Universidad Autónoma de Colombia

Formato de entrega de proyecto

Nombre de los integrantes del grupo María Paula Cajiao, Yeni Chacon, Oscar
Augusto Ferreira, Luis Felipe Villa
Título LA MATERNIDAD SUBROGADA Y LAS
IMPLICACION ES JURIDICAS QUE
CONLLEVA ESTA PRACTIVA
Justificación El vacío jurídico de la legislación
colombiana respecto a la práctica de la
maternidad subrogada por falta de
información, carencia de legislación y
escasa jurisprudencia, que no permiten
saber si está permitida, prohibida o
cuáles son sus límites, tampoco tiene
una especificación del paso a paso
para la realización de esta práctica.
Generando un impacto en los factores
económicos, sociales, éticos y morales
que se empiezan a visualizar con la
falta de integración de un marco
normativo y en pro a tener
atenuaciones a presuntas
desviaciones, llevando a cabo
problemas graves como lo son el
tráfico de órganos, trata de blanca, que
van en contra de los derechos
humanos.
Se debe analizar que las técnica de
reproducción de los seres humanos
han sido parte fundamental del
desarrollo del mismo, buscando así un
fin común a la satisfacción de poder
solucionar un problema al no poder
generar vida debido a unas
circunstancias externas o ajenas a la
voluntad propia del hombre y la mujer
Para a ello, soluciones como la
maternidad subrogada han llegado una
técnica de reproducción actualizada al
contexto que hoy en día se vive.
Ahora bien, nacen interrogantes al
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momento de pensar si una vez

culminada la fertilización y sea un
éxito, la mujer que está en embarazo
no genere vinculo sentimental alguno.
Puesto que, serán nueve meses en lo
que estará en un 50% bajo su cuidado
personal. Pero realmente las madres
que se ofrezcan a prestar este tipo de
oficios, tienen que tener una
objetividad frente a los sentimientos
que en estos casos no se pueden
involucrar.
En cuanto a materia internacional, en
concreto esta temática desde
diferentes países, con base en un
estado del arte se realizó una
búsqueda exhaustiva a través de
trabajos investigativos para mirar el
enfoque que se le ha dado en algunos
países. 
Pregunta problema ¿Qué implicaciones jurídicas con lleva la
práctica de la maternidad subrogada en
Colombia, por medio de un análisis
jurídico comparado entre el derecho
Norteamericano y Europeo,
permitiéndonos reconocer una posible
regulación de este fenómeno en Colombia?
Objetivo general Identificar las implicaciones jurídicas que
con lleva la práctica de la maternidad
subrogada, este estudio se realizara por
medio de un derecho comparado,
permitiéndonos identificar si sería posible o
no la regulación de este fenómeno en
Colombia.
Objetivo específico 1 Identificar las implicaciones jurídicas
conlleva la práctica de la maternidad
subrogada en Colombia, así mismo
identificar que rama del derecho tiene una
regulación o hace referencia a este tema
Objetivo específico 2 Identificar la forma como la no regulación
de la maternidad subrogada representa un
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negocio en estados como Colombia, donde

se efectúa esta práctica sin ninguna
normativa
Objetivo específico 3 Analizar el impacto social y jurídico que
genera la maternidad subrogada en
Colombia.
Hipótesis general Conocer jurídicamente las implicaciones
que conlleva la Matriz Subrogada en
Colombia, tomando los criterios adoptados
por países donde se encuentra regulado
por medio de Jurisprudencia y la Ley.
Hipótesis específica 1 En Colombia la maternidad subrogada no
cuenta con un marco jurídico propio, pero
a su vez esta no está prohibida. Podemos
abordar este tema desde el Derecho Penal
y de familia
Hipótesis específica 2 Al realizar una comparación entre ciertos
países y Colombia, donde allí este
fenómeno ha sido regulado, podemos
identificar que esta se toma como un
negocio, en el cual su remuneración en
algunos lugares es un poco a baja ya que
muchas parejas deciden realizar la practica
en lugares diferentes a los de origen
Hipótesis específica 3 En el ámbito jurídico que enfrenta la Matriz
Subrogada observamos el vacio de la Ley
colombiana frente al tema como
necesidad de una sociedad que avanza en
un conforme a las tendencias mundiales
en la materia, dicha necesidad que se ve
establecida y acorde al artículo 42 de la
constitución política Colombiana que en
este caso sería la familia es el núcleo
fundamental de la sociedad.
Estado del arte
Se presentan publicaciones respecto al tema de la maternidad subrogada, estas
publicaciones fueron recogidas de artículos indexados, sentencia colombiana que da
sustento jurisprudencial del tema que ha venido cobrando fuerza en el mundo y por
supuesto en el Estado Colombiano.
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Elementos para registrar en la UTILIDAD PARA EL INVESTIGADOR EN

revisión DISTINTAS FASES DEL PROCESO
METODOLÓGICO
Nombre del/los autor/es Brajim Beetar Bechara
Año, fecha de publicación 2018
Población y muestra (criterio y La maternidad subrogada en Colombia es una
tamaño) Resultados y hallazgos que realidad evidenciada tanto en
informa pronunciamientos de la Corte Constitucional
como en el último informe de la International
Federation of fertility (Surveillance, 2016.
Global Reproductive Health, 2016), según el
cual existen aproximadamente 25 centros
especializados en el país dedicados a ofrecer
tratamientos a parejas con problemas de salud
reproductiva, entre ellos

la aplicación de la maternidad subrogada

dentro de las Técnicas de Reproducción
Humana Asistida; sin embargo, este tema no
cuenta con un marco legal expreso en donde
se establezcan las reglas claras en cuanto al
alcance y contenido de la figura en los temas
de filiación civil y Derecho Penal, tópicos que
necesariamente se encuentran involucrados.
Tipo de estudio Este artículo se circunscribe dentro de un
enfoque cualitativo, debido a que se centra en
el estudio de un sistema jurídico con lagunas

de tipo normativo.

El alcance del presente estudio es de tipo

descriptivo-prescriptivo.
Observaciones críticas Propone legislación el Colombia sobre la
maternidad subrogada, teniendo en cuenta
antecedentes científicos de reproducción
humana asistida con respuestas jurídicas, con
derecho internacional de tribunales
internacionales.

Hace una relación entre maternidad subrogada

y concepto de filiación, tiene diferentes
respuestas desde el derecho penal y
jurisprudencia de altas cortes colombianas. Por
otra parte plantea avances encaminados a un
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proyecto de ley basado en sentencia T-968 de

2009 de la Corte Constitucional, quien lo define
como: “el nacimiento de un niño gestado a
partir de un acto reproductivo por parte de una
mujer sujeta a un pacto en el que debe ceder
todos los derechos sobre el recién nacido a
favor de otra que figura como madre de este”.

Propone reglamentar la maternidad subrogada

en el marco de una ley o norma específica,
conceptualizado desde el campo penal para
analizar un posible delito en el caso que no
esté regulado por la ley, trae fundamentos
constitucionales que hacen viable la regulación
de esta ley. Ley que seguramente es viable
porque está amparada por la corte
constitucional en cuanto a derechos
fundamentales, también en el marco
contractual o consensuado por las partes

Elementos para registrar en la UTILIDAD PARA EL INVESTIGADOR EN

revisión DISTINTAS FASES DEL PROCESO
METODOLÓGICO
Nombre del/los autor/es Cristian Marlo Jiménez Suarez
Año, fecha de publicación 2016
Población y muestra (criterio y En el presente trabajo este requerimiento se ve
tamaño) Resultados y hallazgos que reflejado en el estudio respecto a cómo se
informa encuentra regulada la maternidad subrogada
en la legislación colombiana y si tal regulación
cumple con los lineamientos necesarios para la
protección de los derechos fundamentales de
quienes se encuentran involucrados en esta
clase de contratos, a fin de detectar los
posibles vacíos que existen en la materia, e
identificar las problemáticas que se puedan
presentar.
Técnicas de evaluación Esta investigación se soportará sobre fuentes
primarias y secundarias; las primeras serán
doctrinantes que conocen el tema objeto del
presente trabajo y la segunda las
investigaciones publicadas en libros, periódicos,
revistas de orden nacional o internacional, así
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como la información encontrada en la red

mundial de datos de Internet.

Técnica de recolección de información: La

técnica que se utilizará es el estudio
documental, por medio del cual se procesó la
información a través de fichas bibliográficas, 36
nemotécnicas, resúmenes que llevaron el
resultado final expuesto en el presente trabajo
de investigación.
Tipo de estudio El presente trabajo se realizó a través del
método descriptivo. Lo que busca a través de
la investigación descriptiva es la capacidad
para seleccionar los aspectos más relevantes
del objeto de estudio, y la descripción de las
partes que lo componen.
Observaciones críticas Esta investigación muestra los avances médicos
y tecnológicos que se unen para dar paso a la
maternidad subrogada.

Tiene como objetivo el análisis de la

maternidad subrogada en la legislación
colombiana fundamentado en la metodología
descriptiva.

Unión entre metodología y medicina que

fundamenta la ley apoyada en la legislación
colombiana, ésta amparada por la constitución
política de Colombia.
Elementos para registrar en la UTILIDAD PARA EL INVESTIGADOR EN
revisión DISTINTAS FASES DEL PROCESO
METODOLÓGICO
Nombre del/los autor/es Nicolás Parada Ospina
Año, fecha de publicación 2019
Población y muestra (criterio y Este trabajo hace parte del desarrollo de los
tamaño) Resultados y hallazgos que objetivos de una investigación adelantada en el
informa semillero de familia “famulus” en donde se
adelanta a cabo la investigación de “sujetos de
especial protección constitucional” que se
construye en el semillero Por el profesor
Aldemar Guzmán Quintero Denominada
“Constitucionalización de la Familia: Régimen
de Protección de los Sujetos que Integran el
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Microsistema Familiar”

Esta investigación estará sustentada, en

diferentes aspectos que abarcan el contrato de
maternidad subrogada en Colombia, en primer
lugar se mirara desde el punto vista jurídico,
donde se empezara a mirar los fundamentos
normativos que con lleva la realización de esta
práctica para eso se recurre a marcos
normativos internacionales, constitucionales y
legales. Además de ello, lo que significa la
familia y la responsabilidad que recae el ser
padre, los derechos fundamentales de los
niños, la contextualización de un plano
normativo sobre los derechos humanos, y
derecho comparado entre diferentes países que
lideren o manejen nociones sobre el tema.

Hallazgo normativo al nivel internacional en

cuanto al contrato de maternidad subrogada
como lo es la existencia del mismo en países
como Brasil, el Estado de Illinois en Estados
Unidos y el Reino Unido. Que dieron un paso a
la determinación normativa del Estado
Colombiano todo ello enfocado en darle
solución a una necesidad subsistente del sujeto
de especial protección como es la mujer, a
través de sus derechos humanos, sus derechos
como mujer, logró brindar como resultado un
acápite normativo amplio de carácter
internacional que citaron las bases suficientes
para realizar un análisis de derecho comparado
para poder sentar una relación de lo general
hacia particular que es poder determinar el
alcance jurídico del contrato de maternidad
subrogada en
Colombia en donde adicionalmente a estos
resultados se evidencio la presencia de
preceptos normativos como lo fueron el art 42
de la constitución política de Colombia en su
inciso 6 que da respaldo, a las técnicas
científicas de reproducción asista.
Tipo de estudio El presente trabajo investigativo, es de corte
cualitativo, debido a que la importancia de esta
investigación recae en determinar el alcance
jurídico del contrato de maternidad subrogada
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en Colombia, es pertinente guiarnos por este

método debido a que el propósito de esta
investigación determinar, analizar y relacionara
el vientre subrogado en las esferas de ser
humano mencionadas anteriormente, cabe
resaltar que este corte cualitativo, nos
establece una guías y parámetros a seguir,
para poder esclarecer todas aquellas nociones
las cuales se evidencian, tanto como en la
población de estudio, como para los
investigadores en este proyecto.
Variables incluidas
Observaciones críticas Esta tesis presenta Técnicas de reproducción
científica con fines altruistas para personas que
no pueden tener hijos, en ocasiones
considerado ilegal.

En esta investigación se analizan derechos

humanos, derecho internacional comparado
con el colombiano. Analizando la constitución
política de Colombia.

Bioética de relación sanguínea no se ve

afectada, el niño tiene información genética del
padre que aporta el espermatozoide y la madre
el óvulo, solamente la otra madre alquila el
vientre.

Esta investigación presenta soporte biomédico

aclarando que no se pierde ni se confunde
información genética, lo cual da seguridad para
que la norma pueda tener sustento técnico y
científico.

No afecta derechos humanos, tiene razones

constitucionales para sustentar la norma.
Elementos para registrar en la UTILIDAD PARA EL INVESTIGADOR EN
revisión DISTINTAS FASES DEL PROCESO
METODOLÓGICO
Nombre del/los autor/es NELSY JURANY NAVARRO ZAMBRANO
Año, fecha de publicación 2017
Población y muestra (criterio y El presente artículo es una reflexión de la
tamaño) Resultados y hallazgos que investigación denominada “Regulación de la
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informa Maternidad Subrogada en Colombia: Análisis de

la viabilidad jurídica en Colombia para la
celebración de los contratos de gestación
“Altruistas” y/o “Comerciales” por Jurany
Navarro Zambrano, realizada durante el año
2014 y se presentó pese al vacío jurídico
existente.
Tipo de estudio El presente trabajo de investigación se
abordará desde la perspectiva cualitativa, con
un enfoque histórico hermenéutico, en tanto se
pretende la comprensión de los contratos de
gestación y la viabilidad de la celebración en el
marco jurídico colombiano.
Variables incluidas Para realizar el respectivo análisis, se utilizarán
herramientas como fichas bibliográficas para
poder analizar argumentos ya establecidos que
podrían ayudar al contenido y desarrollo del
presente, como también las entrevistas que
nos ayudaran a vislumbrar el punto de vista de
las personas acerca de la maternidad
subrogada y evidenciar si existe un problema
en la actualidad por falta de regulación de la
misma. De igual manera, nos apoyaremos en el
derecho comparado y la legislación colombiana
actual que nos darán nociones jurídicas para
mirar la viabilidad jurídica, ya sea del contrato
de gestación altruista o el contrato de
gestación comercial.
Observaciones críticas Este trabajo presenta el contrato entre dos
madres, una pareja aporta el material genético,
y la otra mujer permite el desarrollo del
embarazo, no hay norma que regule este
contrato, pero hay sentencia de la corte
constitucional colombiana que protege los
derechos de estas personas que acuerdan el
contrato.

Esta investigación da soporte jurídico para el

contrato de subrogación de vientre. No hay
norma pero la corte no lo prohíbe.
Elementos para registrar en la UTILIDAD PARA EL INVESTIGADOR EN
revisión DISTINTAS FASES DEL PROCESO
METODOLÓGICO
Nombre del/los autor/es Eduar Julián Burgos Cañón
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Sergio Andrés Lombana Rincón

Año, fecha de publicación 2018
Población y muestra (criterio y El problema de estudio son los vacíos legales
tamaño) Resultados y hallazgos que sobre las madres subrogadas, ya estos
informa repercuten en la sociedad, por la
estigmatización que podría implicar, pues los
conservadores pueden catalogar estas
conductas contrarias a las buenas costumbres
de la sociedad; lo anterior quebranta con el
principio constitucional establecido en el
artículo 15; que expone: “toda persona tiene
derecho a su intimidad personal y familiar y a
su buen nombre, y el Estado debe respetarlos
y hacerlos respetar.” (Comisión Nacional
Constituyente, 1991, pág. 12). Además el
artículo 42 de la Constitución Política de
Colombia promulga el derecho que tienen
todas las personas a formar una familia,
considerada como el núcleo esencial de la
sociedad y en el que constitucionalmente se
reconocen la igualdad de derechos y deberes
frente a los hijos adoptados o procreados
naturalmente o con asistencia científica.
Técnicas de evaluación Para recabar la información se acudió a
documentos impresos y electrónicos, para ello
se utilizó el computador con acceso a internet
como principal instrumento de investigación.
Tipo de estudio Un estudio de enfoque cualitativo, basado en el
análisis normativo y jurisprudencial a nivel
nacional y algunos casos internacionales.

La investigación desarrollada es de tipo

documental, pues la información para llegar a
los resultados será recopilada de documentos
físicos y electrónicos, los cuales se analizan.
Observaciones críticas Su registro es de utilidad para conocer cuáles
son los conocimientos establecidos a partir de
evidencia empírica. Su uso se da en la fase de
planeación y en la fase de redacción de la
discusión. En esta última, el investigador
compara sus datos con los informados en otros
estudios. La presentación de los resultados en
la fase de revisión de antecedentes agiliza
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luego la redacción del informe. Generalmente

los investigadores incluyen en sus conclusiones
comentarios con observaciones críticas,
sugerencias metodológicas u opiniones acerca
de cómo conducir futuros estudios. Esas
indicaciones son interesantes para delimitar el
problema, para evitar errores cometidos en
otros estudios, y para definir mejor el diseño
metodológico del trabajo.

Marco teórico

Desarrollo del objetivo 1 Concepto.

La maternidad subrogada se define desde

la doctrina como el acto reproductor que
genera el nacimiento de un niño gestado
por una mujer sujeta a un pacto o
compromiso mediante el cual debe ceder
todos los derechos sobre el recién nacido
a favor de otra mujer. (Correa, 2009)

La gestación subrogada o arrendamiento

de vientre se precisa como una forma de
consentir a las parejas heterosexuales u
homosexuales que por cualquier motivo
no consiguen concebir, estas puedan
realizarlo por medio de avances
tecnológicos y genéticos; Los métodos de
reproducción asistida fueron pensadas y
perfeccionadas para dar solución a esta
serie de problemas. (Laura Victoria
Cárdenas Rojas, 2015)

En el ordenamiento jurídico colombiano

no se encuentra regulada esta práctica de
la maternidad subrogada, que se realiza
con el fin de propender por el derecho a
la familia como "núcleo fundamental de la
sociedad" art. 42 C.P.

Formas para llevar a cabo la maternidad

subrogada.

Inseminación artificial homóloga: Cuando

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el semen inoculado a la mujer

corresponde al de su cónyuge o
compañero.

Inseminación artificial heteróloga:

Cuando el semen inoculado a la mujer no
corresponde al de su cónyuge o
compañero, es decir, el semen es de un
tercero. También ocurre cuando el semen
del cónyuge o compañero se inocula en el
útero de una mujer diferente de su
cónyuge.

la fecundación “in vitro”: Consiste en la

unión de un óvulo y un espermatozoide
en el laboratorio, para luego ser
implantado en el útero de la mujer.
Procedimiento completo para la
instalación del óvulo fecundado en el
útero de la madre sustituta. (Sierra, Jairo
Rivera Sierra)

El contexto normativo colombiano.

La gestación es una tesis que ha sido

objeto de estudios por parte de la
legislación, los doctrinantes y la
jurisprudencia colombiana. Sin embargo,
el tema de maternidad subrogada o
alquiler de vientres es un caso
excepcional en medio del análisis de
dicho tema, por la complicación del
mismo y su relativa novedad.

Salud sexual y reproductiva en Colombia

y las técnicas de reproducción humana
asistida.

La salud sexual y reproductiva se

describe un estado general de bienestar
físico, mental y social, y no a la pura
ausencia de patologías o enfermedades
en todos los aspectos afines con la
sexualidad y la reproducción, y la
posibilidad de ejercer los derechos
sexuales y reproductivos

La sexualidad y la reproducción están

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profundamente atadas al atributo de

calidad de vida, tanto en la esfera de lo
propio como de lo general.

Un buen estado de La salud sexual y

reproductiva involucra la capacidad de
disfrutar de una vida sexual agradable y
sin riesgos, la posibilidad de ejercer el
derecho a procrear o no, la libertad para
decidir el número y espaciamiento de los
hijos, el derecho a obtener información
que facilite la toma de decisiones libres e
informadas y sin sufrir discriminación,
coerción ni violencia, el acceso y la
posibilidad de elección de métodos de
regulación de la fecundidad seguros,
eficaces, aceptables y asequibles, la
eliminación de la violencia doméstica y
sexual que afecta la integridad y la salud,
así como el derecho a recibir servicios
apropiados de atención a la salud que
permitan embarazos y partos sin riesgos,
y el acceso a servicios y programas de
calidad para la promoción, detección,
prevención y atención de todos los
eventos relacionados con la sexualidad y
la reproducción, independientemente del
sexo, edad, etnia, clase, orientación
sexual o estado civil de la persona, y
teniendo en cuenta sus necesidades
específicas de acuerdo con su ciclo vital.
(República de Colombia Ministerio de la
Protección Social Dirección General de
Salud Pública, febrero de 2003 )

La Constitución Política de Colombia

(1991).

Artículo 1o. Forma del Estado. Colombia

es un Estado Social de Derecho, fundado
en el respeto a la dignidad humana, en el
trabajo y la solidaridad de las personas
que la integran.

Artículo 2o. Fines del Estado. Es función

de las autoridades colombianas protegerá
todas las personas residentes en
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Colombia en su vida, honra, bienes,

creencias y demás derechos y libertades
y asegurar el cumplimiento de los
deberes sociales del Estado.

Artículo 6o. Responsabilidad de los

particulares. Los particulares sólo son
responsables ante las autoridades por
infringir la Constitución y las leyes.

Artículo 16°. Libre desarrollo de la

personalidad. Todas las personas tienen
derecho al libre desarrollo de su
personalidad sin más limitaciones que las
que imponen los derechos de los demás y
el orden jurídico.

Artículo 42°. Derechos y deberes en la

institución familiar. La familia es el núcleo
fundamental de la sociedad. Se
constituye por vínculos naturales o
jurídicos,por la decisión libre de un
hombre y una mujer de contraer
matrimonio o por la voluntad responsable
de conformar.

En la constituyente de 1991 en armonía

con los progresos de la tecnología, brinda
la posibilidad que las parejas puedan por
intermedio de las técnicas de
reproducción humana asistida una
oportunidad de poder tener hijos propios,
se creó en la constitución está realidad,
proporcionando el amparo de los
derechos a las personas y de la familia
como núcleo fundamental del estado,
según el artículo 42 y anteriores en
mención de la Constitución política “…los
hijos habidos en el matrimonio o fuera de
él, adoptados o procreados naturalmente
o con asistencia científica, tienen iguales
derechos y deberes…”
Desarrollo del objetivo 2 La maternidad subrogada tiene
antecedentes bien remotos, vale la pena
mencionar el Antiguo Testamento, donde
se narra la historia de la mujer de Abram,
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quien era estéril, entonces le ofrece su

propia esclava a su marido, para que a
través de la esclava puedan tener
descendencia, entonces Abram accede a
la petición de Sarai. Agar su esclava dio a
luz un hijo que se llamó Ismael, esta
referencia data de 1910 a.C.
aproximadamente. (Génesis 16. Biblia
Reina Valera 1960).

El segundo caso conocido en la historia

se registra en la Mesopotamia Sumeria en
el código del rey Hammurabi 1780 a.C.,
que otorgaba a la mujer estéril el derecho
de tener un hijo dando la esclava a su
esposo, con el impedimento de que éste
pudiera tener otra concubina, al menos
que ésta no pudiera concebir hijo varón.

Plutarco narra el caso de Deyotaro rey de

Galacia Asia Menor y su esposa
Estratonica, quien toma a Electra la mas
bella de las prisioneras para su esposo.
Electra cría a los niños de la relación que
tuvo con Deyotaro. (Canseco 1981. p.23).

El caso más conocido recientemente fue

el de la fecundación invitro (FIV) donde
una madre de 29 años que tenía
problemas de reproducción se sometió a
este tratamiento -novedoso en la época-
con resultados positivos en cuanto al
primer bebe probeta, dando como
resultado el nacimiento del bebe Lousie
Brown. Esta Fecundación invitro es una
técnica por la cual la fecundación de los
ovocitos por los espermatozoides se
realiza fuera del cuerpo de la madre, esta
técnica es el principal tratamiento para la
esterilidad superando otros medios de
reproducción asistida.

Con relación concreta al marco de la

maternidad subrogada tenemos el
antecedente en California Estados Unidos
1975 cuando una pareja estéril solicita
una mujer para ser inseminada
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artificialmente, ofreciendo una

remuneración económica, solicitud
publicada en el periódico de la ciudad
mencionada. Posteriormente en el año de
1976 el Abogado Noel Keane conecta la
inseminación artificial y la maternidad
subrogada con el propósito de ayudar a
parejas con problemas reproductivos,
permitiendo el acceso de madres
sustitutas y facilitando los acuerdos
pertinentes para dicha subrogación en
Surogate Family Service INC. (Arteta,
pg.92).

Según el informe del Surveillance Global

Reproductive Health (Federación
Internacional de Sociedades de Fertilidad
IFFS) publicado en septiembre de 2016
séptima edición hay en el mundo cinco
mil trescientos cincuenta y tres (5.353)
centros especializados en reproducción
que ofrecen diversas técnicas de
reproducción humana asistida (TRHA)
distribuidas en setenta y cinco (75) países
del mundo.

El catedrático de Genética Jouve de la

Barrera explica (…) los términos “vientre
de alquiler”, “gestación subrogada”,
“maternidad por sustitución”, no se
definen muy bien por ejemplo: no es un
vientre de alquiler sino una madre de
alquiler, pues se está contratando a una
persona en su integridad, no solo su
vientre, para que cumpla el contrato de
gestación por parte de quien se lo
encarga, tampoco es claro cuando se
habla de gestación por sustitución, pues
no se tiene en cuenta la maternidad,
puesto que esto va más allá de dar a luz
un hijo, finalmente hablar del término de
maternidad por sustitución, puesto que
desde el campo genético y biológico la
maternidad no es sustituible. (Barrera.
2017 p.154).
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Ruiz (2013) define esta práctica como

“una mujer gesta a un bebe, previo pacto
o compromiso mediante el cual tiene que
ceder todos los derechos sobre el recién
nacido a la persona o personas que
asumirán la paternidad sobre el mismo”
p.4.

Del criterio anterior, extraemos que una

mujer por encargo alquila su vientre para
gestar a un bebe, mediante un contrato o
pacto en el que cede los derechos del
recién nacido, entregándoselo a la
persona comitente o que encarga dicha
gestación, y renunciando a cualquier
derecho sobre la persona recién nacida.
Desarrollo del objetivo 3 En cuanto al derecho comparado con
otros países, respecto a la maternidad
subrogada, la conducta onerosa del
contrato no se constituye en una
conducta punible.

En países como el Reino Unido el pago

por este “servicio” no está definido, en
cambio en Australia, Sudáfrica, Nueva
Zelanda y Grecia taxativamente se
incluyen gastos médicos, gastos legales o
asesoramiento. En Israel por ejemplo el
comité que aprueba los preacuerdos de
subrogación autoriza pagos mensuales a
la gestante, compensados por el “dolor y
sufrimiento” así mismo el reembolso de
sus gastos. Este monto es discrecional de
las partes, de lo contrario le corresponde
al comité. Revista Lamm Bioética y
Derecho 2012.

Sin embargo, se puede concluir que las

experiencias en los casos mencionados
anteriormente, nos podrían dar una
orientación adecuada para legislar
respecto a este tema, dicho de otra
forma, en Colombia hasta la fecha no se
ha regulado el tema de maternidad
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subrogada, puesto que hay un vacío legal

indiscutible, por ejemplo, María del
Rosario Guerra Representante a la
Cámara del Centro Democrático, radicó
un proyecto de ley en cual se prohíbe la
maternidad subrogada con fines
lucrativos, y se crean controles para
prevenir esta práctica (2017-11-07)
“Objeto del proyecto: la presente Ley
tiene por objeto prohibir el alquiler de
vientres en Colombia con el fin de
proteger los derechos a la dignidad,
intimidad, igualdad, autonomía,
procreación y salud de la mujer, así como
el derecho a la vida, la dignidad, la
libertad, la integridad, y la seguridad de
quien está por nacer”.

Observaciones: retirado en comisión acta

No. 21, abril 11 de 2018.

Por otra parte, según un proyecto de Ley

radicado por el Senador del Partido de la
U, Armando Benedetti en el 2018,
pretende reglamentar la procreación con
asistencia científica, conocido como
maternidad subrogada o de sustitución,
pretendiendo “el uso solidario del
vientre”, este proyecto busca que
únicamente el vientre alquilado sea usado
“solidariamente” en el útero de una
mujer, a fin de sustituir artificialmente la
esterilidad de una madre para procrear.
“Entre la madre gestante sustituida y la
madre sustituta deberá existir un
convenio por escrito, mediante el cual la
primera se obliga a practicarse con
anterioridad al tratamiento de
inseminación artificial, los exámenes
necesarios para establecer qué
enfermedades padece para la prevención
del contagio de cualquier virus al futuro
niño; someterse a los cuidados médicos
indicados por la institución inseminadora,
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y a cuidarse y alimentarse durante el

desarrollo del embarazo, señala. Del
mismo modo, la pareja o madre sustituta
asumirá los gastos provenientes o
generados por la inseminación en el
proceso de gestación. En el acuerdo la
madre sustituida, manifiesta en forma
libre y consciente la aceptación del hijo
por nacer como legítimo, y la madre
sustituta renuncia al niño y a cualquier
clase de impugnación de maternidad.
Esta práctica solo podrá destinar el uso
del útero para uso solidario de las
mujeres plenamente capaces siendo
solteras, casadas, o en unión marital de
hecho, con el consentimiento de su
cónyuge o compañero permanente, que
gocen de buena salud. (Publicado en la
gaceta del congreso el viernes 7 de
diciembre de 2018).

Por otra parte, la Corte Constitucional en

sentencia T-968 de 2009 define el alquiler
de vientre como “el acto reproductor que
genera el nacimiento de un niño gestado
por una mujer sujeta a un pacto o
compromiso mediante el cual debe ceder
todos los derechos sobre el recién nacido
a favor de otra mujer que figurará como
madre de este. En este evento, la mujer
que gesta y da a luz no aporta sus
óvulos. Las madres sustitutas aceptan
llevar a término el embarazo y una vez
producido el parto se comprometen a
entregar el hijo a las personas que lo
encargaron y asumieron el pago de una
suma determinada de dinero o los gastos
ocasionados por el embarazo y el parto”.
Según la corte “los hijos habidos en el
matrimonio o fuera de él, adoptados o
procreados naturalmente o con asistencia
científica tienen iguales derechos y
deberes. Art. 42 Inciso 6 Constitución
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Política de Colombia.

Según el alto tribunal, la maternidad

sustituta es un “mecanismo positivo para
resolver los problemas de infertilidad de
las parejas” planteando la necesidad de
regular la materia, para evitar la
mediación lucrativa entre las partes,
vulnerar los intereses y derechos del
recién nacido y los conflictos originados a
partir de desacuerdos entre las partes.
No obstante, no ordena al congreso a
legislarlo, simplemente lo insinúa. Debe
ser por esta razón que los proyectos se
han hundido en primer debate.

En el Derecho Comparado para poder

establecer que legislación le es más
conveniente a Colombia, es necesario
traer a colación lo que ha surgido en el
mundo con respecto al trato jurídico que
se le ha dado a esta situación por
ejemplo, la prohibición absoluta a esta
modalidad de procreación: Francia, Italia,
Alemania, Austria, Suecia, España y
Suiza; se admite con fines altruistas y
bajo unas condiciones específicas: en
México D.C., Canadá, Nueva Zelanda,
Israel, Reino Unido, Australia, Grecia,
Brasil, y se admite pero no se prohíbe
pues no está en la norma en: Estados
Unidos parcialmente, India, Ucrania,
Rusia, Georgia, Argentina y Colombia
entre otros. (Ruiz 2013). Cabe anotar,
que los países europeos que prohíben
esta práctica lo contemplan en el Art. 8
del Convenio Europeo de Derechos
Humanos, (CEDH p.99)

Diseño metodológico
Universidad Autónoma de Colombia

Diseño metodológico del objetivo 1 Esta investigación se va a realizar dentro

de un tipo cualitativo, debido a que se
realizará un estudio jurídico, en el cual se
podrá observar cómo en Colombia no se
ha emitido una normativa al respecto de la
maternidad subrogada, teniendo en cuenta
como en algunos países Latino
americanos, este tema ya cuenta con una
legislación.

A su vez nos enfocaremos en la validación

de que rama del derecho contiene
fundamento jurídico y nos permitirá
tomarlo como base para estudiar la
maternidad subrogada y las implicaciones
que esta pueda tener en el caso dado que
Colombia la adopte y se logre su
reglamentación.

Tomaremos como parte de nuestro estudio

el derecho positivista y crítico. Ya que
ambos nos permiten dar un enfoque más
amplio a nuestro estudio, permitiéndonos
evidenciar la norma junto con las
actuaciones humanas y a encontrar
respuestas sobre el porqué no se ha
logrado una regulación en Colombia

El método que usaremos en la presente

investigación será el Sociológico, pese a
los casos que se han presentado en el
país, nuestros legisladores no han emitido
una sentencia o una normativa referente al
mismo, generando grandes vacíos y así
dando paso a que se cometan errores o
afectaciones en la realización de esta
práctica las cuales pueden resultar
perjudiciales tanto para la mujer gestante
como para el feto. Además de ello cabe
resaltar que este tema puede ser un poco
complejo ya que vivimos en una sociedad
conservadora, en la cual se tiene como
precedente que la reproducción se debe
realizar únicamente entre un hombre y
una mujer y si entramos a validar este
mismo tema dentro de un foque religioso
tendremos aún más trabajas para la
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realización de este ejercicio

Así mismo es importante esclarecer que

rama del derecho puede abarcar este tema
para que al momento de su ejercicio se le
brinden una serie de protecciones tanto a
la mujer gestante, al feto y a las partes
que han decidido alquilar un vientre y que
no se tengan prejuicios al momento de la
realización de esta práctica y que quien la
realice lo pueda hacer con la plena
seguridad que si se llega a presentar algún
imprevisto la ley lo ampara

Realizaremos el análisis de nuestro tema

por medio de una técnica pragmática,
puesto que en Colombia solo contamos
con una jurisprudencia, la T968 de 2009
que ha hecho referencia al mismo, más sin
embargo después de ella no se realizó un
estudio más profundo con el fin que este
tema tan relevante en nuestra sociedad
cuente con una reglamentación.

Para esta investigación realizaremos

entrevistas, a abogados y personas que
tengan conocimiento de las leyes en
nuestro y funcionamiento político en
nuestro país, esto con el fin de identificas
que rama del derecho puede ser utilizada
dar un enfoque a nuestro tema de estudio.
Diseño metodológico del objetivo 2 Esta investigación se realizara dentro de
un enfoque cualitativo, ya que por falta de
regulación de la misma en nuestro país
nos baremos en la ley y en artículos que
hacen referencia a este tema, partiendo de
la base que las partes pueden generar un
contrato en el cual una mujer alquila su
vientre a cambio de dinero y a su vez se
compromete a brindar todos los cuidados
durante el proceso de gestación tanto para
ella como para el feto y la otra parte, es
decir la pareja que desea alquilar el vientre
se comprometa a brindarle los medios a la
mujer gestante para que pueda cumplir
con su parte del contrato.

Pese a la no regulación en Colombia este

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contrato se puede celebrar tomando como

fundamento el Art 1602 del código civil, en
el cual se encuentra consagrada la libertad
contractual.

El método que utilizaremos en este

objetivo será idealista ya que nos
basaremos en lo establecido en la ley para
la realización de un contrato, sin
olvidarnos como tal en nuestro país no hay
una legislación que de un sustento a la
realización de este.

Cabe resaltar que se deben cumplir con los

requisitos establecidos en la ley para la
realización de un contrato, uno de ellos es
que las partes deben cumplir con la
capacidad legal o de ejercicio. Por ello
debemos tener en cuenta que para que el
presente contrato se celebre las partes
deben cumplir con la mayoría de edad.

A su vez el consentimiento debe estar libre

de vicios, es decir que las partes deben
tener conocimiento de las implicaciones
que conlleva la realización de este
procedimiento, tanto beneficiosas como
riesgosas y así mismo dar su conocimiento
libre y expreso si se acepta o no la
realización de este procedimiento.

Nuestro análisis se basará en una técnica

pragmática puesto que nos basaremos
únicamente en lo establecido en la ley
para la realización de un contrato

Contrato de alquiler de vientre, al igual

que todos los contratos, el de alquiler de
vientre también tiene unos elementos
esenciales para su existencia, los cuales
son:

● Las partes (la madre sustituta y los

futuros padres)
● Consentimiento · Entrega del
recién nacido Existen diferenciadas
posiciones con respecto al precio,
pago o remuneración por el alquiler
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de vientre, el cual dependerá del

acuerdo al que se llegue entre las
partes.
● Las partes: se hace necesario que
las partes sean como mínimo dos
personas

Las diferentes legislaciones pueden

imponer a la parte una serie de requisitos
(como edad, exámenes, haber tenido hijos
previamente, etc.).

● El consentimiento: es un
presupuesto imprescindible al
acuerdo que llegan las partes en el
contrato. Aquí las partes
previamente han considerado una
serie de condiciones, y llegan a un
acuerdo para voluntariamente
aceptarlas y cumplirlas. Son
muchas las personas que dentro de
su posición alegan que el mero
interés económico, o las
necesidades de la misma índole de
la madre sustituta en principio
estaría afectando su voluntad, y en
virtud de esto, su consentimiento
se vería viciado; y es este el
principal motivo por el cual en
muchas legislaciones se tiene
prohibido esperar una
remuneración económica a cambio
del alquiler de vientres, o como lo
mencionamos anteriormente, sólo
permiten la subrogación altruista.
Sin embargo, este tipo de
subrogación también presenta sus
conflictos en el tema del
consentimiento, tal como lo
evidencia el resultado de una
investigación en Suecia, que dentro
de sus conclusiones expresa que en
la maternidad subrogada altruista,
incluso después de una cuidadosa
evaluación, y con los requisitos
establecidos, no es posible
asegurar que el consentimiento de
la mujer no ha sido el resultado de
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la presión emocional o motivos

económicos encubiertos, No
obstante, como lo veremos más
adelante, existen países en donde
la remuneración económica es
considerada un factor incluso
esencial del contrato de alquiler de
vientre.

Diseño metodológico del objetivo 3 Buscamos analizar una regulación

específica sobre el tema del vientre de
alquiler subrogado, ya que ha generado
constantes discusiones y desarrollos
institucionales y légales en todos los
campos.

En la actualidad existe una práctica que es

utilizada cada vez con más frecuencia en
nuestro país y es conocida como alquiler
de vientre o subrogación de maternidad,
ésta consiste en que una mujer mediante
un acuerdo entre partes, alquila su vientre
llevando un embarazo cuyo objetivo es
entregar al recién nacido a otra persona,
desistiendo de sus derechos como madre a
cambio de una remuneración

En éste artículo se realiza un análisis

acerca del ordenamiento jurídico frente a
la maternidad subrogada el cual no cuenta
con la debida implementación y
regulación, y que a pesar de múltiples
proyectos de ley y jurisprudencia, se tiene
un vacío jurídico, ya que no se han logrado
lineamientos claros referentes al contrato
en cuanto a procedimientos, requisitos y
condiciones que se deberían tener en
cuenta frente a la práctica de alquiler de
vientres para la garantía de los derechos
fundamentales de las partes y del niño.

la Sentencia T 968- 2009, La Corte

Constitucional expresa la necesidad de
reglamentar de manera urgente el alquiler
de vientres, ya que aduce que es una
práctica que se ha venido realizando con
más frecuencia, y que de hecho, se
pueden evidenciar anuncios de mujeres
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que ofrecen su vientre para así poder darle

la oportunidad de ser padres a otras
parejas de esta manera pretende evitar la
desprotección de los derechos
fundamentales de los menores, los actos
de disposición del propio cuerpo contrarios
a la ley; y los conflictos que pueden llegar
a surgir por desacuerdos de las partes.
La práctica de alquiler de vientres en
Colombia es un tema polémico debido a
que no está reglamentada pero tampoco
prohibida, muchas de las personas ven
esta opción como una gran oportunidad
para crear su propio hogar ya sean parejas
heterosexuales u homosexuales. Por esta
razón en Colombia el alquiler de vientres
es un mercado económico para los
extranjeros y nacionales, ya que las
mujeres están dispuestas a alquilar su
vientre por una cantidad de dinero que
puede oscilar entre 5 y 40 millones de
pesos y que en comparación con otros
países es un costo bajo.

Expresado así que el alquiler de vientre no

está previsto en el derecho colombiano y
que los criterios dados por la doctrina3
para que se configure el contrato de
maternidad subrogada no se cumplían -en
éste caso- por existir vínculo biológico
entre los menores y la madre, es decir, el
contrato no existió ya que la maternidad
subrogada no cumplió los criterios
establecidos, o por lo menos, el más
importante, según el cual el material
genético debe pertenecer exclusivamente
a la pareja, quienes posteriormente
contratarán a una mujer para que lleve a
cabo el desarrollo del embarazo.

La maternidad subrogada presenta un

contexto en el que la madre gestante
debería tener acceso a prestaciones
sociales, como licencia de maternidad,
pensión por invalidez o sus beneficiarios a
la pensión de sobrevivientes; regulación y
garantías que en su mayoría no son
contempladas en la regulación civil, pero
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que no escatiman su aplicación por parte

de la legislación laboral. Afirmar que, el
alquiler de vientre bajo determinadas
circunstancias puede constituir un contrato
de trabajo, para la plena aplicación de las
normas y garantía laborales; abre un
panorama en el que la relación jurídica en
cuestión choca con la definición de
trabajo, las normas sobre jornadas, la
terminación del contrato de trabajo, el
fuero de maternidad, la licencia de
maternidad, la pensión por invalidez, la
pensión de sobrevivientes, los riesgos
laborales, etc., puntos que aplican de
forma regular a toda relación laboral, pero
requieren de un mayor escrutinio en el
alquiler de vientre.

En la anterior sentencia, permite

vislumbrar los vacíos normativos que se
presentan en Colombia para regular la
maternidad subrogada, y como ésta figura
no constituye una solución a la infertilidad
de las parejas que quieren tener hijos, ya
que si bien en el caso anterior, Saraí
obtuvo la custodia de los menores por ser
la madre biológica, hay otra alternativa
que puede otorgar los mismos derechos a
la madre sustituta que no tenga vínculos
genéticos con el bebé y es la presunción
de derecho de Mater Semper CertaEst–la
madre es siempre conocida- en donde se
entiende que la madre es conocida por un
hecho biológico evidente en razón del
embarazo y posterior nacimiento del bebé,
lo que ocasiona una fragmentación de la
maternidad y una inseguridad jurídica para
llevar a cabo estos contratos.

Referencias

Arteta, A. (2011). Maternidad subrogada. Ciencias Biomédicas, 2(1), 91-97.

Bechari. B. La maternidad subrogada en Colombia. Octubre de 2018. Recuperado de

http://dx.doi.org/10.12804/revistas.urosario.edu.co/sociojuridicos/.6869
 http://hdl.handle.net/20.500.12494/6935 lombana rincon sergio andres
Universidad Autónoma de Colombia

Constitución Política de Colombia 1991

Corte Constitucional en sentencia T-968 de 2009

F. Lara, Código de Hammurabi, Madrid, Editora Nacional, 1982.

Jouve de la Barrera, N. (2017). Perspectivas biomédicas de la maternidad subrogada.

Cuadernos de bioética, 28(2), 153-162.

Lamm, E. (2012b). La importancia de la voluntad procreacional en la nueva categoría de

filiaciones derivadas de las técnicas de reproducción asistida. Revista de bioética y
derecho, 24(1), 76-91.

Parada Ospina, N. (2019). Análisis del contrato de alquiler de vientre en la legislación

colombiana (Tesis de pregrado). Recuperado de:
http://hdl.handle.net/20.500.12494/15600

R. Valera, Santa Biblia, 1960

Rodríguez, D. (2005). Nuevas técnicas de reproducción humanas. El útero como objeto de

contrato. Revista de derecho privado, 11(2), 97-127. Rodríguez, C. & Martinez, K. (2012).
El contrato de maternidad subrogada

Ruiz, R. (2013). La maternidad subrogada. Revisión bibliográfica (tesis de pregrado).

Universidad de Cantabria, Cantabria, España.

Surveillance. (2016). Global Reproductive Health, Recuperado de

http://www.ogsm.org.my/docs/IFFS_Surveillance_2016.pdf.

Tribunal Europeo de Derechos Humanos. (2017). Paradiso and Campanelli v. Italy

no.25358/12.

https://repository.ucc.edu.co/bitstream/20.500.12494/15600/2/2019_analisi_contrato_alq
uiler.pdf
Sentencia T968 de 2009
https://www.elespectador.com/noticias/politica/alquiler-de-vientre-colombia-una-practica-
ni-regulada-n-articulo-663850. 
https://www.redsociojuridica.org/red/wp-content/uploads/2017/06/Maternidad-
Subrogada.pdf Nessly Navarro

http://hdl.handle.net/10901/9897 cristian marlo jimenez suares

eetar Bechara, Brajim (2019). La maternidad subrogada en Colombia: hacia un marco

jurídico integral e incluyente. Revista Estudios Socio-Jurídicos, 21(2),135-165.[fecha de
Universidad Autónoma de Colombia

Consulta 13 de Abril de 2020]. ISSN: 0124-0579. Disponible

en: https://www.redalyc.org/articulo.oa?id=733/73360074006

https://revistas.urosario.edu.co/xml/733/73360074007/html/index.html

https://www.funlam.edu.co/revistas/index.php/summaiuris/article/view/3276/pdf

https://revistas.urosario.edu.co/xml/733/73360074007/html/index.html