitación del
art 254.

Los otros bienes, art 251, 253 y 254 cc: los administra el padre o madre que tenga derecho legal de goce (art 253 inc 1). Si el
padre o la madre que tiene la patria potestad no puede ejercer el derecho de goce sobre uno o mas bienes del hijo, este
derecho pasara al otro; si ambos estuvieren impedidos la propiedad plena pertenecerá al hijo y se le dará un curador para la
administración

Facultades de administración de los bienes del hijo, art 254 y 255 cc: el padre (o madre) con amplias facultades salvo las
excepciones legales que constituyen limitaciones a esta administración.

- Enajenación de bienes raíces y bienes muebles del hijo . Art 254 y 255: para enajenar y gravar los bienes raíces del hijo,
aun de su peculio profesional o industrial, se requiere autorización del juez de familia con conocimiento de causa. La ley
no exige la venta en pública subasta. Debe probarse la necesidad o la utilidad manifiesta de la enajenación (art 254 cc).
Para disponer de los bienes muebles del hijo o constituir gravámenes sobre los mismos, el padre o madre que ejerce la
patria potestad no tiene limitaciones
- Cesión de los derechos hereditarios del hijo: exige la ley, al igual que los inmuebles, autorización judicial. Carece de
importancia la naturaleza de los bienes que integran la herencia. Aunque la herencia solo comprenda bienes muebles,
siempre se debe obtener la autorización judicial.
- Donación de los bienes del hijo, art 255: el padre o madre que ejerza la patria potestad puede donar los bienes del hijo,
con las limitaciones impuestas los guardadores. En los inmuebles se prohíbe la donación, aun con autorización judicial.
Si se donan, hay nulidad absoluta, se infringe una norma prohibitiva, art 402.

En los bienes muebles y dinero del hijo, puede donarse según los siguientes requisitos:

 Autorización judicial
 La autorización deberá concederse por razones graves (socorrer a un consanguíneo necesitado)
 Que la donación sea proporcionada a los bienes del hijo y no menoscabe sus capitales productivos, art 402 inc 2 norma
imperativa de requisito

- Arrendamiento de los bienes del hijo: predio rústicos no pueden arrendarse por más 8 años; predio urbanos por más de
5 años; en ningún caso, por un plazo mayor al que falte para que el hijo llegue a la mayor edad (norma de los
guardadores, art 255 y 407 cc). Infracción de esta norma inoponibilidad ante el hijo y no la nulidad del contrato. No hay
restricciones para arrendar los bienes muebles del hijo.

- Aceptación y repudiación de herencias deferidas al hijo: el art 255 se remite al art 397 sobre los guardadores. El padre o
madre que ejerza la patria potestad deberá: aceptar la herencia con beneficio de inventario (mismo principio contenido
en los art 1225 y 1250), o para repudiar las herencias deferidas al hijo requiere autorización judicial.
 - Nombramiento del partidor y realización de la partición, art 1326 y 1342 cc: si un coasignatario es incapaz, el
nombramiento del partidor no hecho por el juez debe ser aprobado por este. Para la partición de bienes raíces se exige
autorización judicial, art 1322 inc 1. Somarriva concluye que no se exige autorización judicial cuando se trata de una
partición sea que esta fuere hecha por el testador, por los herederos o por el partidor, en caos del art 1342: 1) cuando
en la partición de la masa de bienes o de una porción de la masa tenga interés personas ausentes que no haya
nombrado apoderado, o 2) cuando en la partición de la masa de bienes o de una porción de la masa, tengan interés
personas bajo tutela o curaduría.

Responsabilidad del padre o madre en la administración de los bienes del hijo: responde hasta de la culpa leve (art 256 inc 1).
Hay que distinguir si el padre o madre tienen tanto el derecho legal de goce como la administración o solo la administración: 1)
si tienen solo la administración, la responsabilidad del padre o madre se extiende a la propiedad y a los frutos, o 2) si tienen
ambas facultades la responsabilidad se limita exclusivamente a la propiedad. El hijo tiene un privilegio de cuarta clase derivado
de esta administración (art 2481 n°4)

Termino de la administración, causales:

1. Por la emancipación del hijo, la administración es consecuencia de la patria potestad (art 269)
2. Por la suspensión de la patria potestad del padre o madre (art 257 inc 2). Si se suspende solo de un padre, la ejerce el
otro. Si se suspende sobre ambos, el hijo queda sujeto a guarda (art 267 inc 2)
3. Perdida de la administración cuando el padre o madre o ambos se haya hecho culpable de dolo o de grave negligencia
habitual (art 257 inc 1)

Las circunstancias anteriores deberán establecerse por sentencia judicial la que deberá subinscribirse al margen de la inscripción
de nacimiento del hijo.

Obligación de informar acerca de la administración: al término de la patria potestad los padres pondrá a sus hijos en
conocimiento de la administración que haya ejercido sobre sus bienes (art 259). La ley no establece solemnidad alguna pero de
existir disconformidad podría el hijo exigir una redención de cuentas formal, según el art 693 y siguientes cpc, acerca del juicio
de cuentas.

De la representación legal de los hijos.

Regla general: el hijo menor, de acuerdo a la edad que tenga, puede encontrarse en dos estados jurídico, desde el punto de
vista de su capacidad:

- Puede ser absolutamente incapaz

- Puede ser relativamente incapaz

Formas de actuar el hijo absolutamente incapaz: no puede actuar por si mismo, su padre o madre que ejerza la patria potestad
o representa para todos sus negocios jurídicos. Dado que el impúber no puede tener peculio profesional o industrial solo puede
actuar a través de su representante legal.

Formas de actuar del hijo menor adulto, relativamente incapaz, titular del peculio profesional o industrial:

- Representado por su padre o madre que lo tenga bajo su patria potestad o por el curados ajunto (art 43,260, 1447 y
1682)
- Personalmente, pero autorizado por su padre o madre que lo tenga bajo su patria potestad, o por el curado adjunto (art
43 y 260)
- Personalmente, sin requerir de autorización de tercero, en ejercicio de su patrimonio profesional o industrial (art 251 y
254) o para ciertos actos jurídicos

Hijo menor relativamente incapaz, titular de peculio profesional o industrial, actúa de 3 formas:

- Representado por su padre o madre que lo tenga bajo su patria potestad, o por el curador ajunto, en su caso (art
43,260, 1447 y 1682)
- Personalmente, pero autorizado por su padre o madre que lo tenga bajo su patria potestad o por el curador ajunto (art
43 y 260)
- Personalmente, sin requerir de autorización de terceros, en ejercicio de su patrimonio profesional o industrial (art 251 y
254) o para ciertos actos jurídicos como el otorgamiento de testamento, reconocimiento de un hijo, etc.
Titulo incompleto

Forma de la autorización: la ley no lo dice, puede ser expresa o tácita. Solo en los casos del inc 2 art 260 exige la ley autorización
expresa o solemne (autorización escrita para tomar dinero a interés y comprar al fiado). Según las reglas generales la
autorización puede operar a posteriori, por una ratificación (art 261 inc 1). Si los padres o el curador adjunto niegan la
autorización, el menor no podría recurrir a la justicia, el juez solo actúa por texto expreso, que no existe.

Efectos de la autorización, hay que distinguir:

1. Actos y contratos ejecutado o celebrados fuera de su peculio profesional o industrial, según exista o no sociedad
conyugal:
a. Si entre los padres hay sociedad conyugal los actos del menor obligan directamente al padre o madre, y
subsidiariamente al hijo, hasta concurrencia del beneficio que este hubiere reportado de dichos actos o contratos
(art 261 inc 1)
b. Si no hay sociedad conyugal los actos solo obligan al padre o madre que haya intervenido, sin perjuicio que este o
esta pueda repetir contra el otro padre, en la parte que de derecho haya debido proveer a las necesidades del hijo
(art 261 inc 1 y 2)

2. Actos y contratos que el hijo ejecuta por sí mismo, hay que distinguir:
a. Si actúa por sí solo no autorizad o ratificado por el padre o madre o curado ajunto y tiene peculio profesional o
industrial obliga este peculio (art 260 inc 1)
b. Si actúa por si solo y no tiene peculio profesional o industrial, el acto o contrato adolece de nulidad relativa

El art 260 protege a los terceros y al menor. A los terceros si el menor actúa en el ámbito de su peculio profesional o
industrial, responderá con los bienes que lo integran. Al menor si carece de dicho peculio, el tercero deberá
debidamente autorizado, se limita la responsabilidad del menor (hasta el beneficio que le reporte el negocio) y es
subsidiaria (de la del padre, madre o curador)

Casos en que el hijo menor adulto puede actuar válidamente por si solo.

1- Actos realizados dentro de su peculio profesional o industrial: la ley considera al hijo como mayor de edad y plenamente
capaz. Contra-excepciones art 260 inc 2 no podrá enajenar o gravar los bienes raíces que pertenezcan o no a su peculio
profesional o industrial sin autorización judicial (art 254). No podrán tomar dinero a interés ni compra al fiado (excepto
en el giro ordinario de dicho peculio) sin autorización escrita del padre o madre que lo tenga bajo su patria potestad o
del curado ajunto, en su caso.
2- Otorgar testamento, art 262. En el caso del art 203 (restablecer al padre o madre los derechos por haber operado un
reconocimiento forzado de la filiación) el testado ha de ser mayor de edad
3- Reconocimiento de hijos, art 262, tanto filiación matrimonial como la no matrimonial.
4- Demandar el divorcio o la nulidad de matrimonio, art 46 y 58 LMC, sin perjuicio de su derecho a actuar por intermedio
de representantes, igual regla para nulidad del matrimonio
5- Para actuar como mandatario, art 2128
6- Para actuar como depositario, en el caso del depósito necesario, art 2238
7- Para hacer pedimento o manifestaciones, art 24 código de minería
8- Para adquirir la posesión de bienes muebles, art 723 cc

Representación para actos judiciales.

1) Acciones civiles, hay sub distinguir: aquellas iniciadas por el hijo contra un tercero y por un tercero contra el hijo, art
264:
- Acciones civiles iniciadas por el hijo contra un tercero: el hijo puede parecer en juicio, como actor, autorizado o
representado por el padre o la madre que ejerce la patria potestad, o por ambos, si la ejercen de manera conjunta. Si el
padre, la madre o ambos niegan su consentimiento al hijo o están inhabilitados para prestarlo, podrá el juez suplirlo,
dando al hijo un curados para la Litis
 - Acciones civiles iniciadas contra el hijo por un tercero: el actor deberá dirigirse al padre o madre que tenga la patria
potestad, para que autorice o represente al hijo en la Litis. Si ambos ejercen en conjunto la patria potestad, bastara que
se dirija en contra de uno de ellos (art 265 inc 1).

2) Acciones penales, iniciadas por el hijo contra un tercero o contra el hijo por un tercero, art 265:
- Acciones penales iniciadas por el hijo contra un tercero: la misma regla que en las acciones civiles, salvo que no procede
la autorización supletoria del juez la ley entrega a los padres la obligación y facultad de ponderar la conveniencia de
interponer querellas, y evitar una eventual condena por calumnia
- Acciones penales iniciadas contra el hijo por un tercero: no requiere la intervención paterna o materna para proceder
criminalmente contra el hijo, pero el padre o madre que tiene la patria potestad debe suministrarle los auxilios que
necesite para su defensa (art 266)

3) Acciones del hijo contra uno de los padres o de uno de los padres contra el hijo:
- El hijo que litigue como actor contra el padre o la madre que ejerce la patria potestad, debe obtener la venia del juez y
al otorgarla le dará un curador para la Litis.
- El padre o madre que tenga la patria potestad litigue contra el hijo, como demandante o demandado, le proveerá de
expensas para el juicio, que regulara incidentalmente el tribunal, considerando la cuantía e importancia de lo debatido y
la capacidad económica de las partes (art 263 inc 2)
- El padre o madre que litigue contra el hijo, la ley no regula esta hipótesis, no hay representación, se nombra al hijo un
curador para la Litis, salvo que el pleito se refiera al peculio profesional o industrial del menor, en cuyo caso actuara solo

Suspensión de la patria potestad.

Causales, dispone el art 267 que la patria potestad se suspende:

1. Por la demencia del padre o madre que la ejerce: según Rossel no sería necesaria la declaración de interdicción. Como el
juez resuelve con conocimiento de causa, la demencia deberá acreditarse rindiendo la prueba pericial pertinente.
2. Por su menor edad
3. Por estar en entredicho de administrar sus propios bienes, cualquiera sea la causa de interdicción, se suspende la patria
potestad
4. Por la ausencia u otro impedimento físico, se requiere:
 Que la ausencia sea prolongada
 Que de la ausencia o del impedimento se siga perjuicio grave en los intereses del hijo
 Que el padre o madre ausente o impedido no provea los intereses del menor
Se trata de requisitos copulativo, según Rossel debe entenderse por ausencia el hecho de que el padre o la madre no
esté presente para la administración de los bienes del hijo

Efectos de la suspensión, art 267: regla general la suspensión no se produce de pleno, debe ser decretada por el juez
conocimiento de causa y después de oídos sobre ello los parientes del hijo y el defensor de menores (art 268). Excepción la
suspensión se produce de pleno derecho cuando la causal es la menor edad del padre o de la madre. Juez competente para
conocer de la suspensión de la patria potestad es el juez de familia (art 8 ley 19968)

Si se suspende respecto de uno de los padres será ejercida por el otro padre. Si se suspende respecto de ambos, el hijo quedara
sujeto a guarda (art 267 inc final), el guardador tendrá la administración de los bienes del menor, correspondiendo a este la
propiedad plena, incluyendo el goce. Si cesa la causa que motivo la suspensión, el juez, en interés del hijo podrá decretar que el
padre o madre recupere la patria potestad (art 268 inc 2). Las resoluciones deben subinscribirse al margen de la inscripción de
nacimiento.

Termino de la patria potestad.

La emancipación: “es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la madre o de ambos según el caso”. Se divide:

 Emancipación legal: es la que se produce por el solo ministerio de la ley en los caso del art 270 cc.

Causales de la emancipación legal:

- Por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad a otro.
 - Por decreto que da la posesión provisoria definitiva de los bienes del padre o madre desaparecido, salvo que
corresponda al otro ejercitar la patria potestad.
- Por matrimonio del hijo
- Por haber cumplido el hijo 18 años

 Emancipación judicial: es la que se produce por sentencia judicial en los casos del art 271 cc.

Causales de la emancipación judicial:

- Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que corresponda ejercer la patria potestad al otro.
- Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo el caso de excepción indicado precedentemente
- Cuando por sentencia judicial ejecutoriada el padre o la madre ha ido condenado por delito que merezca pena a menos
que atendida la naturaleza del delito, el juez estime que no existe riesgo para el interés del hijo o de asumir el otro
padre la patria potestad.
- En casos de inhabilidad física o moral del padre o madre, si no le corresponde al otro ejercer la patria potestad.
- Por la circunstancia de apremiarse al alimentante por dos veces, en la forma señalada en la ley sobre abandono familiar
y pago de pensiones alimenticias, cuando el demandante de alimentos es el hijo (art 14, 16 y 19 ley 14908). Esta
circunstancia será especialmente considerada por el juez para resolver la emancipación judicial por abandono del hijo a
que se refiere el art 271 n°2 (art 19 ley 14908).

Efectos de la sentencia que declare la emancipación judicial, art 271: el juez de familia decreta la pérdida de la paria
potestad (art 8 ley 19968). La resolución judicial que decrete la emancipación debe subinscribirse al margen de la inscripción
de nacimiento del hijo. La subinscripcion es un requisito de publicidad para que dicha resolución afecte a terceros (art 8 ley
4808).

Efectos de la emancipación, art 272:

1. Toda emancipación una vez efectuada, es irrevocable, art 272 inc 1: excepción puede revocarse en los siguientes casos:
a. Emancipación por muerte presunta
b. Emancipación por sentencia judicial fundada en l inhabilidad moral del padre o madre

En los casos 1 y 2, la emancipación podrá dejarse sin efectos por el juez, cumpliéndose los siguientes requisitos:

- Que solicite la revocación, el respectivo padre o madre

- Que se acredite fehacientemente la existencia de dicho padre o madre o que ha cesado la inhabilidad, según el caso
- Que conste que la recuperación de la patria potestad conviene a los interesados del hijo
Previene la ley que la revocación de la emancipación procederá por una sola vez

2. La emancipación no confiere capacidad al menor: el hijo menor que se emancipa queda sujeto a guarda será necesario
designarle un curador que lo represente y administre sus bienes (art 273). Excepción la emancipación coincide con la
obtención de la plena capacidad, 18 años.

3. Las causales de emancipación son de orden público y de derecho estricto: los particulares no pueden, modificar dichas
causales o crear otras no contempladas en la ley. El menor no puede invocar otras circunstancias, para provocar su
emancipación. Ej. Si se deja al menor una donación, herencia o legado bajo la condición de que este obtenga la
emancipación, se entenderá cumplida dicha condición privando al padre o a la madre del derecho legal de goce (art 250
n°2)

LOS ALIMENTOS.
Derecho de alimento: es el derecho que la ley otorga a una persona, para demandar a otra, quien cuenta con los medios
necesarios, o lo que necesite para subsistir de un modo correspondiente a su posesión social, que debe cubrir a los menos:
sustento, habitación, vestidos, salud, movilización, estudios y recreación.

Ramos define el derecho de alimentos como “el que la ley otorga a una persona para demandar de otra, que cuenta con los
medios para proporcionárselo, lo que necesite para subsistir de un modo correspondiente a su posición social, que debe cubrir a
lo menos el sustento, habitación, vestidos, salud, movilización, enseñanza básica y media y aprendizaje de alguna profesión u
oficio”

Parte:

 Alimentante el que cuenta con los medios para proporcionárselos

 Alimentado el que necesite para subsistir de un modo correspondiente a su posición social

Clasificación:

1. Legales o forzosos y voluntarios:

Los legales son los que establece la ley

Los voluntarios lo que emanan del acuerdo de las partes o de la declaración unilateral de una parte.

Esta distinción es muy importante, el código en el tituló VIII del libro I art 321 y siguientes, ha reglamentado únicamente los
alimentos legales. Cuando la persona obligada a pegar una pensión de alimentos fallece, esos alimentos constituye una
asignación forzosa que gravan la masa hereditaria (a menos que el testador haya impuesto esa obligación a uno o mas
participes de la sucesión) y son una baja general de la herencia (art 1168 y 959 n°4)

2. Provisorios y definitivos:

Provisorio son los que el juez ordena otorgar mientras se ventila el juicio de alimentos. Debe proporcionarse sobre ellos al
proveer la demanda, conforme a los antecedentes y documentos adjuntados. La resolución se fija su monto puede ser
recurrida vía recurso de reposición con apelación subsidiaria

Definitivo lo que se determinan en una sentencia definitiva firme.

3. Futuros y devengados:

Futuro son las pensiones de alimentos futuras

Devengados pensiones de alimentos devengadas (o atrasadas)

Requisitos para demandar alimentos:

- Titulo legal
- Estado de necesidad
- Capacidad económica

Fuente legal: al hablar de alimentos legales tienen que existir una norma legal que obligue a pagar los alimentos. La norma
principal es el art 321 cc. No es la única, hay otros casos, ej. Art 2 inc 3 ley 14908 que confiere alimentos a la madre del hijo que
está por nacer; la ley de quiebra art 64 inc 4.

Casos del art 321, esta disposición establece “se debe alimentos:

a. Conyugue
b. Los descendientes
c. Ascendientes
d. Los hermanos
e. Al que hizo una donación cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada

Orden de precedencia para demandar alimentos: el código reglamente en el art 326, la situación que se produce cuando se
tiene derecho a demandar alimentos a distintas personas, ej. Una mujer casada tiene derecho a demandar alimentos a su
marido (art 321 nº1) pero también a sus ascendientes (art 321 nº3), si tiene descendientes podría demandarlos, al donatario
(art 321 nº5), etc.

Orden de precedencia para demandar alimentos: dice el art 326: El que para pedir alimentos reúna varios títulos de los
enumerados en el artículo 321, sólo podrá hacer uso de uno de ellos, en el siguiente orden:
 1. El que tenga según el número 5º.
2. El que tenga según el número 1º.
3. El que tenga según el número 2º.
4. El que tenga según el número 3º.
5. El del número 4º no tendrá lugar sino a falta de todos los otros.

En otras palabras los alimentos deben solicitarse en el siguiente orden

1- Al donatario de una donación cuantiosa

2- Al cónyuge
3- A los descendientes
4- A los ascendientes
5- A falta de todos ellos a los hermanos

Orden de precedencia para demandar alimentos: entre varios ascendientes o descendientes debe recurrirse a los de próximo
grado. Entre los de un mismo grado, como también entre varios obligados por un mismo título, el juez distribuirá la obligación
en proporción a sus facultades. Habiendo varios alimentarios respecto de un mismo deudor, el juez distribuirá los alimentos en
proporción a las necesidades de aquellos. Solo en el caso e insuficiencia de todos los obligados por el título preferente, podrá
recurrirse a otro

Obligación de otorgar alimentos a los nietos: el art 3 ley 14908 inc final establece que “Cuando los alimentos decretados no
fueren pagados o no fueren suficientes para solventar las necesidades del hijo, el alimentario podrá demandar a los abuelos, de
conformidad con lo que establece el artículo 232 del Código Civil.”. Luego la responsabilidad de los abuelos es subsidiaria, pues
la obligación corresponde en primer término a los padres. El art 232 prescribe que “La obligación de alimentar al hijo que carece
de bienes pasa, por la falta o insuficiencia de ambos padres, a sus abuelos, por una y otra línea conjuntamente.
En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligación indicada precedentemente pasará en primer lugar a los abuelos de la
línea del padre o madre que no provee; y en subsidio de éstos a los abuelos de la otra línea.”

De ambas disposiciones pueden sacarse las siguientes conclusiones:

- La responsabilidad solo es subsidiaria para los abuelos, ya que la obligación corresponde en primer lugar a los padres,
- Los abuelos no pueden ser demandados directamente, según el art 3 inc final ley 14908 solo van a responder cuando los
alimentos “decretados” no fueren pagados o no fueren suficientes.
- Cada abuelo responde de la obligación que su hijo no está cumpliendo o la cumple en forma insuficiente. Así lo
establece el art 232 inc 2 cc.
- Si el padre o madre del hijo que no cumple o cumple imperfectamente con la obligación alimenticia, no tiene los medios
para proporcionar alimentos a sus nietos, esta obligación pasa a los abuelos de la otra línea

Estado de necesidad en el alimentario: lo establece el art 330 “Los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de
subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su posición social.”. Esta norma
demuestra que aunque la persona obligada a prestar alimentos tenga medios económicos en exceso, no se le podrá exigir el
pago de una pensión alimenticia si el alimentario no los necesita para subsistir de un modo correspondiente a su posición social.

Que el alimentante tenga los medios necesarios para otorgarlos: así se desprende del art 329 “En la tasación de los alimentos
se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y sus circunstancias domésticas”. Incumbe la prueba de
que el alimentante tiene los medios para otorgar los alimentos, a quien los demanda (alimentario)

Excepción, la ley de abandono de familia y pago de pensiones alimenticias, ley 14908, en su art 3 inc 1, esta norma presume que
el alimentante tiene los medios para dar alimentos cuando los demanda un menor a su padre o madre. Esta es una presunción
simplemente legal, que solo opera cuando entre el alimentante y alimentario existe el parentesco indicado. Agrega dicho art 3
que “en virtud de esta presunción, el monto mínimo de la pensión alimenticia que se decrete a favor de un menor alimentario
no podrá ser inferior al 40% del ingreso mínimo remuneracional que corresponda según la edad del alimentante”. Tratándose
de 2 o más menores dicho monto no podrá ser inferior al 30% por cada uno de ellos (inc 2). Lo anterior es sin perjuicio de lo
dispuesto en el art 7 inc 1, que impide al tribunal fijar como pensión una suma o porcentaje que exceda del 50 % de las rentas
del alimentante (art 3 inc 3)

¿Cuál es el valor de IMM?

- Para trabajadores mayores de 18 años y hasta 65 años de edad, a contar del 1-7-2015 es $241000 y del 1-1-2016 es
$250000
- Para mayores de 65 años y trabajadores menores de 18 años a contar del 1-7-2015 en $179912 y a contar del 1-1-2016
es $186631

El ingreso mínimo para fines no remuneracionales a contar del 1-7-2015 es $155460 y a contar del 1-1-2016 es $161265.
¿Cuáles son los monos establecidos para solicitar la pensión de alimentos? Ej. El monto mínimo equivale al 40% de un ingreso
mínimo cuando se trate de un solo hijo $90000. Si tiene más de un hijo le monto mínimo por cada uno de ellos equivale al 30%
de un ingreso mínimo $67500 por 3 es $202500. Limitación es el monto máximo no podrá sobrepasar el 50% de los ingresos
totales de quien pagara la pensión, o sea, $112500

Características del derecho de alimentos:

- Es inembargable (art 1618 nº9 cc y art 445 nº3 cpc)

- No se puede someter a compromiso (art 229 cot)
- La transacción sobre el derecho de alimentos debe ser aprobada judicialmente (art 2451)

Las pensiones alimenticias ya devengadas no tienen las características señaladas en el punto anterior.

Tribunal competente para conocer de los juicios de alimentos y procedimientos a partir del 1 de octubre de 2005: conforme al
art 8 nº4 ley 19968, las causa relativas al derecho de alimento son de competencia de los juzgados de familia. Hoy en día
tratándose de una gestión encaminada a fijar una primitiva pensión, aumentarla, disminuirla o pedir su cese, es obligatorio
agotar el procedimiento previo de la mediación. El tribunal solo da curso a la demandad si se le acompaña el certificado de
mediación frustrada.

Modificación de las pensiones alimentos: la sentencia que fija una pensión de alimentos es inamovible mientras se mantengan
las circunstancias que le hicieron procedentes. Mas, s estas circunstancias varían, las sentencias son modificables. Asi fluye del
art 332 inc 1 cc “Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las
circunstancias que legitimaron la demanda”. Por ellos se dice que las sentencias en materia de alimentos no producen cosa
juzgada.

Formas de fijación, cuantía, reajustabilidad y fecha desde la cual se deben los alimentos: el art 333 cc establece que “El juez
reglará la forma y cuantía en que hayan de prestarse los alimentos, y podrá disponer que se conviertan en los intereses de un
capital que se consigne a este efecto en una caja de ahorros o en otro establecimiento análogo, y se restituya al alimentante o
sus herederos luego que cese la obligación”. De acuerdo a esta disposición, lo normal será que el juez fije la pensión de
alimentos en una suma de dinero. Sin embargo, en conformidad al inc 2 art 9 ley 14908, después de las modificaciones de la ley
19741 “El juez podrá también fijar o aprobar que la pensión alimenticia se impute total o parcialmente a un derecho de
usufructo, uso o habitación sobre bienes del alimentante, quien no podrá enajenarlos ni gravarlos sin autorización del juez. Si se
tratare de un bien raíz, la resolución judicial servirá de título para inscribir los derechos reales y la prohibición de enajenar o
gravar en los registros correspondientes del Conservador de Bienes Raíces. Podrá requerir estas inscripciones el propio
alimentario”. En cuanto a la cuantía de los alimentos, la fija el tribunal teniendo en cuenta los medios de que dispone el
alimentante y las necesidades del alimentario. No obstante el art 7 inc 2 ley 14908 establece una limitación importante “El
tribunal no podrá fijar como monto de la pensión una suma o porcentaje que exceda del 50% de las rentas del alimentante”

(inc 1). Agrega la norma que “las asignaciones por cargas de familia no se consideraran para loe efectos de calcular esta renta y
corresponderán, en todos caso a la persona que cause la asignación y serán inembargables por terceros” (inc 2). La idea del
legislador es que las pensiones de alimentos se vayan reajustando en el tiempo, por ello el inc 3 art 7 ley 14908 establece que
“cuando la pensión alimenticia no se fije en un porcentaje de los ingresos del alimentante, n en ingreso mínimo, ni en otros
valores reajustables, sino en una suma determinada, esta se reajustara semestralmente de acuerdo al alza que haya
experimentado el IPC, fijado por el INE o el organismo que haga sus veces, desde el mes siguiente a aquel en que quedo
ejecutoriada la resolución que determine el monto de la pensión”

Extinción de la obligación de pagar alimentos: el art 332 establece que Los alimentos que se deben por ley se entienden
concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda ” (inc 1). De modo que
mientras subsista las condiciones vigentes al momento en que los alimentos se dieron, la obligación alimenticia se mantiene,
pero en ningún caso más allá de la vida del alimentario, pues el derecho de alimento no se transmite (art 334). Tratándose de
los hijos es hasta los 21 años, salvo que estén estudiando una profesión u oficio y que es hasta los 28 años o cuando se
encuentre incapacitados física o mentalmente n que se vuelve a la regla general.

Garantías de protección de alimentos:

- Apremio personal contra el deudor

- Arraigo
- Hipoteca o prenda
- Retención por el empleador
- Deber informar termino relación laboral
- Separación de bienes
- Retención devolución de impuestos
- Suspensión licencia de conducir
Jurisprudencia:

1. No proceden alimentos en favor de hijo que desempeña oficio remunerado, a pesar de tener 18 años
2. Si pensión alimenticia es insuficiente, debe solicitarse al padre antes de demandar a los abuelos
3. Obligación de alimentos pasa a los abuelos solo si se acredita el incumplimiento absoluto del hijo alimentante
4. Para otorgar aumento de pensión alimenticia se debe acreditar cambio de circunstancias de las partes
5. Divorcio pone fin a la obligación de dar alimentos al cónyuge
6. Procede la acción pauliana en materia alimenticia
7. Procede arresto por pensión impagas aunque este pendiente la resolución de rebaja
8. Amparo no es vía idónea para solicitar suspensión de apremio por deuda de pensión de alimentos.

EL JUICIO DE ALIMENTOS:

Presentación de la demanda Primera audiencia Segunda audiencia

Una vez interpuesta la Debe asistir el demandante y el demandado La audiencia de juicio (segunda
demanda, el juzgado debe acompañados de sus abogados. En ella las audiencia y principal) debe
fijar la primera audiencia o partes hacen un síntesis de la demandad y la realizarse en un plazo no superior a
audiencia preparatoria en el contestación, el juez resuelve sobre las los 30 días desde la preparatoria. Las
más breve plazo y notificar a medidas cautelares, promueve si es factible
partes concurren personalmente
la resolución del conflicto mediante la
las partes. El demandado con su abogado y presentan sus
mediación o la conciliación, determina el
debe contestar la demanda pruebas (testigos, documentos,
asunto del juicio, que hechos hay que probar
con al menos 5 días de y cuáles no, recibe los datos de los testigos otros). Al final de ella el juez debe
anticipación de la audiencia que presentara cada parte y la indicación comunicar a las partes su resolución
preparatoria delas demás pruebas que rendirá las partes y sin perjuicio que fije otra audiencia
fija una segunda audiencia para la lectura del fallo

¿Cuándo opera la medición y cuando la judicialización en los casos de pensión alimenticia?

La mediación es una instancia obligatoria en materia de alimentos, previa a la posibilidad de la judicialización. Las partes
pueden concurrir directamente a un mediador privado o a los centros licitados, si no hay mediación se entrega un certificado
de mediación frustrada, el que habilita para demandar los alimentos.

¿Se requiere contar con un abogado para presentar la demanda de alimentos?

Si se necesita siempre a un abogado para demandar, salvo que el juez haga una excepción por motivos fundados. La demanda
de alimentos patrocinada por abogado se presenta ante el juzgado de familia competente

¿Qué se debe probar en el juicio de alimentos?

- El vínculo de parentesco con el demandado: certificado de nacimiento o libreta de matrimonio.

- Las necesidades del niño: la lista con sus respectivos comprobantes de gastos de alimentación, educación, recreación,
vivienda, salud, vestuario, movilización, luz, agua, teléfono, etc.
- La capacidad económica y patrimonial del demandado: liquidaciones de sueldo, declaración de impuesto a la renta,
boletas de honorarios y antecedentes de su patrimonio o declaración jurada.
- Si se ocultan las fuentes de ingreso o se presentan antecedentes falsos, se arriesga a sanciones con penas de prisión

¿Cómo se recibe la pensión de alimentos decretadas por el juez? También es posible que se imputen a la pensión alimenticia
ciertos pagos efectuados en especies, situación que el tribunal regulara en la sentencia, ej. El pago de la o las colegiaturas. El
tribunal puede disponer además de otros canales de pago

¿Cuáles son los montos establecidos para solicitar la pensión de alimentos? El monto mínimo equivale al 40% de un ingreso
mínimo cuando se trate de un solo hijo. Si tiene más de un hijo el monto mínimo por cada uno de ellos equivale al 30% de un
ingreso mínimo. El monto máximo no podrá sobrepasar el 50% de los ingresos totales de quien pagara la pensión

Derechos hereditarios: los alimentos en materia sucesoria se dividen en forzosos y voluntarios, los forzosos son un tipos de
asignación forzosa (art 1168 y 1171). Los alimentos legales se transforman en alimentos forzosos cuando el alimentario fallece y
forman una partida de la mitad legitimaria en la sucesión intestada y que en la sucesión testada el testador está obligado a
respetar y que se originan después del fallecimiento del causante. Los alimentos voluntarios no constituyen asignaciones
forzosas. A partir de la dictación de la ley+ 19585 de 1999, todos los hijos llevan partes iguales en la herencia del intestada del
padre o madre. Situación anterior: hijo natural lleva la mitad de los que corresponde a un hijo legítimo en la sucesión intestada
del padre o madre.

Derecho hereditario, el derecho de representación: se modificó este derecho, el antiguo art 986 hacia operar esta institución
solo en la descendencia legitima del difunto y en la descendencia legitima de los hermanos legítimos del difunto y en la
descendencia legitima de sus hijos y hermanos naturales. Con la reforma hay siempre lugar a la representación en la
descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos.
 DERECHO SUCESORIO

Es el conjunto de principios y normas que determinan la suerte que sigue el patrimonio de una pers0na, sus bienes y
obligaciones transmisibles después de su muerte.

tutelas y curatelas proteccion de los incapaces: Principios de protección de los incapaces y de los menores de edad. Requieren
de una persona que los represente y que por sus intereses. El menor sujeto a patria potestad, esta función la cumple el padre o
madre la por ser la representación un atributo de la patria potestad. Cuando la incapacidad deriva de otra causa, demencia, será
necesario designarle a una persona para que cumpla estas funciones.

Intereses que convergen en una sucesión:

1. Interés del titular del patrimonio

2. Interés familiar el cual está representado en la herencia por las asignaciones forzosas que son aquellas que el testador
está obligado a efectuar y que el legislador suple aun con perjuicio de las disposiciones testamentarias expresas
3. Interés social que se manifiesta en a)la sucesión intestada cuando no hay herederos forzosos, sucede el fisco, y b) en el
impuesto a la herencia

Sistema para testar:

- De libertad absoluta
- De libertad restringida para testar o de los herederos forzosos.

1.-Libertad absoluta.

Sistema impero durante el siglo XIX derecho ingles -Dower act en 1833- “causante es libre de disponer de sus bienes en favor de
quien estime conveniente no existen asignaciones obligatorias para el testado y la ley no le impone distribuir su patrimonio
entre ciertas personas".Hoy el sistema de libertad de testar absoluta tiene limites: desde 1938 existe el Dº ingles la Family
provision, asignaciones que los tribunales están facultados a conceder a ciertos solicitantes en razón de su vínculo familiar o
económico con el causante mientras este vivía dispuesta actualmente en la llamada “inheritance (provision for family an
dependants) act. 1975” Sistema tiene mayor acogida en el Dª anglosajón o common law, en Inglaterra, Estados Unidos,
Australia, Nueva Zelanda y Mexico, Costa Rica o Guatemala.

2.-Libertad restringida para testar o de los herederos forzosos.

En nuestro CC no existe libertad absoluta para testar pues el causante debe respetar las asignaciones forzosas, que establece la
ley.

Legitimas: corresponde a la mitad de la herencia, es la ley la que determina la concurrencia de los legitimarios en cuanto al
orden y proporción en lo que hacen.

Son actualmente legitimarios:

- Hijos personalmente o representados por su descendencia

- Ascendientes
- cónyuge sobreviviente o conviviente civil

Cuarta de mejoras: el testador tiene mayor libertad porque puede disponer de ella como lo estime conveniente, siempre que lo
haga dentro de los posibles beneficiarios que señala la ley

Lo normal es que una persona solo disponga de la cuarta parte de sus bienes llamada de libre disposición, donde tiene libertad
absoluta para señalar a las personas a las que beneficie.

Cuarta de
mejora
Mitad
legitimaria
Cuarta de libre
disposición

Sistemas para testar

100% libertad para testar 50% libertad para testar 25% libertad para testar
Clases de sucesión:

Tanto en su aspecto amplio como restringido, la sucesión puede ser:

1. Por acto entre vivos

2. Por causa de muerte

Es por acto entre vivos cuando produce sus efectos sin que la muerte de una persona sea condición necesaria para ello.
Ejemplo, contrato de compraventa. Es por causa de muerte, requisito necesario para que la sucesión se produzca; la muerte del
autor de la relación jurídica. En estricto sentido jurídico, en la sucesión por acto entre vivos no hay propiamente sucesión. La
sucesión en su misma se presenta, técnicamente el caso de la sucesión por causa de muerte, porque aquí la situación jurídica se
mantiene para el sucesor en la misma forma y sin variaciones que para el autor de la relación jurídica. Es lo que consagra
expresamente nuestro legislador en el art 951 inc 1.

¿Porque el legislador no permite la sucesion a titulo universal entre vivos y si la admite cuando es por causa de muerte?

El patrimonio como atributo de la personalidad significa que mientras la persona viva va a ser titular de un patrimonio del cual
no puede desprenderse, de ser así se estaría desprendiendo de algo inherente a su calidad de persona. Lo que sucede es que
solamente cuando desaparece el titular el patrimonial, que hasta el momento de la muerte era algo que estaba en continuo
movimiento o evolución, se detiene. Es en ese momento que nosotros podemos saber de cuales derechos era titular esta
persona.

FORMAS DE SUCEDER A UNA PERSONA: Se puede suceder a una persona por testamento o la ley, arrt 952. Si se sucede en
virtud de un testamento, la sucesión se llama testamentaria, y si en virtud de la ley, intestada o abintestato.

1. Sucesión intestada.
2. Sucesión testada
3. Sucesión testada y parte intestada.

1.- SUCESION INTESTADA: El causante no es quien dispone de sus bienes. Aquí es el legislador quien entra a determinar quiénes
son los herederos y a regular la sucesión. También sucesión legal. Pero el legislador no hace esto en forma arbitraria sino que
ciñéndose a ciertos principios. Al reglamentar la sucesión pretende interpretar la que habría sido la voluntad del causante si
hubiera otorgado testamento.

2.- SUCESION TESTADA: Es el causante el que hace la distribución de sus bienes y designa a sus herederos. En nuestro sistema
jurídico lo puede hacer pero con limitaciones: no tiene plena libertad para testar, porque está obligado a respetar las
asignaciones forzosas. Lo dice expresamente el art 1167. O sea, la persona tiene en nuestro régimen jurídico una libertad
restringida para testar.

3.- LA SUCESION ES PARTE TESTADA Y PARTE INTESTADA: (ART 952 inc 2), ello será así en el caso de que el causante en su
testamento no haya dispuesto todos sus bienes.

¿ Existirá la posibilidad de otra forma de sucesión a través de lo que podríamos llamar “sucesión convencional”?

Si se podría suceder a una persona en virtud de una convención celebrada con esa persona o con sus herederos antes del
fallecimiento del causante. Esto es lo que se llama “pactos sobre sucesión futura”, que en nuestro derecho no es aceptado (art
1463). Este artículo señala que “el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una
donación o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona”.

PACTO DE SUCESION FUTURA: Esta norma habla de “donaciones o contrato”, en circunstancia que la donación es una
contrato. No obstante, se ha entendido que cunado esta norma habla de donación, se está refiriendo a los actos o títulos
gratuitos y, cuando habla de contrato, a los actos a títulos onerosos. Es decir, el art 1463, dice que adolecen de título gratuito
como a titulo onerosos. Pero, los pactos que adolecen de objeto ilícito son lo que se celebran en vida del causante. No hay
obstáculo para celebrar cualquier pacto sobre los bienes de la persona difunta (es bastante frecuente que se nos plantee esto
en relación con la cesión del derecho de herencia).

¿Porque se prohíben los pactos sobre sucesiones futuras?

a. Seria atentatorio contra los principios éticos, porque se estaría especulando con la vida de una persona.
b. Podrían implicar un riesgo para la persona de cuya sucesión se trata, ya que el beneficiado con el pacto va a tener un
claro interés en su muerte.

Este último argumento, sin embargo, no es muy convincente, ya que en el derecho se admiten muchos actos que dicen relación
con la muerte de una persona, como sucede, por ejemplo, con el usufructo vitalicio.
En doctrina hay 3 pactos sobre sucesión futura que podrían celebrarse:

- El pacto de institución: que es aquel en que una persona se compromete con otra a nombrarlo heredero.
- El pacto de renuncia: que es aquel en que una persona renuncia anticipadamente a sus posibles derechos hereditarios
en la sucesión de una persona.
- El pacto de disposición: es aquel en que el heredero en vida del causante dispone de sus derechos hereditarios.

En el cc alemán se admite los dos primeros pactos

Da la posibilidad que se pueda matar a la persona y suceder altiro, es algo inmoral

EXCEPCION PACTO DE NO MEJORA:

Si bien la regla general en Chile es que los actos sobre sucesión futura, aun con la voluntad del causante adolecen de objeto
ilícito, esta regla tiene una excepción que es el pacto de no mejorar (art 1204 norma modificada). Este es un pacto bien especial
porque en él el causante no se obliga a dejarles la cuarta de mejora a determinadas personas sino que se obliga a no disponer
de la cuarta de mejoras, a no asignársela a nadie.

Este pacto es solemne tiene que hacerse por escritura pública y no puede celebrarse entre cualquier persona sino que se
celebra ente el posible causante, por un lado y el cónyuge, ascendiente o descendiente que a la sazón era legitimario
conviviente civil. En virtud de este pacto el causante se obliga a no donar n disponer de ninguna de parte de la cuarta de mejora.
Si el causante no dispone de la cuarta de mejoras ella acrece a la mitad legitimaria, es por eso que la ley nos señala cual es la
situación que se produce cuando el causante, no obstante haber celebrado este pacto, no cumple lo convenida y dispone de la
cuarta de mejoras.

(art 1204)Respecto del sistema de la libertad para legitimar si en vida un legitimario celebra este pacto con el causante y no
dispone del 25% pueden que perjudique a los demás legitimarios. Su fin es mejorar.
 DE LA SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE.

La sucesión por causa de muerte es definida por Somarriva como “La transmisión del patrimonio de una persona o de bienes
determinados, a favor de una persona también determinada

Acepciones de la palabra sucesión por causa de muerte:

i. En un sentido objetivo es la masa de bienes, el causal hereditario dejado por una persona la morir.
ii. En un sentido subjetivo se refiere a los herederos del causante.
iii. En un sentido más propio es la transmisión de patrimonio de una persona o de los bienes determinados en favor de
otras personas también determinadas.
iv. Como modo de adquirir es un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta o el conjunto de sus
derechos y obligaciones transmisibles, o una cuota de dicho patrimonio o mitad, o especies o cuerpo ciertos, como tal
casa, tal caballo, o una cosa determinada de un género determinado, como 4 fanegas de trig0.

En segundo lugar en un sentido restringido, del cual hay que distinguir:

1. En un sentido objetivo, para referirse a los bienes que integran la universalidad jurídica que es la herencia, así se habla que la
sucesión de “X” es cuantiosa. Se refiere a los bienes que la componen.

En un sentido subjetivo, para referirse al conjunto de herederos que dejó el causante y así se dice “la sucesión de “X” la
componen sus 4 hijos”. Así concebida la sucesión no tiene persona jurídica, no es una persona jurídica distinta de los herederos
del causante.

Como consecuencia de esto, una sucesión no puede sujeto activo ni pasivo de acciones judiciales; por lo tanto, la sucesión no es
persona, no se le puede demandar a la sucesión de “X” sino que a cada uno de los herederos, salvo excepciones. Por ej. La ley
de quiebra permite declarar en quiebra a una sucesión.

2. En un sentido jurídico. Es un modo de adquirir bienes, derechos y obligaciones transmisibles, sea que lo que se adquiere
se refiera a todo el patrimonio del causante ( por ejemplo, dejo todos mis bienes a “P”) o que se refiera a una parte o alícuota
del mismo (por ejemplo, dejo a “P” un tercio de mis bienes), sea que se suceda al causante en cuerpos ciertos, como tal cosa, tal
caballo (951) o sea en una cantidad indeterminada de ciertos géneros (por ejemplo 3 vacas, 40 fanegas de trigo, etc. artículo
951) En esta última acepción destacamos que es un modo, pero un modo de adquirir bienes. Así lo incluyo el artículo 588 entre
los modos de adquirir; es decir, entre aquellos hechos jurídicos a los cuales el derecho le atribuye el efecto de transferir el
dominio o transmitirlo. Pero también es destacable que éste modo de adquirir sirva igualmente para adquirir obligaciones
transmisibles, es decir, no solo la parte activa del patrimonio sino que también el pasivo, por ello se dice que “quien
contrata, contrata para sí y para sus herederos y el que se obliga, se obliga para sí mismo y también a sus herederos.”

Este mecanismo de ficción llamado derecho sucesorio que hace que una persona muerta continúe existiendo en sus sucesores,
no ha podido reproducir la ficción de que el muerto sobreviva en sus herederos y que estos ocupen en la relación jurídica el
lugar que tenía su causante, porque la realidad en algunos casos lo impide absolutamente y existen derechos que no son
transmisibles. Por ej. Los derechos personalismos como los de uso, habitación o el usufructo. Artículo 819 y 951.

Derechos que son intransmisibles.

 Cuando suponen una aptitud personal del causante (un artista o un médico especialista)
 Las obligaciones que emanan de un contrato intuito personae en que la persona del contratante es él.
 Aquellos que el propio legislador declara intransmisibles.

Características de la sucesión por causa de muerte como modo de adquirir:

1. Un modo de adquirir derivativo

2. Es un modo de adquirir a título gratuito
3. Es un modo de adquirir a titulo universal o a titulo singular, según sea el caso
4. Es un modo de adquirir por causa de muerte

 Es el único modo de adquirir en que para que se adquiere el titulo la persona tenga que fallecer, ya sea de modo natural o
artificial.
 1. Es un modo de adquirir derivativo. Los Modos de Adquirir en general pueden clasificarse en originarios y derivativos, en el
primero su dominio se inicia con el modo, no viene del antecesor. Por ejemplo la ocupación, la prescripción adquisitiva. En
cambio los derivativos así en la medida que el antecesor sea dueño el adquirente también lo será. Lo que significa que el
dominio no nace con éste modo, ni nace en el asignatario, sino que se le derivan bienes del causante en la medida que el
causante sea dueño de lo que transmite porque si no lo es, para probar el dominio al heredero, en consecuencia, no le bastará
con acreditar que en su favor opero éste modo de adquirir sino que deberá acreditar que su causante (de cuyus) era dueño, ya
que en la medida de que lo era pudo transmitir su dominio. A su vez si el causante había adquirido también por un modo de
adquirir derivativo se debe probar que su antecesor era a su vez dueño, y así sucesivamente hasta llegar a un modo de adquirir
constitutivo, éste modo será la prescripción que es un modo de adquirir las cosas ajenas. En doctrina esta prueba se llama la
prueba diabólica.

2. Es un modo de adquirir por causa de muerte, porque la muerte es la condición jurídica que hace operar este modo de
transmitir el dominio. Sin muerto este modo de adquirir no opera y el testamento solo será un proyecto de acto jurídico en
tanto su redactor este vivo. La muerte es un hecho de la naturaleza, de carácter jurídico, los hechos pueden clasificarse en
simples hechos materiales que no producen efectos jurídicos y hechos jurídicos que pueden ser del hombre y de la naturaleza.

3. Es a título gratuito. El asignatario no debe realizar ninguna prestación a cambio, lo que no es lo mismo que decir que este
modo siempre produce un beneficio para el asignatario porque puede ocurrir que el heredero que acepta pura y simplemente
una herencia llena de deudas puede arruinarlo, pero nadie lo obligó a aceptar.

4. Puede ser a título universal o a título singular. Este modo de adquirir es el único que puede ser cualquiera de estos dos
títulos. Un Modo de adquirir el dominio puede ser a titulo universal y a título singular, según si mediante él se adquiere una
universalidad jurídica o una cosa determinada. La sucesión por causa de muerte puede ser, según los casos, a título singular o a
título universal, así lo dicen los artículos 1094 y 1104.

El título es universal cuando se sucede al causante en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles o una parte o
alícuota de ello (artículos 1091 y 1097). La asignación cuando es a título universal recibe el nombre de “Herencia”, y el
asignatario se denomina “heredero” (artículos 1097 y 951 inc. 1 y 2, también artículo 954.)

El artículo 1097 determina que la calidad de heredero va a depender de la cosa en que es llamado a suceder, si es en toda la
universalidad o una cuota de ella es asignatario es denominado heredero aunque el causante en su testamento lo llame
legatario. Este artículo aclara esto porque el derecho Español daba una importancia al calificativo que el testador le diera en el
testamento al asignatario, nuestro Código Civil quiso aclara esta idea, así, dependerá de la naturaleza de la asignación el que
una persona sea heredero.

La sucesión es a título singular cuando el asignatario es llamado a suceder al causante en ciertos bienes. (Artículo 951 inc. Final)
o si sucede al causante en uno o más cuerpos ciertos determinados como tal caballo o tal casa. “en una o más especies o
cuerpos cierto; o en una o más especies indeterminadas de cierto género.

Esta asignación a título singular se llama “legado de especie o cuerpo cierto” y cuando el título singular llama a suceder en una
cantidad de individuos indeterminados de cierto género, como un caballo, 3 vacas, 600 pesos fuertes, 40 fanegas de trigo,
estamos frente a un legado de género. (951 inc Final, parte final)

En consecuencia, las asignaciones a título singular reciben el nombre de legados. (Artículo 954).

Por lo tanto; para ver si la asignación es a título universal o singular hay que ver la naturaleza de la asignación. Si es a título
universal, estamos frente a una herencia, y si el asignatario es llamado a suceder solo en ciertos bienes, estamos frente a un
título singular en la cual la asignación es también llamada legado que puede ser de especie o cuerpo cierto, o también de
género. Artículo 1104.

Lo que caracteriza fundamentalmente a los herederos es que suceden en todo el patrimonio del difunto, o sea, en el conjunto
de derechos y obligaciones transmisibles que lo componen o una cuota de él. El heredero no recibe bienes determinados, sino
que la universalidad jurídica que constituye el patrimonio, ya sea la totalidad de este o una cuota de él.

En cambio, hemos dicho que los asignatarios a título singular se llaman legatarios y la asignación, legado. Lo que caracteriza
esencialmente a los legatarios es que no suceden como los herederos en la universalidad del patrimonio, sino que en bienes
determinados, en bienes individuales, como un inmueble, un automóvil... etc.
 PARALELO ENTRE LOS HEREDEROS Y LEGATARIOS.

1. Los herederos son los continuadores de la personalidad jurídica del difunto, así fluye del artículo 951, “se sucede al difunto en
todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles”; y el 1097 lo precisa más al decir “representa a la persona del
testador”. El causante proyecta su personalidad a través de sus herederos. (Esta es una ficción del legislador para no interrumpir
la relación jurídica) Sin embargo, existen derechos que son personalísimos y que no pueden transmitirse, por ej. El derecho de
uso y habitación, el derecho al nombre, etc.

También existen obligaciones que no pueden transmitirse, ello ocurre cuando dependen de una aptitud personal del deudor.

En cambio los legatarios suceden al causante solo en los bienes legados, no representan la persona del causante.

2. Difieren en la naturaleza de la cosa asignada:

El heredero recibe una universalidad o una parte alícuota de ella; El legatario, en cambio, recibe bienes determinados, cuerpos
ciertos o de genero determinado pero de individuo indeterminado.

3. A consecuencia de lo anterior respecto a si responden de las deudas hereditarias y testamentarias derivadas de si se

consideran continuadores del causante:

Tenemos que tener presente que deudas hereditarias son aquellas que el causante tenía en vida; en cambio las deudas
testamentarias son aquellas en que su fuente es el testamento.

El heredero responde a prorrata de su cuota en la herencia, 1354. Pero en el caso de aceptar pura y simplemente la herencia,
responderá en forma ilimitada, salvo que sea aceptada esta con beneficio de inventario.

En cambio el legatario en principio no responde de las deudas hereditarias y testamentarias, salvo:

a. Cuando al tiempo de abrirse la sucesión no haya habido bastante para pagar las deudas hereditarias.

b. Además responden, en su caso, hasta el provecho que le reporte el legado.

4. Los herederos tienen 3 clases de posesión:

 La posesión legal. Artículos 688 y 722; se confiere de pleno derecho.

 La posesión efectiva: se le confiere por resolución judicial o administrativa al que aparente ser heredero.
 La posesión real; la del artículo 700. Corpus y Animus.

En cambio el legatario solo tiene una clase de posesión, la posesión real del artículo 70.

5. El heredero es titular del derecho real de herencia y como tal posee la acción de petición de herencia que se define como la
que tiene el verdadero heredero que no está en posesión de la herencia en contra del heredero putativo que está en actual
posesión de ella para que sea obligado a restituir (debería decir “Al que probare su derecho a la herencia”) y por lo mismo tiene
esta acción especial, y que se ejerce directamente sobre la cosa (la universalidad de la herencia). Esta acción lo tratan los
artículos 1265 al 1269.

El legatario carece de esta acción.

Para determinar qué acciones tienen los legatarios hay que distinguir nuevamente en:

a. legado de especie o cuerpo cierto el cual posee dos acciones:

 Acción personal de entrega que nace del testamento.

 Desde la delación adquiere el dominio así tiene una acción reivindicatoria.

b. legado de género: el solamente tiene un crédito contra los herederos o a quien se le impuso el legado por el testador.

La importancia de la distinción hecha estriba en que el legatario de especie adquiere el dominio de la cosa legada en el
momento en que fallece el causante directamente de este por el modo de adquirir el dominio sucesión por causa de muerte.
Tratándose de un legado de género, en cambio, no se adquiere inmediatamente por este modo de adquirir el dominio del
objeto legado; lo que el legatario adquiere por sucesión por causa de muerte es nada más que un derecho personal para exigir
a los herederos o a aquel a quien el testador impuso la obligación de pagar el legado, el cumplimiento de este. En definitiva, la
especie misma se adquiere por la tradición que de ella hagan los herederos al legatario.
6. Los herederos pueden pedir la posesión efectiva de la herencia; en cambio. Los legatarios no la pueden pedir.

7. El heredero puede ser testamentario o abintestato; el legatario solo puede existir en la sucesión testada.

8. El heredero puede suceder por derecho personal, como a través del llamado derecho de representación, artículo 984.

DE LAS ASIGNACIONES Y ASIGNATARIOS.

Herederos y legatarios-> herencia y legados /herederos:

Art 951 dice que “Se sucede a una persona difunta a título universal o a título singular. El título es universal cuando se sucede al
difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto. El
título es singular cuando se sucede en una o más especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o más especies
indeterminadas de cierto género, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo”

Art 953 dice que “Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el testamento de una persona difunta, para
suceder en sus bienes. Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de muerte, ya las haga
el hombre o la ley. Asignatario es la persona a quien se hace la asignación. ” La asignación es el contenido y el asignatario es el
que tiene derecho a ese contenido

Art 954 dice que “Las asignaciones a título universal se llaman herencias, y las asignaciones a título singular, legados. El
asignatario de herencia se llama heredero, y el asignatario de legado, legatario.”

Herencia, legado: heredero y legatario=

Asignación a titulo Asignatario

universal

Herencia Heredero

Legado Legatario
Asignación a título Asignatario
singular

Cuando ay un cuerpo cierto en el testamento es un LEGADO.

 DE LAS HERENCIAS Y DE LOS HEREDEROS.

Heredero: art 1097 “Los asignatarios a título universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se
les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y
obligaciones transmisibles. Los herederos son también obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen
por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas”. Los herederos suceden en todo el patrimonio al
difunto, recibe la universalidad jurídica que constituye el patrimonio sea en totalidad o en una cuota de él, el activo y pasivo del
causante, salvo los derechos intransmisibles que son los derechos personalísimos y el usufructo.

Sub clasificación de los herederos:

1. Herederos universales: son los que suceden en el patrimonio del causante, sin designación de cuota
2. Herederos de cuota: aquel a quien se le indica la porción o cuota alícuota en que sucede, como un tercio o cuarto, art
952 inc 2
3. Herederos del remanente son aquellos que llevan lo que le falta a un heredero universal

La calificación de un heredero como universal o de cuota depende del contenido de la asignación y no de beneficio que
lleven en definitiva en la herencia

 Una persona puede ir a una notaría y podrá realizar el testamento. Pero suceder que al momento de redactar el testamento,
la funcionaria confunda al legatario con el heredero, la persona que puede diferenciar si el testamento es legado o herencia es
un abogado

Importancia de esta clasificación: radica en el derecho de acrecimiento que existen entre los herederos universales.

Derecho de acrecimiento si falta uno de los herederos universales y no lleva porción en la herencia esta aumenta la de los otros
asignatarios. No beneficia a los herederos de cuota.

DEL LEGADO Y LEGATARIO.

Legatario, art 1104 “Los asignatarios a título singular, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se
les califique de herederos, son legatarios: no representan al testador; no tienen más derechos ni cargas que los que
expresamente se les confieran o impongan”. Esto sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos y de la que
puede sobrevenirle en el caso de la acción de reforma testamentaria

La diferencia entre herederos y legatarios, en el al herencia sigue al causante patrimonialmente, entonces si el causante antes
de morir tenía deudas los acreedores deberán perseguir a los herederos. Los legatarios solo existen por un testamento pre
existente, no los define la ley, entonces en el caso de que los acreedores que ejecutaran los bienes que tenían los herederos se
dirigirán en la parte del legatario, esto porque el testamento es un título gratuito y como eran los bienes del testador los
acreedores pueden liquidarlos igualmente, en resumen son fiadores (responsables subsidiarios)

Características de los legatarios: suceden en bienes determinados o directos del causante y no en la universalidad del
patrimonio. No tiene responsabilidad en las deudas hereditarias, salvo las excepciones legales:

- El legatario responde en subsidio del heredero, de manera que el acreedor hereditario debe entablar su acción primero
en contra del heredero, y a falta de este podrá seguir al legatario
- Puede sobrevenir responsabilidad por el ejercicio de la acción de reforma del testamento, ej. Cuando el testador
efectuar legados con cargo a la mitad legitimaria o a la cuarta de libre disposición, y a efectuar tales legados exceda la
arte de libre disposición con perjuicio de la mitad legitimaria o de la cuarta de libre de mejoras.

Acción de REFORMA TESTAMENTARIA, se usa para reducir la cuarta de libre disposición

Sub clasificación de los legatarios, art 951:

1. Legatario de especie o cuerpo cierto: es aquel en que el legado se encuentra individualizado como especie, ej. Dejo a
Juan mi casa ubicada en libertad 210, comuna de Arica
2. Legatario de género: aquel en que el legado esta individualizado genéricamente, ej. Dejo a Juan 40 vacas, 20 fanegas de
trigo.

Importancia de esta clasificación:

El legatario de especie adquiere el dominio de la cosa legada en el momento en que fallece el causante directamente de este,
por el modo de adquirir sucesión por causa de muerte.
El legatario de género adquiere un derecho personal para exigir a los herederos o a aquel a quien el testador impuso la
obligación de pagar el legado. El dominio del objeto legado se adquiere por tradición y el título será el testamento  como el
legatario no está en posesión de los bienes que recibió en el testamento, y se dirige a los herederos para que les pase los bienes
y estos se niegan puede ejercer la acción reivindicatoria (legatario de especie y cuerpo cierto), en cambio en el legatario de
genero el testamento es el título.

Diferencia entre legado de especie y de género:

Especie Genero

Se hacen en el momento en que No se hace dueño por el solo

se produce el fallecimiento del fallecimiento del causante solo
causante, pudiendo perseguir el goza de una acción personal en
En canto a la acción de que goza bien legado invocando la acción contra de los herederos para
el legatario reivindicatoria, incluso contra los reclamar el pago del legado, no
herederos porque es un pudiendo ejercer una acción real
propietario que no está en
posesión

En cuanto a la adquisición de los Se hace dueño de los frutos de la Los frutos no pertenecen al
frutos cosa legada desde el fallecimiento legatario de genero desde el
del causante, conforme al fallecimiento del causante sino
principio de que las cosas desde que los herederos efectúen
producen y perecen para su la tradición o queden constituidos
dueño, y el modo por el cual se en mora del cumplir el legado, art
hace dueño de los frutos es la 1338 nº2.
accesión.

Principio que rigen la sucesión hereditaria.

1. Principio de ser los herederos continuadores de la persona del causante:

Consecuencias:

- Se adquiere los derechos y obligaciones derivados de contrato celebrados por el causante

- Asume la obligación de indemnizar los daños generados por un delito o cuasidelito, responsabilidad penal se extingue
- La acción de nulidad se transmite a los herederos
- Puede alegar la nulidad absoluta de un acto o contrato celebrado por el testador invocando el interés actual de este
- Los títulos ejecutivos son igualmente validos contra los herederos

Excepciones: cuando el heredero goza del beneficio de inventario (art 1247) o el beneficio de separación de patrimonio (art
1378, estudiado en derechos auxiliares del acreedor)

2. Principio de la unidad del patrimonio:

Consecuencias:

- Son llamado a la sucesión intestada las personas que indica el art 983
- La capacidad de los asignatarios se rige por la ley del ultimo domicilio del causante
- La ley del ultimo domicilio determina quienes heredan y en qué proporción

Excepciones: situación del extranjero que fallece intestado en Chile (art 998), situación del chileno que deja bienes en el
extranjero (art 998) y la situación de ausente, art 81 nº1 (solo si tuvo domicilio en el extranjero)

3. Principio de la igualdad: igualdad en efectos sucesorios es indiferente de la filiación. Igualdad en la partición. Igualdad
en los bienes. todos lo que fallecieron antes de 1999 rige este principio. La igualdad de los bienes trata de que todos
los herederos tienen que recibir los mismo
 APERTURA, DELACIÓN Y OPCIÓN DE LA SUCESIÓN .

La delación es una consecuencia de la apertura de la sucesión, de modo que fallecido el causante debemos distinguir
cronológicamente 3 etapas en una sucesión:

1) La apertura de la sucesión que 2) La delación de las asignaciones 3) Pronunciamiento del

habilita a los herederos para que se producen aunque sea un asignatario, en orden a
tomar posesión de los bienes instante después de la apertura y aceptar o repudiar la
hereditarios
Apertura dey sela le transmite en
sucesión. que es el actual llamamiento que
asignación
propiedad la ley hace para aceptar o
repudiar la asignación

Concepto: es el hecho que habilita a los herederos a tomar posesión de los bienes hereditarios y se los trasmite en propiedad.
En consecuencia, la apertura de la sucesión da lugar a la sucesión por causa de muerte.

Momento: la sucesión en los bienes de una persona difunta se abre al momento de su muerte en su último domicilio, art 995

Efectos:

- Determina quienes suceden al causante

- Determina los requisitos de capacidad y de dignidad para suceder
- Determina la legislación aplicable a la sucesión
- Al momento de la apertura se puede repudiar la asignación, aunque sea condicional y este pendiente la condición
- A partir de este momento se puede celebrar cualquier pacto relativo a la sucesión
- Habiendo varios herederos se produce la indivisión hereditaria, termina con la partición de bienes

Lugar y ley que rige la sucesión: la sucesión en los bienes de una persona difunta se abre al momento de su muerte en su
último domicilio (art 955). Por regla general la sucesión de una persona se rige por la ley del último domicilio del causante.
Excepciones:

- Caso del chileno domiciliado en el extranjero (art 955, excepción art 15 nº2),
- Caso del extranjero domiciliado en el extranjero que deja herederos chilenos (art 988)
- Caso de la muerte presunta (no es en verdad excepción ya que se aplica ley chilena, art 81)
- Caso del causante cuya sucesión se abre en el extranjero y que deja bienes en chile

Comurientes: es el caso en que 2 o más personas fallezcan en un mismo acontecimiento, como un naufragio, ruina o batalla, sin
que pueda determinarse quien murió primero. Art 79 “si por haber parecido 2 o más personas en un mismo acontecimiento,
como un naufragio, incendio o batalla o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus
fallecimientos, se procederá en todos casos como si dicha persona hubiesen perecido en un mismo momento y ninguna de ellas
hubiese sobrevivido a las otras”. Esta art se relaciona con el art 958 el cual señala si 2 o más personas llamadas a suceder una a
otra se hallan en el caso del art 79, ninguna de ellas sucederá en los bienes de las otras.

EXCEPCIONES A LA APERTURA DE LA SUCESION

Caso del chileno que fallece en el extranjero: los parientes chilenos tienen en esa sucesión que se va a regir por una ley
extranjera, los derechos que le otorga la ley patria conforme con el art 15 cc “ A las leyes patrias que reglan las obligaciones y
derechos civiles, permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país extranjero.
1º En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile;
2º En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero sólo respecto de sus cónyuges y parientes
chilenos.”

Caso del extranjero que fallece dejando herederos chilenos: Art 998 “En la sucesión abintestato de un extranjero que fallezca
dentro o fuera del territorio de la República, tendrán los chilenos a título de herencia o de alimentos, los mismos derechos que
según las leyes chilenas les corresponderían sobre la sucesión intestada de un chileno.”
Los chilenos interesados podrán pedir que se les adjudique los bienes del extranjero existente en Chile todo lo que les
corresponda en la sucesión del extranjero. Esto mismo se aplicara en caso necesario a la sucesión de un chileno que dejo bienes
en país extranjero

Caso de muerte presunta, art 81: regla general la presunción de muerte debe declararse por el juez del último domicilio que el
desaparecido haya tenido en Chile, y que desde la fecha de las últimas noticias que se tuvieron de su existencia, han
transcurrido a los menos 5 años. El juez fijara como día presuntivo de la muerte el último del primero bienio contado desde la
fecha de las últimas noticias, concederá la posesión provisoria de los bienes del desaparecido.

Excepciones:

Personas que recibió una herida grave en la guerra o le sobrevino otro peligro semejante y han transcurrido 5 años fijara el
juez como día presuntivo de la muerte el de la acción de guerra o peligro, o no siendo enteramente determinado ese día,
adoptara un término medio entre el principio y el fin de la época en que pudo incurrir el suceso y concederá la posesión
definitiva de los bienes del desaparecido. Toda nave o aeronave que no apareciere a los 6 ese de la fecha de la ultimas noticias
que de ella se tuvieron. Después de 1 años de ocurrido un sismo o catástrofe, el juez fijara como día presuntivo de la muerte el
del sismo, catástrofe o fenómeno natural y concederá la posesión definitiva de los bienes de los desaparecidos.

Caso de las personas que fallece dejando bienes en Chile y su sucesión se abre en el extranjero: (art 27 ley 16271impuesto a
herencia, donaciones y asignaciones), si una persona fallece en el extranjero, se abre su sucesión en el extranjero pero deja
bienes en Chile debe pedirse la posesión efectiva de esa herencia en Chile, respecto de los bienes ubicados en nuestro país.

DE LA DELACIÓN DE LAS ASIGNACIONES.

Regla general: la herencia o legado se difiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya sucesión se
trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente (art 956 inc 2).

Excepción, art 956 “el actual llamamiento que la ley hace para aceptar o repudiar la asignación”. Deferida la asignación nace
para el asignatario el derecho de aceptarla o repudiarla

Se distingue 3 situaciones a saber:

1. Asignación sujeta a condición suspensiva (se difiere a momento de cumplirse la condición) ahí nace el derecho a la
herencia o legado
2. Asignaciones sujeta a condición resolutoria no hay derecho que extinguir se vuelva a la regla general (fallecimiento del
causante)
3. La asignación sujeta a una condición suspensiva negativa que consiste en no ejecutar un hecho que depende de la sola
voluntad del asignatario

Ej. Si el testador dice: dejo mi auto a Luis, siempre que no se case con María. Se difiere en el momento de la muerte del
testador, siempre que el asignatario de caución suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos en caso
de contravenir la condición
 CAPACIDADES E INDIGNACIÓN PARA SUCEDER

Generalidades.

Condiciones subjetivas y objetivas.

- Capacidad
- Indignación
- Determinación del asignatario

Las capacidades para suceder: Es la aptitud legal de una persona para suceder a otra. Basta con la capacidad adquisitiva o de
goce. La capacidad es la regla general, la incapacidad es la excepción.

Las incapacidades pueden ser:

- Absolutas, pone al incapaz en la imposibilidad de suceder a toda persona.

- Relativas, la que impide al incapaz suceder a determinado causante

1. Incapacidades absolutas:

Excepciones del art 962: en el 5) Las personas concebidas al tiempo de abrirse la sucesión. Los derechos se suspenden hasta
que se produzca el nacimiento (art 77 y 74). Un ej. del 3) en la universidad de Santa María, el dueño deja toda la fortuna
para la construcción de una granja para la creación de una universidad para los niños pobres, pero actualmente no se
cumplió esa función. En el 4) persona que deja gran parte de su fortuna para quien descubra una cura definitiva de la
enfermedad SIDA, que si en 10 se descubre se paga la fortuna

Falta de incapacidad jurídica:  las sociedad de hecho, sociedades colectivas civiles o los gremios comerciantes o grupos
del juego de la “polla” (forma de ahorro informal, en que cada uno de los participantes aporta una cuota y a fin de mes se
divide).

El legislador entendió que los organismos del estado tienen por finalidad satisfacer las necesidades de todos los
ciudadanos.

2. Incapacidades relativas:

**Art 964 habla sobre el crimen de dañado ayuntamiento que es la procreación de un hijo. Actualmente no se aplica, los
hijos sacrílegos son los hijos procreados por un cura En el nº2 se refiere al enfermo que es visitado por un cura multiples de
veces, lo que se quiere evitar el legislador es que el testamento lo tenga el cura o que le dejen el 100 % de la fortuna o la
cuarta de libre mejora
Características de las incapacidades:

1. Son de orden público, no pueden renunciarse ni perdonarse (art. 966).

2. Pasan contra terceros poseedores, pues la asignación es nula y da acción reivindicatoria contra los terceros, salvas las excepciones legales.
3. Los incapaces pueden si adquirir la herencia por prescripción extraordinaria de diez años, siempre que tengan personalidad natural o
jurídica (art. 967).
 INDIGNIDADES PARA SUCEDER.
Concepto de dignidad: Es la falta de mérito para suceder.

Características:

• Es una sanción que consiste en excluir de la sucesión a un asignatario por haber cometido actos que importa un grave
atentado contra el difunto o un serio olvido de sus deberes para con este.

• Es un desheredamiento legal.

• Causales señaladas en los arts. 968 a 972, 1300, 1327, 1329 y en los casos especiales de los arts. 114, 127 y 296.

 Es una especie de desheredamiento legal.

Causales de indignidad del art 968:

1. Homicidio del causante: necesario una sentencia judicial que condene al heredero o legatario como autor del delito (N°1)

2. Atentado grave contra el causante y parientes (crimen o simple delito, no falta) contra la vida, honor o bienes (N°2). Dos
sentencias.

3. Por la falta de socorro del consanguíneo dentro del sexto grado inclusive que en el estado de demencia o destitución
(pobreza) (N°3).

4. Fuerza o dolo para obtener disposiciones testamentarias o impedir que se otorgue testamento (art. 968 N°4).

5. Detención u ocultación del testamento dolosa, presumiéndose dolo por el mero hecho de la detención u ocultación (art. 968
N°5). Es una presunción legal. En el caso 5) en el ocultamiento del testamento es grave porque el legislador lo que quiere es
que se cumpla la última voluntad del testador.

• Casos de injuria atroz (art. 968 derecho de alimentos).

Estas causales se relacionan con el derecho de alimento, ej. No puedo demandar a mi papá si lo intente matar y luego lo quiero
demandar de alimento.

Causales de indignidades de los arts. 969, 970, 971 y 972.

1. Falta de acusación a la justicia del homicidio del causante (art. 969).

2. Falta de instancia por el nombramiento de guardador al impúber, demente o sordomudo, por un año entero (art. 970).

3. Excusa sin causa legitima del guardador o albacea (art. 971).

4. Promesa de hacer pasar bienes del difunto a una persona incapaz (art. 972).

5. El albacea que por dolo fue removido judicialmente de su cargo (art. 1300).

6. El partidor testamentario que no acepta el cargo (art. 1327).

7. El partidor declarado prevaricador por el juez competente (art. 1329).

Casos especiales de indignidades.

• El menor de 18 años que se casó sin obtener consentimiento respectivo estando obligado a obtenerlo (art. 114).

• El viudo o viuda que pasa a segundas nupcias sin confeccionar inventario solemne de los bienes sujetos a su administración
(art. 127).

• Ninguno de los que haya participado en el fraude de falso parto o de suplantación de un pretendido hijo verdadero (art. 219).
Características de las indignidades.

1. Pueden ser perdonadas, ej. La del art. 968 N°2, 3, 4 y 5, 970. El perdón puede ser expreso (eje. hacerse en el testamento) o
tácito cuando se presume, si se hacen disposiciones testamentarias posteriores al hecho que produce la indignidad.

2. Deben ser declaradas en juicio a instancia de cualquiera de los interesados. Declarada judicialmente, el indigno es obligado a
la restitución de la herencia o legado con sus accesiones y frutos. Se le considera un poseedor de mala fe (art. 974).

3. La acción de indignidad no pasa contra terceros de buena fe (art. 976).

4. La indignidad se purga por el lapso de tiempo: 5 años de posesión de la herencia o legado (art. 975).

5. El vicio de indignidad se traspasa a los sucesores del indigno: “a los herederos se trasmite la herencia o legado de que su
autor se hizo indigno, por todo el tiempo que falte para completar los 5 años” (art. 977).

Disposiciones comunes a las incapacidades e indignidades. Art. 978 y 979: Los deudores hereditarios o testamentarios no
podrán oponer al demandante la excepción de incapacidad o indignidad. La incapacidad o indignidad no priva al heredero o
legatario excluido, de los alimentos que la ley le señale; salvo en los casos de injuria atroz (art. 968) donde no tendrán ningún
derecho a alimentos. El art. 324 repite esta exclusión pero el juez puede moderar el rigor de la disposición si la conducta del
alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante.

Diferencia entre incapacidades e indignidades.

INCAPACIDADES INDIGNIDADES

Son de orden público: no puede sobreponerse a ellas la Son de interés privado: solo se establece en consideración a
voluntad del causante. la persona del difunto.

No pueden perdonarse. Pueden perdonarse algunas indignidades.

Pasa contra todo tercero, este de buena o mala fe. No pasa contra terceros de buena fe.

El incapaz es considerado tal desde la apertura de la El indigno es considerado tal desde que el juez lo declare.
sucesión.

Las incapacidades no privan del derecho a alimentos. Las indignidades privan del derecho de alimentos.

Las incapacidades son absolutas y relativas. Las indignidades no.

Actúan de pleno derecho: por eso se pueden hacer valer no Requiere ser declarada judicialmente (art. 974).
solo como acción, sino también como excepción.

En la indignidad si se priva de alimento en caso de injuria atroz, la incapacidades operan de pleno derecho.
 SUCESIÓN INTESTADA.

Concepto: Es aquella que tiene lugar cuando el difunto no dispuso de sus bienes, o si dispuso no lo hizo conforme a derecho o
cuando sus disposiciones no han tenido efecto (art. 980). “dispuso no los hizo conforme” el testamento no genero efecto y lo
hará la ley

Reglas generales aplicables a la sucesión intestada:

1. Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas en Chile de la misma manera y según las mismas reglas que
los chilenos.

2. La ley no considera el sexo, la edad ni el origen de los bienes.

3. Los órdenes de sucesión se establecen en razón del grado de parentesco. En el nº3 primero son los hijo, conyuge,
ascendiente o hermanos, la determinación del parentesco el legislador toma en consideración la relación afectiva del causante
con el familiar

Cuando tiene lugar la sucesión intestada:

1. Caso en que el testador no dispuso de sus bienes.

• Total: cuando fallece sin dejar testamento; cuando otorgo testamento pero solo se consignaron declaraciones de voluntad.

•Parcial: cuando en el testamento solo dispuso parte de sus bienes; cuando instituya un usufructo sin expresar a quien
correspondería la nuda propiedad

2. Caso en que testador no dispuso conforme a derecho.

• Cuando el testamento es nulo por algún defecto de forma o de fondo.

• Cuando algunas cláusulas son nulas. Eje. contiene disposición en favor de un incapaz.

• Cuando el testamento contiene cláusulas que vician las asignaciones forzosas.

3. Caso en que no tienen efectos las disposiciones.

•Cuando el asignatario designa repudio la asignación o se hizo incapaz o indigno como ocurrirá cuando fallece antes que el
testador.

• Cuando la asignación es condicional, fallo la condición suspensiva o se cumplió la condición resolutoria.

• Cuando se otorgó testamento privilegiado, y éste caducó con arreglo a la ley.

Formas de suceder abintestato, art 984:

1. Por derecho personal, o sea, que se entra directamente a suceder, por tener título propio de heredero.

2. Por derecho de representación, o sea, que para suceder se ocupa el lugar de otra persona.
Sucesión directa: donde los hijos heredan a sus padres.
Sucesión indirecta: se adquieren por intermedio de otra persona.
 DERECHO DE REPRESENTACIÓN.

Es una ficción legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos
hereditarios que tendría su padre o madre, si éste o ésta no quisiese o no pudiese suceder (art. 984 inc. 2). ”que no quisiese o
no pudiere suceder”, cuando no quiere es porque el hijo está vivo pero no quiere suceder al causante (repudia), y cuando no
puede es porque no está vivo y lo representa el nieto de causante.

Naturaleza jurídica de la representación: Es una ficción legal porque supone el hecho irreal de que una persona ocupa un lugar y
tiene un grado de parentesco que no le corresponde. Tiene lugar si el padre o la madre no puede o no quien suceder, donde
nuestro Código acepta que se puede representar a una persona viva.

Personas que intervienen en el derecho de representación:  SOLO ES CALIDAD DE HEREDERO.

1. El causante: es la persona en cuya herencia se sucede.

2. El representado: es la persona que no puede o no quiere suceder, y cuyo lugar queda vacante.

3. El representante: es el descendiente del representado que ocupa el lugar de éste para suceder al causante.

Requisitos de la representación:  otra diferencia en el derecho de transmisión con la representación, es que en el segundo es
la causal de indignidad

1.º. Que se trate de una sucesión intestada, excepcionalmente la representación se aplica a la sucesión testada en los casos
de los arts. 1064 y 1183.
2.º. Que falte el representado por muerte real como presunta, incapacidad, indignidad, desheredamiento y repudiación de
la herencia del difunto (art. 987).
3.º. Que el representante sea descendiente del representado. La representación tiene lugar en la descendencia hasta el
infinito, y no en la ascendencia.
4.º. Que el representante debe ser pariente del causante, en los grados que señala la ley. El art. 986 indica que los casos en
que se produce la representación:
 En la descendencia del difunto; y
 En la descendencia de sus hermanos.
5.º. Que el representante sea capaz y digno de suceder al causante.

La representación no tiene lugar en los legados.

Ejemplo del requisito N°4. X

A B

C D
1) El difunto X deja un hijo A y dos nietos C y D hijos de B premuerto. C y D son hijos de B.

A X B

C D
2) El difunto X deja dos hermanos A y B y dos sobrinos C y D, hijos de B fallecido antes que el causante. Como C y D son hijos de
B; B debe ser hermano del causante X de simple o doble conjunción.

Representante sucede directamente al causante, efectos de este principio:

1. El representante sucede directamente por un llamado de la ley, el hijo se salta al padre o madre.

2. El representante puede repudiar la herencia del representado e igual lo representa.

3. El representante puede ser incapaz o indigno de suceder al representado y sucederá con tal que sea digno y capaz respecto
del causante. En el nº3 puede suceder que le hijo haya tentado contra la vida del padre, siendo indigno en la herencia de su
padre, entonces podrá suceder de la herencia de su abuelo pero no en la de su padre.

4. El representante no es responsable de las deudas del representado a menos que haya aceptado la herencia.

EFECTOS DE LA REPRESENTACIÓN: El representante ocupa el lugar y se reputa que tiene el parentesco y los derechos
hereditarios del representado. Efectos:

a. Los que suceden por representación heredan por estirpes o troncos cualquiera sea el número de los representantes
tocaran entre todos la porción del representado.
b. Los que heredan por derecho personal suceden por cabezas toman entre todos y por partes iguales la porción a que la
ley los llama.

Ejemplo de los efectos.

X

A B

C D

1) El difunto X deja un hijo A y dos nietos C y D. A sucederá por cabezas mientras que C y D sucederán por estirpes. A
recibirá la ½ y la otra mitad se dividirá en iguales partes entre C y D.

A B

C D E F G

2) El difunto X deja 5 nietos, 2 son los hijos de A y 3 de B, premuertos ambos A y B. La herencia se dividirá en dos partes, C y D
dividirán por dos la porción que pudo corresponder a A; E, F y G dividirán por tres la porción que habría tocado a B.

Diferencias:

Derechos de Transmisión Derechos de Representación

Tiene su origen en la calidad del heredero del transmisor. Tiene su origen directamente en la ley.

Es necesario que se defiera y se acepte la herencia del No es necesario (art. 987).

trasmisor.

Supone vínculo de parentesco. Lo exige en todo caso.

Tiene cabida en ambas clases de sucesión. Solo en la intestada, salvo los casos de los arts. 1064 y 1183
ya citados.

iEs necesario la muerte del trasmisor. No hay inconveniente en representar a una persona viva.
El trasmitido debe ser persona capaz y digna con respecto al El representante debe ser capaz y digno con respecto al
trasmitente. causante.

Pueden adquirirse herencias y legados. En la representación solo puede adquirirse herencias.

EL ORDEN SUCESORIO.

(Se relaciona con la sucesión intestada)

Antes de la reforma ley 19585, orden de sucesión intestada  no se pregunta en el examen.

**En el primer orden de sucesión están los descendientes que fija el orden de sucesión, el cónyuge es un heredero concurrente
¿Por qué esta distinción, porque si en el primer orden de sucesión no concurren los hijos se baja al segundo orden de sucesión.
El segundo orden lo fija los ascendiente o cónyuge sobreviviente. El tercero los hermanos vivos del causante. El cuarto orden
están los colaterales que son los sobrinos de 6to grado.

Por “orden” debe entenderse el grupo de parientes que tiene preferencia en la sucesión sobre otro, de modo que solo en
defecto del primer orden, se pasa al segundo, al tercero en defecto del segundo, etc.

La Ley N°19.585 suprimió las diferencias de filiación existentes a la fecha, se abolieron los órdenes de sucesión regular e
irregular.

Los órdenes sucesorios.

Sucesores determinantes: son los que fijan el orden y le dan su nombre.
• Personalmente o representados.
• Concurre también el cónyuge.
• Si hay varios hijos: lleva el doble.
• Si hay un hijo: cuota igual. Sucesores determinantes: de los
• Si solo hay hijos: cuotas iguales. hijos.
• Caso de culpa. Primer orden: De los Sucesores concurrentes: del
• Caso del adoptado. descendientes y el cónyuge. cónyuge.

• Caso de solo cónyuge. Segundo orden: De los Todos los sucesores son
• Caso de solo ascendientes.
ascendientes y el cónyuge. determinantes.
• Caso de divorcio.

• Caso de simple conjunción. Tercer orden: De los Todos los

• Caso de doble conjunción. sucesores son
hermanos.
determinantes.

Todos los • Hasta sexto grado inclusive.

sucesores son • Caso de simple conjunción. Cuarto orden: De los
determinantes. • Caso de doble conjunción. colaterales.

Sucesor determinante. Quinto orden: Del Fisco.

Sucesores determinantes: son los que fijan el orden y le dan su nombre

Sucesores concurrentes: son los que con concurren con los determinados
PRIMER ORDEN SUCESORIO.

“Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere también cónyuge sobreviviente, caso en el cual éste
concurrirá con aquellos” (art. 988).

La filiación en este sentido es indiferente, puede ser matrimonial como no matrimonial.

Los derechos del adoptado son los mismos de los hijos. Por lo tanto concurren solo hijos, estos se reparten al acervo hereditario
con partes iguales.

Acervo hereditario = $100

4 hijos = cada uno lleva $25

Si concurren los hijos y el cónyuge sobreviviente se requiere precisar la cantidad de hijos que concurren:

Si se trata de un solo hijo y el cónyuge sobreviviente, la cuota del cónyuge será igual a la legítima rigorosa o efectiva de ese
hijo.

Patrimonio causante $100, cónyuge recibe $50 y el hijo recibe $50.

Si se trata de dos o más hijos y el cónyuge sobreviviente, la cuota del cónyuge se cuenta por dos y las de los hijos es en partes
iguales.

Patrimonio del causante = $100

Cónyuge sobreviviente (se cuenta por dos) = $50

Si son dos hijos, cada hijo (dos o más hijos) = $25

Limitación importante: en ningún caso la porción del cónyuge sobreviviente bajara de la cuarta parte de la herencia o de la
mitad legitimaria (eventualmente incrementada por la no disposición de las cuartas de mejoras y/o de libre disposición).

Acervo hereditario = $100

Ocho hijos, $100: por 10 (el cónyuge vale doble) = $10

La cónyuge llevaría $20 y cada hijo $10

Limitación: la cónyuge no puede llevar menos de la ¼ parte de la herencia o ½ legitimaria incluida la ¼ mejoras o la ¼ de libre
disposición.
El cónyuge lleva $25 y los 8 hijos se dividen por partes iguales el resto de la herencia.

$75: 8 = 9,375

Situación del conviviente civil.

Cada conviviente civil será heredero intestado y legitimario del otro y concurrirá en su sucesión de la misma forma y gozara de
los mismos derechos que corresponden al cónyuge sobreviviente (art. 16 inc. 1 de la Ley, en relación con los arts. 988 y 989 del
Código Civil).

El conviviente civil sobreviviente, concurrirá en el primer orden sucesorio, de haber descendiente del conviviente civil fallecido.

En consecuencia podrán presentarse las siguientes situaciones:

a. De existir descendientes del conviviente civil difunto, el conviviente civil sobreviviente llevara una cuota equivalente al
doble de la que le corresponda a cada hijo por concepto de legítima rigorosa o efectiva.
b. De existir un solo hijo, la cuota del conviviente civil sobreviviente será equivalente a lo que lleve tal hijo por concepto de
legitima rigorosa o efectiva.
c. De haber siete o más hijos, la cuota del conviviente civil sobreviviente en ningún caso será menor a una cuarta de la
herencia (si el causante hubiere fallecido sin disponer de sus bienes) o de la mitad legitimaria en su caso (si el causante,
en su testamento hubiere dispuesto de la ¼ de mejoras y de la ¼ de libre disposición).

SEGUNDO ORDEN SUCESORIO.

Si concurren cónyuge y ascendientes, la herencia se divide en tres partes:

Acervo líquido y partible = $100

2/3 dos para el cónyuge = $66

1/3 una para los ascendientes = $33

¿Por qué se divide de esta forma la herencia? En esta parte, la reforma beneficio al cónyuge.

Si concurre un solo ascendiente de grado más próximo, este sucede en todos los bienes de la herencia, o en toda porción
hereditaria de los ascendientes (art. 989 inc. final).

Si concurre solamente el cónyuge sobreviviente, este se lleva todos los bienes de la herencia (art. 989 inc. 2).

La ley 19.585 agrego una sanción (nuevo art. 994): “Tampoco sucederán abintestato los padres del causante si la paternidad o
maternidad ha sido determinada judicialmente contra su oposición.

Excepción: salvo que mediare el restablecimiento del art. 203”, si el hijo alcanzada la plena capacidad, manifiesta por escritura
pública o testamento su voluntad de restablecer al padre o madre sus derechos.

Situación del conviviente civil.

El conviviente civil sobreviviente, concurrirá en el segundo orden, de no haberlos, junto con los ascendientes de grado más
próximo del fallecido.

Si no concurrieren a la sucesión descendientes, pero si existieren ascendientes del conviviente civil difunto, la herencia se
dividirá en tres partes, correspondiente dos para el conviviente civil sobreviviente y una para él o los ascendientes de grado más
próximo.

Si no existieren descendientes ni ascendientes a la muerte del conviviente civil de cuya sucesión se trata, y éste hubiere fallecido
intestado, toda la herencia será para el conviviente civil sobreviviente.

Si fuere testada, 3/4 partes corresponderán al conviviente civil sobreviviente y 1/4, eventualmente, para cualquier otra persona.

El conviviente civil podrá también ser asignatario de la ¼ de mejoras (art. 16 inc. 2). Aunque la ley no lo diga, también podrá
recibir la cuarta de libre disposición.

TERCER ORDEN SUCESORIO.

“Si el difunto no hubiere dejado descendiente, ni ascendientes, ni cónyuge, le sucederán sus hermanos”.
Hermanos de doble conjunción: son aquellos hermanos por parte de padre y madre, es llamado también “hermano carnal”.

Hermanos de simple conjunción: son hermanos o solo parte de madre o solo por parte de padre, llamados también “hermano
paterno o materno”.

La porción del hermano paterno o materno será la mitad de la porción del hermano carnal.

Acervo hereditario = $100

Dos hermanos de doble conjunción y un hermano de

simple conjunción.

Cada hermano de doble conjunción lleva $40 x 2 = $80

El hermano de simple conjunción lleva $20

CUARTO ORDEN SUCESORIO.

El art. 992 establece que a falta de todos los anteriormente mencionados (descendientes, ascendientes, cónyuge y hermanos),
sucederán al difunto los otros colaterales de grado más próximo.

Los colaterales de simple conjunción, esto es, los que solo son parientes del difunto por parte de padre o por parte de madre,
tendrán derecho a la mitad de la porción de los colaterales de doble conjunción.

El colateral o colaterales de grado más próximo excluirán siempre a los otros. Los derechos hereditarios de los colaterales solo
se extenderán hasta el sexto grado inclusive.

Acervo hereditario = $100

Dos colaterales de doble conjunción y un colateral de simple

conjunción.

Cada colateral de doble conjunción lleva $40 x 2 = $80

El colateral de simple conjunción lleva $20

QUINTO ORDEN SUCESIORIO.

Art. 995: A falta de todos los herederos abintestato designados, sucederá el Fisco.

¿Cuál es el fundamento jurídico de los derechos hereditarios del Fisco?

Para algunos, el Estado sucede como heredero, en las mismas condiciones que cualquier heredero abintestato.

Para otras, el Estado sucede porque, faltando los herederos abintestato, los bienes de la herencia quedan sin dueño y
pertenecen al Estado como consecuencia de su poder soberano.

Nuestra legislación acepta la doctrina del Estado como heredero (arts. 983 y 995). La jurisprudencia así lo ha declarado.

CASO DEL CÓNYUGE SEPARADO.

El cónyuge separado judicialmente, que hubiere dado motivo a la separación por su culpa, no tendrá parte alguna en la herencia
abintestato de su mujer o marido.

No suceden abintestato los padres del causante si la paternidad o maternidad ha sido determinada judicialmente contra su
oposición, salvo que mediare el restablecimiento (art. 994).
 SUCESION PARTE TESTADA E INTESTADA.

“La sucesión en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria y parte intestada”, de acuerdo al inc. 2 del art.
952.

Regla general: la voluntad del testador prevalece sobre toda otra norma, en lo que de derecho corresponda (inc. 3).

De acuerdo al art. 996:

a. Se cumplen las disposiciones testamentarias, y el remanente se distribuye de acuerdo a las reglas de la sucesión
abintestato (inc. 1).
b. Esta regla se aplicara “una vez enteradas, las legítimas y mejoras de la herencia” (agregado por la Ley 19.585).
c. Los que suceden a la vez por testamento y abintestato imputaran a la porción que les corresponda abintestato lo que
recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la porción testamentaria si excediere a la otra (inc. 2).

Ejemplo. Acervo líquido es de $300.000

X

Causante instituye un
legado a favor de A por
$50.000 A B

El difunto X deja 2 hermanos (A y B)

Primera regla: debe pagarse el legado a, A el remanente de $250.000 ($300.000 - $50.000) se distribuye entre A y B
correspondiéndole a cada uno $125.000. Resultado final será que A recibirá $175.000 ($125.000 – $50.000) y B recibirá
$125.000.

Segunda regla: la asignación testamentaria se imputa a la parte que le toca al heredero abintestato. Si la herencia se divide por
mitades entre A y B, a cada uno tocara $150.000, como si la herencia fuera intestada. Pero la porción de A se le enterara con el
legado de $50.000, o sea, $100.000 + $50.000.

Tercera regla: se retiene toda la porción testamentaria si excediere a la porción abintestato. Si el legado de A es de $175.000,
esta parte excede a la ½ del acervo de $150.000, en este caso, A lleva el legado de $175.000, y B lleva el remanente de
$125.000.

SUCESION TESTAMENTARIA.

Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesión se llama testamentaria (art. 952).

Concepto de testamento. Es un acto más o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes
para que tenga pleno efecto después de sus días, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en él, mientras
viva (art. 999).

Características del testamento.

1. Es un acto jurídico unilateral.

2. Es un acto de una sola persona.
3. Es un acto solemne.
4. La facultad de testar es indelegable.
5. Si tiene por objeto disponer de los bienes. Puede contener declaraciones de voluntad. Por ejemplo reconocimiento de
un hijo (art. 189).
6. Es un acto celebrado para que tenga pleno efecto después de los días del testador.
7. Es un acto esencialmente revocable.

Requisitos del testamento.

**el testamento es más solemne

Requisitos internos, se divide:

a. La capacidad de testar:

Es la aptitud o habilidad para otorgar válidamente un testamento.

Son incapaces para testar, art 1005 cc:

- Impúber
- El que hallare bajo interdicción por causa de demencia
- El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa
- Todo el que por palabra o por escrito no pudiere expresa su voluntad claramente

La enumeración anotada es taxativa.

Menores adultos pueden otorgar testamento sin necesidad de la intervención legal, art 262, padre o madre que tiene la patria
potestad. La capacidad debe existir al momento de otorgarse testamento, art 1006. La incapacidad sobreviniente no invalidad el
testamento

b. La voluntad del testador exenta de vicio (error, fuerza y dolo)

La fuerza, art 1007: el testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes. La fuerza
debe ser grave de acuerdo con las reglas generales.

La frase “en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza” provoca discusiones: para algunos la ley se aparta de las reglas
generales y basta cualquier presión en el ánimo del testador que lo prive de su plena libertad. Para otros es indiferente que la
fuerza se emplee por el beneficiario o por cualquier otra persona. La CS se inclinara por esta tesis “la fuerza capaz de privar la
libertad del testador tomando en cuenta la naturaleza del hecho en relación con el estado, sexo y condición del testador”

La frase “es nulo en todas sus partes” provoca discusión: José Clemente Fabre estima que se trata de la nulidad absoluta del art
1007 se aparta de la regla general del art 1682. La mayoría de los autores esta frase significa que el testamento queda
íntegramente afectado de nulidad y que son nulas aun las disposiciones que no han sido arrancada por la fuerza.

El error, art 1057 cc: el error en el nombre o calidad del asignatario “es el error en la persona excepción a la regla general. Por
calidad se entiende alguna características que sirva para singularizarlo más”, ej. Dejo mil pesos a Manuel Lagos que planto el
pabellón chileno en el morro de Arica. Si resulta que fue Manuel Rojas el que clavo la bandera, valdrá la disposición porque la
voluntad del testador fue dejar lo mil pesos al que planto la bandera llámese tal persona Lagos, Rojas o Gonzalez. Debe ser un
error de hecho y para que vicie la voluntad debe ser determinante, ej. Se deja una asignación a Juan porque el testador cree que
le hizo un servicio, si después resulta que el tal servicio no lo hizo Juan la cláusula será nula. En el error prevalece la voluntad
del testador. Si hay una confusión en la identidad de la persona el testamento es nulo

El dolo: nada dice el legislador sobre el dolo en el testamento, tampoco se puede aplicar el art 1458 cc porque no es obra de
una de las partes porque el testamento es un acto jurídico unilateral. Para que produzca la nulidad del testamento es necesario
que en este caso sea determinante, es decir, que sin él no habría existido el testamento. En cuanto a los efectos el dolo como
legislador no da reglas especiales, se producirá como sanción general la nulidad relativa  el dolo siempre debe ser obra de
terceros, el que está interesado.

La omisión o infracción de los requisitos internos acarrea, en general, la nulidad del testamento en todas sus partes

1. Requisitos externos o solemnidades:

Sucesión testamentaria: estos requisitos son variables según la clase de testamento. La omisión o infracción de los requisitos
externos acarrea en general, la nulidad del testamento en todas sus partes total, salvo la nulidad parcial

Clases de testamentos:

- Solemnes: es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley ordinariamente requiere  en el
nuncupativo se presenta antes todos y se pueden oponer las personas presente, en cambio el cerrado no se hace ante
los testigos y lo lee el notario y el abogado y se cierra, también si quiere el testador (tiene más poder) puede hacer
saber las disposiciones que contiene
- Menso solemnes o privilegiados: es aquel en que pueden omitirse algunas de estas solemnidades, por consideración a
circunstancias particulares, determinadas expresamente por la ley.

Clases de testamentos, art 1008 cc:

- Solemnes abiertos o nuncupativos o públicos: aquel en que el testador hace sabedores de sus disposiciones a los
testigos
- Solemnes cerrados: aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimientos de ellas: son verbales, militar y
marítimo

En caso de los sordos o mudos debe ser un testamento abierto. La unidad del testamento es cuando va le abogado o testigos
el legislador exige que se ponga la hora de inicio y de termino porque se debe hacer en el mismo acto.

2. Su objeto

Formas de testamentos:

1. Testamento solemne otorgados en Chile:

Reglas generales comunes a todo testamento solemne: debe ser escrito y debe otorgarse antes testigos hábiles.

¿Quiénes no pueden ser testigos? La ley exige la presencia de testigos porque el testamento es solemne y fija las condiciones
para serlo. El art 1012 declara quienes no pueden ser testigos de un testamento en Chile, ej. Menores de 18 años, interdictos de
demencia, ciegos, sordos, mudos.

Habilidad putativa del testigo: testigo que en apariencia en hábil pero que adolece de una causal de inhabilidad. La ley permite
un solo testigo putativo y que cumpla los requisitos del art 1013 cc:

- Que no se manifieste la inhabilidad en aspecto o conducta del testigo

- Que se ignore la inhabilidad en el lugar en que se otorga
- Que la opinión que considera hábil al testigo sea general y se funde en hechos concretos y públicos

Domicilio de los testigos y aptitudes para leer y escribir: dos de los testigos a lo menos deben estar domiciliados en la comuna o
agrupación de comunas en que se otorga el testamento. Un testigo a lo menos debe saber leer y escribir cuando concurren 3 y 2
cuando concurren 5.

Trámites previos a la ejecución de un testamento solemne

- Autenticidad: se debe verificar que la forma del testador, testigo o ministro de fe corresponden a ellos, porque puede
suceder que un testigo lo falsifique
- Publicidad: el testamento este incorporado a un registro publico

El testamento ante 5 testigos carece de autenticidad y publicidad, entonces previamente se debe cumplir con esos dos tramites

Testamento solemne abierto.

Manera de otorgarlo: ante notario público o ministro de fe (DORC) y 3 testigos; antes 5 testigos no requiere la presencia de
ministro de fe. Requiere a publicación darle carácter de instrumento público. Plazo para protocolizar, no se aplica al “dia
siguiente hábil” del art n° 2 cot.
Etapas del testamento:

a. Escrituración
b. Declaración que debe contener, art 1016: individualización del testador, el lugar de nacimiento, la nación, si está o no
avecindado en Chile, la comuna de su domicilio, su edad, la circunstancia de hallarse en su entero juicio, los nombres de
sus cónyuges, de los hijos del testador vicos y muertos, y la individualización de los testigos y ministro de fe. Lugar, dia,
mes y año del otorgamiento.
c. Lectura del testamento: requisitos establecidos en el art 1017, solo es obligatorio en el caso del ciego, del sordo o
sordomudo que no sabe leer ni escribir (no pueden darse a entender por escrito). Sanción es la nulidad absoluta del
testamento
d. Unidad del testamento
e. Firma del testamento, la del testador, testigos y ministro de fe si lo hubiera.

Trámites previos a la ejecución de un testamento solemne:

1- Autenticidad:
2- Publicidad:

Trámites previos a la ejecución de un testamento solemne abierto público:

- Testamento otorgado ante funcionario público o incorporado en su registro no hay necesidad de cumplir ninguna
formalidad especial.
- Testamento otorgado ante funcionario público pero que no se incorporó en su registro: el testamento se escribió en
hojas sueltas y se otorgó ante el juez de letras o ante notario; debe ser protocolizado agregado al final del registro de un
notario a petición de parte interesada, art 866 cpc; el art 420 cot establece que una vez protocolizado valdrá como
instrumento público.
- Testamento otorgado ante 5 testigo la ley exige en su art 867 cpc en relación con el art 1020 cc los siguientes pasos:
 Reconocimiento de las firmas del testador y testigos ante el juez correspondiente
 Rubricacion del testamento por el juez, al principio y fin de cada pagina
 Entrega del testamento al notario actuante para su protocolización

Testamento solemne cerrado.

Esencialidad del testamento, art 1023: lo esencial es el acto en que el testador presenta al escribano y testigos una escritura
cerrada, declarando de vivía voz y de manera que el escribano y testigos le vean, oigan y entiendan que en aquella escritura se
contiene su testamento. Los mudos podrán hacer esta declaración escribiéndola a presencia del escribano y testigos.

Manera de otorgarlo solo ante notario o ministro de fe y tres testigos

Etapas del testamento:

1- Escritura de testamento y firma

2- Cierre y sellamiento
3- Presentación del testamento
4- Redacción de la caratula
5- Firma del sobre o caratula
6- Unidad del acto sin interrupción alguna

Restricciones:

Si el testador no pudiere entender o ser entendido de viva voz, solo podrá otorgar testamento cerrado (art. 1024). No pueden
otorgar testamento cerrado el ciego y el sordo o sordomudo (art. 1019).

Testamento solemne cerrado:

Una vez otorgado el testamento, el testador puede llevárselo o dejarlo en la notaria en custodia. Si lo deja en la notaria, se
deben anotar en el libro índice de carácter privado y que sólo puede ser exhibido en virtud de resolución judicial (art. 431 COT).

Apertura y publicación del testamento solemne cerrado.

La apertura es un trámite solemne (art. 1025). La apertura protocolización y publicación, puede solicitarse por cualquier persona
capaz de comparecer en juicio (art. 869).

Es juez competente del último domicilio del testador, sino el del último domicilio del causante (art. 868 CPC).

El juez se cerciorará de la muerte del testador y citara al notario y testigos para que reconozcan sus firmas y la del testador y
acaso el testamento está cerrado, sellado o marcado. Luego el juez rubrica el testamento al fin y al principio de cada hoja, y
ordena protocolizar ante el notario que lo autorizó o ante aquel que el juez designe.
Desde el momento de la protocolización el testamento adquiere el carácter de instrumento público.

Sanción por la falta de solemnidades legales.

La omisión de cualquier solemnidad acarrea su nulidad absoluta (art. 1026).

Causales de nulidad por la falta de solemnidades legales.

• Que no se otorgue por escrito.

• Que no concurran el número de testigos hábiles exigido por la ley (testigo putativo).

• Que no se otorgue ante funcionario competente.

• Que se otorgue ante el Oficial Civil en hoja suelta.

• Que siendo abierto no es leído o no se deja constancia si acaso el testador no supo o no pudo firmar.

• Que lo firma un extraño en lugar de un testigo.

• Que otorgándolo un ciego no es leído dos veces en la forma exigida por la ley.

• Que sea abierto o cerrado– es otorgado por aquel a quien la estaba vedado otorgar abierto o cerrado.

2. Testamento solemne otorgado en país extranjero.

Formas del testamento.

1.Testamento de acuerdo con la ley extranjera.

2.Testamento de acuerdo con la ley chilena.

TESTAMENTO DE ACUERDO CON LA LEY EXTRANJERA.

1. Testamento de acuerdo con la ley extranjera. Art. 1027.

a. Debe ser por escrito, aplicando el principio locus regit actum (art. 1027).

b. Se debe acreditar la autenticidad del acto testamentario por ser instrumento público en la forma que señala el art.
345 del CPC.

c. Se debe probar que se observaron las formalidades legales que establece la ley del país de su otorgamiento. Son
admisibles todos los medios de prueba que franquea la ley (art. 411 CPC, prueba pericial).

Valor del testamento ológrafo: Es aquel enteramente escrito por su testador. Nuestro Código Civil no admite este testamento.
La única solemnidad es que sea escrito, fechado y firmado por el testador. En los países en que se admite es la forma más usada
para testar. Eje. Francia. El Chile se le reconoce validez (art. 1027) a condición de que sea solemnes y escrito. La Corte Suprema
ha reconocido este tipo de testamento otorgado en Francia.

TESTAMENTO DE ACUERDO CON LA LEY CHILENA.

2. Testamento de acuerdo con la ley chilena. Art. 1028.

a. Solo pude testar un chileno o extranjero que tenga domicilio en Chile.

b. Deben autorizar el testamento: diplomados o consular chileno, embajadores, ministros residentes, secretarios de embajadas
y cónsules.

c. Los testigos deben ser chilenos o extranjero domiciliados en la ciudad donde se otorgue el testamento; su habilidad y número
de acuerdo con la ley chilena.

d. Debe llevar el sello de la legación y visto bueno cuando no se haya otorgado ante el jefe de la legación para garantizar la
pureza del acto.

Tramites posteriores del testamento solemne en país extranjero: El Jefe de Legación remitirá copia del testamento abierto o
caratula del cerrado y rubricada cada hoja al Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile. El Ministerio abonando la firma del
representante diplomático chileno remite una copia al juez del último domicilio del testador en Chile, para su incorporación al
protocolo del notario (art. 1029). Si se ignora el último domicilio del testador en Chile, se remite una copia al juez de letras de
Santiago para su incorporación al protocolo del notario.
TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS O MENOS SOLEMNES.

Características comunes.

1. Calidad de los testigos. Toda persona de sano juicio, hombre o mujer mayor de 18 años que vea, oiga y extienda al testador y
no tenga la inhabilidad del N°8 del art. 1012 (condenados) y en los testamentos escritos sepan leer y escribir (art. 1031).

2. Solemnidades fundamentales.

a. Manifestación expresa de la intención de testar.

B .Unidad del acto.

c. Presencia de unos mismos testigos.

3. Caducidad del testamento privilegiado: caducan sin necesidad de revocación en los previstos por la ley.

4. Otros requisitos: (art. 1032) por ejemplo, el testador debe declarar su intención de testar.

Clases de testamento.

1. Verbal: (art. 1033 a 1040) es aquel que otorga una persona en caso de peligro inminente para su vida, ante tres testigos y
haciendo de viva voz las declaraciones y disposiciones testamentarias. Caducidad: si el testador fallece después de los 30 días
subsiguientes al otorgamiento o si fallece antes no se pone por escrito dentro de los 30 días subsiguientes a su muerte.

2. Militar: (art. 1041 a 1047) es aquel que se otorga en tiempo de guerra por los militares y demás individuos empleados en un
cuerpo de tropa de la república, y por los voluntarios rehenes y prisioneros que pertenecen a dicho cuerpo (art. 1041).
Caducidad: 90 días subsiguientes a aquel en que hubieren cesado con respecto a si las circunstancias que habilitan para testar
militarmente.

3. Marítimo: (art. 1048 a 1055) es aquel que se otorga en altamar en un buque de guerra chileno o en un buque mercantil que
navega bajo bandera chilena, hay una ficción de la territorialidad chilena. Caducidad: 90 días subsiguientes al desembarque.

LA INTERPRETACION DEL TESTAMENTO.

Primacía de la voluntad real por sobre la declarada:

Art. 1069: “…prevalecerá la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o
prohibiciones legales”.

Para conocer la voluntad del testador se estará más a la sustancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido.
Concordancia con el art. 1560, en materia de contratos.

Principios aplicables:

1. Es solemne: cabe considerar solo la voluntad manifestada con las solemnidades legales. No debieran proceden
documentos externos ya que el testamento es autosuficiente.
2. Es un acto personalísimo del testador: no puede recurrirse a los dichos de terceros.
3. La voluntad del testador debe ser respetada: mientras no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales.
4. Debe preferirse la interpretación que produzca efectos a aquella que no.
5. El testamento debe interpretarse en su integridad, antes que disposiciones aisladas.

Posibilidad de recurrir a pruebas extrínsecas:

Es un tema discutido. La jurisprudencia por lo general admite que se pueda recurrir a otros documentos como anexos. Sin
embargo, hay fallos en sentido contrario.

Posibilidades de recurrir a reglas de interpretación de los contratos: No se puede. Si pueden utilizarse los principios, ej. Buena
fe.

LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS.

“Son los actos de disposición que hace el testador y que se refieren a la destinación y distribución de los bienes que constituyen
el patrimonio que se ha dejado a herederos y legatarios”.

Significado de las asignaciones testamentarias:

Como acto de disposición que realiza el testador de sus bienes instituyendo herederos o legatarios para individualizar la
herencia o legado considerado en sí mismo, o sea, el contenido u objeto de la asignación.
Requisitos de las asignaciones testamentarias.

1. La capacidad (subjetiva).

2. La dignidad (subjetiva).

3. Persona cierta y determinada (objetiva).

4. En cuanto al objeto de la asignación debe ser determinado o determinable.

CERTIDUMBRE Y DETERMINACION DEL ASIGNATARIO.

Certidumbre del asignatario:

Se refiere a su existencia: es cierto cuando se sabe que existe.

Excepción: vale la asignación en favor de asignatario incierto:

a. A personas que no existen pero se espera que existan si existiesen antes de expirar 10 años desde la apertura de la sucesión.

b. La asignación que tenga por objeto la creación de una nueva persona jurídica.

Determinación del asignatario.

Se refiere a su identidad cuando se sabe quién es, sea que se la designe por su nombre o por claras indicaciones que la
individualicen. Valdrá la asignación “a mi hijo mayor”, a “la hija de Juan”.

Si las indicaciones del testamento son aplicables a varias personas y no es posible saber cuál es la que el testador ha elegido la
asignación es ineficaz.

Es valida la asignación cuando hay error en el nombre o calidad del asignatario si no hubiere duda acerca de la persona.

Casos en que es válida la asignación a personas indeterminadas.

1. Las que se dejan indeterminadamente a los parientes. Art. 1064: parientes consanguíneos de grado más próximo según orden
de sucesión abintestato con derecho a representación.
2. Las que se hacen por objetos de beneficencia. Establecimiento de beneficencia que hoy competen al Servicio Nacional de
Salud (Ley 10.383, art. 63 letra B).
3. Las que se dejan al alma del testador. Se perciben o invierten por el Servicio Nacional de Salud (Ley 4.899 y Ley 10.383, art. 63
letra B).
4. Las hechas en general a los pobres. Se aplican a los pobres de la parroquia del testador.
DETERMINACION DEL OBJETO DE LA ASIGNACION.

• Puede hacerse al total de patrimonio del testador o a una cuota.

• Puede hacerse indicando las especies o cuerpos ciertos que comprende la asignación.

• Puede hacerse expresamente el género y la calidad.

• Si el testamento no señala con toda precisión las cosas especificas o genéricas a lo menos debe contener claras normas sobre
su determinación (art. 1066).

OTRAS REGLAS GENERALES.

El testamento debe ser la expresión clara, deliberada y consciente de la voluntad de su autor.

El art. 1059 prohíbe las disposiciones captatorias: “aquellas en que el testador asigna alguna parte de sus bienes a condición que
el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos”.

Se invalidan las asignaciones hechas a favor del funcionario que autoriza el testamento sus parientes o allegados.

La elección del asignatario no puede quedar al puro arbitrio ajeno (art. 1063). Eje. la asignación que se deja a un alumno de
derecho que presente la mejor tesis que calificara el Decano de la Facultad.

Asignaciones cuyo cumplimiento se deja al arbitrio del heredero o legatario (art. 1067). Hay que distinguir según si el heredero o
legatario se beneficia, con rehusar la asignación; si se beneficia y rehúsa debe probar porque rehúsa; si no se beneficia no debe
justificar los motivos.

Asignaciones con gravamen (art. 106). La intención del testador ha sido favorecer a la persona en cuyo provecho se han
constituido los gravámenes más que a la persona de la asignatarios designado.

Predominio de la voluntad del testador. Las disposiciones de la ley son supletorias de la voluntad del testador. Las asignaciones
forzosas es la más calificada limitación a la libertad del testador para disponer de sus bienes.

CLASES DE ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS.

1. Puras y simples y sujetas a modalidad.

2. A título universal y a titulo singular.

3. Voluntarias o forzosas.

ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS PURAS Y SIMPLES Y SUJETAS A MODALIDAD:

Puras y simples.

Son la regla general y producen sus efectos de inmediato sin limitaciones que posterguen sus beneficios o restrinjan su duración
o impongan una determinada manera de cumplirlas.

Excepcionalmente las asignaciones están sujetas a modalidad.

Asignaciones condicionales.

Definidas en el art. 1070 CC, es un hecho futuro e incierto.

Condición que consiste en un hecho ocurrido en vida del testador. Eje: dejo $5.000 a Pedro si se recibe de abogado y este ya se
había recibido: 1) si el testador supo la ocurrencia del hecho la asignación es pura y simple; 2) si no supo se distingue si el hecho
puede o no repetirse, si no es posible repetirse la asignación es pura y simple.

Condiciones que la ley declara válidas. 1) la asignación que provee a la subsistencia de una persona mientras permanezca
soltera o viuda (art 1076); 2) la condición de casarse o no con una determinada persona; 3) de abrazar un estado o profesión
cualquiera (art. 1077).

Asignaciones bajo condición suspensiva (art. 1078). No confieren derecho alguno al asignatario pero puede pedir medidas
conservativas si muere el acreedor condicional no trasmite derecho alguno a sus herederos no tiene derecho a los frutos
cumplida la condición se transforma en pura y simple.

Asignaciones a plazo.

Definidas en el art. 1080 CC, es un hecho futuro y cierto. Lo que interesa es la certidumbre y la determinación.

• El día es cierto y determinado si necesariamente ha de llegar y se sabe cuándo. Tal día del mes y año.

• El día es cierto e indeterminado si necesariamente ha de llegar pero no se sabe cuándo. El día de la muerte.

• El día es incierto pero determinado si puede llegar o no pero suponiendo que ha de llegar se sabe cuándo. El día que una
persona cumpla 25 años de edad.

• El día es incierto e indeterminado si no se sabe si ha de llegar ni cuándo. El día que una persona se case.

Asignaciones desde un día.

Son regularmente condicionales (art. 1084).

• Asignaciones desde día cierto y determinado. Dejo mi casa ubicada en Libertad 210 a Pedro a contar desde el 01/01/2017.

• Asignaciones desde día cierto e indeterminado. Dejo mi casa a Pedro desde la muerte de Juan.

• Asignaciones desde día incierto son condicionales. Dejo $5.000 mensuales a Pedro desde que Juan cumpla 25 años (día
incierto determinado) o desde que se reciba de abogado (día incierto e indeterminado).

Asignaciones hasta un día.

•Asignaciones hasta día cierto y determinado es una asignación a plazo. Dejo mi casa ubicada en Libertad 210 a Pedro hasta el
01/01/2017.

• Asignaciones hasta día cierto e indeterminado, es una asignación a plazo. Dejo mi casa a Pedro hasta su muerte.

• Asignaciones hasta día incierto y determinado ser una asignación a plazo. Dejo mi casa a Pedro para que la goce hasta cumplir
25 años e instituyo heredero a Juan.

• Asignaciones hasta día incierto e indeterminado es siempre condicional. Dejo mi casa a Pedro hasta que se case.

• Asignaciones de pensiones periódicas (art. 1087). Constituye un usufructo y termina con la muerte del usufructuario.

Asignaciones modales.

Es la que esta afecta, a un modo, una carga o gravamen u obligación impuesto al favorecido con ella. Eje, ejecución de una obra
(construcción de una excusa) o sujeto a una carga (pago de una pensión periódica).

Modo y condición suspensiva no son idénticas. El asignatario modal adquiere la asignación de inmediato (art. 1089), el
asignatario condicional no.

Si el asignatario no cumple el modo no se resuelve la asignación, puede cumplir por equivalencia salvo que el testador haya
dispuesto una clausula resolutoria.
La cláusula resolutoria la puede pedir el que tenga interés en ella (los beneficiarios con el modo o los herederos del testador). Si
el asignatario incumplidor pierde todo derecho a la asignación modal debe restituir la cosa asignada y sus frutos sino debe pagar
indemnización de perjuicios.

Forma de cumplir el modo.

Debe cumplirse tal como el testador lo ha querido.

• Imposibilidad absoluta inicial de cumplir el modo. El modo puede ser física o moralmente imposible, no vale la disposición
testamentaria. Eje. dar muerte a una persona.

•Imposibilidad inicial relativa puede cumplirse de un modo semejante o equivalente. Siempre que no altere la sustancia de la
disposición testamentaria y sea probada por el juez con citación de los interesados.

• Indeterminación del modo (art. 1094, cuando el testador no ha sido explícito en cuanto a la forma y tiempo en que debe
cumplirse al modo, el juez puede suplir estas omisiones interpretando la voluntad del testador).

• Transmisión del modo (art. 1095, si no supone especiales aptitudes del asignatario modal se transmite a sus herederos. Eje.
encargar a un escultor famoso la confección de una estatua no se trasmite a los herederos del escultor.

ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS A TITULO UNIVERSAL Y A TITULO SINGULAR.

Asignaciones a titulo universal:

Es aquella en que se deja al asignatario la totalidad del patrimonio transmisible del causante o una cuota del mismo.

Los asignatarios a titulo universal son herederos, representan la persona del testador para sucederla en todos sus derechos y
obligaciones transmisibles (art. 1097).

Son también obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se
imponen a determinadas personas.

Características de los herederos.

• Suceden en todo el patrimonio transmisible del causante o en una cuota del mismo (art. 1097). Su asignación se llama
“herencia”.

• Pueden ser testamentarios o abintestato.

• Pueden ser universales, de cuota o del remanente.

• Pueden adquirir la herencia en forma directa o indirecta (derecho de representación, transmisión, acrecimiento).

• Adquieren la herencia por el modo sucesión por causa de muerte.

• Adquieren el dominio y la posesión legal de la herencia al momento de ser deferida aunque lo ignoren.

• Gozan de la acción de petición de herencia.

• Representan al causante.

Clases de herederos.

1. Herederos universales.

2. Herederos de cuota.

3. Herederos del remanente.

Herederos universales.

El llamado en términos generales sin designación de cuota o porcentaje.

Si el testador llama a varios herederos sin expresar cuotas. Eje. dejo mis bienes a Pedro, Juan y Antonio.

Si el asignatario concurre como heredero de cuota tocara lo que falte para completar la unidad. Eje. dejo heredero a Pedro, dejo
1/3 de mis bienes a Juan, el heredero universal Pedro llevara los 2/3 que faltan para completar el entero.
Si son varios los asignatarios sin expresión de cuotas y concurren con herederos de cuota tocaran la cuota que falte para
completar la unidad y se la dividen por partes iguales. Eje. dejo heredero a Pedro y Juan, dejo 2/3 de mis bienes a Antonio.
Pedro y Juan llevaran el 1/3 que faltan para completar el entero.

Herederos de cuota.

Es aquel llamado a la sucesión en una cuota de la herencia. Eje. dejo 1/3 de mis bienes a Pedro; 1/3 a Juan y 1/3 a Antonio.

Herederos del remanente.

Es aquel llamado a la sucesión en lo que reste de la herencia cuando no se ha dispuesto de la totalidad. Eje. dejo 1/3 de mis
bienes a Pedro y el resto a Juan, este último es heredero del remanente.

Si el testamento solo contiene asignatarios a titulo singular el asignatario del remanente es el heredero universal. Eje. dejo mi
casa a Pedro y el resto de mis bienes a Juan.

Si el testamento contiene asignatarios de cuota el asignatario del remanente es el heredero de cuota que reste para completar
la unidad. Eje. dejo 1/3 de mis bienes a Pedro y el resto a Juan.

Si el testamento hace asignaciones de cuotas que no completan la unidad, los herederos abintestatos son herederos del
remanente. Eje. dejo 1/3 a Pedro y 1/3 a Juan, los herederos abintestato llevan el otro 1/3.

Importancia: para procedencia del derecho de acrecimiento.

Asignaciones a titulo singular.

El título es singular cuando se sucede en una o más especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa; o en una o más
especies indeterminadas de cierto género, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo (art.
951).

Características de los legatarios.

• Suceden en bienes determinados o en una o más especies indeterminadas de un cierto género. Su asignación se llama
“legado”.

• No representan al causante, ni tienen más derechos o cargas que los que expresamente le confieran o impongan.

• Siempre son testamentarios.

• Responden subsidiariamente de las deudas hereditarias.

¿Qué puede legarse?

Pueden legarse:

• Todas las cosas, corporales o incorporales.

• Muebles o inmuebles.

• Presentes o futuras.

No pueden legarse:

• Cosas de propiedad nacional o municipal o uso público.

• Cosas de culto divino (art. 1105).

Clases de legatarios.

1. Legatarios de especie o cuerpo cierto: la determinación precisa del objeto de la asignación adquiere el dominio desde la
muerte del causante. Eje. te dejo mi casa, mi auto, mi colección de libros.

2. Legatarios de género: la falta de determinación individual del objeto es su característica, este legatario adquiere un crédito
contra los herederos para el pago del legado. Eje. 100 sacos de harina, 100 ovejas.

Otras clases de legados.

 Legado de un solar (art. 1119).

 Legado de una casa con sus muebles (art. 1121 inc. 1).
 Legado de una hacienda de campo (art. 1121 inc. 1).
 Legado de un rebaño (art. 1123).
 Legado de una cosa que sea individualizada por el lugar en que se encuentra guardada (art. 1111).
 Legado de cosa fungible cuya cantidad no se determina de algún modo (art. 1112).
  Legado de una cosa entre varias que el testador creyó tener (art. 1116).
 Legado de una cosa entre muchas en que se entregare la elección a la persona obligada o al legatario (art. 1117 inc. 1).
 Legado en que se confieren la elección a una tercera persona (art. 1117 inc. 2).
 Legado de una cosa en que el testador solo es dueño de una cuota (art. 1110).
 Legado de cosa futura (art. 1113).
 Legado de cuotas de una misma especie a varias personas (art. 1124).
 Legado de cosa ajena (art. 1107).
 Legado con cláusula de no enajenar (art. 1126).
 Legado de una cosa gravada con prenda o hipoteca u otras cargas reales (art. 1125)
 Legado de condonación (art. 1129).
 Legado de un título de crédito (art. 1127).
 Legado de confesión de deuda (art. 1133).
 Legado de pensiones alimenticias (art. 1134).

Orden en que se pagan.

No habiendo en la sucesión lo bastante para el pago de todos los legados, se rebajarán a prorrata (art. 1376).

Los legados se pagan con cargo a la parte de libre disposición.

Extinción de los legados.

1. Por la revocación del testamento en que se instituye.

2. Por la destrucción de la especie legada (art. 1135 inc. 1).

3. Por la enajenación en todo o parte de la especie legada (art. 1135 inc. 2).

4. Por la alteración substancial de la cosa legada mueble, como si de la madera se construye un carro o de la lana se hace tela
(art. 1135 inc. final).

Fuera de estas formas de extinción, hay algunas particulares para ciertos legados, como por ej., si en el legado de condonación,
el testador demanda al legatario o acepta el pago que se le ofrece (art. 1129).

DONACIONES REVOCABLES.

Concepto.

Donación por causa de muerte es un acto unilateral en que una persona da o promete ciertos bienes a otra, para que tenga
efecto después de su muerte conservando la facultad de revocarla mientras viva. Es un testamento. Art. 1000, esta es
revocable. Puede ser a titulo universal (todo los bienes del donante o una cuota de ellos) a titulo singular (especie o cuerpo
cierto o especies indeterminadas de un género.

 Equivale a un testamento.

Requisitos.

1. Internos.

2. Externos o solemnidades.

REQUISITOS INTERNOS:

a. La capacidad.

Debe cumplir con todos los requisitos de existencia y validez de toda declaración de voluntad.

Reglas especiales sobre capacidad.

• El donante debe tener la libre administración de sus bienes para donar, así se desprende de los arts. 1138, 1005 y 1388.

• El donante debe ser capaz de recibir la herencia, legados y donaciones entre vivos así se desprende de los arts. 962, 963, 964,
1061, 1390 y 1391.

Excepción: las donaciones entre cónyuges valen pero como donaciones revocables.
REQUISITOS EXTERNOS O DE FORMA.

Son regularmente solemnes (art. 1137). Se sujetaran a las mismas solemnidades del testamento (art. 1139 y 1000).

Excepción: las donaciones entre cónyuges pueden hacerse bajo la forma de los contratos entre vivos (art. 1000).

Las donaciones revocables sin las solemnidades legales valen como donaciones entre vivos salvo las donaciones entre cónyuges
que valen como donaciones revocables.

EFECTOS DE LAS DONACIONES:

Efectos de las donaciones a titulo singular.

Las donaciones a titulo singular son legados anticipados y se sujetan a las mismas reglas que los legados (art. 1141). Esta no
produce efecto sino a la muerte del donante.

Si las cosas se le entregan en vida el donatario aunque no sea dueño tenga el goce de la cosa en vida del donante se le considera
un usufructo.

La entrega de las cosas donadas en vida del donante es una demostración del especial propósito de favorecer al donatario.

Efectos de las donaciones a titulo universal.

Las donaciones a titulo universal es una herencia que solo tendrá efecto desde la muerte del donante (art. 1142). Esta no
produce efecto sino a la muerte del donante.

Si las cosas se le entregan en vida el donatario aunque no sea dueño tenga el goce de la cosa en vida del donante se le considera
un usufructuario.

CADUCIDAD DE LAS DONACIONES REVOCABLES:

Caducidad.

• Por revocación expresa o tácita del donante.

• Por la muerte del donatario antes del donante.

• Por sobrevenirle al donatario alguna causal de incapacidad o indignidad.

• Cuando la donación hecha por actos entre vivos no ha sido conformada por un acto testamentario salvo si es de un cónyuge a
otro (art. 1137).

DERECHO DE ACRECIMIENTO.

Es aquel derecho en virtud del cual existiendo dos o más asignatarios llamados a un mismo objeto sin determinación de cuota,
la parte del asignatario que falta se junta, se agrega, aumenta la de los otros asignatarios (Somarriva) (art. 1147).

Procede en la sucesión testamentaria: Título IV del Libro III y Sucesión abintestato.

Requisitos.

1. Que se llame a varios coasignatarios a una misma cosa. Eje. dejo mi casa a Pedro y Juan.

2. Que el llamamiento sea a la totalidad de la cosa, sin expresión de cuotas. Eje. lego mi fundo a Pedro, Juan y María.

3. Que al momento de abrirse la sucesión alguno de los asignatarios conjuntos; Eje. Pedo y María; hijos de Pedro.

4. Que el testador no haya nombrado sustituto al asignatario que fallece.

5. Que el testador no haya prohibido el acrecimiento.

Efectos.

• El asignatario debe aceptar su porción. No podrá repudiar su porción y aceptar la que corresponda por acrecimiento.

• El asignatario puede conservar su propia porción y repudiar la que le defiere por acrecimiento.

•La porción que acrece lleva todos los gravámenes consigno excepto la calidad o aptitud personal del asignatario que falta.

DERECHO DE SUSTITUCION.

La sustitución es el llamamiento que hace el testador para el caso de que falte el asignatario directo o para el caso de cumplirse
una condición.
Procede en la Sucesión testamentaria: Título IV del Libro III y sucesión abintestato.

Tipos de sustitución.

1. Sustitución vulgar.

Es aquella en que se nombre un asignatario para que ocupe el lugar de otro que no acepte, o que, antes de deferírsele la
asignación, llegue a faltar por fallecimiento, o por otra causa que extinga su derecho eventual (art. 1156). Eje. instituyo
heredero a Pedro y si éste muere antes que yo, a Juan.

Se puede sustituir uno a muchos y muchos a uno. Eje. lego mi casa a Juan, y si éste falta, a Pedro y Diego; lego mi fundo a Pedro
y Diego, y si faltan pasaré a Juan.

2. Sustitución fideicomisaria.

Es aquella en que se llama a un fideicomisario, que en el evento de una condición se hace dueño absoluto de lo que otra
persona poseía en propiedad fiduciaria. Se rige por las reglas de la propiedad fiduciaria.

Reglas:

•Se prohíbe la constitución de fideicomisos sucesivos.

•El fideicomisario y sus sustitutos no trasmiten sus expectativas si faltan (art. 1165).

FORMAS EN QUE ESTOS DERECHOS CONCURREN.

Derecho de transmisión Derecho de Sustitución Acrecimiento
representación

En cuanto a la Tiene cabida en la sucesión Solo tiene cabida en la Solo tiene cabida en Solo tiene cabida en
sucesión. abintestato y testada. sucesión abintestato. la sucesión testada. la sucesión testada.
En cuanto al El asignatario fallece sin Debe faltar el Si el asignatario falta. Si el asignatario
asignatario. aceptar o repudiar la herencia representado. falta.
o legado.
En cuanto a la Excluye la sustitución. — Excluye el —
exclusión. acrecimiento.

LAS ASIGNACIONES FORZOSAS.

ACCION DE PETICION DE
DERECHO DE REVOCACION HERENCIA
DEL TESTAMENTO

Cuarta de
mejoras.
Mitad
legitimaria.
Cuarta de
libre
disposición
DERECHO DE REFORMA
DEL TESTAMENTO ACCION REIVINDICATORIA DEL
HEREDERO

FORMACION DE LOS
ACERVOS IMAGINARIOS

Asignaciones forzosas.

Son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones
testamentarias expresas (art. 1167).
Proceden tanto en la sucesión testamentaria como en la intestada.

Clases de asignaciones forzosas.

1. De los alimentos que se deben por ley a ciertas personas.

2. Las legítimas.
3. Las cuarta de mejoras.

Antiguamente existía la porción conyugal (derogada).

Medidas de protección.

 La acción de reforma del testamento que disponen los legitimarios y el cónyuge sobreviniente.
 Formación de los acervos imaginarios (arts. 1185 y 1186).
 La insinuación de donación entre vivos de un valor superior a 2 centavos (art. 1401).
 La acción de inoficiosa donación (art. 1187 y 1425).

El causante puede hacer por acto entre vivos o testamento la partición de sus bienes siempre que no fuere contraria a derecho
(art. 1318):

La persona que debe una legitima puede señalar las especies con que debe enteraras pero no las puede tasar en forma
arbitraria (art. 1197).

La legitima rigorosa no es susceptible de modalidad o gravámenes (art. 1192 y 1195).

Alimentos debidos por ley a ciertas personas.

Solo los alimentos forzosos, constituyen una asignación forzosa (art. 321). Los alimentos voluntarios son legados, se pagan con
cargo a la ¼ de libre disposición (art. 1171).

Son una baja general de la herencia (art. 959 N°4).

Excepciones:

a. Si el testador impone su pago a determinados herederos o legatarios (art. 1168).

b. Cuando sean excesivas atendidas las fuerzas de su patrimonio el exceso se imputa a la ¼ de libre disposición.

Si deducidas las 3 primeras bajas generales de la herencia no quedan bienes no se pagan, pero si se pagan antes de las deudas el
beneficiario no devuelve lo pagado (art. 1170).

El derecho de pedir alimentos es intransmisible (art. 334).

DE LAS LEGÍTIMAS.

Legítima es aquella cuota de los bienes del difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios. Los legitimarios
son por consiguiente herederos (art. 1181).

Tipos de legítima.

1. Legitima rigorosa: es aquella parte de la mitad legitimaria que corresponde a cada legitimario.
2. Legitima efectiva: es aquella parte de la legitima rigorosa incrementada con aquella porción de los bienes de que el
testador ha podido disponer a título de mejoras, o con absoluta libertad, y no ha dispuesto, o si lo ha hecho, ha
quedado sin efecto la disposición (art. 1191).

Características de la legítima.

1. Son una asignación forzosa.

2. No son susceptibles de modalidades. Excepción: LGB, art. 86.
3. El testador puede indicar los bienes con que se paguen.
4. Gozan de preferencia para su pago.

Legitimarios.

1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia.

2. Las ascendientes.
3. El cónyuge sobreviviente.
Los legitimarios concurren y son excluidos y representados según el orden y reglas de la sucesión intestada (art. 1183).

Está protegida por acción de reforma de testamento.

Art. 1184. Se aplican las reglas de la sucesión intestada para repartir la ¼ legitimaria; eje. concurren
cónyuge sobreviviente y dos hijos Pedro y María.

 Acervo liquido partible $100

 ¼ Legitimaria $50
 ¼ Mejoras $25
 ¼ Libre disposición $25

Sobre la ¼ legitimaria la cónyuge lleva $25 y cada hijo lleva $12,5 = Legitima rigorosa.

Si el causante no dispuso de la ¼ de mejoras y de la ¼ libre disposición la cónyuge lleva $50 y cada

hijo lleva $25 = Legitima efectiva.

Calculo de las legítimas:

 Deducciones del art. 959.

 Agregaciones: los acervos imaginarios.

ACERVOS IMAGINARIOS.

La formación del acervo imaginario consiste en agregar o acumular a la masa que se trata de dividir aquellos bienes que el
causante había transferido y que a no mediar esta circunstancia, se encontrarían en su patrimonio al momento de abrirse la
sucesión.

Se procura reconstituir idealmente al patrimonio del causante como si no hubiera efectuado las liberalidades. En provecho de
legitimarios o extraños.

El legislador establece dos tipos de acervos imaginarios:

Primer acervo imaginario: se acumulan imaginariamente al acervo líquido las donaciones revocables e irrevocables hechas en
razón de legítimas o de mejoras, según el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega pero
actualizando su valor a la época de la apertura de la sucesión (colación).

Segundo acervo imaginario: se acumulan el exceso de lo donado irrevocablemente (donaciones entre vivos) a extraños por la
persona que a sazón tenía legitimarios cuando excede a la mitad de libre disposición.

Requisitos.

Primer acervo imaginario.

 a. Que el causante haya hecho en vida donaciones revocables o irrevocables.
b. Que al tiempo de hacerlo haya tenido legitimarios.
c. Que la donación se haya hecho a uno de los legitimarios en razón de legítimas o mejoras.
d. Que a la fecha de la apertura existan legitimarios.

Segundo acervo imaginario.

a. Que el causante a la sazón tengo legitimarios (al tiempo de la donación).

b. Que la donación se haga a extraños, es decir, aquellos que no son legitimarios.
c. Que a la apertura le sucedan legitimarios.
d. Que las donaciones resulten excesivas.

Acción de inoficiosa donación. Plazo de prescripción dudoso:

 5 años (por ser regla general)

 4 años (por redacción, art. 1187).

Ejemplo del primer acervo imaginario.

Ejemplo: causante tiene dos hijos, Ruperto y Carmelo.

Acervo liquido partible (Ruperto y Carmelo) $500

Donación del causante en vida a Ruperto $100
Sin la donación a Ruperto cada hijo recibiría $300 ($500+$100)

Ruperto recibiría $350 ($250+100)

Carmelo recibiría solo $250 ($250+100)

Se suma lo donado a la masa hereditaria $600 ($500+$100)

A cada hijo le corresponde $300

Carmelo recibirá en efectivo sus $300. En cambio, Ruperto recibirá en efectivo $200, lo que,
sumados a la donación que recibió, completan su cuota hereditaria de $300.

Ejemplo del segundo acervo imaginario.

Ejemplo 1:

Acervo líquido existente es de $100

Donaciones a extraños $10
Suma del acervo y donaciones $120
Cuarta parte $30

Lo donado no excede la ¼ parte del acervo, las donaciones a terceros no son excesivas.

Ejemplo 2:

Acervo líquido existente es de $100.000

Donaciones a extraños $125.000
Suma del acervo y donaciones $225.000
Cuarta parte $56.250
Mitad legitimaria $112.250
Cuarta de mejoras $56.250
Cuarta de libre disposición $56.250

Lo donado excede la ¼ parte del acervo, las donaciones a terceros son excesivas.

El exceso de lo donado asciende a $125.000 y la cuarta de libre disposición es de $56.250, los

donatarios deberán restituir la cantidad de $68.750 ($125.000 - $56.250 = $68.750).
 LA CUARTA DE MEJORAS.

Es una asignación semi forzosa, pues si bien forzosamente el testador debe dejárselo a los legitimarios, entre ellos puede el
testador o donante hacer la distribución que quiera (es decir asignar a uno o más de ellos dicha cuarta con exclusión de los
otros) no tiene por qué tener que dejar a cada uno algo o cierta cantidad.

Ej. el causante puede tener hijos, cónyuge, padres y la cuarta se lo deja a un nieto.

Pacto de no disposición de la cuarta de mejoras.

Es una promesa de no disponer en parte alguna de la cuarta de mejoras (art. 1204).

Son asignatarios de la cuarta de mejoras.

1. Descendientes.
2. Ascendientes.
3. Cónyuge sobreviviente.

DEL DESHEREDAMIENTO.

Concepto: Es una disposición testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su legítima
(art. 1207).

Requisitos.

1. Es una disposición testamentaria.

2. Solo procede por causas legales (art. 1208).
3. En el testamento se debe señalar la causal.
4. Deben probarse los hechos constitutivos de la causal.

Efectos. Art. 1210.

 Priva al legitimario de su legítima.

 Priva al desheredado de todas las asignaciones por causa de muerte.
 Priva de todas las donaciones.
 Si el desheredado no los limita expresamente, se extienden a las legítimas, y a todas las asignaciones por causa de
muerte y a todas las donaciones que le haya hecho el desheredamiento, pero no se extienden a los alimentos, excepto
en los casos de injuria atroz.
El desheredamiento también puede producir acrecimiento.

REVOCACIÓN.

Tiene que ser en forma expresa, mediante una disposición testamentaria,

No se entiende revocada el desheredamiento por haber intervenido reconciliación o que el testador tuvo intención de
revocarlo.

REVOCACION DE LOS TESTAMENTOS.

Formas en que dejan de tener efecto los testamentos.

Revocación: testamentos solemnes puede ser revocado expresamente en todo o en parte por un testamento solemne o
privilegiado (art. 1213). Disposición y no declaraciones.

Caducidad: testamentos privilegiados, es la extinción “ipso iure” de la facultad de ejercer un derecho o celebrar un acto, por no
haberse ejercido o realizado dentro de un plazo de carácter fatal que la ley establece (F. Alessandri).

Clases de revocación.

1. Total, o parcial.
2. Expresa o tácita. Tacita se produce cuando hay incompatibilidad de las antiguas y nuevas disposiciones les impide
coexistir y ser ejecutadas simultáneamente. Ej. Primer testamento lega la casa a Pedro y en un segundo testamento
lega la casa a Juan.

Reglas aplicables.

a. Un testamento solemne puede ser revocada por uno menos solemne (art. 1213, (esto porque ambos son solemnes).
b. La revocación de un testamento que revoca uno anterior no hace revivir al primero (art. 1214).

Revocación de los legados.

 Por enajenación de las especies legadas por acto entre vivos.

 Si el testador altera sustancialmente la cosa legada.
 El legado de un crédito cuando el testador lo cobra o recibe el pago.

LA ACCION DE REFORMA DEL TESTAMENTO.

Concepto: Es aquella que pertenece a los legitimarios o a los herederos de estos para reclamar su legítima, cuando no fueren
respetadas por el testador (art. 1216).

No es una acción de nulidad. El legitimario puede reclamar su legitima rigorosa o efectiva en su caso.

Legitimado activo de la acción.

 Corresponde a los legitimarios para proteger la legítima.

 Corresponde a los asignatarios de cuarta de mejoras para proteger su asignación forzosa.

Legitimado pasivo de la acción.

Por ser una acción personal se dirige contra las personas a quienes el testador ha instituido herederos o legatarios con perjuicio
de los asignatarios forzosos.

Estas personas quedan concretamente determinadas en el momento de la muerte del testador cuando se abre la sucesión el
testamento comienza a producir sus efectos.
Objeto de la acción.

1. Modificar el testamento en las disposiciones que perjudican las asignaciones forzosas no lo pretende invalidar. Los
legitimarios reclamaran su legitima rigorosa o efectiva según el caso.
2. El legitimario que ha sido injustamente desheredado puede pedir la reforma del testamento para obtener su legitima
rigorosa o efectiva y las donaciones comprendidas en el desheredamiento.

Características de la acción.

 Es una acción personal.

 Es patrimonial.
 Es prescriptible, 4 años se cuenta para el legitimario desde el día en que tuvieron conocimiento del testamento y de su
calidad de legitimario y para el cónyuge desde que conoció el testamento.

LA PRETERICIÒN.

El haber sido pasado en silencio un legitimario deberá entenderse como una institución de heredero en su legítima. Conservará
además las donaciones revocables que el testador no hubiere revocado (art. 1218).

¿Cuándo se entiende que se ha pasado en silencio a un legitimario?

a. Cuando no se le nombra en el testamento.

b. Cuando el testador dispone de sus bienes sin mencionarlo.
c. Cuando expresamente se excluye del testamento a un legitimario que no ha sido desheredado legalmente.

Acción, discutible: acción de petición de herencia o acción de reforma de testamento.

APERTURA DE LA SUCESION Y PARTICION.

1. Guarda y aposición de sellos

2. De la aceptación y repudiación de las asignaciones
3. Herencia yacente
4. Del beneficio de inventario

1. Guarda y aposición de los sellos

Consiste en la colocación de tiras de papel de género fijadas con lacre u otra sustancia semejante en forma de que no pueda
abrirse sin rotura un mueble, una pieza o casa habitación.

Es una medida de seguridad para evitar actos de ocultamiento de bienes con perjuicio para asignatarios o acreedores del
difunto. La puede pedir todo el que tenga interés en ella o se presuma que pueda tener (herederos, legatarios y acreedores del
difunto)

La diligencia es ordenada por un juez con presencia de un ministro de fe y 2 testigos.

Termina cuando se practica inventario solemne de los bienes de la herencia.

LA ACEPTACION Y REPUDIACION DE LAS ASIGNACIONES.

Concepto. Producida la delación, el asignatario puede aceptar o repudiar la asignación.

La aceptación es el acto por el cual el asignatario expresa en voluntad de tomar la calidad de heredero o legatario. La
repudiación es el acto por el cual el asignatario desecha o rechaza, la calidad de heredero o legatario.

El heredero puede aceptar con beneficio de inventario.

Estas opciones pueden ser tomadas libremente por los herederos y legatarios (art. 1225).

¿Cuándo puede hacerse la aceptación y la repudiación?

La aceptación no puede tener lugar sino después de deferida (art. 1226 inc. 1). Si está subordinada a una condición suspensiva,
deberá esperarse a que se cumple (art. 1226).

La repudiación desde que se abre la sucesión, no puede ser anterior a la muerte del causante (art. 1226 inc. 3).

Plazo para la aceptación y la repudiación.

El asignatario conserva su derecho de aceptar o repudiar indefinidamente salvo que cause perjuicios a terceros.

Los acreedores legatarios o donatarios mortis causa, pueden demandar al asignatario para ser obligado a aceptarla o repudiarla
(art. 1232).

El asignatario debe optar en el plazo de 40 días desde la fecha de la demanda. Este plazo puede ser prorrogado por el juez, pero
solo hasta 1 año.

El asignatario ausente se le designara un curador de bienes para que lo represente y acepte por él con beneficio de inventario.

Durante el plazo de 40 días o el que señale el juez el asignatario debe decidir si acepta o repudia (plazo para deliberar). Art.
1233, si se constituye en mora de declarar si acepta o repudia, se entiende que repudia.

Capacidad para aceptar o repudiar.

Se puede aceptar o repudiar una herencia por las personas capaces.

Los incapaces deben actuar por medio de sus representantes legales (art. 1225). El marido requiere del consentimiento de la
mujer en la sociedad conyugal para aceptar o repudiar una herencia deferida a ella (art. 1749).

Los representantes legales no pueden aceptar o repudiar libremente, la ley le impone condiciones. Ej. el tutor o el curador debe
aceptar la herencia del pupilo con beneficio de inventario, (art. 397) si son legados con gravámenes debe aceptar previa
tasación de las cosas legadas (art. 398).

Formas de la aceptación y repudiación.

La aceptación puede ser expresa o tácita, para la herencia (art. 1241), y legados.

a. Aceptación expresa de un legado cuando el legatario formula explícitamente declaración de voluntad de hacerlo suyo y
tácitamente cuando ejecuta actos propios de la aceptación. Ej. vender, donar o trasferir el legado (art. 1230).
b. Aceptación expresa de la herencia cuando se toma el título de heredero (art. 1241). Eje. petición de la posesión efectiva
de herencia.
c. Aceptación tácita de la herencia cuando el heredero ejecuta un acto que supone su intención de aceptar (art. 1241). Ej.
enajenación de cualquier efecto hereditario.

La repudiación debe ser generalmente expresa (art. 1235), es expresa porque al renunciar la calidad de ser heredero o legatario
es un acto de disposición.

Un caso calificado señala la ley en que se presume la repudiación: si el heredero se constituye en mora de declarar si acepta o
repudia, se entiende que repudia.

Irrevocabilidad de la aceptación y repudiación.

Ejercida la opción de aceptar o repudiar, el asignatario no puede retractarse.

A. Solo puede rescindirse en caso de fuerza o dolo, y en el caso de lesión grave (art. 1234 inc. 1).
B. La irrevocabilidad rige incluso respecto de los incapaces (art. 1234 inc. 2).
C. Las mismas reglas rigen para la repudiación (art. 1237).

Repudiación en perjuicio de los acreedores (art. 1238). El asignatario que tiene deudas, repudia la herencia, los acreedores
pueden pedir que se revoque la repudiación y que se les autorice para aceptar por el deudor.

Efectos retroactivos de la aceptación y repudiación.

 Ambas operar retroactivamente y sus efectos se remontan al momento en que la herencia o legado de especie o cuerpo
cierto se defirieron (art. 1239).
 Si el heredero acepta, se entiende que continúa en él la persona del causante y recoge su activo y pasivo, sin solución de
continuidad.
 Si el heredero repudia, se considera que nunca ha sido heredero y los que sucedan en su lugar se entienden llamados a
la gerencia desde que se defirió.
 La misma regla se entiende para los legados de especie o cuerpo cierto.

DE LA HERENCIA YACENTE Y VACANTE.

Herencia yacente.

La herencia yacente es la que se declara judicialmente a petición de parte interesada o de oficio cuando han transcurrido más
de quince días desde que se abre una sucesión, sin que exista albacea con tenencia de bienes que haya aceptado el encargo o
sin que se haya aceptado la herencia por alguno de los herederos.
Requisitos.

1. Que se haya producido de la apertura de la sucesión.

2. Que dentro de los 15 días siguientes a la apertura de la herencia esta no haya sido aceptada por ningún heredero
universal o de cuota.
3. Que no hubiere albacea con tenencia de bienes o no haya aceptado el encargo dentro del mismo plazo.

Trámites para su declaración.

1. La prueba de los requisitos se hace mediante certificados del Registro Civil o de los juzgados donde se acredite que no
se ha pedido la posesión efectiva de herencia.
2. La resolución del juzgado debe insertarse en un periódico.
3. La misma resolución debe contener el nombramiento de un curador de la herencia yacente.

Curador de la herencia yacente.

Es un curador de bienes y sus facultades están señaladas en T. XXVII del libro l.

Solo ejecuta actos administrativos de mera custodia y conservación y los cobros de créditos y pago de deudas, defensas
judiciales, acciones posesorias. No puede alterar la forma de los bienes.

Termino de la herencia yacente.

1. Por la aceptación de la herencia también termina la curaduría.

2. Por el depósito del producto de la venta de los bienes en arcas del estado (art. 484), pasados 4 años desde la muerte del
causante el juez puede ordenar la venta a petición del curador.

Herencia vacante.

La herencia yacente es aquella que corresponde al Fisco como heredero abintestato; en cambio, la herencia yacente no
corresponde al Fisco, sino que es aquella no aceptada por el heredero.  La herencia yacente es la antesala de la herencia
vacante.

Claro que la declaración de herencia yacente puede ser antesala de la herencia vacante (art. 995). La herencia puede declararse
yacente sin estar vacante o ser una herencia vacante sin que se la declare yacente.

Personalidad jurídica de la herencia yacente.

La herencia yacente es simplemente un patrimonio cuyo titular se desconoce, y por ello su administración se confía a un
curador, mientras aparezca el heredero (art. 2509 N°3). No tiene personalidad jurídica.

BENEFICIO DE INVENTARIO.

Concepto y objeto.El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones
hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado (art. 1247).

Objeto: que se haga inventario solemne antes de aceptar la herencia.

Requisitos.

1. Que el heredero lo impetre expresamente.

2. Que no haya ejecutado actos que importen aceptación de la herencia.
3. Que se practique inventario
4. Que el inventario sea fiel completa u exacto sin ocultar bienes (art. 1265).

Beneficiarios.
 1. Todo heredero, aunque el testador lo limite.
2. Personas obligadas a aceptar:
 Coherederos cuando alguno de ellos acepta la herencia con beneficio de inventario.
 Los herederos fiduciarios.
 Las personas jurídicas de derecho público (Fisco).
 Las personas incapaces.
3. Personas que carecen del beneficio: aquella persona que hizo actos de heredero sin previo inventario solemne; El que
de mala fe omite hacer mención de cualquier parte de los bienes por pequeña que sea, o supiese deudas que no
existen.

Efectos.

 Limita la responsabilidad de los herederos por las deudas hereditarias o testamentarias hasta el monto de los bienes
que ha heredado.
 No produce separación de patrimonios

 Las deudas y créditos del heredero beneficiario no se confunden con las deudas y créditos de la sucesión.
 Responsabilidad culpa leve de la conservación de las especies o cuerpos ciertos que se deban.

Extinción.

 Por el abandono a los acreedores.

 Por la aprobación de la cuenta

ACCION DE PETICION DE HERENCIA.

Acciones de defensa de los derechos de los herederos.

Concepto: (art 1264), el que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en calidad de heredero tendrá
acción para que se le adjudique la herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como incorporales; y aun
aquellas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren
vuelto legítimamente a sus dueños.

Legitimado:

 Activo: El que probare su derecho a la herencia.

 Pasivo: Contra el que ocupa la herencia en calidad de heredero.

Características:

1. Acción real.
2. Divisible.
3. Universal en cuanto a su objeto.
4. Mueble.
5. Patrimonial. Prescripción 10 años /5 años heredero putativo.

Efectos: restitución.

 Todas las cosas corporales e incorporales de que el causante era dueño.

 Todas las cosas en poder del causante como mero tenedor.
 Los aumentos que haya experimentado la herencia.

Acción reivindicatoria del heredero. Art. 1268.

En la acción reivindicatoria, la causa de pedir es la calidad de dueño.

 La acción reivindicatoria se intenta contra el actual poseedor.

 La acción reivindicatoria es singular.
 La acción reivindicatoria prescribe por la prescripción adquisitiva del dominio que va de 2 a 10 años.

LA PARTICION DE BIENES.

Trámites previos a la partición.

1. Apertura, publicación y protocolización del testamento.

2. Obtención de la posesión efectiva.
3. Inventario y tasación de los bienes que forman la comunidad.
4. Nombramiento de curador a los incapaces en algunos casos.
Acción de partición.

Es el derecho a provocar la partición. La acción es imprescriptible salvo pacto de indivisión (art. 1317). Dura lo que dure la
comunidad, pero no la puede sobrevivir.

¿Quiénes pueden pedir la partición?

1. A los comuneros y sus herederos.

2. Cesionarios de una cuota de la comunidad
3. Los acreedores de los comuneros (art. 524 y 519 CPC).

No la pueden pedir:

1. Comuneros cuyo derecho está subordinado a una condición suspensiva (germen de derecho).
2. Fiduciarios o fideicomisarios (derecho subordinado a una condición suspensiva).

Prescripción entre comuneros.

No hay problema que un tercero pueda adquirir por prescripción los bienes comunes. La doctrina afirma que un comunero no
puede prescribir bienes comunes porque reconoce dominio de los demás comuneros porque posee por los otros comuneros
también.

Capacidad.

Los representantes legales requieren autorización a la justicia para solicitar la partición de bienes de sus representados (art.
1322).

Caso especial del marido (sociedad conyugal), requiere autorización de la mujer para partición de herencia o bienes raíces en
que ella tenga interés, o con autorización del juez si la mujer es menor de edad u está imposibilitada de manifestar su voluntad.

Casos en que no es necesario la autorización de la mujer:

 Si otro comunero solicita la partición (art. 1317).

 Si la participación se hace de común acuerdo (si hay menores de edad deben contar con la aprobación de la justicia)
(art. 1325).

Formas de hacer la partición.

1. Partición hecha por el causante: por actos entre vivos o por testamento (art. 1318), la partición debe respetar el derecho
ajeno como asignaciones forzosas. Si el causante tiene legitimario no puede tasar los bienes con que debe hacerse su pago (art.
1197).

2. Partición hecha por los interesados (art. 1325): Requisitos.

a. Que todos los partícipes concurran al acto.

b. Que no se presenten cuestiones que resolver (acuerdo sobre los bienes, los comuneros y sus derechos).
c. Que haya acuerdo sobre la manera de hacer la división (que bienes se van a adjudicar a los partícipes y su valor).
d. Que se tasen los bienes por peritos, puede omitirse, aunque haya incapaces entre los comuneros, pueden hacerlas las
partes (art. 657 CPC).
 e. Que se apruebe la partición judicialmente del mismo modo que se procederá ante un partidor cuando se tengan interés
personas ausentes que no hayan designado apoderados o personas sujetas a guardas.

Forma de hacer la partición: por escritura pública (art. 48 de la ley 16.271). Los representantes legales no requieren
autorización judicial, ni el marido de su mujer para la partición.

3. Partición hecha ante un partidor: es la forma residual al faltar las dos anteriores.

El Partidor. Responsabilidad.

El partidor puede ser nombrado por causante, por los coasignatarios de común acuerdo o por el juez.

El partidor nombrado por el causante o el juez debe ser árbitro de derecho. Si hay incapaces nunca podrá ser árbitro arbitrador,
puede ser mixto con autorización judicial. Regla general: será un árbitro de derecho.

Las partes mayores de edad y libres administradores de sus bienes pueden darle el carácter de arbitrador.

Aceptación del cargo de partidor y juramento:

Designado el partidor, ya sea por el causante o por los interesados o el Juez, el partidor debe pronunciarse si acepta el cargo. El
partidor que acepte el cargo, deberá expresarlo así y jurar desempeñarlo con la debida fidelidad y en el menor tiempo posible.
Plazo de 2 años contados desde la aceptación de su cargo.

Responsabilidad:

 Se extiende hasta la culpa leve.

 En caso de prevaricación declarada por el juez competente estará sujeto a la indemnización de perjuicios, penas legales
del delito y será indigno para suceder.
 Debe velar por el pago de las deudas hereditarias y del impuesto a la herencia.

Competencia del partidor

 El partidor nombrado por el causante solo es competente para partir su herencia.

 Partidor nombrado por los coasignatarios o la justicia es competente para liquidar la sociedad conyugal del que el
difunto fue socio y partir los bienes que el difunto poseyera en común con otras personas por otras causas.

Cuestiones que son de exclusiva competencia del partidor.

Todas las cuestiones que sirvan de base para la repartición y que la ley no las someta de modo expreso al conocimiento de la
justicia ordinaria. Liquidar la herencia, determinar lo que le corresponde a cada coasignatario y distribuir los bienes.

Cuestiones que jamás puede conocer el partidor

 Determinación de quienes son comuneros y cuáles son sus respectivos derechos.

 Determinación de los bienes partibles.

Cuestiones que puede conocer el partidor o la justicia.

 Formación e impugnación de inventarios y tasaciones, cuentas de albaceas, comuneros y administradores de bienes

comunes.
 Sobre administración pro indiviso
 Los terceros que tengan derechos sobre los bienes comprendidos en la partición
 La ejecución de la sentencia definitiva salvo los procedimientos de apremio o medidas compulsivas.

Remuneración del partidor.

Falta de tratamiento normativo de los honorarios del árbitro, pues en este punto nada se señala.

1. Por acuerdo anticipado y voluntario de las partes y el árbitro, antes de que este último entre en sus funciones.
2. Por la determinación que formulen los árbitros en la sentencia de un juicio particional (art. 665 CPC) si las partes no se
oponen a los mismos dentro del plazo respectivo.
3. Por sentencia de los tribunales ordinarios al resolver el cobro de honorarios impetrado por el árbitro respectivo. Los
pueden fijar de común acuerdo los coasignatarios durante el juicio de partición.

Desarrollo de la partición.
Las materias sometidas al conocimiento del partidor se ventilarán en audiencias verbales coasignandose en las respectivas actas
sus resultados; o por medio de solicitudes escritas, cuando la naturaleza e importancia de las cuestiones debatidas así lo exijan.

Comparendos ordinarios y extraordinarios:

Son ordinarios lo que se celebran en los días y hora prefijados por las partes y sin que sea necesario notificación previa. Son
extraordinarios aquellos que se celebran fuera de las fechas prefijadas y con notificación previa.

Cuadernos en que se tramita la partición

 Cuaderno principal: formado por las actas de los comparendos que se van celebrando, nunca puede faltar ya que
constituye la partición misma.
 Cuaderno de personería y documentos: en donde se agregan los papeles relacionados con la petición.

Operaciones.

1. Previas: facción de inventario: tasación

2. Partición propiamente tal.  Liquidación: distribución (art. 1337).
3. Laudo y ordenata, laudo lo jurídico y ordenata los números.
4. Aprobación (art. 1342).
5. Entrega de títulos (art. 1343).

Liquidación y distribución de los bienes comunes.

La liquidación consiste en determinar la cuota que corresponde a cada interesado en el juicio de partición. La distribución
consiste en entregar a cada parte bienes equivalentes a la cuota que le corresponda.

Para liquidar los bienes, es necesario efectuar una serie de operaciones previas:

1. Bajas generales.
2. Distribución de los bienes del causante. Los bienes dejados por el causante se distribuirán de acuerdo al testamento o
las reglas de la sucesión intestada.
3. Del pago de las deudas hereditarias o testamentarias.
4. Pago de las cargas testamentarias.

Efectos de la partición.

La adjudicación: es la atribución del dominio exclusivo de ciertos bienes a una persona que era dueña proindiviso.

Efecto declarativo de la partición.

1. Alcances.

La adjudicación hace adquirir al adjudicatario un derecho exclusivo sobre los bienes que le pertenecían pro indiviso.

La adjudicación es un acto mixto que por una parte es declarativo y en parte traslaticio de dominio.

La ley retrotrae los efectos de la adjudicación al momento de la apertura de la sucesión por tanto cada participe se supone que
sucedió directamente al causante en los bienes que se le adjudicaron como si fuera su único heredero.

2. Consecuencias.

Enajenación: hipoteca (art. 2417); se supone posesión exclusiva; Embargos- medidas precautorias; Efectos Inscripciones.

**Las asignaciones testamentarias se relacionan con las clausula testamentarias de disposición.