TEMA 8: LA CONFESION (anexado de otro cuestionario)

1.- Qué es la confesión. Tipos. Diferencia entre la confesión civil y penal. Indivisibilidad y carácter personal

La confesión: una declaración que hace una parte sobre un acto propio vinculado a una determinada relación
jurídica que es desfavorable a su interés o del conocimiento que tiene de actos ajenos que son opuestos a sus
pretensiones o que son favorables a la contraparte.

Diferentes Especies De Confesión

Espontáneas y provocadas

·Es espontánea o voluntaria cuando es hecha por la parte en forma libre, sin coacción de ninguna especie y por
iniciativa del confesante. En el artículo 1.401 del Código Civil tiene implícita la libertad y la iniciativa del confesante;
por su parte el artículo 361 del Código de Procedimiento Civil referente a la manera e contestar la demanda
estatuye que el demandado deberá expresar con claridad si la rechaza total o parcialmente, o si conviene en ella o
con alguna limitación.

·Es provocada cuando se obtiene mediante interrogatorios hechos por la parte contraria o el juez. El artículo 403
del Código de Procedimiento Civil estipula que “Quien sea parte en el juicio estará obligado a contestar bajo
juramento las posiciones que le haga la parte contraria sobre hechos pertinentes de que tenga conocimiento
personal”. Los artículos 401 y 514 autorizan al juez para interrogar a cualquiera de los litigantes, sobre algún hecho
que parezca dudoso u oscuro

Según la participación de la parte puede ser expresa o ficta

·Es expresa cuando la parte declara libremente y específicamente sobre el asunto y no deja pie a dudas, sea
en los supuestos señalados en los artículos 1.401 del Código Civil y 361 del Código de Procedimiento Civil, o en el
interrogatorio a que se refieren los artículos 403, 401 y 514 lo expresé de esa manera.

Es ficta cuando se declara confeso a quien no comparece a la contestación de la demanda (artículo 362) o a la
contestación de la reconvención (artículo 367), o no concurre, habiendo sido citado, a la absolución de posiciones
juradas, o perjure o se niegue a contestarlas (artículo 412).

Judicial o Extrajudicial

En el artículo 1.400 del Código Civil así lo estatuye. “La confesión es judicial o extrajudicial”. Es judicial cuando
ésta se produce en juicio o ante un juez aun incompetente y de conformidad a las formas requeridas por la ley
(artículo 1.401 C.C.); es extrajudicial es la hecha fuera del juicio a personas, bien a la parte contraria o a su
apoderado o a un tercero (artículo 1.402 ejusdem

Sobre esta base se puede decir que la confesión judicial puede ser expresa o libre y provocada. Ya se ha
indicado el significado de cada una de ellas. No obstante, en la práctica presentan diversas formas que tienen
efectos jurídicos distintos. Se analizarán cada una de ellas, así:

Confesión expresa

Como se indicó es la que hace la parte afirmando el hecho y pretensiones discutidas con señales claras y sin
dejar dudas, aun cuando lo perjudique. Ésta se puede dividir en simple, cualificada y compleja1. Esta división
interesa en cuanto el estudio posterior de la indivisibilidad.
Simple: Se afirma la verdad del hecho y de la pretensión, sin modificación alguna.
Cualificada o calificada: Se reconoce la verdad del hecho, pero con ciertas modificaciones que alteran las
condiciones y los efectos jurídicos. Por ejemplo, Es cierta la deuda, pero no los intereses ni el plazo; o si yo lo maté
porque me atacó con un revolver y me defendí con esa escopeta

Compleja: Se admite el hecho, pero alega ciertos actos modificativos o extintivos. Por ejemplo, No debo porque
pague esa deuda. Esta se llama también compleja conexa debido a que hay conexión entre la pretensión y el
alegato. Puede ocurrir que se dé lo que se llama compleja no conexa, o sea, se alega un hecho que no tiene
conexión con la pretensión, por ejemplo, si debo, pero alego compensación en virtud de que él me tiene un
ganado.

Confesión Provocada
Cuando se origina por un interrogatorio de la parte contraria o por interrogatorio del juez, o en virtud de un
acto procesal estipulado por la ley. Nótese que el caso de interrogatorio, lo admitido por la parte interrogada
puede ser de los tipos indicados en la confesión expresa (simple, calificada o compleja); en el último supuesto, es
decir, por inasistencia a un acto que así lo califique la ley o por negarse a contestar en el interrogatorio, es lo que se
conceptúa como confesión ficta. Merece especial atención lo relativo a este tipo de confesión.

Confesión ficta
Se dice que hay confesión ficta cuando el demandado no comparece a dar contestación a la demanda o
reconvención (cfr. artículos 362, 367, 868 y 887 del Código de Procedimiento Civil) o la parte no se hace presente
para absolver las posiciones, se niegue a contestarlas, o perjure al contestarlas (artículo 412) La norma rectora con
relación a la confesión ficta es el artículo 362, que dice:
Si el demandado no diere contestación a la demanda dentro de los plazos indicados en este Código, se le tendrá por
confeso en cuanto no sea contraria a derecho la petición del demandante, si nada probare que le favorezca.

En materia civil y En materia penal

1
El particular es dueño de sus intereses pecuniarios, y puede, en consecuencia, aun mediante una confesión no
verdadera, reconocer las pretensiones de la contraparte renunciando a sus propios derechos, aunque estos sean
evidentes.

Pero no es así en el proceso penal, en el cual entran en juego derechos que son sagrados aun en cuanto a la
persona que no cuida de ellos y que quiere abandonarlos mediante una falsa confesión. La justicia penal no logra
sus fines cayendo sobre cualquier cordero expiatorio, sino sobre el verdadero delincuente, a fin de que sea legítima
su acción.

Indivisibilidad De La Confesión

Establece el artículo 1.404 del Código Civil que la confesión, sea judicial o extrajudicial, no puede dividirse en
perjuicio del confesante. Es clara la situación contenida en la norma, no podrá utilizarse de la confesión sólo lo que
perjudica al confesante. “Por ejemplo, José es despedido de su trabajo argumentándose que el día XX abandonó su
puesto de trabajo. José demandó a la empresa pidiendo reenganche y basándose en despido injusto. En pruebas
de absolución de posiciones a José, una de las preguntas es: ¿Diga el absolvente como es cierto que el día XX, usted
abandonó la planta de la empresa, sin autorización y sin aviso? Respondió: Si, el día XX salí de la planta de trabajo
a efectuar una diligencia de la empresa, concretamente a revisar la reparación de la pieza A del equipo de trabajo
de la planta, en el taller B. Soy un empleado de dirección que no reporta sus salidas y ese día tenía que constatar el
perfecto funcionamiento de la pieza A y al notar defectos pedí su rectificación y permanecí allá durante ese
proceso. Tengo un memorandum que me dejó mi jefe inmediato, porque se iba de vacaciones, en donde se me
instruía para hacer tal diligencia”. En este caso no podrá simplemente tratar de aceptarse que si abandonó la
planta, sino tiene que verse en conjunto, en bloque; allí hay una explicación y si no es desvirtuada debe aceptarse
procesalmente en virtud del principio de la indivisibilidad de la confesión.

Debe ser una declaración personal

En principio la confesión debe emanar de la parte. Esta debe versar sobre hechos personales del confesante,
excepcionalmente sobre el conocimiento de hechos ajenos. Es decir, sobre hechos en las cuales haya sido actor o
que conozca hechos ajenos cuyo reconocimiento afecten sus intereses

2.- Qué es la confesión ficta. ¿Puede desvirtuarse la incomparecencia? Cuándo no procede la confesión ficta?

Confesión ficta
Se dice que hay confesión ficta cuando el demandado no comparece a dar contestación a la demanda o
reconvención (cfr. artículos 362, 367, 868 y 887 del Código de Procedimiento Civil) o la parte no se hace presente
para absolver las posiciones, se niegue a contestarlas, o perjure al contestarlas (artículo 412 ejusdem). La norma
rectora con relación a la confesión ficta es el artículo 362.
Puede desvirtuarse la incomparecencia

Resoluciones de nuestros Tribunales en la época de la vigencia del Código de 1838, admitían al demandado a
probar causales de fuerza mayor que le hubiesen impedido a él o a su apoderado asistir al acto de contestación
para desvirtuar así la base de la confesión ficta. ¿De dónde saldrá el contra–principio de negarse la prueba
contraria a ésta, es decir, la prueba de hechos contrarios a los establecidos por el actor? No se trata de hacer esa
prueba fuera de juicio o a espaldas del actor; no, es en el mismo debate probatorio, estando frente a frente los
adversarios, y cuando la ley lleva penado al contumaz con la carga de la confesión ficta, que echa sobre sí la carga
de la prueba contraria.

Cuando no procede la confesión ficta Página 494

Lo relacionado con la confesión ficta hay que advertir que en aquellos juicios en donde está interesado el orden
público o en aquellos en donde es demandado el Estado (o ente público que goce de los beneficios del fisco) no son
aplicables los efectos del artículo 362. En el primer caso, por ejemplo, en los juicios de divorcio y separación de
cuerpos, la no asistencia del demandado al acto de la contestación se entenderá como contradicción de la
demanda en todas su partes conforme al artículo 758; lo mismo acontece con el estado civil de las personas
(artículo 504 del Código Civil y 771 del C.P.C.). Debe tenerse cuidado en distinguir los hechos puros y simples, a los
hechos constitutivos. Por ejemplo, el estado civil de las personas se constituye por actos o hechos jurídicos: el
matrimonio o el nacimiento Hay algunos hechos que pueden ser acreditados, distintos a estos constitutivos, como
el trato, la fama, las relaciones sexuales, etc., que sirven de base para una decisión, que perfectamente pueden ser
confesados.

TEMA 9: LAS POSICIONES JURADAS

1. Concepto: la prueba de posiciones juradas constituye un interrogatorio formal de las partes en el proceso con
fines probatorios, que se produce a instancia de estos (principio dispositivo) el cual tiene por objeto obtener la
confesión judicial sobre hechos propios, personales o de los cuales tiene conocimiento el absolvente. – Bello
Lozano.
Las posiciones juradas son formas procesales probatorias autorizadas por la ley, mediante las cuales una parte se
somete a interrogatorio de la parte contraria, con la obligación de contestar las posiciones que se formulen.
2. Naturaleza: Las posiciones juradas son provocadas porque se hace bajo juramento y porque la persona está
obligada a contestar las preguntas que le hace la parte contraria. En el CPC, las posiciones juradas figuran dentro
de la temática de la confesión. En efecto, el art 403 estatuye lo siguiente: “Quien sea parte en el juicio estará
obligado a contestar bajo juramento las posiciones que le haga la parte contraria sobre hechos pertinentes
de que tenga conocimiento personal”. Puede observarse del art, que el legislador utiliza el término “posiciones”
como equivalente a interrogatorio. Por ende, es fundamentalmente un instrumento, que tiene como finalidad
última la confesión de la parte contraria, sobre hechos propios y controvertidos y que tenga conocimiento
personal.

3. Oportunidad para proponer las posiciones juradas: conforme a lo establecido en el art 405 del CPC el lapso
para absolver las posiciones juradas es: desde el día después de la contestación de la demanda HASTA el
momento de comenzar los informes de las partes para sentencia.  “Las posiciones sólo podrán efectuarse
sobre los hechos pertinentes al mérito de la causa, desde el día de la contestación de la demanda, después de
ésta, hasta el momento de comenzar los informes de las partes para sentencia.”
Puede observarse que las posiciones juradas pueden promoverse y evacuarse en un período más amplio que el lapso
probatorio general del proceso. El término de las fases procesales está vinculado a un conjunto de principios que van
desde el valor justicia hasta los conceptos de celeridad y economía procesal.
La promoción de posiciones se puede efectuar mediante solicitud en el libelo de la demanda o bien el lapso de promoción
ordinario, salvo la excepción prevista en el art 419: “ no se permitirá promover la prueba de posiciones más de una
vez en la primera instancia y una en la segunda, a no ser que, después de absueltas las primeras posiciones, se
aleguen en contra hechos nuevos o instrumentos nuevos, cas en la cual se podrán promover otra vez con referencia
los hechos o instrumentos nuevamente aducidos”.  La norma transcrita tiene 2 consideraciones: en primer lugar una
limitación en cuanto a la cantidad de posiciones que se pueden promover, la cual se fija una vez, tanto en primera como en
segunda instancia; en segundo lugar, la excepción a la limitación, que no es absoluta, pues podrá promoverse una segunda
vez, siempre que se hayan realizado las primeras, sobre hechos o instrumentos nuevos. Es decir, esos hechos nuevos son
sobrevenidos, pues los conocidos debían alegarse en el libelo o en la contestación, y en cuanto a los instrumentos nuevos
se interpreta que deben ser aquellos que eran desconocidos y se han traído a juicio, bien porque son de fecha posterior o
no se tenían conocimientos de ellos deduciéndolo del art 434 del cpc.
4. ¿Quiénes pueden pedirlas?: principio general: se desprende de los arts. 403, 405 y 406 del cpc que la
diligencia de la absolución de posición corresponde tanto al actor-demandante como al demandado. No obstante,
en el proceso podrán aparecer terceros en diversa condición, bien como partes permanentes o como intervinientos
en incidencias especifícas. Por ejemplo, en la ejecuíon de hipoteca (art 661) el tercero poseedor debe ser intimado
y podrá hacer oposición y si se admite la oposición se declara el procedimiento ordinario y allí podrá promover
las pruebas que considere pertinentes. ¿puede el juez pedir a las partes absolución de posiciones? No, no esta
entre las facultades que la ley le otorga al juez. Es pacífico y reiterado el criterio que en los casos de
Litisconsorcio la reciprocidad obliga a todos los litisconsortes, es decir, cuando hay una Litis que es llamado a
absolver posiciones, se debe reconocer a cada colitigante el derecho a formular al promovente las posiciones
juradas reciprocas de cada uno, ya que cada Litisconsorte actúa independientemente en el proceso conforme al
artículo 147 CPC.

5. Obligación del solicitante: la parte que solicite la absolución de posiciones juradas debe manifestar
expresamente su voluntad de reciprocidad en la absolución, art 406  “La parte que solicite las posiciones
juradas deberá manifestar estar dispuesta a comparecer al tribunal a absolverlas recíprocamente a la
contraria, sin la cual aquellas no serán admitidas.

Acordadas las posiciones solicitadas, por una de las partes, el Tribunal fijará en el mismo auto la
oportunidad en que la solicitante debe absolverlas a la otra, considerándosele a derecho para el acto por la
petición de prueba”.
Por ende, lo estatuido en la norma comentada contiene 2 aspectos:
- El solicitante debe manifestar expresamente en su solicitud su disposición de comparecer para la reciprocidad en
la absolución.
- El juez, al acordar la práctica de la absolución fija la oportunidad en que el solictante debe absolver sus
posiciones, sin requerimiento de citación, puesto que su solicitud se asimila a ponerse a derecho para la
realización del acto.
Es claro entonces que conforme a la norma si el solicitante no manifietsa su disposición de absolver posiciones a
interrogatorio de la parte contraía, el juez no deberá admitirlas. Es causa de inadmisibilidad y en caso de admitirlas, el
acto esta afecto de causa de nulidad, la cual se ventilará por vía de apelación.
6. Posiciones pedidas a personas jurídicas:
 Art 404: “Si la parte fuere una persona jurídica, absolverá las posiciones el representante de la misma según la
ley o contrato social. Sin embargo, el representante de la persona jurídica o el apoderado de está, mediante
diligencia o escrito, pueden designar a otra persona para que absuelva en su lugar las posiciones, por tener ésta
conocimiento directo y personal de los hechos de la causa, quien se entenderá citada para la prueba y quedará
obligado a contestar las posiciones”.
Del artículo citado se desprende, en principio, que el obligado a absolver posiciones por una persona jurídica es el
representante competente o con capacidad, de acuerdo a la ley o Contrato Social.
En el caso de las personas jurídicas privadas, éstas se rigen por sus estatutos sociales, en su defecto por la ley mercantil y
leyes especiales. Las personas jurídicas, conforme a la ley mercantil, actúan por medio de sus órganos de administración,
los cuales están regulados por los estatutos sociales, que en ningún caso podrán prohibir la absolución de posiciones a sus
administradores, dado que éstos son los que actúan por ella.

Sin embargo, autoriza la norma 404º, que el representante legítimo (conforme a la ley o estatutos sociales) puede delegar
esa legitimidad a otra persona para que absuelva las posiciones. Pero es condición, insalvable que la persona designada
para absolver tenga conocimiento directo y personal de los hechos de la causa. No puede excusarse.
La designación puede hacerse mediante diligencia o escrito, una vez hecha la diligencia o agregado el escrito se producen
consecuencias jurídicas, en el sentido que la persona designada queda automáticamente citada.

7. Otras personas que pueden absolver: Toda persona natural o jurídica que le sea aceptada su intervención puede
ser llamada a absolver posiciones, pues desde el momento que se acepta su intervención tiene la calidad de parte.
Lo que hay que mirar con cuidado es si su intervención es permanente o es incidental. En el primer caso, es obvio
que las personas que tengan carácter permanente pueden ser llamadas a absolver posiciones juradas. Pero en el
segundo caso, estos que intervienen incidentalmente solamente tienen calidad de parte en la incidencia específica,
de ninguna manera tienen legitimación para intervenir en el litigio, en consecuencia solo actúan en esa incidencia
y si hay apertura al lapso probatorio en la incidencia podrá promoverse la absolución de posiciones, siempre y
cuando recaiga sobre hechos respecto de los cuales la ley no exija un medio de prueba.
En nuestra legislación procesal la disposición sobre las partes que pueden ser citadas para absolver posiciones juradas está
contenida en el artículo 407:  “Además de las partes, pueden ser llamadas a absolver posiciones en juicio: el
apoderado por los hechos realizados en nombre de su mandante, siempre que subsista mandato en el momento de
la promoción de las posiciones y los representantes de los incapaces sobre los hechos en que hayan intervenido con
ese carácter”.
8. Personas no obligadas a comparecer
 Artículo 408: No están obligados a comparecer al Tribunal a absolver posiciones las personas eximidas por la ley
de comparecer a declarar como testigos. En estos casos, la prueba se realizará siguiendo las previsiones de la
prueba de testigos, en cuanto sean aplicables.
Se pueden apreciar 2 hipótesis:
a. quienes no están obligados a declarar como testigos no están obligados a comparecer.
b. los que están eximidos de comparecer al tribunal, es decir a la presencia física.
9. Citación para el acto de las posiciones juradas
El artículo 416 regula lo relativo a la citación de las partes para absolver posiciones. Esa citación debe hacerse de forma
personal.
Artículo 416: Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 404, la citación para absolver posiciones deberá hacerse
personalmente para el día y la hora designados, y aquellas en ningún caso suspenderán el curso de la causa.
La parte promovente no requiere citación, puesto que el artículo 406 dispone que se le considera a derecho, por el hecho
de ser peticionaria de la prueba. Debe darse por enterada en virtud del principio de la reciprocidad, de la fijación de
oportunidad para la absolución.
10. Evacuación de las posiciones juradas: Para determinar el lapso de evacuación de las posiciones tienen que
mirarse de nuevo los artículos 405 y 406. Corresponde al juez una vez que ha sido promovida, pronunciarse sobre
admisión. Para ello el juez debe analizar:
a) la manifestación expresa de la parte promovente de estar dispuesta a la reciprocidad, y
b) si se han fijado los hechos sobre los que versará la absolución, es decir, que verse sobre los hechos
controvertidos.
Fijados los términos para la absolución, la cual indicará el día y la hora (art. 416), la práctica debe hacerse en el Tribunal
de la causa. Esta inmediación del Juez en las Posiciones Juradas está consagrado en el artículo 234 que regula las
facultades o poderes de comisionar del Juez de la causa. No obstante, de estar consagrada la inmediación, se prevé una
excepción, cual es que el absolvente no se hallare en el lugar del juicio.
11. Requisitos:
A. Juramento: Estatuye el artículo 403 que quien sea parte en el juicio estará obligado a contestar bajo juramento, lo
cual le confiere a esta prueba la formalidad del juramento, sin embargo la forma del juramento no reviste ninguna
formalidad especial, por lo que bastará que el absolvente prometa contestar con la verdad las posiciones que le
formulen. Si el absolvente se niega a jurar, por estimar que no puede hacerlo en virtud de sus creencias religiosas,
bastará que haga la promesa de responder con la verdad el interrogatorio.
Artículo 413: Las posiciones se harán constar en un acta que firmarán el Juez, el Secretario y las partes. En el acto, el
solicitante hará las preguntas verbalmente y la contestación se hará también verbal, pero el Secretario las transcribirá
fielmente en el acta.
En el acta que debe realizarse se registrarán las actividades conforme se vayan desarrollando. Es imprescindible asentar en
el acta la comparecencia o no del absolvente, ya en este último caso, puede ocurrir la confesión ficta. También, el acta
debe ser por escrito y ella deberá expresar la verdad de los que haya pasado, sin alteraciones de ninguna especia, y no
puede omitirse nada de lo expuesto.
B. ¿Cómo deben formularse las posiciones juradas?: En el artículo 405 expresa que “Las posiciones sólo podrán
efectuarse sobre los hechos pertinentes al mérito de la causa”. El promovente debe de antemano en el momento
de la promoción explicitar los hechos que quiere probar con la confesión, cuestión que le permitirá al juez
determinar su pertenencia para la admisión. El artículo 410 dispone que las posiciones deben ser concernientes
a los hechos controvertidos, de manera que aquellas que no tengan relación directa con los hechos
controvertidos son impertinentes.
En cuanto a la forma las posiciones deben hacerse en forma verbal, debe hacerla el solicitante, por otra parte el artículo
409 ordena que las preguntas que se formulen sobre los hechos, deben expresarse en forma asertiva, en términos claros y
precisos. Son inadmisibles las preguntas capciosas y equívocas, por razones de lealtad y probidad procesal, pero también
por el derecho de conocer claramente qué se le imputa, puesto que preguntas de esa naturaleza esconden el hecho real que
se quiere averiguar, lo cual colocaría al absolvente en situación de indefensión.
C. Limite en el número de posiciones:  Artículo 411: “No podrán formularse al absolvente más de veinte
posiciones; pero si por la complejidad del asunto, el Juez lo considerare procedente, podrá, a solicitud de la parte,
conceder a ésta antes de la conclusión del acto, la formulación de un número adicional que no exceda de diez
posiciones”.

D. Manera de Contestar:  Artículo 414: “La contestación a las posiciones debe ser directa y categórica,
confesando o negando la parte cada posición. Se tendrá por confesa a aquella que no responda de una manera
terminante; pero cuando la posición versare sobre el tenor de instrumentos que existan en autos, la contestación
podrá referirse a ellos. Si se tratare de hechos que hayan ocurrido mucho tiempo antes, o que por su naturaleza
sean tales que sea probable el olvido, el Juez estimará las circunstancias si la parte no diere una contestación
categórica”.
La norma trascrita indica la forma de contestar y a su vez tasa la contestación de las posiciones. El legislador asumió la
teoría que las contestaciones vagas o evasivas hacen suponer falta de sinceridad en el absolvente, y un propósito de
ocultar la verdad, por lo que dispuso se tuviera con confesa a la parte que no respondiere de forma terminante.
No obstante la norma contiene 2 excepciones: a) cuando la posición se refiera a documentos que obren en autos, podrá el
absolvente remitirse a lo que está contenido en tales instrumentos, si la pregunta se refiere a tal contenido en tal contenido
o que le sea directamente conexo. b) cuando se trate de hechos pasados en remota fecha, no se precisa el concepto
compuesto mucho tiempo, de manera que queda a libre apreciación del juez.
En la manera de contestar las posiciones de prohíbe la lectura de algún papel. En efecto el artículo 415 dice:
Artículo 415 El absolvente no podrá leer ningún papel para dar su contestación, a no ser que se trate de cantidades u otros
asuntos complicados, a juicio del Tribunal, caso en el cual se le permitirá consultar sus apuntes y papeles, dándosele para
ello tiempo, si fuere necesario.
En principio la prohibición no es absoluta, porque a juicio del tribunal se puede permitir la consulta de apuntes y papeles
cuando se trate de cantidades.
El interrogado al contestar lo preguntado podrá hacer adiciones pertinentes a la oposición sin importar que sean favorables
o no, dado que es admisible lo que se ha denominado la confesión calificada.
12. Apreciación de las posiciones: Con relación a la apreciación de las posiciones en la definitiva deben hacerse
algunas observaciones. En primer lugar, la prueba de posiciones juradas en la forma como está conformada en
nuestra legislación procesal mezcla aspectos de tarifa legal y de libre apreciación. En segundo lugar, esta prueba
puede dar origen a diversas formas de apreciación, salvo admisión expresa de hechos en el momento de la
absolución, por cuanto puede ocurrir:
a) una incomparecencia, entonces, puede ser que se le tenga por confeso en todas las posiciones que le estampe la
contraparte, para ello deberán ser las posiciones no impertinentes, no contrarias a derecho y el absolvente contumaz
no haber probado nada que le favorezca.
b) que haya negativa de contestar alegando impertinencia, en cuyo caso el juez deberá evaluar la impertinencia, por
supuesto, los otros aspectos como no contraria a derecho o existencia de prueba en contrario.
c) que haya perjurio, en tal caso deberá constatar las pruebas en autos con su declaración y fuera de toda duda tener
probado que ella es contraria a la verdad y que hubo perjurio.
d) cuando la respuesta no sea terminante o que sea evasiva y confusa, en cuyo caso el juez deberá valorar por qué no
terminante o categórica la respuesta y los demás supuestos de la confesión ficta.
Se combinan el sistema tarifado y la sana crítica. Vale decir que las posiciones serán apreciadas conforme a las reglas
legales que regulan tal prueba, las cuales le dan facultades para hacer una libre apreciación de elementos relacionados
con ella como: pertinencia, perjuro, prueba en contrario, hechos controvertidos y de mérito de la causa, respuestas
evasivas y no terminantes. Le implica, en algún momento, en una valoración total, pues, tendrá que hacer juicio
razonado de los hechos y demás pruebas para definir, por ejemplo, perjuro o prueba en contrario.
La confesión en las posiciones como forma de aceptar hechos que perjudiquen a la parte absolvente y beneficien a la
contraria, indudablemente que producen impacto en el juez, pero el juez tiene que apreciar lo que el conjunto
probatorio le establezca con la aplicación de las reglas de la sana crítica.
Para la debida apreciación de las respuestas o en los supuestos de la confesión ficta, deben aplicarse por una parte las
normas sobre la indivisibilidad de la confesión calificada y la divisibilidad de las declaraciones compuestas, y por otra
parte los principios de valoración de la prueba. El juez tendrá que hacer por el principio de la exhaustividad una
valoración total de las pruebas existentes en el proceso, a fin de apreciarlas como un todo, ya que la sentencia debe ser
el resultado de los múltiples elementos de convicción que corren en el proceso.
13. Clases de confesión:
1. Según se haga o no ante un juez (art.1.400 del código civil)
 Judicial: la que se hace ante un juez en ejercicio de sus funciones, así sea incompetente. Es el caso de la
confesión que se hace dentro de un proceso civil, cuando una de las partes afirma que son ciertos los hechos
alegados por la parte contraria, fundamento de la pretensión o excepción que ésta plantea, según se trate del
demandante o del demandado, y resultando con ello perjudicada la primera, al quedar demostrados total o
parcialmente tales hechos. Pero también es el caso, cuando la parte, sin estar como parte dentro de un proceso,
hace la confesión a un juez.
 Extrajudicial: la confesión que no se hace ante el juez, sino que se hace a la parte misma o a quien la representa
o ante un tercero. Siendo de advertir, que la gran dificultad de la confesión extrajudicial, es su prueba en el
proceso donde se quiere hacer valer. Y más teniendo en cuenta que, el artículo 1.403 del código civil, no permite
que se pruebe con testigos la confesión, cuando la confesión, a su vez, está dirigida a probar los hechos que no se
pueden probar con testigos (que son los casos del artículo 1.387 del código civil: las convenciones para constituir
o extinguir obligaciones superiores o dos mil bolívares, ni lo contrario de una convención contenida en
instrumento público o privado o lo que la modifique).
 2. Según la declaración de la parte sea por iniciativa propia o producto de las posiciones juradas:
 Confesión espontánea: cuando es por iniciativa propia, con plena conciencia, sin que medie un interrogatorio,
libre, sin coacción de ningún tipo.
 Confesión provocada: la que se produce en virtud de un interrogatorio formulado por la otra parte haciéndose
uso del mecanismo de las posiciones juradas. Incluso también, puede obtenerse la confesión de la parte, producto
del interrogatorio por parte del juez, en los casos en que es permitido, como sucede en la ley orgánica procesal
del trabajo, en la LOPNNA y en la ley de tierras y desarrollo agrario.

3. Según el contenido:
 Confesión pura y simple: aquella donde se acepta el hecho jurídicamente desfavorable al confesante, sin
condicionamientos o explicaciones que puedan modificar el alcance de lo admitido. Por ej: “sí debo esa suma de
dinero. “La persona se limita a reconocer el hecho que le es perjudicial y que beneficia a la contraparte, sin aducir
ningún otro hecho, condición o circunstancia que le pueda favorecer de alguna manera.
 Confesión calificada o compleja: aquella donde se acepta el hecho jurídicamente desfavorable al confesante,
pero con agregados que modifican, sin eliminar, el alcance de lo confesado, favoreciéndolo jurídicamente los
agregados. Por ej: “sí debo esa suma de dinero, pero es exigible dentro de un año.” Se acepta lo desfavorable, y el
agregado favorable.
No es confesión decir “sí debo esa suma de dinero, pero ya la pagué”, por cuanto no hay aceptación del hecho perjudicial.
Ello es tan igual a decir que “nada debo”. En el ejemplo, el agregado elimina la confesión. En este otro ejemplo tampoco
habría confesión: “en efecto, asumí la obligación, pero ya la cumplí”. Es tanto como decir que la obligación no existe. No
son pues, ejemplos de confesión, porque en esas declaraciones no se está aceptando un hecho que perjudique
jurídicamente al declarante.
Por excepción, no se acepta el agregado, aún formando parte del “thema probandum” cuando existe prueba en autos que
desvirtúe el agregado, ni tampoco cuando el agregado es inverosímil. Por ej: el demandado dice que debe la suma de
dinero, pero que es exigible dentro de un año y de las pruebas de autos no aparece desvirtuada la existencia de la
obligación, pero sí aparecen pruebas de que la exigibilidad era anterior al momento que alega el demandado, en este caso
no se admite el agregado.
TEMA 11 PRUEBA DE TESTIGOS
1. Definición. Naturaleza jurídica.
Esta prueba es una de las más utilizadas para la reconstrucción de los hechos, bien para comprobar la existencia o
el modo, tiempo y lugar del hecho; también acerca de las circunstancias que rodearon su realización; o simplemente,
contradecir la existencia del hecho. Los testigos deben ser extraños a las partes que constituyen el litigio, en el sentido que
no deben tener interés en las resultas del mismo, bien a favor o en contra..
Sólo puede calificarse de testigo a quien rinde testimonio ante un juez en una causa. La doctrina ha definido la
prueba de testigos así: “Denominase prueba de testigos a aquella que es suministrada mediante las declaraciones emitidas
por personas físicas, distintas de las partes y del órgano judicial, acerca de sus percepciones o realizaciones de hechos
pasados o de lo que han oído sobre éstos”
La prueba de testigos es indirecta en cuanto no se identifica directamente con el hecho que narra, sino
simplemente da su versión como lo percibió; además, el traslado que hace al proceso es de carácter narrativo. Es una
prueba con relación al juez indirecta, hay intermediación entre el hecho y el juez a través del tercero –testigo-, el cual le
imprime a su narración su forma personal de percibir y comprender los hechos. Es procesal en cuanto su valor es
exclusivamente en cuanto cumpla las formalidades procesales y se realice dentro del proceso. Es histórica en cuanto lo
que narra son hechos sucedidos, hechos pasados anteriormente a la producción del testimonio en el proceso.
Con la relación a su naturaleza jurídica debe partirse en principio de que no se trata de una declaración de
voluntad, sino de conocimiento, que da una representación acerca de hechos, con fines de probar o reconstruir.
En la legislación venezolana no está precisado el objeto del testimonio en el sentido que haya norma que disponga
con exactitud cuál es el objeto de la prueba testimonial. No obstante, se desprende de diversos artículos (art. 485 CPC) y
de la jurisprudencia que el objeto son los hechos, no puede el testigo declarar sobre el derecho o conceptos que impliquen
elaboración intelectiva.
2. Problemática de la prueba de testigos: Se ha escrito mucho para analizar la prueba de testigos, no sólo
desde el punto de vista del derecho, sino también del punto de vista médico-psico-sociológico. No se trata
exclusivamente de ver si el testigo miente o falsea los hechos, sino la forma de percibir los hechos y los
procesos mentales que se dan para guardarlos, interpretarlo, evocarlos y narrarlos.
La prueba testimonial tiene muchos problemas, por ejemplo, tiempo transcurrido, disminución de las facultades
perceptivas, problemas fisiológicos sensoriales, condiciones personales, presiones sociales, etc. Por estas razones se ha
tratado de regular su admisibilidad desde el punto de vista subjetivo, por ejemplo, no pueden ser testigos las personas
privadas de razón de forma permanente, en razón de la edad.
o Causas frecuentes de deformación testimonial:

Se pueden agrupar en tres grandes categorías: por defectos en la captación sensorial, deficiencias psicológicas y
de percepción, y falseación consciente.

 Por defectos en la captación sensorial: Se debe o bien a defectos en los órganos sensoriales: menoscabos en la
vista, en el oído, atrofia del olfato.

 Deficiencias psicológicas y de percepción: No se trata de un problema físico, puesto que los sentidos funcionan
adecuadamente, pero el aspecto psíquico deforma la percepción de los hechos lo que genera una errada deposición
sobre los hechos. Esto puede ser, bien por enfermedad –una patología- el insano mental, mitómano, paranoico,
psicópata, deficiente mental; o propias de la memoria o percepción como dificultades memorísticas, lagunas, falta
de atención, errores de interpretación, errores de imaginación; o porque esté sometido a factores de presión
externa como masificación, temor, formación de opinión pública, ideología.

 Falseación consciente: Es propiamente el testimonio falso que se hace movido por un interés personal propio o
con relación a la parte. Se caracteriza porque en este testimonio se dice ex profeso una construcción falsa,
mentirosa de los hechos. Este interés puede ser familiar, de amistad, de enemistad, económico, para obtener
beneficio en el litigio; también, puede ser por presión o amenaza, en cuyos casos lo frecuente es que niegue,
omita, sostenga coartadas o justifique.
3. Tipos de testigos:
 El testigo técnico: Este testigo no va declarar sobre hechos que presenció que se debaten el proceso, sino que va a
dar opiniones o juicios, apoyado en sus conocimientos especiales, sobre aquellos. El testigo-técnico conforme a su
participación en los hechos, puede clasificarse en presencial o de opinión. En el primero, se comporta como
testigo pero añade sus conocimientos para dar una explicación del hecho, o sea, que no solo relata lo que ha caído
bajo la percepción de sus sentidos, sino también la adiciona sus conceptos personales sobre los extremos técnicos
o científicos referidos al mismo. En el segundo, se comporta como experto, pero no hace experticia, sino que da
su opinión de conocimiento especial sobre el hecho presentado.
 El testigo mencionado: Es aquel testigo de oficio a declarar en un proceso, por aparecer mencionado en otras
pruebas o en cualquier acto procesal de las partes. Basta que el testigo sea mencionado y conste en autos, puede
ser por las partes, puede ser por otros testigos o dentro de cualquiera otra prueba.
 El testigo de oídas o referencial: También llamado de auditu alieno o de oído a otro, o indirectos, son aquellos
que no relatan un hecho sino informan sobre algo que oyeron. Del testigo referencial pueden surgir para el juez
los testigos mencionados y con bases en sus facultades probatorias llamarlos a rendir testimonio. No confundir
este tipo de testigo con el fenómeno del rumor, el cual es un hecho sociológico de tipo colectivo que no se sabe en
dónde empieza, ni en dónde concluye.
 El agente en cubierto: El agente encubierto puede ser utilizado como testigo, declarando sobre sus funciones
específicas, los hechos que presenció y las circunstancias como se desenvolvieron. No es lícito que el agente
encubierto se reserve su identidad, ni que no comparezca ante la audiencia oral. Se entiende que el Estado debe
protegerlo al igual que cualquier otro testigo. El testimonio del agente encubierto de ser valorado conforme a
todas estas circunstancias y de su relación con otras pruebas corroboradas, porque él igual que cualquier otro
testigo puede deformar la realidad y tener interés.
  Testigo directo: Es el que declara sobre lo que ha apreciado con sus sentidos.
 Testigo Parcial: comprende ciertos hechos, de los cuales el hecho de que ser probado puede inferirse. Este tipo
de testigos se define de la siguiente manera: La información y los testimonios presentados por una parte en una
acción civil o criminal que permite obtener conclusiones que establecen indirectamente la existencia o no
existencia de un hecho o evento que la parte que trata de demostrar. Se utiliza en casos civiles y criminales. La
evidencia circunstancial puede ser de diferentes tipos. Los principales incluyen el comportamiento humano, las
pruebas forenses, etc.
 Testigo Cómplice: ha participado de alguna forma directa o indirecta en la ejecución de los hechos. En la práctica
se ve que el cómplice trata de minimizar su acción, por lo que no es muy confiable.
 Testigo Protegido: se trata de una norma que prevé una protección especial para cuando en algunos
procedimientos judiciales se producen reticencias de los ciudadanos a colaborar con la policía judicial y la
administración de Justicia en determinadas causas penales por el temor a sufrir represalias.
 Testigos inhábiles: por disposición de la ley son: los que tienen interés directo en el asunto; los ascendientes en
los pleitos de los descendientes, y éstos en los de aquéllos; el suegro o suegra en los del yerno o nuera y viceversa;
el marido en los de la mujer y viceversa; los que están obligados a guardar secreto por razón de su profesión o
estado, en los asuntos relativos a su profesión o estado; y los especialmente inhabilitados por incapacidad natural
lo son: los locos o dementes; los ciegos y sordos en las cosas cuyo conocimiento depende de la vista y el oído.

4. Limitaciones a la prueba testimonial:

En el proceso, en términos generales, además de los límites propios del objeto del testimonio y de las excepciones
que conllevan los actos solemnes, se encuentran otras limitaciones de carácter probatorio. En términos generales, la
prueba persigue un interés público pero vinculado al problema de la verdad y de la justicia. De manera que aislar un
instrumento probatorio sin conectarlo con la totalidad nos parece una equivocación. Por ello, abogamos por dotar al juez
de una mayor discrecionalidad en la admisibilidad de la prueba testimonial cuando las circunstancias lo justifiquen, de
acuerdo a su prudente racionabilidad.
La cualidad del testigo: estas restricciones se refieren a la prohibición que la ley impone de recibir testimonio a
ciertas personas, como son los casos de inhabilidades.
a) El contenido del testimonio, es decir, por la naturaleza del hecho por probar: 1) que la ley niegue valor
probatorio al testimonio, por ejemplo, en los casos que exige un medio de prueba solemne, no podrá usarse el
testimonio para tal fin, por ejemplo, probar el matrimonio, para la constitución de hipoteca.; 2) cuando la ley
exige prueba escrita para probar el hecho, es el caso de una letra de cambio, ésta tiene que existir, si voy a
demandar por letra de cambio, el documento cambiario debe estar presente; las capitulaciones matrimoniales,
testamente, etc.
b) Sus relaciones con la prueba documental: cuando existe una prueba documental es improcedente la prueba de
testigos para desvirtuar o modificar su contenido.
5. Excepciones a las limitaciones
La doctrina y la jurisprudencia han tratado de atenuar la rigidez en las restricciones de la prueba testimonial, dado las
diversas circunstancias que pueden afectar la consecución de la verdad y la justicia. Sobre las bases de esas
consideraciones el legislador ha recogido un conjunto de excepciones. Éstas son las siguientes: a) cuando existe un
principio de prueba por escrito; b) cuando existan presunciones o indicios de ciertos hechos probados; c) cuando haya
existido imposibilidad física o moral para obtener prueba escrita; d) cuando el título se haya perdido, y e) cuando el acto
es atacado por ilicitud de causa. Examinaremos brevemente cada una de las excepciones indicadas:
6. Valoración del testimonio: el testimonio es una prueba insegura. Pueden ocurrir diversas deformaciones de
la percepción de los hechos, bien por el tiempo, por factores físicos, elementos ideológicos, alteraciones
psíquicas o por falsedad en la declaración. Son factores que el juez tiene que tomar en cuenta en el momento
de apreciar la prueba. La Corte Suprema de Justicia en casación civil en 1990, expresó que el artículo 508 del
CPC contiene reglas de sana crítica y reglas legales de valoración de la prueba. Son reglas de valoración:
- La de examinar si las deposiciones de los testigos concuerdan entre sí y con las demás pruebas.
 - La de desechar la declaración del testigo inhábil o del que apareciere no haber dicho la verdad.
- La de expresar el fundamento de la determinación por la cual deseche al testigo.
En cuanto a la apreciación de la credibilidad del testigo, este es un aspecto que corresponde únicamente a la soberanía
de los jueces.
La Corte Suprema de Justicia en 1989 señaló tres etapas de valoración que debe seguir el juez:
- Verificar el cumplimiento en el acto de declaración de los requisitos de forma para la validez de la prueba testimonial.
- Examen de la fuerza probatoria o eficacia del testimonio: análisis de la conducencia o aptitud del medio probatorio y de
la pertinencia.
- Apreciación crítica del testimonio: valoración de la sinceridad, exactitud, veracidad y credibilidad del testigo, mediante
la comparación de lo declarado con las demás pruebas cursantes en autos.

7. Prueba testimonial en materia mercantil: para probar diversas cuestiones en materia mercantil existe
libertad probatoria; la doctrina acepta que para probar que la persona ejercita de manera habitual,
permanentemente o profesional, la calidad de comerciante, se podrá hacerlo con cualquier medio probatorio,
incluyendo la prueba de testigos. Asimismo podrán probarse con esta prueba las obligaciones mercantiles y la
liberación.

8. Prueba de testigos en materia laboral: en esta materia el juez tiene poderes discrecionales y no tiene
disposición expresa que limite la admisión de prueba de testigos. La doctrina y la jurisprudencia están
contestes que dado su carácter especial, en la jurisdicción laboral es admisible la prueba de testigos,
independientemente del monto de la obligación.
TEMA 12
PROCEDIMIENTO PROBATORIO EN RELACIÓN A LA PRUEBA TESTIMONIAL
1. Promoción:
 Procedimiento escrito:
A. De parte:
- Lapso: debe hacerse en los lapsos correspondientes según la actividad que se esté desarrollando, bien en
alguna incidencia o en el principal. En el principal los testigos deben ser promovidos en el lapso ordinario de
15 días.

- Forma: ART 482 CPC: “Al promover la prueba de testigos, la parte presentará al tribunal la lista de los que
deban declarar, con expresión del domicilio de cada uno”.
El T.S.J en sentencia reciente ha señalado que en la promoción de pruebas, cada una de ellas debe indicar los hechos
que se trata de probar, no obstante en sentencias posteriores se ha matizado el asunto, pudiéndose expresar el hecho o
hechos que se pretenden probar con ella en forma genérica. Cuando no se cumple tal exigencia la parte contra quien
se proponen los testigos desconoce los hechos que se trata de probar con esta prueba, y por tanto, estaría disminuido
su derecho de defensa, limitándose su derecho a oposición.
B. De oficio: el juez, una vez concluido el lapso probatorio, podrá llamar a los testigos que habiendo sido
promovidos no rindieron oportunamente su declaración o de aquel que sin ser promovido aparezca
mencionado en alguna prueba o en algún acto.

- Lapso para dictar auto: el juez puede hacerlo en cualquier momento en el lapso que corre para informes,
es decir, desde el momento que terminó el lapso probatorio.

- Control de las partes: las partes harán sus observaciones en el acto de informes una vez que el juez ordene
la práctica de la prueba testimonial.
2. Admisión:

 Procedimiento escrito: existe un lapso de tres días para que las partes se allanen a los hechos que la otra parte
pretende probar o presenten oposición a la admisión de pruebas de la contraparte. Concluido este término dentro
de los tres días siguientes, el juez deberá dictar el auto de admisión de pruebas. Este auto de admisión debe ser
 motivado e indicar las que admite fundamentando su legalidad y pertinencia, y las que desecha por ser ilegales o
impertinentes.
3. Tacha de testigos: es una forma de impugnación ante la falta o el defecto de un medio de prueba. Es la forma de
impugnar a los testigos de la contraparte mediante la imputación a éstos de un hecho determinado que hace
sospechosa su declaración de inverosimilitud o parcialidad. Es el acto por el cual la parte denuncia la ineptitud del
testigo para testimoniar en la causa, por encontrarse incurso en alguno de los casos de inhabilidad absoluta o
relativa tipificados en el Código, el soborno y cualesquiera otras que impliquen que el testimonio esté afectado de
falsedad o parcialidad.

 Oportunidad: se propone y se formaliza dentro del lapso de 5 días de despacho siguientes a partir del auto de
admisión de la prueba. El testigo puede ser tachado antes o después de haber rendido su testimonio.
*Problemas prácticos:
1) Que los testigos tengan domicilio distinto al tribunal de la causa y se comisione al tribunal correspondiente para oír
el testimonio. ¿Ante qué juez se debe proponer la tacha?: debe ser propuesta ante cualquiera de los tribunales, aunque
la decisión corresponde al juez de la causa.
2) ¿Qué sucede si apelado el auto de admisión, en virtud de haberse hecho oposición oportuna a la admisión de los
testigos que se pueden tachar y el juez la desestimó?: la apelación en estos casos sólo se oye a un efecto, de suerte que
empezará a correr en el lapso preclusivo para proponer la tacha. No queda otra alternativa que formularla en este lapso
sin esperar la decisión de apelación. También pudiera realizarse la apelación y simultáneamente proponerse la tacha.
3) ¿Qué sucede si el testigo no tachado, que ha declarado, lo ha hecho falsamente y tal hecho puede ser comprobado?:
si el lapso de 5 días ha transcurrido resultaría extemporánea la propuesta de tacha.
4. Insistencia: la ley impone al promovente la carga de insistir en hacer valer el testigo. No hay ninguna formalidad
para la insistencia, tan es así que basta la sola presencia de la parte promovente en el acto de declaración del
testigo para tenerse como insistencia. Debe entenderse a la inasistencia del promovente a dicho acto, como una
aceptación a la tacha. Esto significa que no podrá promoverlo de nuevo, es decir, no podrá solicitar la fijación de
un nuevo día y hora para su declaración, puesto que se entiende que ha renunciado al no haber estado presente en
la primera oportunidad.
5. Prueba: la tacha tiene que probarse.
 Lapso: deberá comprobársela en el resto del término de pruebas, admitiéndose también las que promueva la
parte contraria para contradecirla. Se realiza en el mismo lapso probatorio ordinario, específicamente en el
lapso de evacuación.
 Admisión: las pruebas deben versar exclusivamente sobre los hechos que han sido fundamento de la tacha,
por ello, el juez tiene que librar un auto de admisión. Este auto y su contradicción son apelables.
 Medios de prueba: hay libertad probatoria, pero algunos medios exigen la forma específica autorizada por la
ley, por ej.: la minoridad y parentesco deben ser probados con las actas del estado civil. Incluso la declaración
del testigo puede ser prueba procedente de la tacha, si de ella surgen elementos que prueban los motivos de
aquélla.
6. Evacuación:
A. De parte: admitida la prueba el tribunal debe fijar una hora del 3er día siguiente para el examen de los
testigos, de manera que en principio esta prueba se practica ante el tribunal de la causa. En caso de testigos
en domicilio distinto al lugar del juicio se podrán traer ante el juez de la causa o éste comisionará a otros
jueces. En cualquiera de estas situaciones se tienen que cumplir las formalidades específicas para la
declaración de testigos. Algunas de esas formalidades son esenciales y su prescindencia afecta de nulidad el
acto, a menos que se haya convalidado. Otras son de mera forma.
 Formalidades anteriores al día de la declaración:
 Fijación de la hora y el día para la recepción del testimonio: el juez de la causa o el comisionado debe fijar
una hora del 3er día siguiente para el examen de los testigos. Si son varios deben ser examinados en público,
 reservada y separadamente unos de otros, debe fijarse para cada uno de ellos una hora determinada del 3er día
siguiente. Si fijado el día para el examen de testigos y ese día no pudieron examinarse todos los testigos, el
juez señalará en el acto otro día y hora para continuar el examen. Los testigos no pueden oír el testimonio de
los otros testigos.
 Determinación en que se acuerde tomarla fuera del recinto del tribunal: en caso de circunstancia sobrevenida,
que haga necesario tomar el testimonio fuera del recinto del tribunal, mediante auto expreso debe fijarse el
lugar donde se recibirá el testimonio. La omisión de esta formalidad afecta de nulidad el acto, a menos que la
parte lo convalide con su presencia y participación sin haber opuesto.
 En caso de notificación del testigo debe hacerse mediante boleta que indique el lugar, día y hora de su
comparecencia: la notificación debe hacerla el aguacil.
 Formalidades previas al examen: el aguacil, llegada la hora de la declaración, anunciará el acto a las puertas
del tribual; si el testigo no estuviere presente, de inmediato dará cuenta de ello al secretario del tribunal,
levantándose el acta respectiva donde se dejará constancia de su inasistencia y de las partes que estén presentes.
Si el testigo está y su promovente se procederá a tomar la declaración, la cual debe iniciarse con el juramento de
decir la verdad y declaración de su nombre y apellido, edad, estado, profesión y domicilio y si tiene algún
impedimento para declarar, y se le leerán los artículos del CPC correspondientes a la prueba testimonial. El
juramento no es esencial al acto del testimonio, en caso de omisión si está la parte contraria y no impugna y no
exige el juramento, una parte de la doctrina considera que debe entenderse que convalida el acto; en la situación
que no se encuentre la parte contraria y se omita el juramento, deberá impugnarlo en la primera oportunidad al
conocer tal falta, caso contrario debe ser considerado como perfectamente válido.
 Forma del examen:
 Preguntas de las partes:
 El examen o declaración se hará en forma pública.
 Los testigos serán examinados reservada y separadamente unos de otros.
 El interrogatorio debe ser hecho de viva voz: que las preguntas sean entendibles y audibles a los
presentes.
 Cada pregunta y repregunta versará sobre un solo hecho: los hechos deben referirse a los controvertidos,
sin embargo, las repreguntas pueden estar dirigidas a esclarecer, rectificar o invalidar el dicho del testigo.
 Debe estar orientada a que el testigo dé razón de su conocimiento sobre el hecho.
 El testigo debe declarar por sí solo sin ayuda de las partes, de los apoderados o cualquier otra persona, sin
apuntes o anotaciones, no obstante, cuando se trate de cuestiones complejas puede ser autorizado por el
juez para consultar, p.ej saldo de cuentas, nóminas, etc.

 Facultades del juez:

 Considerar suficientemente examinado al testigo y declarar terminado el interrogatorio: esta facultad
alcanza a los jueces comisionados.
 Detener la declaración para corregir o dictar medidas que protejan al testigo.
 Hacer preguntas al testigo: las partes podrán hacer sus observaciones al interrogatorio que el juez realice.
 Llamar a declarar al testigo que no compareció.
B. De oficio: en el auto en que se ordenen las diligencias, el juez fijará un término para cumplirlas a su
discrecionalidad. El lapso no debe ser superior al de 30 días de despacho, pues no se podrá superar el lapso
ordinario.

- Acta de declaración: debe contener:

1) Hora, día, mes y año en que se haya verificado el examen del testigo y la del diferimiento que se haya hecho
para otro día si no se hubiere concluido la declaración del mismo.
2) Mención de haberse llenado los requisitos sobre formalidades previas al examen.
3) Contestaciones que haya dado al interrogatorio y razones en que haya fundado su dicho.
4) Preguntas que le haya dirigido la parte contraria, su representante, el juez, y las respectivas contestaciones.
5) Si el testigo ha pedido indemnización, y cuál ha sido la cantidad acordada.
 6) Constancia de haberse dado lectura a la deposición, la conformidad que haya prestado el testigo, o las
observaciones que haya hecho.
7) Firma del juez y secretario.
8) Firma del testigo o constancia que no sabe o no puede hacerlo.
9) Firmas de los intérpretes si los hubiere.
10) Firma de las partes y apoderados que hayan asistido al acto.
NOTA: Los requisitos 1, 2, 3, 4, 6, 7, 8, 10 son esenciales y su ausencia es causal de nulidad. Los requisitos 5 y 9 son
accidentales.

- Reglas especiales:
 Con relación a la prueba misma: se refiere al traslado del testigo para su deposición en el lugar a que se ha de
referir el testimonio. Se trata de una especie de reconstrucción de los hechos. Allí se enfrenta el testigo en el
lugar a su recuerdo y describe los hechos para que el juez pueda tener una mejor ilustración en la reconstrucción
de los mismos.

 Concerniente a la obligación de declarar y los efectos propios al testigo: se refiere a la indemnización que puede
exigir el testigo en cumplimiento de su deber de declarar.
TEMA 13: LA INHABILIDAD DEL TESTIGO
Sabemos que entre los requisitos para la validez del testimonio se exige la capacidad del testigo y su habilidad
física, moral e intelectual, y para que sea eficaz probatoriamente debe estar libre de relaciones que hagan sospechoso el
testimonio.
En nuestro sistema probatorio tenemos algunas restricciones en cuanto a la admisión de la declaración de ciertos testigo
realmente no compartimos que se mantengan esas inhabilidades, puesto que tenemos el principio de libertad probatoria y
de alguna forma participamos en el sistema de la sana critica, por lo que pudiera adecuarse esta prueba a ese sistema y
permitir al juez hacer una valoración de los testigos conforme a las circunstancias de los casos en específico. Cuando el
testimonio es inhábil, el juez puede conocer su inhabilidad, debe rechazar de oficio la recepción del testigo.
La doctrina habla de impedimentos que, fundamentalmente tienen que ver con la eficacia del testimonio, son casos en los
cuales el testimonio es capaz, pero puede encontrarse en una situación que hace ineficaz su testimonio. Básicamente, estos
impedimentos se basan en el interés presunto que el testigo tiene en el proceso, en el parentesco, en la enemistad o
amistad, o en la dependencia económica. Cualquiera de estas situaciones puede hacer sospechoso el testimonio y se le
niegue la eficacia probatoria.
1. General y absoluta: la inhabilidad absoluta excluye, en forma general, la recepción del testimonio de las
personas en esas condiciones en toda clase de proceso, de suerte que el juez no puede admitirlo como prueba en
ningún caso.
Artículo 477 No podrán ser testigos en juicio: el menor de doce años, quienes se hallen en interdicción por causa de
demencia, y quienes hagan profesión de testificar en juicio.

- Los menores de 12 años: es aplicable al proceso civil, pero en materia penal no hay restricción de esta
naturaleza. Pero el juez debería recibir el testimonio y compararlo con otros y las demás pruebas si halla
coherencia darle valor probatorio o si es el caso de prueba única razonar su credibilidad o verosimilitud.

- Los que se hallen en interdicción por causa de demencia: esto supone que se ha desarrollado un proceso
para estudiar y juzgar el estado mental de dicha persona, el problema radica en aquellos dementes que no han
sido declarados interdictos y si son promovidos el juez no tendrá conforme a la norma fundamento para
rechazar su testimonio.

- Los que hagan profesión de testificar en juicio.

2. Relativa al asunto: estas inhabilidades se refieren a la causa en sí misma, surgen en virtud de la condición que
ostentan tales personas en dicho proceso. Se trata de mantener el principio de imparcialidad y transparencia de la
 justicia, de manera que si hay una relación con el asunto, bien como parte, como director del proceso o interés real
en las resultas de la causa se inhabilita con relación a dicha causa.
Artículo 478 No puede tampoco testificar el magistrado en la causa en que esté conociendo; el abogado o apoderado por
la parte a quien represente; el vendedor, en causas de evicción, sobre la cosa vendida; los socios en asuntos que
pertenezcan a la compañía. El heredero presunto, el donatario, el que tenga interés, aunque sea indirecto, en las resultas de
un pleito, y el amigo íntimo, no pueden testificar en favor de aquellos con quienes les comprenda estas relaciones. El
enemigo no puede testificar contra su enemigo.

- El magistrado de la causa que este conociendo: la justicia debe ser imparcial y sebe ser transparente, y el
juez debe garantizar estos principios, por lo que lo inhabilita como testigo. Mientras que el artículo 82 de las
causales de recusación en su numeral 16° estipula es la inhabilitación del testigo como juez.

- El abogado o apoderado por la parte a quien representa: es obvio que tienen un interés en la causa y
además, por razones éticas no podrían pretender que su testimonio tenga valor probatorio.

- El vendedor, en causa de evicción, sobre la cosa vendida: si la cosa vendida fue afectada en evicción no
podrá presentarse el vendedor como testigo, pues allí hay un reclamo de la propiedad o de derecho real sobre
la cosa, siendo lógico que el vendedor tiene interés en los resultados del juicio ya que debe el saneamiento al
comprador.

- El presunto heredero y el donatario: en las causas en que estén en juego asuntos relativos a la herencia o a
la donación.

- El que tenga interés, aunque sea indirectamente en las resultas del pleito: estas inhabilidades son por
disposición de la ley.
3. Relativas a las partes: estas inhabilidades porque las personas pueden ser testigos se encuentran en
circunstancias que afectan la credibilidad o imparcialidad, en razón de parentesco, dependencia económica o
moral, sentimientos o interés con relación a las partes o sus apoderados. Estas inhabilidades dan lugar a lo que se
denomina testigos sospechosos.
Artículo 479 Nadie puede ser testigo en contra, ni en favor de sus ascendientes, o descendientes, o de su cónyuge. El
sirviente doméstico no podrá ser testigo ni en favor ni en contra de quien lo tenga a su servicio.
Artículo 480 Tampoco pueden ser testigos en favor de las partes que los presenten, los parientes consanguíneos o afines:
los primeros hasta el cuarto grado, y los demás hasta el segundo grado, ambos inclusive. Se exceptúan aquellos casos en
que se trate de probar parentesco o edad, en los cuales pueden ser testigos los parientes, aun cuando sean ascendientes o
descendientes.

- El amigo íntimo.
- El enemigo
- Los ascendientes o descendientes. El cónyuge. Los parientes consanguíneos o afines en los grados
estipulados.
- El sirviente doméstico.

TEMA 14: LA EXPERTICIA O PERICIA

1. Definiciones y naturaleza jurídica de la experticia: la experticia o pericia tiene significación probatoria, pero
no se trata de un medio que traslada afirmaciones –aporta- sobre hechos al proceso –huellas, marcas, rastros,
vestigios, manifestaciones, etc.-, sino que los valora. El experto o expertos trabajan sobre los hechos ya
introducidos en el proceso por los restantes medios de prueba, aplicando a los mismos sus conocimientos
especiales adquiridos fuera del proceso y de manera deliberada. En la experticia se hace una valoración de tales
hechos, emitiendo “juicios de valor o especializados”. Debe tenerse claro que el perito completa al juez, pero no
lo sustituye, pues éste debe juzgar el dictamen del perito.
La experticia es de carácter personal, no puede ser practicada sino por los expertos designados por el tribunal, tampoco
puede ser rendida por apoderado. Se trata de una declaración de carácter científico, técnico o artístico, en la que se
requieren conocimientos para la interpretación de un hecho, lo que refuerza el argumento del carácter personal. Lo
característico es que se requieren conocimientos especiales, de manera que cualquier persona no puede hacerlo, sólo quien
tiene esos conocimientos especiales.
2. TIPOS DE EXPERTICIA
 Desde el punto de órgano del órgano:
- La Judicial: es la que se practica como prueba en el curso de un proceso judicial.
- La Extrajudicial: es la practicada fuera de juicio. En los ordenamientos modernos la parte que quiera hacer
valer la pericia debe presentarla con la demanda. Y si el demandado no está de acuerdo con esa pericia la
puede impugnar. Pero en nuestro código de procedimiento civil no es así, sino que las partes en el lapso de
promoción es cuando pueden promover la pericia, el juez debe admitirla y luego citara para el momento de la
designación de los peritos. Pero esto dilata mucho el proceso.
 Según su contenido:
- Probatoria: las partes o la ley le atribuyen a los peritos meras funciones de comprobación o apreciación.
- Decisoria: los peritos son investidos de la autoridad necesaria para que su dictamen tenga fuerza de
sentencia o de decisión complementaria de ella.

 De oficio o Provocada a instancia de parte:

Según la decrete el tribunal, en virtud de las facultades que le concede la ley, o que la ordene por pedimento de las partes.
Este medio probatorio puede ser empleado por el juzgador, en su iniciativa probatoria, en forma diferente de los otros
medios, tanto en la oportunidad como en el objeto de su práctica.

3. Diferencias esenciales entre prueba de testigo y experticia:

Prueba de testigo Experticia
Qué declara Lo que el testigo ha percibido por sus Opiniones o conclusiones en juicio sobre
sentidos antes del juicio, describe los hechos que se le exige, sin haberlos percibido.
hechos Hace una valoración técnica de los hechos.

Limitaciones No es admisible siempre No hay limitación legal, sólo en cuanto a la

pertinencia y necesidad de la prueba
Sobre qué hechos recae Hechos pasados El experto trabaja en la actualidad, es decir,
tiene disponibles los parámetros del hecho,
aunque también se puede trabajar en la
reconstrucción del hecho pasado a través de
simulación.
También pueden darse apreciaciones o juicios
de valor
Conocimientos especiales No Sí

Forma Oral, excepcionalmente escrito Escrito, aunque en el juicio oral los expertos
tienen que rendir declaración y pueden ser
interrogados
Voluntariedad Voluntario con deber de declarar Por encargo judicial
Capacidad Proviene de la posibilidad de haber Deviene de la calificación científica o técnica
percibido a través de sus sentidos del perito
determinados hechos relativos al proceso

4. Oportunidad: La experticia puede ser considera como una prueba especial, pues puede ser evacuada y
presentados los resultados después del término de evacuación.
- De parte: La experticia solicitada por las partes con relación a la causa principal debe ser promovida en el
lapso correspondiente de promoción, no obstante la experticia sobre los medios de prueba resulta lógico que
pueda ser promovida una vez que sea producida la prueba. En el procedimiento oral se promueve en la
audiencia preliminar, una vez que queden fijados los hechos controvertidos, se practica en un plazo que
determinará el tribunal y su dictamen se presentará en la audiencia oral.
El promovente deberá hacerlo por escrito o por diligencia, pero en todo caso debe indicar con claridad y precisión los
puntos sobre los cuales debe efectuarse.
 - De oficio: Concretamente la norma 451 CPC expresa “…cuando lo determine el tribunal de oficio, en los
casos permitidos en la ley”, significa que el juez no puede decretarla de oficio en todo juicio y en todo estado
de la causa.
La prueba de experticia tiene que ser admitida expresamente por el tribunal, por cuanto debe fijarse el objeto específico de
la misma. Se exige al promovente que indique con claridad y precisión los puntos sobre los cuales debe efectuarse la
experticia, de manera que el tribunal al encargar a los expertos les fijará tales puntos. Surge la interrogante ¿si no se
señalan los puntos con claridad conforme lo dispone el artículo 451 deberá declarársele inadmisible? Son cuestiones que
tienen que precisarse por las partes, pues si no lo hacen no hay manera que el juez pueda establecer la legalidad o
pertenencia de la prueba, o impiden que la parte contraria pueda impugnarlas por tales causas.

5. Puntos sobre los cuales versa la experticia

La experticia debe realizarse sobre los puntos de hecho, así lo dispone el artículo 451. Los hechos a que haya de
contraerse la experticia deben ser físicamente posibles, con ello no se exige que existan en la actualidad, bastará que
pueda ser representado o reconstruido, para que sobre él se pueda establecer un dictamen por los expertos.
Debe saberse que el experto no suministra pruebas sino un conocimiento que es fundamentalmente, universal y está
desligado del caso concreto que se enjuicia en el proceso, él valora los hechos o evidencias de acuerdo a su especial
conocimiento. Los expertos analizarán tales hechos mediante los métodos e instrumentos adecuados del campo del saber
en que sean requeridos. Obviamente, que con base a esa aplicación tendrán que emplear elementos subjetivos como reglas
de razonamiento o lógica y de allí obtendrán unas conclusiones que, indudablemente, constituyen un juicio. Las
cuestiones de derecho no pueden ser sometidas a experticia, pues ello corresponde al juez.

6. Nombramiento de los expertos. Sustitución de expertos. Recusación de expertos.

Los sistemas adoptados por las diferentes legislaciones para la elección de los expertos podrían reducirse a tres:
1. El que confía exclusivamente al tribunal el nombramiento de los expertos.
2. El que somete la elección al acuerdo de las partes, sin que el juez intervenga sino en el caso de
desacuerdo.
3. El que prefiere siempre al del juez el nombramiento hecho por las partes, y en su defecto, los designados
por la suerte, sin dar al funcionario derecho a nombrar sino en el caso de ser imposible el sorteo.
Nuestra legislación, en los casos de experticia solicitada por las partes, ha adoptado el segundo sistema, es decir el juez
interviene si no hay acuerdo entre las partes.
En el artículo 452 se ordena que el juez al admitir la prueba deberá fijar una hora del segundo día siguiente para proceder
al nombramiento de los expertos. El mandato de la norma es imperativo, de manera que el juez obligatoriamente, al
admitir la prueba tendrá que fijar una hora del segundo día siguiente para que se proceda a la designación de los expertos.
El procedimiento para el nombramiento de los expertos está establecido en el artículo 454 que dice así:
“Cuando la experticia haya sido acordada a pedimento de parte, las partes concurrirán a la hora señalada para hacer el
nombramiento, debiendo en este caso presentar la constancia de que el experto designado por ellas aceptará el cargo. En
dicho acto las partes manifestarán si están de acuerdo en que se practique por un experto y tratarán de acordarse en su
nombramiento. En caso de que las partes hayan convenido en un solo experto pero no se acordaren en su nombramiento,
el experto será designado por el Juez.
Si no convinieren en que se practique por un solo experto, casa una de las partes nombrará un experto y el juez nombrará
a un tercero, siempre que con respecto a este último no se acordaren en su nombramiento.”
Cuando la experticia sea oficiosa el juez puede designar uno o tres expertos, dependiendo ellos de la complejidad e
importancia del asunto debatido y los aspectos que deben someterse a la prueba.
En el artículo 453 se establecen las condiciones que deben poseer las personas que sean designadas como expertos.
Estipula que la designación de expertos sólo podrá recaer en personas que por su profesión, industria o arte, tengan
conocimientos prácticos en la materia a que se refiere la experticia; además, deben tener capacidad jurídica para ser
expertos, esto es, mayor de edad, en ejercicio de sus derechos, etc. No debe confundirse las condiciones de perito y de
testigo. El experto ejerce un cargo, si se quiere de auxiliar en la justicia, de suerte que le son aplicables, también las
incompatibles.
El artículo 453 CPC prevé la posibilidad de impugnación o recusación de los expertos. Dos recursos conviene la ley para
las partes impugnar a alguno de los expertos nombrados, a saber:
a) El de pedir se le sustituya por otro, cuando carece de capacidad técnica.
b) El de recusarlo como funcionario judicial, por estar incurso en alguna causa de incapacidad jurídica relativa.

7. Procedimiento de la experticia
Conforme al artículo 458 CPC, los expertos designados deben acudir al tribunal al tercer día siguiente después de hecho el
nombramiento a la hora que fije el juez con el fin de prestar juramento de desempeñar fielmente el cargo. Los expertos,
con la categoría de funcionarios que les otorga la ley, han de prestar juramento de desempeñar fielmente el encargo. En
caso de negarse el experto a prestar juramento, deberá entenderse que rehúsa aceptar el cargo, entonces el juez deberá
designar a otro.
En el caso de los expertos designados por el juez, bien oficio o de pedimento de parte, deberán prestar su aceptación y
juramento dentro de los tres días siguientes a su notificación, según lo establece el artículo 459.
Estatuye el artículo 460 ejusdem, que en el mismo acto de juramentación de los expertos, el juez debe consultar a cada
uno de ellos sobre el tiempo que necesiten para realizar el encargo, luego deberá fijar el tiempo para la realización de la
experticia, sin exceder de treinta días, más el término de la distancia de ida y vuelta que fijará en ese momento. Sin
embargo, el artículo 462 contiene una especie de excepción, porque si el objeto de la experticia pudiera practicarse
inmediatamente, podrán hacerlo rindiendo el dictamen de inmediato, previa la autorización del juez.
En cuanto al procedimiento propiamente dicho ordena el artículo 463 que los expertos deben practicar conjuntamente las
diligencias. Sobre la concepción de la actuación conjunta, en términos generales.
“Los peritos examinarán conjuntamente las personas o cosas objeto del dictamen y realizarán personalmente los
experimentos e investigaciones que consideren necesarios, sin perjuicio de que se puedan utilizar auxiliares o solicitar por
su cuenta el concurso de otros técnicos, bajo su dirección y responsabilidad; en todo caso expondrán su concepto sobre los
puntos del dictamen”
El mandato de la norma (art  463) es imperativo, ordena que los expertos practiquen conjuntamente las diligencias. La
razón se halla en la raíz del sistema escogido por el legislador venezolano para el nombramiento de los peritos, en el cual
se deja a las partes la iniciativa para designar los peritos.
Las partes tienen derecho a concurrir los actos y a hacer las observaciones que creyeren convenientes, mediante lo cual se
satisface el derecho general del control de la prueba.
A las partes no se les permita (art 463) asistir al acto de deliberación de los expertos. Ellos tienen que deliberar
libremente, sin presiones de los litigantes, porque podría correr el riesgo de obstaculizar la serenidad y la metódica del
examen de los hechos para formular las conclusiones respectivas.
Tanta importancia tienen estas observaciones que el legislador ha dispuesto en el artículo 464 que los expertos están
obligados a considerar en el dictamen las observaciones que por escrito hubiesen formulado las partes; además deberán
acompañar a su dictamen los originales de tales observaciones.

8. Facultades de los expertos

En cuanto a las facultades de los expertos estatuye el artículo 465 del Código de Procedimiento Civil, que procederán
libremente en el desempeño de sus funciones.
 Tienen absoluta autonomía o libertad para seleccionar los medios, métodos y actividades para cumplir su
cometido. Esto significa que podrán hacer experimentos, análisis de laboratorio, recabar informes de personas
sin que estas informaciones adquieran el valor de testimonio, solicitar verificaciones y otros.
 Mantienen autonomía en la dirección de las operaciones. Podrán las artes disentir, pero no podrán intervenir e
imponer sus criterios.
 Los expertos trabajarán libremente sobre las cuestiones de hecho que se le haya encargado, no podrán
examinar otras cuestiones porque se saldrían de su encargo y estarían violando principios procesales.
 La norma en comento impide que los expertos destruyan o inutilicen las cosas sometidas a su examen. Sólo
podrán destruirlas o inutilizarlas mediante autorización del juez.

9. Presentación del dictamen

Artículo 467  “El dictamen de los expertos deberá rendirse por escrito ante el Juez de la causa o su comisionado, en la
forma indicada por el Código Civil. Se agregará inmediatamente a los autos y deberá contener por lo menos: descripción
detallada de los que fue objeto de la experticia, métodos o sistemas utilizados en el examen y las conclusiones a que han
llegado los expertos.”
- El dictamen sea por escrito y deba ser motivado. En cuanto a su presentación debe ser claro, preciso y
detallado, en una sola acta que deben suscribir todos los expertos, en caso que no haya unanimidad el
disidente expondrá en la misma sus argumentos.
- El dictamen debe ser motivado, esto significa que deberán expresar todas las consideraciones que
fundamentaron sus conclusiones, por supuesto, que son relativas a los conocimientos especiales que les fueron
solicitados. Deben de alguna manera explicar los razonamientos y motivos que emplearon para llegar a tales
convicciones.
 - El dictamen debe contener la explicación clara y lógica de las razones técnicas, científicas i artísticas que los
expertos tomaron en cuenta para adoptar esas conclusiones y los detalles que permitan identificar las
personas, cosas o bienes que hayan examinado, es decir, debe aparecer debidamente fundamentado, claro,
preciso y convincente, pues de lo contrario carecerá de eficacia probatoria.
Esquemáticamente, puede señalarse que el dictamen de los expertos puede estar estructurado en las siguientes partes:
a) La descripción de los hechos u objetos que fueron examinados con base en el encargo judicial de la experticia.
b) En caso de haberse recolectado muestras, la forma y procedimientos como se recogieron, los criterios de
muestreo, la muestra testigo y la cadena de custodia.
c) Los métodos, procedimientos, experimentos, exámenes y técnicas que fueron utilizados; así mismo las consultas o
verificaciones científicas o técnicas encomendadas a terceras personas, explicando de igual manera los métodos y
procedimientos y las razones de la confiabilidad; en todo aquello que establezca sin lugar a dudas la aplicación de
los conocimientos especiales requeridos.
d) Las conclusiones a las que arribaron, expresando las razones técnicas y la fuerza argumentativa de las mismas.
e) En caso de existir disidencia, deberá incorporarse el voto salvado en el cual se expresarán las razones y
argumentos que fundamentan su desacuerdo.
El dictamen debe ser firmado por todos los expertos y debe ser auténtico, en el sentido que debe constar la certeza que fue
elaborado por los expertos y no otras personas.

10. Rechazo de la experticia.

La doctrina ha sostenido que el perito es un auxiliar del juez y el dictamen un medio probatorio, de manera que sería un
verdadero contrasentido que el juez tuviera que aceptar ciegamente las conclusiones de los expertos, pues si ello fuese así,
éstos serían los falladores.
El juez debe examinar el dictamen de los expertos en conjunción con todos los elementos probatorios en autos, y se lo
convence, puede tenerlo en cuenta en la construcción de la decisión final.
En Venezuela la jurisprudencia mantiene el criterio que la experticia en materia civil no es un verdadero medio de prueba,
sino que es un auxiliar, por ello el juez está facultado para apartarse del dictamen de los expertos. Pero el rechazo no
puede ser arbitrario, sino que debe estar fundamentado, por ello el juez deberá exponer sus razones lógicas, científicas,
técnicas o apoyadas en máximas de experiencia que le conducen a apartarse del dictamen de los expertos.
En la valoración el juez debe preguntarse: ¿qué conocimientos -presuntamente científicos- están de verdad dotados de
validez científica? ¿Cómo atribuir fiabilidad a las opiniones que expresan los expertos en el proceso? ¿Qué criterios
básicos ha de adoptar el juez en la valoración de las pruebas que involucran conocimientos científicos?
a) La controlabilidad y falsabilidad de la teoría sobre la que se funda la prueba,
b) La determinación del error de la teoría sobre la que se funda la prueba;
c) La existencia de un control ejercido por otros, y
d) La existencia de un consenso general en torno a la validez de la teoría y/o técnica en la comunidad científica.

11. Dictamen judicial en materia penal:

En el proceso penal se pueden realizar experticias en la etapa de investigación, bien ordenadas por el Ministerio
Público o solicitadas por la víctima o el imputado; los dictámenes obtenidos deberán ser presentados en la audiencia
preliminar y se podrán proponer ampliaciones o nuevas experticias. Especialmente cuando sean los informes
dudosos, insuficientes y contradictorios puede ordenarse nueva experticia con peritos nuevos.
El dictamen en el fondo no difiere del dictamen que emiten los expertos en el proceso civil, la regulación la contiene
el artículo 225 COPP que reza así:
“El dictamen pericial deberá contener, de manera clara y precisa, el motivo por el cual se practica, la descripción de
la persona o cosas que sea objeto del mismo, en el estado o del modo en que se halle, la relación detallada de los
exámenes practicados, los resultados obtenidos y las conclusiones que se formulen respecto del peritaje realizado,
conforme a los principios o reglas de su ciencia o arte.
El dictamen se presentará por escrito, firmado y sallado, sin perjuicio del informe oral en la audiencia.”
Debe estar firmado el informe pericial por los peritos intervinientes, constituye una “exigencia procesal esencial
para su apreciación”. De esta manera se constata que intervino en el peritaje y que está de acuerdo con el dictamen.
Puede ocurrir que no esté de acuerdo, en cuyo caso puede hacer sus observaciones, fundamentando de la misma
forma su discrepancia con el otro experto o expertos.
 Es obvio, que la experticia realizada en la instrucción debe ser ofrecida en la acusación o en el escrito que presente
el imputado (art. 311 COPP), para que se lea el dictamen y puedan ser interrogados los expertos.
12. LA PRUEBA CIENTÍFICA |OJO|
La prueba científica identifica aquellos elementos de convicción que son el resultado de avances tecnológicos y de los
más recientes desarrollos en el campo experimental, que se caracterizan por una metodologías regida por principios
propios y de estricto rigor científico, cuyo resultados otorgan una certeza mayor que el común de las evidencias.
Se deben diferenciar los conceptos siguientes:
Prueba científica: La que se practica a través del método científico cuyos métodos de contrastación y técnicas
experimentales han sido convalidados teórica y experimentalmente por la comunidad científica.
Hecho científico: El que ha sido determinado mediante el método científico. Ej. Ley de gases, dilatación de los cuerpos,
ADN, etc.
Es claro que lo denominado prueba científica está fuera del saber común, tanto desde el punto de vista teórico como
práctico, por lo que hay que acudir al experto. Así también para el empleo en la actividad procesal de unos instrumentos
operado con base en las reglas de método científico-técnico, la complejidad del mismo requiere la ayuda de experto.
La prueba científica es un medio atípico, porque no es la experticia normal, ya que se está ante una forma determinante de
la aplicación y valoración de un hecho.
Conforme a la metodología científica la prueba científica debe cumplir los siguientes requisitos de:
a. Fundamentación: tiene que ser consistente con lo que ya se conoce, y si es posible, la teoría científica corriente tiene
que explicar sus éxitos y sus limitaciones. Esto es importante para la valoración que debe hacer el juez.
b. Objetividad: el rendimiento, el registro y la interpretación del procedimiento debe ser esencialmente independiente del
operador o experto, significa que los resultados no pueden variar significativamente entre operador y operador.
c. Estabilidad: el procedimiento debe contrastar siempre la misma cosa u objeto. Los resultados obtenidos al cabo de un
breve intervalo deben enseñar un alto grado de concordancia entre sí.
d. La concordancia con otros procedimientos: tiene que apoyarse en otros miembros del cuerpo de conocimiento
científico y no presentarse aislados.
 Usos en el proceso de la prueba científica:
1. La razón del uso del creciente interés existente por la prueba científica en el seno del proceso civil,   interpretamos que
ello obedece, en buena medida, a la revalorización del proceso civil como marco apto para descubrir (o por lo menos
acercarse) a la verdad material, histórica u objetiva.
2. La prueba es un instrumento cognoscitivo que posibilita construir premisas de las cuales es aceptable extraer
inferencias mediante modelos lógicos.
 Usos especiales:

 Prueba sobre prueba: examen de un documento, pericia psíquica sobre testigo, etc.

 Relación causal: enfermedad laboral, uso de productos de consumo, ambiente.

 Pero, en el establecimiento de la relación de causalidad entre A y X, cabe sucumbir a las asechanzas de otra
falacia: la que enmascara la diferencia entre causalidad general y causalidad individual (o específica).
 Relación de causalidad:
Un problema que se presenta a nivel de la prueba científica, en materia penal, es la relación de causalidad, en especial de
los delitos de resultado. Específicamente el problema surge cuando existe concurrencia de factores, por ejemplo, lesiones
o muerte por consumo de alimentos nocivos, lesiones o muerte por condiciones de trabajo, lesiones o muerte por
contaminación ambiental. Debe tenerse en cuenta que la no determinación precisa de la relación causal plantea el
problema de la duda y sabemos que en el sistema garantista al imputado lo protegen los grandes principios de presunción
de inocencia y de in dubio pro reo.
El problema está en establecer el nexo causal. Debe probarse la conexión entre los eventos que se debaten. Debe saberse
que el nexo causal no es un hecho empírico observable, sino que se infiere.
Se exigen 3 condiciones para que pueda afirmarse la relación causal, a saber:

 Una suficiente correlación estadística, esto significa que debe haberse comprobado la concurrencia de la causa
en un número suficientemente representativo de casos en que se ha manifestado el resultado. La correlación tiene
que tener un fundamento causal, de manera que tienen que indicarse cuáles son los factores analizados en la
concurrencia, cuáles se descartaron y cuál asegura una relación causal.

 La posibilidad de exclusión racional de otras causas mezcladas en el proceso, normalmente, la defensa se

apoya en otras posibilidades. Éstas tienen que ser desechadas utilizando los procedimientos indicados, tendrá que
demostrarse, sin lugar a dudas, que el fenómeno se produciría, independientemente de la existencia de tales
causas, esto es, la causa que se señala en suficiente y necesaria.

 Que pueda demostrarse que con la desaparición de la causa señalada desaparecen los resultados.
La fuerza probatoria del dictamen pericial y la fuerza de las conclusiones de la prueba probabilística y lógica debe ser
apreciada por el tribunal según la sana critica observando las reglas de la lógica, el método científico, los niveles
alcanzados por la ciencia y las máximas de experiencia, y en tal sentido puede apartarse de ellos en todo o en parte, de
acuerdo a su convicción, pero fundamentando científicamente su posición.
Deben recordarse las diferencias entre la determinación de la causalidad general y causalidad particular en el caso
concreto.
La causalidad general permite establecer una conexión entre dos tipos de eventos, según la cual, en una población
determinada, la verificación de un evento de cierto tipo hace más probable la verificación de un evento de otro tipo (p. ej.
es más probable que quien fuma --evento uno-- contraiga un cáncer de pulmón --evento dos--).
La causalidad individual, en cambio, establece que, en una situación concreta, un hecho específico ha sido causado por
otro hecho específico (p. ej. la autopsia)
TEMA 15: LA INSPECCIÓN JUDICIAL
1. Definición. Naturaleza jurídica de la inspección judicial.
Inspección judicial es el reconocimiento que la autoridad judicial hace de las personas, de los lugares, de las cosas
o documentos a que se refiere la controversia para imponerse de circunstancias que no podrían acreditarse mejor o
fácilmente de otra manera. Está ligada a los hechos controvertidos, pero puede suceder que tales hechos puedan
desaparecer o modificarse por el transcurso del tiempo o la acción natural sin estar de por medio un litigio se desee hacer
constar tales hechos o circunstancias, en cuyo caso estaríamos en presencia de un aseguramiento de evidencia.
Es el medio probatorio por el cual el juez percibe directamente con sus sentidos, sin intermediación. Es, pues, la
percepción misma del hecho a probar por el juez, mediante sus propios sentidos. En ella pueden intervenir todos los
sentidos: vista, olfato, oído, tacto e incluso el gusto. La inspección judicial radica su importancia en esa apreciación
sensorial personal que hace el juez sobre los hechos.
C.C  artículo 1.428: El reconocimiento o inspección ocular puede promoverse como prueba en juicio, para
hacer constar las circunstancias o el estado de los lugares o de las cosas que no se pueda o no sea fácil acreditar de otra
manera, sin extenderse a apreciaciones que necesiten conocimientos periciales.
C.P.C.  artículo 472: El juez, a pedimento de cualesquiera de las partes o cuando lo juzgue oportuno, acordará
la inspección judicial de personas, cosas, lugares o documentos, a objeto de verificar o esclarecer aquellos hechos que
interesen para la decisión de la causa o el contenido de documentos.
 2. Objeto de la inspección judicial
El objetivo de la inspección judicial es la verificación de hechos materiales, perceptibles sensorialmente, de
cualquier clase, que el juez pueda examinar y reconocer. Se trata de acreditar no sólo hechos, sino el estado de las
personas, cosas o para determinar circunstancias concernientes a la cosa litigiosa. De tenerse cuidado en no confundirse
con el objeto de la experticia. Lo importante es que existan y puedan ser captados por los sentidos, por ello se dice que
esos hechos pueden ser permanentes o transitorios que todavía subsistan o que ocurran en presencia del juez.
3. PROMOCIÓN DE LA INSPECCIÓN JUDICIAL. QUIEN PRACTICA LA INSPECCIÓN JUDICIAL.
PERSONAS AUTORIZADAS A CONCURRIR. OBSERVACIONES DE LAS PARTES.
La promoción de la inspección judicial, en principio, es de iniciativa de las partes; está enmarcada en los medios
probatorios que pueden utilizar las partes para demostrar sus pretensiones. De manera que la puede solicitar cualquiera de
las partes en el proceso sobre los puntos de hecho que sean controvertidos con relación a personas, cosas, lugares o
documentos. También podrá ordenarla oficiosamente el juez de la causa cuando lo considere oportuno. Aquí hay una
verdadera libertad oficiosa de prueba.
En la promoción deben fijarse con claridad los hechos que deban ser objeto de la inspección ocular, porque puede ser
confundida con la experticia y solicitarse se realicen diligencias que no son de la naturaleza de la inspección.
La inspección debe ser practicada por el juez de la causa. La misma naturaleza de ella, que consiste en una prueba directa
del juez en cuanto a la existencia o no de determinados hechos, obliga que sea practicada por el mismo juzgador.
En nuestra legislación procesal se prevé la inspección judicial preconstituida, es decir, antes de juicio, la cual está
autorizada según el artículo 938 del CPC. Creemos que allí hay una situación de emergencia que no resiste retardo de
ninguna naturaleza, por ello su objeto es “poner constancia del estado de las cosas antes de que desaparezcan señales o
marcas que pudieran interesar a las partes”.
En cuanto a la concurrencia al acto de la inspección  el artículo 473: Para llevar a cabo la inspección judicial, el
Juez concurrirá con el Secretario o quien haga sus veces y uno o más prácticos de su elección cuando sea necesario.
Las partes, sus representantes o apoderados podrán concurrir al acto.
Ya se ha tratado lo relacionado con el traslado del juez al lugar donde se encuentra el objeto que se va a examinar, salvo
que sean personas o cosas muebles que pueden ser trasladadas al tribunal y se haga la inspección en la sede del propio
tribunal.
No es imprescindible que el juez concurra con el secretario, puede hacerlo con quien haga las veces, es el caso de los
llamados secretarios accidentales. Puede hacerse acompañar el juez de prácticos cuando así lo considere conveniente. No
debe confundirse el carácter de los prácticos con el de peritos o expertos. El práctico no es un perito, ni se requiere que
posea conocimientos especiales, basta que sirva de auxiliar al juez para un registro más detallado de la diligencia, su
función se restringe a aportar el juez la información necesaria para el registro del objeto de la inspección.
En la inspección judicial tenemos 2 mecánicas, la primera es promovida por las partes, la cual puede ser de forma
anticipada para que ingrese al proceso, por ejemplo el artículo 938 CPC.
Artículo 938 : Si la diligencia que hubiere de practicarse tuviere por objeto poner constancia del estado de las
cosas antes de que desaparecen señales o marcas que pudieran intentar a las partes, la inspección ocular que se
acuerde se efectuará con asistencia de prácticos; pero no se extenderá a opiniones sobre las causas del estrago o
sobre puntos que requieran conocimiento periciales.
O la parte también puede promoverla en el momento de la promoción.
La segunda mecánica es por el juez de oficio en cualquier estado del proceso, puede ordenarla por acto para mejor
proveer. Por eso decimos que es un medio de prueba que busca dejar constancia de la existencia de algo, y no es para dar
conclusiones. Sino reconocer los hechos ya sea por vía de la observación, la audición, el olfato, entre otros.
Cuando se trata de la inspección como prueba dentro del proceso para que tenga validez, tiene que ser decretada por el
juez, se debe dejar constancia en autos de la fijación de la inspección, debe por tanto constar en el expediente para cumplir
con el principio de publicidad, en caso de no ser así se puede pedir la nulidad porque ocasiona indefensión. Pero en caso
de que no aparezca en el expediente y la parte se aparece en el sitio al momento de realizar la inspección y no dice que
pide la nulidad la está convalidando.
Por eso el juez una vez fijada la oportunidad de realización de la inspección, se traslada y constituye el tribunal en el lugar
donde se va a realizar la inspección, por eso va el juez y el secretario.
En la realización de la inspección se debe dejar constancia de los hechos pedidos por la parte que la haya promovido,
indicando los ruidos, olores, observaciones, además en el acta se debe dejar constancia de los presentes. La inspección
solo busca la observación pero no la pericia o el interrogatorio.
4. Acta de la diligencia
El acto de la inspección debe quedar registrado o documentado. El juez debe constituirse en el lugar que debe realizarse la
inspección, notificar y solicitar la exhibición del objeto, si fuere el cabo, todo deberá hacerse constar en el acta. A medida
que se vaya examinando la cosa debe tomar las notas necesarias o dictándoselas al secretario. El juez, puede dejar
constancia de hechos que considere importantes, aunque no lo haya pedido la parte promovente, esto con base en la
facultad oficiosa de practicarla que tiene el juez.
En la norma se contempla la posibilidad que tiene el juez para reproducir por cualquiera de los medios técnicos el acto de
la inspección mediante planos, calcos, copia, fotografías, fotostáticas y otros medios técnicos útiles. En el acta debe
quedar clara relación de todo lo que el juez perciba y de sus observaciones sobre los hechos, o cosas que sirvan para
identificarlos; no pueden incluirse las deducciones e inducciones que el juez puede hacer de sus percepciones, porque ello
es adelantar opinión. No puede desecharse aquellas cosas que sean inducciones para identificar un hecho o el objeto.
Si bien el acta es un instrumento público en ella no hay ningún contenido de voluntad ni ningún negocio jurídico, sino
simplemente el registro de las apreciaciones de hecho que percibe el juez. De manera que, incluso, esa aseveración del
juez sobre las circunstancias de hecho inspeccionadas si es falsa, puede ser atacada, formalmente, por medio de la tacha
de falsedad, conforme a lo establecido en el ordinal 6 del art 1380 del C.C. Pensamos que incluso lo afirmado por el juez
es desvirtuable mediante otra prueba que desmienta lo afirmado por el juez.
5. Función de los prácticos
La función de los prácticos se limita a dar al juez la información que éste considere necesaria para poder practicar la
inspección judicial. Esto no significa que puedan emitir opiniones o apreciaciones, ni tampoco, que se fundamente en
conocimientos especiales para dar la información solicitada por el juez, porque ya se trataría de una experticia.
 artículo 476: Las funciones de los prácticos se reducirán a dar al Juez los informes que éste creyere necesarios
para practicar mejor la diligencia, informes que podrá solicitar también de alguna otra persona, juramentándola.
Los honorarios de los prácticos serán fijados por el Juez, a cargo de la parte promovente de la prueba, o de ambas
partes, de por mitad, si se hubiere ordenado de oficio.

6. Valor probatorio de la inspección judicial

Si bien es cierto que la inspección judicial tiene bases para reconocerle valor probatorio, no es menos cierto que se
pueden presentar errores en la percepción por parte del juez. La prueba tiene que reunir todos los requisitos para que tenga
validez y logre eficacia probatoria, de manera que no puede asignársele mérito probatorio a priori y absoluto. Como es un
registro de hechos debe estar concatenada a otros elementos de convicción y que obviamente no entren en contradicción.
Recordemos que la inspección en cuanto a su registro, es decir, el acta es atacable por falsedad como instrumento público
y su contenido es desvirtuable con otros medios de prueba.
La inspección judicial tiene un objeto específico conforme a la norma que la estatura artículo 472 del CPC, de manera que
no puede pretenderse con ella otra cosa distinta a ese registro de hechos.
La inspección judicial se valora conforme a las reglas de la sana crítica en concordancia y verificación de sus elementos
de prueba. Pero sin olvidar que los hechos captados por el juez son de carácter estático, que no indican causas u origen. El
acta de la inspección se puede tachar, aunque sea difícil porque es ir en contra de la observación del juez, es decir de lo
que el propio juez vio.

TEMA 16: DE LA PRUEBA POR ESCRITO

1. Generalidades y definición del documento: En materia probatoria se habla de la prueba por escrito o
documental. Allí se engloba todo escrito: privado o público, en fin en cualquier instrumento en donde conste algo
que constituya un esfuerzo intelectual sobre su contenido y su inscripción. En él se registran los hechos como
ocurrieron y la forma como se manifestaron, por ello se considera como un testimonio humano que descubre un
vínculo con el pasado. Debe agregarse que el acto que crea el documento no es representativo del hecho que se
inscribe en él, sino que se limita a crear el vehículo de representación, que es ese documento, no existen
documentos naturales.
Es una fuente de prueba pre-constituida que tiene por objeto dejar constancia de un hecho o de una declaración
anterior. En ella existe una declaración de voluntad, que puede ser unilateral o bilateral. En todo caso es un medio de uso
humano para evidenciar situaciones de hecho en la que participa o vivencia de alguna manera. La prueba escrita ha tenido
importancia en el derecho probatorio porque allí hay constancia de la existencia de determinados hechos, que de alguna
manera son prefijados, mientras que otros medios, por ejemplo, por el testimonio puede ser alterado por el tiempo, por la
psiquis del individuo o diversas circunstancias sociales, humanas, culturales, políticas y económicas.
2. EL DOCUMENTO PÚBLICO:
En la doctrina tradicional se ha definido al documento público como aquellos que son autorizados por un funcionario
público competente, con las solemnidades requeridas por la ley. La jurisprudencia venezolana expresa que el documento
público es aquel que es autorizado por un funcionario competente para dar fe pública y que tiene como finalidad
comprobar la veracidad de los actos que él contiene y la firma de las personas que intervienen.
art 1357 C.C  Instrumento público o auténtico es el que ha sido autorizado con las solemnidades legales por un
Registrador, por un Juez u otro funcionario o empleado público que tenga facultad para darle fe pública, en el lugar donde
el instrumento se haya autorizado.
3. Condiciones necesarias para la existencia, validez y eficacia probatoria del documento público.

 Requisitos de existencia jurídica del documento público:

- Que represente un hecho cualquiera: debe contener una representación de un pensamiento, de una
voluntad, de expresión del intelecto humano sobre cuestiones de hecho o de derecho, que tengan interés de
registrar para efectos futuros.
- Que el acto sea autorizado por un funcionario público competente: según la legislación nacional, puede
ser un registrador, un notario o un juez, pero siempre el funcionario debe estar en sus funciones.
- Que el documento sea autorizado en el lugar que el funcionario ejerza sus funciones: esto en virtud de la
competencia territorial.
- La firma del instrumento: es un requisito imprescindible que debe ser entendido en sentido amplio.

 Requisitos de validez probatoria del documento público:

- Que el documento sea elaborado con consentimiento de las partes: el acto tiene que ser un acto voluntario
y consciente, no puede originarse por violencia, coacción física o moral.
- Que sea aportado en el proceso de una forma legítima: esto es consecuencia del principio de licitud de la
prueba, pues tiene que ser obtenida y aportada bajo formas legales. No puede ser aportada al proceso a través
de la violación de derechos del poseedor del documento, ya que se trataría de una prueba ilícita.
- Que se cumplan las formalidades exigidas por la ley para la formación del documento:
a. Presencia del funcionario que autoriza el acto.
b. Presencia de los otorgantes y de los testigos.
c. Fe de conocimiento de los otorgantes por el funcionario.
 d. Juicio sobre la capacidad de los que intervienen en la formación del documento.
e. Calificación del acto.
f. Lectura del documento.
g. Consentimiento de los otorgantes.
h. Dación de fe por parte del funcionario competente.
i. Firma de los que intervienen en la formación del documento.
- Que se hayan cumplido los requisitos exigidos por la ley para su expedición: cuando se trata de copias
certificadas éstas deben ser expedidas conforma a las formalidades de ley. La ley señala expresamente quienes
están facultados y como debe realizarse la expedición. El original y la copia tienen el mismo valor probatorio.
- La licitud del objeto o de la causa del acto documentado: este problema ha sido objeto de discusión. Es
claro que hay una confusión entre acto y documento. No hay dudas que el acto que se forma sobre la base de
un objeto o causa ilícita es nulo, pero no el documento. Este último tiene existencia y puede tener valor
probatorio, precisamente, para probar la ilicitud. También puede ocurrir que el acto sea válido, pero sea nula
la forma como se formó el documento. Hay que tener cuidado en la precisión de este requisito de validez del
documento.

 Requisitos para la eficacia probatoria del documento:

- Que este establecida o presumida su autenticidad: en el código civil en el artículo 1.359 se establece que el
documento público hace plena fe, mientras no sea declarado falso, por lo que allí hay una presunción de
autenticidad.

- Cuando se trate de instrumentos otorgados en el exterior se cumplan sus especiales requisitos para su
elaboración y autenticidad: hay que distinguir entre los requisitos de los documentos otorgados ante
funcionarios del país local o aquellos que pueden otorgarse ante las autoridades diplomáticas del país de los
otorgantes porque el objeto del acto que tiene que ver con los efectos jurídicos en dicho país.

- Que el contenido mismo del documento sea convincente para el juez: el documento debe tener claridad y
precisión en su contenido y que tenga relación con lo que se pretende probar.

- Que no haya prueba legalmente válida en contra: el contenido o el acto mismo pueden ser desvirtuados
por otras pruebas, puede ser tachado el documento y demostrada la tacha con otras pruebas, puede haber
confesión en contra que desvirtúa l acto o el contenido, puede haber experticia, prueba de testigos y otros
medios.

- Que se haya hecho el registro o sentamiento bajo las condiciones exigidas por la ley.

- Que esté completo y sin alteraciones, mutilaciones o tachaduras que alteren su contenido.

4. Tipos de documentos públicos:

a. Registrales: conforme a la Ley de Registro Público y del Notariado.
 Registro inmobiliario.
 Registro mercantil.
 Registro civil.
 Notariales.

b. Administrativos: Tipos de documentos administrativos:

c. Judiciales:

5. Fuerza probatoria del instrumento público:

El documento puede probar (valor probatorio) ente todos y sin embargo, no obligar sino a ciertas personas (fuerza
probatoria). El valor o la eficacia probatoria tienen un carácter general porque en mayor o menor grado el documento es
un elemento de convicción, en cambio la fuerza obligatoria solo podría predicarse y por ello tiene un carácter particular,
de aquellos documentos que tienen contenido obligacional.
El valor probatorio del documento público se basa principalmente en una doble suposición:
1. Que el documento aportado como prueba emana efectivamente de funcionario público competente.
2. Que la afirmación hecha por el funcionario es verdadera.
Para que ocurra la plena fe que la ley le concede al documento público es necesario:
 Que el funcionario público haya podido acreditar los hechos y los actos de que se trata con sus propios sentidos.
 Que los hechos afirmados por él sean de los que por razón de sus funciones puede imprimir el carácter de fe
pública.
Con relación al valor probatorio del contenido del documento debe indicarse lo siguiente: si la ley exige la formalidad ad
solemnitatem, como la hipoteca o la donación, en cuyo casi la nulidad del documento público arrastra la nulidad de la
relación jurídica sustancial, pero en los casos en que el documento público no sea exigido como esencial a la validez del
acto o negocio, éste existirá independientemente del documento que lo contiene y podrá ser probado por otros medios
legales.
El doc público solo puede ser tachado de falsedad y conforme a las causas y motivos establecidos en el art 1380 (se
ven más adelante)
OJO Quien impugna el documento público es quien tiene la carga de probar, porque el documento público tiene
presunción de autenticidad, y por lo tanto de fe pública.
6. Los documentos privados:
Es todo escrito firmado o no, que pueda servir para dar constancia de algún hecho o acto y en cuyo otorgamiento no hayan
sido llenados los requisitos que la ley exige para los que sean públicos. Nuestra jurisprudencia ha formulado una
definición que dice: con el nombre de instrumentos o documentos privados se comprenden todos los actos o escritos que
emanan de las partes, sin intervención del registrador, el juez o de otro funcionario competente, y que se refieren a hechos
jurídicos a los cuales pueden servir de prueba.
Es sostenible que el documento privado firmado por la parte a quien se le opone, tiene presunción de autenticidad. El
documento privado se da por sana crítica.
7. Valor probatorio del documento privado:
a. Si el documento privado es reconocido o sea autenticado o tenido legalmente por reconocido su valor probatorio es de
plena fe entre las partes y respecto a terceros. Artículo 1.363 CC.
b. Si el documento no tiene esa autenticidad, debe al menos estar firmado por el obligado, en cuyo caso, con base en la
doctrina nueva y a los principios constitucionales debe presumirse la buena fe de la autenticidad del documento, por lo
que corresponde a la parte contra quien se opone, rechazarlo desconociendo su firma; los otros documentos se tomarán
como principio de prueba por escrito.
8. Condiciones necesarias para la existencia, validez y eficacia probatoria del documento privado:

- Requisitos de existencia del documento privado:

- Que represente un hecho cualquiera: debe contener una representación de un pensamiento, de una
voluntad, de expresión del intelecto humano sobre cuestiones de hecho o de derecho, que tengan interés de
registrar por hechos futuros.
- Que esté firmado por la persona a quien se opone: el artículo 1.368 CC dice que debe estar firmado por el
obligado, lo que equivale a decir que no tienen efecto marcas, sellos o huellas. Sin embargo, cuando se trate
de obligaciones para cuya prueba de admiten testigos, puede hacerse por firma a ruego, acompañado con la
firma de 2 testigos.
 - Requisitos de validez probatoria del documento privado:
- Que el documento sea elaborado con consentimiento de las partes.
- Que sea aportado al proceso de una forma legítima.
- Que se cumplan las formalidades exigidas por la ley para el reconocimiento del documento: los
documentos privados no valen nada por sí mismos, si no son reconocidos por la parte a quien se oponen, o
tenidos por reconocidos tal como lo disponen los artículos 1.363 y 1.364 del CC y el 444 del CPC.
- La licitud del objeto de la causa del acto documentado: este problema ha sido objeto de discusión. Es claro
que hay una confusión entre acto y documento. No hay dudas que el acto que se forma sobre la base de un
objeto o causa ilícita es nulo, pero no el documento. Este último tiene existencia y puede tener valor
probatorio, precisamente, para probar la ilicitud. También puede ocurrir que el acto sea válido, pero sea nula
la forma como se formó el documento. Hay que tener cuidado en la precisión de este requisito de validez del
documento.

- Requisitos de eficacia probatoria:

- Que esté establecida o presumida su autenticidad: en el código civil en el artículo 1.363 se establece que el
instrumento privado reconocido o tenido legalmente por reconocido hace plena fe, mientras no sea declarado
falso. Allí hay pues una presunción de autenticidad. La parte a quien se le opone tiene que rechazarlo bien
mediante su desconocimiento o bien mediante la tacha.
- Que el contenido mismo del documento sea convincente: el documento debe tener claridad y precisión en
su contenido y que tenga relación con lo que se pretende probar. De su contenido debe emanar de forma
diáfana el hecho o hechos que se pretenden probar. El documento debe dar convencimiento al juez sobre los
hechos investigados.
- Que no hay prueba legalmente válida en contra.
- Que esté completo y sin alteraciones, mutilaciones o tachaduras que alteren su contenido.

9. Fuerza probatoria del documento privado:

El instrumento privado reconocido judicialmente o tenido legalmente por reconocido, tal como lo dispone el artículo
1.363 del código civil, entre las partes y respecto de terceros, la misma fuera probatoria que el instrumento público en lo
que se refiere al hecho material de las declaraciones, y hace fe, hasta prueba en contrario de la verdad de esas
declaraciones. Los documentos privados en principio gozan de la presunción de buena fe, por lo que opuestos en la
oportunidad legal, la parte contra quien se oponen tiene que manifestarse en el lapso legal, reconociéndolos o
desconociéndolos, pues si no acude a este pronunciamiento, el juez podrá declararlos legalmente reconocidos. En la
práctica sucede que en la valoración el juez dirá que no se objetó el documento opuesto por lo que se presume su admisión
y debe ser tenido como reconocido.
Con relación a los terceros el documento privado reconocido judicialmente o tenido por legalmente reconocido, por virtud
de la asimilación a documento público que se señaló arriba, tiene valor frente a terceros, por supuesto respecto a las
declaraciones. Los documentos privados desprovistos de esa autenticidad carecen de valor probatorio frente a terceros.
El documento privado tiene 2 formas de impugnación:
1. Desconociendo la firma, porque no tiene la autenticidad como la tiene el documento público.
2. Tacha de falsedad, la cual debe estar fundamentada en las causas establecidas en el artículo 1381C.C 
- Cuando haya habido falsificación de firmas.
-Cuando la escritura misma se hubiere extendido maliciosamente, y sin conocimiento de quien aparezca como
otorgante, encima de una firma en blanco suya.
-Cuando en el cuerpo de la escritura se hubiesen hecho alteraciones materiales capaces de variar el sentido de lo
que firmó el otorgante. Estas causales no podrán alegarse, ni aun podrá desconocerse el instrumento privado, después de
reconocido en acto auténtico, a menos que se tache el acto mismo del reconocimiento o que las alteraciones a que se
refiere la causal 3º se hayan hecho posteriormente a éste.
En el documento privado quien opone el documento es quien debe hacerlo valer ante la otra parte. Su procedimiento es
igual al de la pericia, el juez fija un momento determinado, las partes designan un experto y el tercero lo designa el juez,
para valorar si la firma es o no del sujeto al que se le atribuye. La carga de la persona que lo opone es insistir en 1hacerlo
valer, 2pedir cotejo y 3designar sobre qué documentos indubitados debe hacerse la pericia.
Artículo 446 El cotejo se practicará por expertos con sujeción a lo que se previene en el Capítulo VI de este Título.
Artículo 447 La persona que pida el cotejo designará el instrumento o los instrumentos indubitados con los cuales debe
hacerse.
Artículo 448 Se considerarán como indubitados para el cotejo:
1° Los instrumentos que las partes reconozcan como tales, de común acuerdo.
2° Los instrumentos firmados ante un Registrador u otro funcionario público.
3° Los instrumentos privados reconocidos por la persona a quien se atribuya el que se trate de comprobar, pero no
aquellos que ella misma haya ,negado o, no reconocido, aunque precedentemente se hubieran declarado como suyos.
4° La parte reconocida o no negada del mismo instrumento que se trate de comprobar. A falta de estos medios, puede el
presentante del instrumento cuya firma se ha desconocido o si se ha declarado por los herederos o causahabientes no
conocerla, pedir, y el Tribunal lo acordará, que la parte contraria escriba y firme en presencia del Juez lo que éste dicte. Si
se negara a hacerlo, se tendrá por reconocido el instrumento, a menos que la parte se encuentre en la imposibilidad física
de escribir.
10. Los documentos privados emanados de terceros
Señala el artículo 431 del CPC que los documentos privados emanados por terceros que no son parte en el juicio ni
causantes de las partes, deberán ser ratificados por el tercero como prueba testimonial. Bajo esa forma se garantiza el
contradictorio y el control de la prueba. El documento privado emanado de tercero que haya sido reconocido bajo la forma
prevista en el artículo 431, es decir, ratificados mediante la prueba testimonial, deberán ser valorados por el juez como
prueba testimonial.
11. DOCUMENTO ELECTRÓNICO

 Art 395: Son medios de prueba admisibles en juicio aquellos que determina el Código Civil, el presente Código y
otras leyes de la República. Pueden también las partes valerse de cualquier otro medio de prueba no prohibido
expresamente por la ley, y que consideren conducente a la demostración de sus pretensiones. Estos medios se
promoverán y evacuarán aplicando por analogía las disposiciones relativas a los medios de pruebas semejantes
contemplados en el Código Civil, y en su defecto, en la forma que señale el Juez.
OJO Tenemos la Ley sobre mensajes y datos electrónicos, que nos dice que hay una equivalencia funcional con
el documento, entonces se considera aquellos medios electrónicos como documentos y se promueven como documentos.
Se promueve por sana crítica. Pero se deben tomar en cuenta las siguientes observaciones:
a. No son iguales todos los soportes electrónicos, por lo que se deben distinguir los medios de soporte electrónico en 2
grandes grupos que tienen forma de producción distinta:
- Primer grupo que realmente puede hacer equivalencia funcional al documento porque existe una manifestación
o declaración de voluntad.
- Segundo grupo donde no existe esa declaración de voluntad, sino que es simplemente la captación de una
realidad, que son los medios de reproducción de imagen y sonido.
El inconveniente de estos medios es el problema de la autenticidad, y que como sirven de tráfico de negocios
pueden servir también como medios de tipos penales, no solo contra la intimidad sino contra ilícitos penales.
Pueden ser medio, fuente o prueba. Así los medios electrónicos se diferencian del documento porque no tienen la
movilidad que puede tener el medio electrónico.
 ¿Cómo promoverlos? se debe hacer una promoción compuesta, donde se presenta el documento impreso y además se
debe pedir pericia para determinar si efectivamente emanó del computador de equis persona por ejemplo o de dónde
emanó. Es por lo tanto una promoción que normalmente va acompañada del medio impreso con toda la data. Cuando
se trata de reproducción de imagen y sonido tiene que presentarse el instrumento en el cual reposa y pedir la
reproducción, pero se presenta el problema del consentimiento, en caso de que sea menor los padres deben dar el
consentimiento para que sea filmado.
9. DIFERENCIAS ENTRE DOCUMENTO PÚBLICO Y PRIVADO:

Documento Público Documento Privado

1. El documento público es presenciado y autorizado por 1. Mientras que el documento privado se da sólo en la esfera
funcionario público competente. privada de los intervinientes sin ser presenciado o autorizado
por funcionario público competente.
2. El documento público hace plena fe entre las partes y 2. El documento privado tiene fuerza solo entre las partes y
frente a terceros. no frente a terceros.
3. El documento público tiene requisitos formales que deben 3. Mientras que el documento privado no está sometido a
cumplir para que tenga validez. ningún requerimiento formal.
4. El documento público es base imprescindible para los 4. Mientras que el documento privado no tiene ese carácter o
procedimientos ejecutivos. alcance.
5. La impugnación de documento público se hace mediante 5. Mientras que el documento privado se puede desconocer,
un procedimiento de tacha de falsedad y puede hacerse por no obstante, también puede tacharse de falsedad.
vía principal.

TEMA 17: VALOR DE LAS COPIAS FOTOSTATICAS SIMPLES:

De las disposiciones del CPC se desprenden distintas oportunidades de promoción de la prueba documental. La distinción
arranca en la diferencia entre instrumentos fundamentales y los que no lo son o no deban obligatoriamente presentarse con
la demanda.
1. Promoción y aporte del instrumento fundamental: Los instrumentos fundamentales son aquellos de los cuales
se deriva inmediatamente el derecho deducido o el derecho que se reclama y son la base de la pretensión, así pues,
es aquel en que se fundamenta la pretensión. Estos son los documentos básicos que deben ser presentados in
limine Litis en cuanto generan la causa de pedir. No hay duda de que los instrumentos fundamentales son de
naturaleza escrita.
Estos instrumentos según ordena el artículo 340 del CPC en su ordinal 6° deben presentarse con el libelo de la demanda (o
con la contestación por el principio de igualdad, el mismo fundamento obliga a la presentación que debe hacer el
demandado en la contestación)
El fundamento de la presentación del instrumento fundamental con la demanda y con la contestación se inscribe en la
igualdad de la partes, pero más se afinca en el derecho a la defensa, dado que con este mandato se evita que una parte
presente los documentos fundamentales, en que apoya su pretensión o resistencia, en un momento procesal en que la otra
parte no pueda probar en contrario a lo contenido en dichos instrumentos. Las formas de presentación del documento
fundamental son las siguientes:
 En los casos excepcionales señalados anteriormente se deben presentar en original o en copia certificada.
 Los instrumentos fundamentales que no sean en los casos excepcionales se sigue lo dispuesto en el artículo
429 del CPC. Esto es, cuando los instrumentos públicos o privados reconocidos o tenidos legalmente por
reconocidos, pueden ser originales o copias. Puede ser también, en copia o reproducción fotostática o por
cualquier otro medio mecánico, pero estas tienen que reproducirse según el artículo 429, en el libelo, en la
contestación o en el lapso de promoción de pruebas.
Artículo 429 Los instrumentos públicos y los privados reconocidos o tenidos legalmente por reconocidos, podrán
producirse en juicio originales o en copia certificada expedida por funcionarios competentes con arreglo a las leyes. Las
copias o reproducciones fotográficas, fotostáticas o por cualquier otro medio mecánico claramente inteligible, de estos
instrumentos, se tendrán como fidedignas si no fueren impugnadas por el adversario, ya en la contestación de la demanda,
si han sido producidas con el libelo, ya dentro de los cinco días siguientes, si han sido producidas con la contestación o en
el lapso de promoción de pruebas. Las copias de esta especie producidas en cualquier otra oportunidad, no tendrán ningún
valor probatorio si no son aceptadas expresamente por la otra parte. La parte que quiera servirse de la copia impugnada,
podrá solicitar su cotejo con el original, o a falta de éste con una copia certificada expedida con anterioridad a aquella. El
cotejo se efectuará mediante inspección ocular o mediante uno o más peritos que designe el Juez, a costa de la parte
solicitante. Nada de esto obstará para que la parte produzca y haga valer el original del instrumento o copia certificada del
mismo si lo prefiere.

- Puede aportarse mediante inspección judicial o bajo petición de traslado dirigida al tribunal, por supuesto,
debe hacerse identificando el instrumento en el libelo.

2. DOCUMENTO POSTERIOR O ACCESORIO:

En el artículo 434 CPC en la parte final del primer párrafo en las excepciones a la regla general de aportación establece:
“o sean de fecha posterior, o “que aparezca, si son anteriores, que no tuvo conocimiento de ellos”.
En estos 2 supuestos es obvio que no pudieron mencionarse en el libelo de la demanda. En el primer caso, es un
instrumento extraprocesal que las partes otorgan sobre el litigio, es un instrumento sobrevenido. Para ver la oportunidad
de su promoción o aporte, debemos distinguir si es público o privado. Si es público tenemos que atenernos a lo dispuesto
en el artículo 435 CPC y se podrán producir hasta últimos informes, y si nace después de sentencia conforme al 520 CPC
hasta informes de segunda instancia. Si el documento es privado tendrá que manejarse como hecho sobrevenido y para
ello se plantearía su promocion incidental con base en el artículo 607 CPC, a menos que nazca entre la contestación y
antes de concluir el lapso promoción, en cuyo caso deberá promoverse en este lapso.
3. PROMOCIÓN Y APORTE DE LOS INSTRUMENTOS ACCESORIOS:
Son aquellos instrumentos que no contienen los fundamentos de la pretensión, pero si son elementos indicadores o
reafirmantes de los hechos principales. Los documentos públicos que no sea obligatorios presentarlos con la demanda
podrán producirse en todo tiempo, hasta los últimos informes conforme el artículo 435 CPC. Los instrumentos privados de
igual tipo deberán promoverse en el lapso de promoción de pruebas, tal como lo estipula el artículo 434 en
correspondencia con el 444 CPC.
4. La prueba de exhibición: (Acción de Exhibición)
La práctica judicial, con relación a la prueba documental, plantea con frecuencia el problema previo del acceso al
propio documento por parte de quien está interesado en aducirlo en el proceso. Se previene que el deber de exhibición
documental de las partes tiene algunas diferencias respecto al deber o carga de exhibición de terceros. La negativa del
tercero no produce efectos en el tercero, por la sencilla razón que el tercero no tiene la condición de parte, a diferencia
cuando se trate de la parte que pueda ocasionar una presunción de existencia y de autenticidad de la copia o versión
presentada. Cuando la parte no goce de la disponibilidad material del documento, por hallarse éste en poder de la otra
parte o de un tercero, en las oportunidades que se tiene para solicitar las pruebas, se puede peticionar que se ordene la
exhibición. Debe verse la exhibición como recurso que tienen las partes para traer una prueba que puede influir en la
decisión. En el derecho positivo venezolano se encuentran diversas normas que disponen la exhibición, así tenemos:

- En el juicio de cuentas
- En los juicios de partición los administradores están en la obligación de presentar las cuentas.
- En los procesos de deslinde cuando se haga el acto
- En la oposición al embargo debe presentarse prueba fehaciente
- En el código de comercio se encuentran varias disposiciones

El objeto de la exhibición son los documento privados, originales o en copia, o sobre copias auténticas de documentos
públicos que se hallen también en poder de la otra parte o de un tercero, pero siempre que el original no se encuentre o
haya desaparecido y al interesado no le fuera posible aportar copia auténtica. Es un campo amplio, que sólo puede resultar
obstaculizado cuando se trate de la exhibición de documentos de propiedad exclusiva de un tercero, cuando gocen de
reserva legal o la exhibición le cause perjuicio.
En cuanto a los efectos, en caso de no presentación del documento, dependiendo del requerido, sea parte o un tercero, la
ley no establece ninguno. Pero se piensa que el juez debe valorar el acervo probatorio y una conducta de esa naturaleza
bien pudiera enervarse en lo llamado “presunción por el comportamiento procesal de las partes.
TEMA 18: LA TACHA DE INSTRUMENTOS:
1. Impugnación de la prueba: es el rechazo que se hace del documento con el fin de enervar su eficacia
probatoria. El documento admite variados medios de impugnación, pero la impugnación debe plantearse
bajo la concepción de su forma y contenido, es decir, de lo que se le atribuye a él, como declaración de
personas o presencia de ellas, etc. La impugnación de un documento trata sobre él mismo, no sobre el acto
o contrato que contiene. Típico de ella es en civil la tacha de falsedad, el cotejo; en penal, la falsedad y
forjamiento de documento.

1. La tacha de falsedad: Conforme a la ley el instrumento público hace plena fe hasta que sea declarado falso.
También es posible impugnar de falso el documento privado. Para anular la eficacia probatoria y comprobar la
falsedad que contienen se hace mediante la tacha de falsedad. Esta forma de impugnar la autenticidad o
veracidad, tanto de documentos públicos como privados, siempre que se trate de falsedad material se llama
tacha.
Tanto para los instrumentos públicos como para los instrumentos privados, el legislador en el Código Civil ha previsto un
número de causales, las cuales fundamentan la tacha de falsedad instrumental que puede incoarse dentro de la jurisdicción
civil.
Si bien es cierto que la tacha de falsedad procede tanto contra documentos públicos como documentos privados, es
necesario hacer una distinción: contra el documento público el único medio de impugnación es la tacha, mientras que el
documento privado puede desconocerse y tacharse, aunque es de principio que toda prueba puede ser combatida con
cualquier medio de prueba contraria, la del instrumento público hace excepción al principio, y subsiste invalidable
mientras no sea declarado falso. Fíjense que contra la fe del contenido del documento privado sí se admite prueba en
contrario.
La tacha de falsedad es un recurso específico para impugnar el valor probatorio de un documento público, que goce de
todas las condiciones de validez requeridos por la ley.
2. Tacha de instrumentos: El artículo 1.380 señala las causales por las cuales puede tacharse como falso el
instrumento público o el que tenga las apariencias de tal, lo cual puede hacerse por la vía principal o accidental.
 Artículo 1380 : El instrumento público o que tenga las apariencias de tal puede tacharse con acción principal o
redargüirse incidentalmente como falso, cuando se alegare cualquiera de las siguientes causales:
1º Que no ha habido la intervención del funcionario público que aparezca autorizándolo, sino que la firma de éste fue
falsificada.
2º Que aun cuando sea auténtica la firma del funcionario público, la del que apareciere como otorgante del acto fue
falsificada.
3º Que es falsa la comparecencia del otorgante ante el funcionario, certificada por éste, sea que el funcionario haya
procedido maliciosamente o que se le haya sorprendido en cuanto a la identidad del otorgante.
4º Que aun siendo auténtica la firma del funcionario público y cierta la comparecencia del otorgante ante aquél, el primero
atribuya al segundo declaraciones que éste no ha hecho; pero esta causal no podrá alegarse por el otorgante que haya
firmado el acta, ni respecto de él.
5º Que aun siendo ciertas las firmas del funcionario y del otorgante, se hubiesen hecho, con posterioridad al otorgamiento,
alteraciones materiales en el cuerpo de la escritura capaces de modificar su sentido o alcance.
Esta causal puede alegarse aun respecto de los instrumentos que sólo aparezcan suscritos por el funcionario público que
tenga la facultad de autorizarlos.
6º Que aun siendo ciertas las firmas del funcionario y los otorgantes, el primero hubiese hecho constar falsamente y en
fraude de la Ley o perjuicio de terceros, que el acto se efectuó en fecha o lugar diferentes de los de su verdadera
realización.
Las causales enunciadas en el artículo 1.380 no con las únicas por las que se puede tachar se falsedad un documento, por
lo que no es taxativo. Por lo que se pueden aducir otras falsedades en el proceso civil, pero bajo la figura amplia de
impugnación, pues mantener la posición contraria sería impedir dentro de ese proceso el derecho a la defensa de la parte
perjudicada por la falsedad.
Los instrumentos privados también pueden ser tachados de falsedad, tanto por la vía principal como por la incidental. Las
causas de tacha de instrumentos privados están previstas en el artículo 1.381 del código civil.

 Artículo 1.381
Sin perjuicio de que la parte a quien se exija el reconocimiento de un instrumento privado se limite a desconocerlo, puede
también tacharlo formalmente con acción principal o incidental:
1º Cuando haya habido falsificación de firmas.
2º Cuando la escritura misma se hubiere extendido maliciosamente, y sin conocimiento de quien aparezca como otorgante,
encima de una firma en blanco suya.
3º Cuando en el cuerpo de la escritura se hubiesen hecho alteraciones materiales capaces de variar el sentido de lo que
firmó el otorgante.
Estas causales no podrán alegarse, ni aun podrá desconocerse el instrumento privado, después de reconocido en acto
auténtico, a menos que se tache el acto mismo del reconocimiento o que las alteraciones a que se refiere la causal 3º se
hayan hecho posteriormente a éste.

 Tipos:
 Falsedad material: supone una alteración del orden del documento preexistente; se altera su forma
material original, cuando después de su elaboración se le cambia algún elemento de su contenido.
Puede ser por suplantación, superposición, adición o supresión. Se presenta sobre el documento
como objeto. Cuando el documento escrito se conserva en su integridad material porque no ha sido
alterado se dice que es genuino.
 Falsedad ideológica: cuando el autor del documento hace constar en el él declaraciones o
representaciones que no corresponden a la realidad; p.ej la declaración dolosa del funcionario
público para darle fe pública. Cuando el contenido del documento corresponde a la realidad se dice
que es veraz.
3. Procedimiento por vía principal e incidental
De acuerdo con el artículo 438 CPC, la tacha de falsedad puede ser propuesta, bien en causa principal, o bien
incidentalmente, por los motivos señalados en el código civil, en el código penal, las leyes y actos que puedan distorsionar
la veracidad de los instrumentos públicos o privados.
Conforme lo dispone el artículo 440 CPC, la tacha de falsedad cuando se intente por la vía principal, debe proponerse
como cualquier demanda en juicio ordinario, reuniendo los requisitos del artículo 340. En el libelo de demanda se
expondrán los motivos en que se funde la tacha, expresando pormenorizadamente los hechos que le sirvan de apoyo y que
se proponga probar. Puede observarse que la tacha como acción civil no procede de oficio, sino a instancia de parte,
siendo objeto de un juicio específico que tenga como finalidad la declaración de la falsedad del documento. La acción de
falsedad por vía principal puede ser propuesta por toda persona que tenga un interés en ello y sea capaz de obrar en juicio.
En la contestación de la demanda el demandado deberá manifestar si quiere o no hacer valer el instrumento, si insiste en
hacer valer el documento entonces deberá exponer los fundamentos y los hechos circunstanciados con que se proponga
combatir la impugnación. En la contestación de la demanda de este proceso de tacha, solo se exige al demandado que
declare si quiere o no hacer valer el instrumento y sólo en caso afirmativo deberá exponer los fundamentos y los hechos
circunstanciados con que se proponga combatir la impugnación.
Cuando la tacha se propone incidentalmente se hace mediante escrito de formalización que deberá contener los motivos y
exposición de los hechos circunstanciados que configuran la alteración o deformación del documento. Tiene en este
sentido los mismos requisitos específicos que tiene el libelo de demanda de tacha por la vía principal. Por lo que tiene
entonces, que fijarse claramente los hechos que pueden ser controvertidos. En cuanto a la legitimación para proponer la
tacha incidental ésta solo puede ser propuestas por las partes legítimas en el proceso, pudiendo intentarlo no solo la
contraparte el litigante que produjo el instrumento, sino el mismo promovente o presentante, aun cuando el propio autor
de la falsedad o alguno de los herederos. Hay una obligacion de notificar al Ministerio Público en el procedimiento de
tacha de instrumentos.
o En cuanto a la oportunidad de proponer la tacha va a depender si es sobre documento público o privado. La
impugnación del documento público conforme al artículo 439 se puede proponer en cualquier estado o grado de la
causa. De manera que podrá proponerse hasta informes. Pero entendemos que esta disposición se refiere a la
circunstancia que los documentos públicos pueden ser aportados hasta informes. Creemos que por los principios
de lealtad y probidad probatoria, las partes no pueden dejar como reserva intentar un recurso para el final del
proceso, pues, debe entenderse que si el instrumento fue aportado tienen el control del mismo y sabrán si está
incurso en algún motivo de tacha; por otra parte, afirmar que los documentos públicos pueden tacharse en
cualquier estado y frado de la causa independientemente del momento de su aportación nos parece que violenta el
principio de preclusividad procesal. Si el documento es presentado con libelo de demando me parece apropiado
que en la contestación se tache, pues se están alegando de alguna manera impeditivos de los hechos. Por ello,
creemos que debe aplicarse por analogía los lapsos establecidos en el artículo 443 del CPC.

o Con relación a la contestación esta deberá hacerse al quinto día siguiente de haberse vencido el lapso de
formalización de la tacha, declarando expresamente si insiste o no en hacer valer el instrumento y los motivos y
hechos circunstanciados con que se proponga combatir la tacha. No hay dudas que debe fijarse los hechos en
torno a los que se proponga combatir la tacha, esto como se indicó, en virtud de las facultades discrecionales que
la ley otorga al juez para desechar hechos que no sean suficientes o pertinentes para invalidar el instrumento.

o La tacha por vía principal presenta, pues, las mismas etapas del juicio ordinario, esto es: citación, contestación,
lapso probatorio, informes y sentencia; no obstante, tiene una particularidad, la cual es que existen normas
específicas que regulan su sustanciación, establecidas en el artículo 442 del CPC.

o La tacha por vía incidental, una vez que se ha formalizado, el adversario o contraparte sin citación deberá
contestar en el lapso indicado por la ley, si no insistiere, se debe declarar terminada la incidencia y quedará el
instrumento desechado del proceso, el cual seguirá su curso legal, así lo dispone el artículo 441 del CPC. La
contestación no tiene hora fija ni forma fijadas por la ley, de manera que podrá hacerse antes que venza el lapso
en cualquier hora, pudiéndose hacer oral o en forma escrita, pero siempre levantándose un acta de lo ocurrido. Lo
que importa es que conste en modo auténtico que en el lapso de los cinco días la parte contestó insistiendo en
hacer valer el documento si es el caso y que expresó los motivos y hechos circunstanciados con que se propone
combatir la impugnación. Contestada la tacha se continúa, en cuaderno separado, el procedimiento de tacha
mediante las reglas comunes que están estatuidas en el artículo 442 del CPC.
4. La simulación:
 Definición: apariencia o encubrimiento de una relación jurídica real mediante la materialización de una relación
jurídica fingida. Ocurre cuando se oculta bajo la apariencia de un negocio jurídico formal otro propósito negocial.
Existe una discrepancia entre la voluntad interna y lo declarado o materializado. No requiere fraude, puesto que éste
se constituye con actos reales, queridos y realizados en forma lícita, pero dirigidos a burlar la ley.
 Clases:
 Por sus efectos:
 Simulación absoluta: no hay causa. Se produce una ficción, creando una simple apariencia de negocio. P.ej
X vende a Y, ante notario un vehículo y admite recibir el precio, lo que no es verdad, y hay acuerdo entre
ambas partes de que Y aparezca como adquirente y X siga siendo el dueño.
 Simulación relativa: ocurre cuando la declaración falsa viene a encubrir otro negocio o contrato, que sí tiene
una causa verdadera, p.ej X declara vender a Y el vehículo, cuando lo está donando.

 En cuanto al dolo o intención de defraudar:

 Simulación lícita
 Simulación ilícita

 En cuanto a los efectos patrimoniales de las partes

 Negocios que tienen por objeto disminuir el patrimonio
 Negocios que tienen por objeto aumentar el pasivo

 Errores en la apreciación de la simulación: pueden ocurrir por confusión o ignorancia.

 Prueba de la simulación: se trata de formar prueba en un proceso para que la simulación sea declarada
judicialmente. La acción judicial que se promueve bajo la pretensión de una declaración de simulación, busca
desmontar el acto ostensible de su apariencia engañosa, con la finalidad de evitar que una de las partes,
beneficiándose con el acto visible, pretenda desconocerlo y actúe como si fuera negocio real y serio, o que los
acreedores persigan que el negocio sea declarado simulado para que el bien se integre al patrimonio del deudor.
Lo que se pretende es el reconocimiento del carácter ficticio del acto, de manera que la parte que tiene la
pretensión de la declaración de simulación tiene la carga de la prueba, tanto si se plantea en la demanda como si
se interpone una excepción de simulación. Para demostrar la simulación es factible la propuesta de cualquier
medio de prueba, pero los medios más frecuentes son:

TEMA 19
RECONOCIMIENTO DE INSTRUMENTOS PRIVADOS

1. Eficacia probatoria:
 Los documentos privados no valen por sí mismos nada, si no son reconocidos por la parte a quien se oponen, o
tenidos legalmente por reconocidos. No obstante, gozan de la presunción de buena fe, de manera que contra quien
se oponen tiene la carga de pronunciarse si lo admite o rechaza.
 No tendrán valor probatorio si no son reconocidos por sus firmantes. Si es presentado a juicio y es desconocido
por la parte a quien se le opone, pierde su eficacia probatoria. Esta situación plantea al oponente la necesidad de
realizar actividades procesales para demostrar la autoría o autenticidad de dicho documento o que sea reconocida.
 El documento privado reconocido o tenido legalmente por reconocido, tiene la misma fuerza probatoria que el
documento público en lo que se refiere al hecho material de las declaraciones, lo que significa que puede ser
opuesto a cualquier persona. Respecto a la fecha se tomará sólo a partir del reconocimiento, pues, puedo haber
sido manipulada por las partes.

2. Reconocimiento previo o auténtico (voluntario): la autenticación de un instrumento privado es el acto mediante

el cual el otorgante o sus causahabientes hacen auténtica la firma que lo autoriza, o su escritura autógrafa, si no
estuviese firmado. Los interesados concurren ante la autoridad competente con su documento previamente
redactado y manifiestan su voluntad de autenticar su declaración. El documento que se presente para la
autenticación deberá ser leído y el funcionario lo declarará autenticado, extendiéndose al pie del mismo
instrumento la nota correspondiente que será firmada por el funcionario, el otorgante o si no sabe hacerlo se hará
constar tal circunstancia y lo hará alguien a ruego, y dos testigos mayores de edad. Este documento tiene el valor
de documento público, pero sólo hace plena fe la declaración del funcionario de que los otorgantes del documento
privado se lo presentaron y declararon ser los autores del mismo, reconociendo sus firmas, lo cual sólo puede ser
impugnado por tacha de falsedad; no obstante el contenido de las declaraciones no hace plena fe y puede ser
 atacado por prueba en contrario. Este documento sigue siendo en su contenido privado, pero será oponible a todos
a partir de su inscripción registral.

3. Reconocimiento judicial: es la oposición del instrumento que hace una de las partes a la otra con el fin de que se
reconozca como cierto el documento. Esto puede ocurrir porque:
 Se oponga en un litigio como instrumento probatorio: la parte contra quien se produzca en juicio un instrumento
privado como emanado de ella o de algún causante suyo, deberá manifestar formalmente si lo reconoce o niega, ya en el
acto de contestación de la demanda, si el instrumento se ha producido con el libelo, ya dentro de los 5 días siguientes a
aquél en que ha sido producido, cuando lo fuere posteriormente a dicho acto. El silencio de la parte a este respecto, dará
por reconocido el instrumento (ART 444 CPC).
4. Oportunidad para el reconocimiento o desconocimiento:
a. El demandado, en el acto de la contestación si el instrumento fue opuesto con el libelo de demanda, o dentro de
los 5 días siguientes en que se haya producido.
b. El demandante, en el lapso de 5 días siguientes a la contestación de la demanda si ha sido producido en ese acto o
en el lapso de 5 días siguientes si fue en el lapso de promoción de pruebas.
-Si se le opone en el acto de la contestación, con el carácter de fundamental, el juez admitirá en el mismo acto, en cuyo
caso deberá el demandante reconocerlo o desconocerlo en los 5 días siguientes; pero si se propone reconvención y en ella
se opone instrumento privado, deberá reconocerlo o desconocerlo en el acto de contestación a la reconvención.
-Si se produce en el lapso de promoción de pruebas, los 5 días empezarán a contarse una vez que se hayan publicado las
pruebas.
c. No obstante en los 3 días para oponerse a su admisión, podrá presentar objeciones de ilegalidad o impertinencia
que justifiquen la admisión sin que precluya su lapso para reconocer o desconocer.
d. En el procedimiento oral (laboral) la oportunidad para desconocer o reconocer un instrumento privado es en la
audiencia de juicio.

5. Forma del reconocimiento: puede ser expreso o tácito. El primero ocurre cuando en la oportunidad
correspondiente para reconocer o desconocer, la parte a quien se le opuso manifiesta en forma clara que reconoce
como suya o de sus causantes, la firma que autoriza el documento objeto de discusión, dejándose constancia en el
expediente de esta circunstancia. El segundo ocurre cuando la parte a quien se le opone el instrumento en el lapso
correspondiente no hace ninguna manifestación de desconocimiento o impugnación.

 Se solicite el reconocimiento por vía principal.

 Se solicite el reconocimiento como preparación de la vía ejecutiva: este procedimiento es sólo posible en dos
circunstancias:
a) Que se trate de documentos que contengan obligaciones en dinero líquidas y exigibles.
b) Que el instrumento privado esté firmado por la parte deudora.
Este procedimiento es de jurisdicción voluntaria, de manera que si a la parte que se le cita para el reconocimiento, lo
desconoce, allí termina ese procedimiento.
6. Procedimiento en caso de ser negada o desconocida la firma (COTEJO): cuando se ha negado la firma o la
escritura o porque hayan declarado los causahabientes no conocerla, toca a la parte que produjo el instrumento
probar su autenticidad. A este efecto, puede promover la prueba de cotejo, y la de testigos, cuando no fuere
posible hacer el cotejo. Si resultare probada la autenticidad del instrumento, se le tendrá por reconocido, y se
impondrán las costas a la parte que lo haya negado (ART 445 CPC).

 Oportunidad para pedir el cotejo: no la establece la ley por lo que la jurisprudencia considera que puede
promoverse desde que el desconocimiento surge en el proceso, por lo que no hace necesario dejar transcurrir
 íntegramente el lapso de desconocimiento, si la parte ya manifestó dentro de cualquiera de los 5 días que concede
la ley su negativa a la imputación o manifestación de autoría. Inmediatamente después de que la parte haga su
promoción de pruebas se abrirá una articulación probatoria de 8 días para admitir y evacuar las pruebas.

 Pruebas: la ley pauta que se puede promover la prueba de cotejo y la de testigos, cuando no sea posible hacer el
cotejo. No debe entenderse como restrictiva esta enunciación, ya que se pueden utilizar toda clase de pruebas
tendientes a demostrar la autenticidad del instrumento. Sí hay limitación en cuanto a la testimonial, por cuanto
ella está supeditada a que no sea posible hacer el cotejo. Si no hay razones que impidan el cotejo, debe
promoverse, porque debe interpretarse que el legislador la consideró como prueba idónea para la verificación de
la autenticidad.

 Definición de cotejo: es una simple comparación de letras, una confrontación que hacen peritos entre los rasgos
escritos del documento desconocido o negado y otros cuya autenticidad no se duda y emanados a ciencia cierta de
la misma persona. Se tramita como una experticia sobre la escritura y sus rasgos, no sobre el documento por vejez
del papel, época de la redacción u otras razones. El cotejo es una variante de la experticia pues se le aplican las
normas de éstas.

 OJO Instrumentos indubitados: son aquellos que tengan presunción de autenticidad y que no hayan sido
tachados. ¿Qué se considera instrumento indubitado?  (ART 448 CPC):

- Los que las partes reconozcan como tales, de común acuerdo.

- Los firmados ante un registrador u otro funcionario público.
- Los instrumentos privados reconocidos por la persona a quien se atribuye el que se trate de comprobar; pero no
aquellos que ella misma haya negado o no reconocido, aunque precedentemente se hubieren declarado como
suyos.
- La parte reconocida o negada del mismo instrumento que se trate de comprobar.

d. Falta de instrumentos indubitados: el presentante del instrumento cuya firma se ha desconocido o si se ha

declarado por los causahabientes no conocerla, puede pedir, y el tribunal lo acordará, que la parte contraria
escriba y firme en presencia del juez lo que este dicte. Si se negare a hacerlo, se tendrá por reconocido el
instrumento, a menos que la parte se encuentre en la imposibilidad física de escribir.

e. Qué NO se considera instrumento indubitado:

o Los documentos que la parte a quien se le oponen ha negado o desconocido en oportunidad anterior al juicio, aun
cuando posteriormente hayan sido declarados por reconocidos por el juez, debido, bien a que los expertos los
hubieren declarado como emanados del interesado o porque no hubiesen refutado las pruebas opuestas contra él.
o Los documentos reconocidos tácitamente, bien porque no negó o desconoció en el lapso o porque guardó silencio.
o Los documentos manuscritos de los cuales se hay reconocido una parte, por la parte que no fue reconocida.
o El tribunal podrá de oficio o a petición de parte, rechazar los instrumentos que no sean indubitados.

7. Documentos otorgados en el extranjero:

1. Las rogatorias para el extranjero se dirigirán por la vía diplomática o consular. Estos documentos deberán
llevar el sello del tribunal sin lo cual no tendrán autenticidad (ART 188 CPC). Esta es una forma de
cooperación internacional para el desarrollo adecuado del procedimiento en materia civil o comercial,
mediante la utilización de autoridades de otros países cuando los juicios que se ventilen dentro de la
jurisdicción interna de un país requieran algún trámite en el exterior, o también cuando sea necesaria la
notificación o traslado de documentos civiles o comerciales extrajudicialmente.
2. Los documentos que se presenten otorgados en el extranjero tienen que tener la validez conforme a los
tratados en la materia.
3. Pueden ser presentados en el idioma en que fueron redactados, pero para que surtan efectos deben ser
traducidos por intérprete público, cuestión que no procede de oficio, sino que la parte interesada debe solicitar
la designación del intérprete.
4. Los documentos de nacionales otorgados ante los cónsules venezolanos, tienen efecto probatorio en el país.
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TEMA 22
VALORACIÓN Y APRECIACIÓN DE LA PRUEBA

1. Diferencias entre valoración y apreciación: el proceso de apreciación implica dos subprocesos de

conocimiento. En primer lugar, el juez hace un examen individual de cada medio en cuanto a su resultado
(interpretación del contenido practicado de la prueba), p.ej qué dijo el testigo. En segundo lugar, establece juicios
acerca de la autenticidad y eficacia probatoria de los resultados de cada uno de los medios, es decir, determinar el
valor concreto que debe atribuirse a los mismos (Valoración), por ello la valoración es un subproceso de la
apreciación.
2. El sistema de la prueba legal:

 Origen: surge como una exigencia del proceso inquisitorio, puesto que, concediéndosele en este proceso al juez
todo poder de iniciativa, investigación y decisión, y quedando el acusado desprovisto de defensa, la presión social
y las nuevas formas de pensamiento influyeron para que el legislador limitara los poderes del juez.

 Críticas:
 Devías Echandía expresa que es indispensable abolir radicalmente este viejo sistema porque desde hace un
siglo está convertido en un fósil jurídico que sólo perjuicios puede ofrecer a la función de administrar
justicia. Señala las siguientes desventajas:
- Mecaniza o automatiza la función del juez, pues, limita las iniciativas que puede tener para formarse un criterio
personal, sentenciando muchas veces en contra de su convencimiento lógico.
- Frecuentemente se emiten sentencias que contienen una verdad formal y no la certeza histórica.
- Repetidamente se produce un divorcio entre la justicia y la sentencia, pues ésta obedece más a las formas
procesales abstractas, sacrificándose la verdad y la justicia.
- Cada proceso es una pequeña historia que tiene una dinámica, que debe ser reconstruida con prudencia e
inteligencia, teniendo como presente la realidad social.

 Legislación venezolana: en el sistema venezolano se acogió una especie de mixtura, asumiéndose el sistema de
la sana crítica, pero manteniendo el principio legal de determinados medios de prueba. Este sistema se aplica sólo
a aquellas pruebas que tengan legalmente graduado su valor probatorio, p.ej la confesión, la prueba de testigos, las
posiciones, etc. En materia penal sí se aplica siempre la sana crítica.
3. La libre convicción: en este sistema se otorga al juez plena libertad en la estimación de las pruebas. El juez
sentencia conforme a su conciencia, pues la certeza se funda en una valoración personal.
 Desventajas:
1) El subjetivismo que domina en la convicción.
2) Dificultad para impugnar la decisión, puesto que no hay decisión razonada.
3) No hay registro de las reglas que le sirvieron de base para emitir la decisión.
4. Sistema de la sana crítica. Las reglas de la experiencia: es un sistema intermedio, que usa la lógica y las reglas
de la experiencia a las pruebas aportadas al proceso, mirándolas en conjunto con las pretensiones y actuaciones de
las partes.

 Características de la sana crítica (Fabrega):

1) Las pruebas deben obrar, válidamente, en el proceso, esto es, debe haberse practicado con arreglo a las disposiciones
legales.
2) La apreciación debe tener puntos objetivos de referencia y dejarse constancia de ello en el fallo.
3) Examen integral de cada medio de prueba, entrelazado con los distintos medios que obran en el expediente.
4) La apreciación del juez está sujeta a control del superior.
5) Para que sean apreciadas las pruebas, se requiere que revistan los elementos esenciales y que sean incorporados
válidamente al proceso.

 Reglas de la experiencia:
*Definición: (Jurisprudencia): son ciertas normas de estimación y valoración inducidas de las realidades prácticas de la
vida, que son fruto de la observación de los hechos que acecen en la vida social. Son juicios generales fundados en la
observación de lo que comúnmente acontece y que, como tales, pueden hacerse en abstracto por cualquier persona sana de
mente y de un nivel medio de cultura. A este definición se le puede objetar que no es cierto que las máximas de
experiencia se circunscriban al conocimiento normal o general que todo hombre de cierta cultura tiene del mundo, puesto
que hay máximas de experiencia de carácter científico cuyo estándar probatorio es distinto a las de experiencia común.
NOTA: No debe confundirse con el concepto de sentido común ya que en éste hay mayor raciocinio y menos
generalizaciones, mientras que las reglas de experiencia se basan fundamentalmente en generalizaciones y por tanto
vienen enunciadas en forma de reglas.
5. El problema del silencio de la prueba: todas las pruebas producidas deben ser analizadas y justificada su
valoración, ya sea porque influyen positivamente en el fondo o porque se les deseche. Pero no puede silenciarse la
prueba. Si esto ocurre conforme a la actual doctrina de la Sala de Casación Civil, se comete vicio de fondo, en el
cual se incurre fundamentalmente en dos casos:
 Cuando el legislador omite en forma absoluta toda consideración sobre un elemento probatorio existente en los
autos, es decir, los silencia totalmente.
 Cuando no obstante que la prueba es señalada, es decir, cuando el juzgador deja constancia de que está en el
expediente, no la analiza.

6. La sentencia: La sentencia es el acto consumado, aunque no es el único, porque hay otras formas de terminar el
proceso como los medios alternos de resolución de conflictos. La sentencia pone fin a la controversia cuando no
existe una solución distinta. El eje central de la sentencia es el debate probatorio, por lo que el juez solo puede
fundar su sentencia en lo alegado y probado.
Así la sentencia es el acto decisorio de un proceso de cognición, eso significa que la misma se ha formado en un proceso
de conocimiento. La formación de la sentencia puede considerarse desde su punto de vista interno y su punto de vista
externo. En el aspecto externo, se refiere al conjunto de actos que debe realizar el juzgador para elaborar la sentencia.
Mientras que el aspecto interno, se entiende como el fenómeno psicológico que se desarrolla en la mente de los jueces
para realizar esa expresión de pensamiento y de voluntad en que la sentencia consiste; este proceso lógico pasa por
conformar los hechos expuestos en la demanda con los que el derecho establece para su aplicación.
Es posible asumir que la sentencia es un proceso de interpretación de hechos y de aplicación del derecho. Tanto es un
juicio lógico como una expresión de voluntad, pero en su elaboración conciertan múltiples criterios que demuestran su
carácter complejo.
Lo alegado y probado por las partes es precisamente el meollo del debate y el sustento de la decisión es el material
probatorio.
 Artículo 12 CPC: Los Jueces tendrán por norte de sus actos la verdad, que procurarán conocer en los límites de su
oficio. En sus decisiones el Juez debe atenerse a las normas del derecho, a menos que la Ley lo faculte para decidir
con arreglo a la equidad. Debe atenerse a lo alegado y probado en autos, sin poder sacar elementos de convicción
fuera de éstos, ni suplir excepciones o argumentos de hecho no alegados ni probados. El Juez puede fundar su
 decisión en los conocimientos de hecho que se encuentren comprendidos en la experiencia común o máximas de
experiencia. En la interpretación de contratos o actos que presenten oscuridad, ambigüedad o deficiencia, los Jueces
se atendrán al propósito y a la intención de las partes o de los otorgantes, teniendo en mira las exigencias de la ley, de
la verdad y de la buena fe.
En el artículo 12 encontramos el principio de veracidad porque el juez debe orientar el proceso a la verdad y ésta solo se
obtiene a través de la práctica probatoria, el principio de congruencia porque solo puede sentenciar conforme a lo alegado
y probado y el principio de imparcialidad porque el juez no puede sustituir argumentos o alegatos por las partes.
Algunos han pretendido explicar la formación interna de la sentencia bajo un esquema simple de silogismo judicial,
expresando que dicha estructura se conforma por una premisa mayor, compuesta por las normas jurídicas, y una premisa
menor, que se manifiesta por los hechos concretos alegados y probados, y una conclusión, que es la consecuencia jurídica
concreta resultante de encajar el hecho en los previsto en la norma. Otros autores rechazan la concepción de la sentencia
como producto de un silogismo judicial, expresando que en todo argumento judicial, es preciso realizar valoraciones ético
sociales, en las cuales la finalidad es alcanzar un criterio correcto sobre la base de convicciones morales imperantes en el
grupo social.

 PROCESO DE FORMACION DE LA SENTENCIA:

El juez para llegar a dictar sentencia debe:
1. Verificar las normas procesales regulatorias de la actividad probatoria y década uno de los medios
probatorios: Por lo que en la actividad probatoria debe mirar:
 Que no se haya quebrado el debido proceso
 Que no se omitieron elementos esenciales de cada medio probatorio
Para determinar si efectivamente son válidos dentro del proceso y pueden ser valoradas conforme a las reglas del derecho.

2. Valorar los hechos: en esta valoración de los hechos debe contemplar.

 ¿Cuáles son los hechos de la controversia? Es decir que alego A y que alego B.
 ¿Cuáles son los hechos de la controversia admitidos? Y ¿Qué hechos de esos no requieren prueba? como
los hechos notorios, los hechos evidentes, los hechos imposibles.
 Determinar ¿Cuáles son los hechos controvertidos? Son aquellos en que las partes se contradicen y que si
requieren prueba.

3. Examinar individualmente cada medio probatorio:

 Documental
 Testigos
 Pericia
 Documentos electrónicos
 Inspección judicial.
De cada uno de ellos debe reflejar los hechos que contiene. Por ejemplo en el documento hay tales hechos como precio,
fecha, partes… en el testimonio lo que dicen los testigos…
4. Examen conjunto: lo que se trata es de cruzar o de enlazar para determinar o buscar la manera de ver que datos
se contradicen entre sí, y en los medios cuales se verifican y cuales se correlacionan, de este cruce o en lace se
determina la fijación de los hechos, entonces el juez de hacer esta valoración conjunta de todos los medios va a
poder decir:

 Está probado que… (Plena prueba porque no hay duda)

 Existen elementos de convicción que… (Probabilidad)
 No existen elementos de convicción que…
En cada una de las valoraciones que hace el juez debe señalar la norma que soporta su valoración.
5. Seleccionar la norma aplicar: es decir, como ya se han fijado los hechos, el juez tiene que buscar la norma en la
cual esos hechos producto del debate probatorio se pueden subsumir en la hipótesis fáctica de la norma aplicable
 para aplicar la consecuencia jurídica. El juez aquí no toma en consideración los alegatos jurídicos de las partes
sino que toma en consideración los alegatos facticos de las partes, porque los alegatos jurídicos son simples
orientaciones para el juez y él es el que produce, da y aplica el derecho.

 LA CONSTRUCCIÓN DE CONGRUENCIA: por congruencia debe entenderse como la conformidad que debe
existir entre la sentencia y la pretensión o pretensiones que constituyen el objeto del proceso, más la oposición u
oposiciones en cuanto delimitan ese objeto. En la definición de congruencia encontramos dos términos: a) la actividad
procesal de las partes, que se integra por la pretensión procesal, las alegaciones de hecho y derecho, tanto de la
demanda como de la resistencia, b) la sentencia del juez conforme al primer término. En materia penal, en el sistema
acusatorio se habla como principio de dicho sistema la congruencia entre acusación y sentencia; no obstante, se
advierte que no debe atribuirse el mismo contenido que en el proceso civil.
Esto indica que para construir la congruencia el juez debe hacer un examen exhaustivo.
Se infringe la congruencia, si no se resuelve sobre todo lo que se debió resolver y por exceso, si se resuelve sobre lo que
no es objeto de resolución.
El en su congruencia se pronunciara sobre lo que fue probado y lo que no fue probado, si la prueba fue suficiente o no, si
se aplica alguna regla por ejemplo de la carga de la prueba, etc.

 EL RAZONAMIENTO PROBATORIO DEL JUEZ: CONVICCIÓN Y JUSTIFICACIÓN

 Fijación de los hechos: el principal criterio de verificación es la contrastación empírica sobre los hechos, lo
cual puede ocurrir mediante la observación directa, verificando los enunciados o mediante inferencias sobre la
base de otros enunciados fácticos verificados. Es indispensable fijar los hechos en una doble correspondencia:
a) Fijar los hechos alegados por las partes, ordenándolos en: admitidos, notorios, evidentes, presunciones iuris tantum y
hechos controvertidos.
b) Examinar en forma individual e integral los medios probatorios practicados para determinar qué hechos pueden darse
por probados. No fijar los hechos es un vicio que puede conducir a la arbitrariedad. Los hechos tienen que ser fijados en
manera bruta señalando el respectivo medio o medio que los dejan fijados. El juez examinará el acervo probatorio del
caso concreto, ordenando la prueba conforme a su verificación del siguiente modo:
1) Prueba directa: conocimiento obtenido mediante la observación propia del juez.
2) Prueba deductiva: conocimiento obtenido mediante una inferencia deductiva basado en otras aserciones
verificadas.
3) Prueba indirecta: conocimiento obtenido sobre la base de inferencias de carácter inductivo a partir de otras
aserciones verificadas.
 Razonamiento probatorio: se parte de examinar la eficacia de la prueba. Se trata de examinar hechos del
pasado, pues resulta imposible reproducir esos hechos. El juez no se entiende directamente con los hechos
como tales, sino con proposiciones relativas a hechos, con representaciones cognoscitivas que denotan algo
acontecido en el mundo real. El juez debe verificar esas representaciones en cuanto a examinar los elementos
probatorios que la sustentan. El razonamiento probatorio presenta las siguientes fases:
 Examen racional de la prueba, con arreglo a las normas de la lógica y de la experiencia.
 La prueba debe haber sido practicada y aportada al proceso de acuerdo a las formalidades legales.
 Examen integral de cada medio de prueba, entrelazado con los otros y examen en conjunto.
 Para ser apreciadas, se requiere que las pruebas revistan de los elementos esenciales y que sean
incorporados válidamente al proceso.
El juez se enfrenta a dos hipótesis que se condicionan pero se excluyen mutuamente. El razonamiento probatorio debe
partir de los hechos afirmados por las partes en su pretensión o resistencia, allí se encuentran las hipótesis. Cada una de
ellas contiene elementos fácticos de comprobación:
a) El caso se explica mediante hipótesis H
b) El caso se explica claramente si los elementos de H se verifican
c) Los elementos de H se han verificado mediante pruebas p1, p2, p3…
La hipótesis que ha sido formulada tendría la fórmula siguiente:
a) Al caso debe aplicársele la norma N.
b) Los hechos son h1,h2,h3… que se contrastan con las pruebas p1,p2,p3…
c) Verificados h1,h2, h3 debe aplicarse la norma N.
Habrá que decidir cuál de las hipótesis podrá o no declararse probada con el grado de confirmación de que disponga. En el
pensamiento científico para dar como cierta o probable una hipótesis se deben satisfacer dos condiciones:
a) Confirmación: se dice que una hipótesis h viene confirmada por una prueba p si existe un nexo causal o lógico entre
ambas que hace que la existencia de esta última constituya una razón para aceptar la primera. P.ej:
-Se tiene como hipótesis que X comercia con droga, esta hipótesis se sustenta con un testimonio de Y que dice
que X le vendió droga en repetidas ocasiones en el sitio C.
-Se tiene la hipótesis que D comercia con droga, se fundamenta en el acta policial que se le encontró en su
persona mediante requisa varios envoltorios con droga y una cierta cantidad de dinero; en requisa de su vehículo se
encontró una balanza de precisión y en el allanamiento de su casa se halló envoltorios del mismo tipo y una importante
cantidad de dinero que no justifica, así como una cantidad de 1800kg de droga.
-En el primero caso hay un solo paso inferencial, mientras que en el segundo caso quien tiene droga en
envoltorios varios y cantidad de dinero, una balanza de precisión y cierta cantidad de droga excesiva, probablemente
comercia con droga. Si conectamos ambos elementos probatorios se adquiere un mayor grado de probabilidad, ya que ésta
aumenta con la cantidad y variedad de las pruebas que la confirman.
b) No refutación: consiste en que siendo posible atribuirle un valor veritativo, es decir, sometible a contrastación, no es
refutada por las pruebas disponibles. Esta refutación tiene dos vertientes:
-En el sentido que dicha hipótesis haya sido accedida a la parte contraria para que ejerza el contradictorio, o sea
que tuvo la oportunidad de refutarla.
-En el sentido epistemológico que pueda ser refutada por pruebas empíricas. Para que pueda ser tomada esta
vertiente debe haber sido permitido el ejercicio del contradictorio y el derecho de defensa.

 APRECIACIÓN Y VALORACIÓN
En el proceso de apreciación se dan dos subprocesos de conocimiento y que se presentan en sucesión. En primer lugar, el
juez hace un examen individual de cada medio en cuanto a su resultado, que no es más que hacer una interpretación del
contenido practicado de la prueba, por ejemplo, que dijo el testigo, que establece el documento, etc.. En segundo lugar,
hace una valoración que no es más que establecer juicios acerca de la autenticidad y eficacia probatoria de los resultados
de cada uno de los medios, esto es, determinar el valor concreto que debe atribuirse a los mismos. Es el proceso de
establecer juicios al valor del medio y su resultado.
En el proceso de apreciación, que es el conjunto de interpretación-valoración, el juez, el juez adoptará las fórmulas
propias de: “Está probado por… que” o “no está probado que…”, .Eso significa un análisis de concordancia y
convergencia con los resultados de los diversos medios. Este proceso va a estar sometido a los regímenes impuestos por
las legislaciones nacionales, pues, allí se acogerán a un sistema u otro, tanto en la aportación como en la valoración y
apreciación de los medios probatorios. En especial la tasación se configura sobre la valoración.
 ERROR DE HECHO Y ERROR DE DERECHO:
El juez en el momento de la valoración probatoria puede incurrir en el error de derecho o en el error de hecho:
 Los errores de derecho se dan en el proceso de formación de la convicción o certeza, por ello, se señalan dos
hipótesis:
a) Falso juicio de convicción cuando se hace una indebida estimación de los elementos de juicio, así: a) le asigna
tarifa a un medio sin estarlo, 2) toma como no tarifado un medio, cuando efectivamente lo está, y, 3) cuando se requiere
un medio especial de prueba no lo acata;
b) Falso juicio de regularidad, aquí se está violando las formas procesales de producción del medio probatorio,
dándose cuando: 1) se niega eficacia a una prueba legalmente producida, y, 2) se le da eficacia a una prueba que fue
producida y allegada el proceso sin cumplir las formalidades legales.
 Los errores de hecho ocurren fundamentalmente en el proceso de fijación de los hechos como resultado de la
actividad probatoria, pueden ser:
a) Falso juicio de existencia: 1) ignora el medio de prueba –silencio de prueba, cuando omite valorar un medio
probatorio y quebranta el principio de exhaustividad- , 2) supone la existencia de un medio de prueba y atribuye que probó
un hecho determinado. Hay una falseación de la comunidad probatoria. El falso supuesto puede ser positivo o negativo,
positivo cuando da por cierto un hecho que no existe y negativo cuando declara que no existe un hecho que si existe.
b) Falso juicio de identidad, puede darse bajos las modalidades de: 1) agregar contenidos fácticos o expresiones
fácticas al medio probatorio, 2) mutila o suprime contenido fáctico o expresiones, y 3) tergiversa el contenido probatorio o
fáctico, hay propiamente un error de interpretación del contenido del medio probatorio.
c) Errónea aplicación del sistema de valoración: violación de la sana crítica, cuando en el análisis se
quebrantan las máximas de experiencia, las reglas de la lógica y el método científico, bien en la interpretación de los
hechos, o bien en la conexión de los mismos para emitir las fórmulas de “está probado que…” o “no está probado que…”.

 PRUEBA Y MOTIVACIÓN DE LA SENTENCIA: junto a la obligación de dictar decisiones que resuelvan los
litigios y que sean conforme a derecho, el juez debe motivar dichas decisiones. La motivación es una garantía puesto
que se erige en la forma instrumental para legitimar que el poder del juez actué racionalmente, es decir, es un
instrumento para evitar la arbitrariedad del poder judicial. En caso todos los códigos procesales las normas que
regulan la sentencia exigen que en la motivación se realice un examen crítico de las pruebas.
 El deber del juez de motivar la sentencia tiene un correlato con el derecho del justiciable de conocer por
qué se le sentencia, qué se da o se tiene por probado en su contra.
 También se trata de que el juez debe indicar exhaustivamente qué pruebas no son suficientes para probar
algún alegato, y si desecha alguna prueba las razones de su desestimación.
 Deberá indicar qué hechos están probados y cuáles no, y cuál es la relación existente entre los medios de
prueba practicados y los hechos que han sido declarados como probados (con relación a cada hecho
probado, indicar el medio de prueba del que se ha extraído la certeza del mismo).
 El juez debe hacer un discurso o argumentación fáctica probatoria cuando valora la prueba, es decir, debe
explicar las reglas de experiencia que aplica.
 Cuando se está en el sistema de sana crítica, deberá expresarse la máxima de experiencia en virtud de la
cual el juzgador atribuye credibilidad a la fuente de prueba.
 El análisis de las pruebas debe ser exhaustivo, debe comprender todas las pruebas. Si se dejase de
examinar alguna prueba se incurriría en el vicio de silencio u omisión de prueba.