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Teoría de Remisión en Derecho Internacional

Este documento presenta conceptos sobre la teoría de remisión o reenvío en derecho internacional privado. Explica las dos formas de remisión, de primer y segundo grado. También analiza el caso Forgo, defensores y críticos de la teoría de remisión, cómo se aplica en legislaciones y jurisprudencia, y teorías que justifican el reenvío. Por último, introduce el problema de las calificaciones en derecho internacional privado.
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Teoría de Remisión en Derecho Internacional

Este documento presenta conceptos sobre la teoría de remisión o reenvío en derecho internacional privado. Explica las dos formas de remisión, de primer y segundo grado. También analiza el caso Forgo, defensores y críticos de la teoría de remisión, cómo se aplica en legislaciones y jurisprudencia, y teorías que justifican el reenvío. Por último, introduce el problema de las calificaciones en derecho internacional privado.
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Unidad 4

Presentar un informe sobre estos conceptos los cuales serán discutidos en


clase, con la participación activa de cada uno de los estudiantes.
Utilizar el libro Tratado de Derecho Internacional Privado-Marco G.
Moroy

Teoría de remisión o reenvió


1. Formas de remisión
La remisión puede ser de dos clases:
Reenvío de primer grado o de retorno, cuando la remisión de la ley extranjera se hace
a la del juez que conoce del asunto. Es decir, hay reenvío de primer grado cuando una
legislación remite a otra y la norma de Derecho Internacional privado de la segunda
remite a la primera.

Reenvío de segundo grado, cuando la remisión de la ley extranjera se hace, no a la ley


del juez que conoce del asunto, sino a la ley de un tercer estado.

2. El caso Forgo
El reenvío tuvo origen en el caso Forgo. Bávaro de origen, a los 5 años de edad fue
llevado a Pau, donde residió sin adquirir domicilio hasta su muerte. Era hijo ilegitimo y
no dejo al morir mujer ni descendientes. Su herencia, compuesta por bienes muebles,
fue reclamada por el Estado Francés y por unos parientes colaterales de la línea
materna.

El estado francés se apoyaba en el artículo 768 del Código Civil, según el cual, a falta
de descendientes y de cónyuges supérstites, la sucesión de los hijos ilegítimos
corresponde al Estado. Los parientes invocaban la norma de derecho internacional
privado francés, que somete la herencia de bienes muebles a la ley del domicilio.
Procedía, según ellos, aplicar la ley bávara, en la que se reconocía a los parientes
colaterales el derecho de heredar. Ganado el pleito por el Estado en primera instancia, el
tribunal de Apelación de Burdeos fallo en favor de los parientes, aplicando la norma de
conflicto francesa, según la cual las sucesiones mobiliarias están sometidas a la ley del
domicilio, que fue siempre Baviera. Finalmente, el Tribunal de casación de Paris
resolvió el caso en favor del Estado francés, aplicando la teoría del reenvío.
3. Defensores de la remisión: razones en favor
Se pueden resumir en los siguientes argumentos en favor del reenvío:

a) Es según Maury, un medio de atender la armonía jurídica, haciendo las decisiones a


intervenir, independientes del foro, de a nacionalidad del juez llamado a pronunciarlas.

b) Cuando una legislación preceptúa que determinada relación jurídica se rija por una
ley extranjera, y esta se refiere a otra, es indudable que, aplicando la última, se da
cumplimiento a la ley extranjera.

c) Permite la aplicación de la lex fori.


d) Contribuye a asegurar la uniformidad del derecho y, por tanto, la ejecución de
sentencias, teniendo, en consecuencia, gran valor practico. GOLDSCHMIDT dice: ¨ la
razón favorable al reenvío consiste en que se respeta el derecho extranjero a tal extremo,
que el juez intenta resolver el caso como si fuera juez del país cuyo derecho ha sido
declarado aplicable. ¨

4. Enemigos del reenvío: argumentos en contra


Los principales argumentos en contra son los siguientes:

a) Es contaría al fundamento de la soberanía y al principio de la independencia de los


Estados.

b) Si lo que se prende es aplicar la lex fori, es preferible decirlo y no caer en un circulus


inextricabilis o galería de los espejos o en un juego en que con una ¨ bola el primer
jugador la envía a su vecino, el segundo al tercero y así a los demás.

c) Para algunos el reenvío es la vuelta a la comitas Gentium y la mayoría declara


inaceptables las razones para que los jueces de un país interroguen a una norma
extranjera o para que un legislador extranjero marque norma de conducta.

d) No hay uniformidad en el reenvío de segundo grado


e) Según YANGUAS, ¨Tampoco en el orden práctico trae este rodeo precisión, sino
incertidumbre, porque la determinación de la ley sustantiva aplicable queda pendiente
de lo que en cada caso disponga la norma de conflicto extranjera. ¨
f) Es posible un círculo vicioso cuando hay sucesivos envíos entre dos leyes partidarias
de la ley nacional y del domicilio al señalar la ley personal de sus súbditos.

5. Reenvío limitado a las materias del estatuto personal


En esta concepción, según NIBOYET, la ley nacional es competente:

Para regir las materias comprendidas en el estatuto personal

Para determinar la ley con arreglo a la cual este estatuto personal debe ser regido. Dicha
ley nacional puede aplicar a los individuos bien sus propias leyes internas, bien las de su
domicilio o la de cualquier otro país.

En otros términos, el poder soberano nacional es el que tiene la misión de definir en las
relaciones internacionales. Su ley no es solamente la ley competente para regir el
estatuto personal, sino que es también la ley del poder soberano al cual corresponde el
cuidado de elegir la ley aplicable. Además, por delegación y no por abdicación del
poder soberano del país del fuero, es como el de la nacionalidad reglamenta el estado y
la capacidad de sus nacionales. Sim embargo, esta tesis no se acepta, por cuanto habría
que empezar por decir que el estado y capacidad se rigen por la ley nacional. Pero como
algunas legislaciones establecen la ley del domicilio, respecto de esta no podría
funcionar la teoría.

6. El reenvío en la jurisprudencia
La jurisprudencia francesa admitió el reenvío a partir del caso Forgo. En Bélgica se
adoptó desde 1879 y en Alemania desde 1861. En Alemania, la jurisprudencia hubo de
aplicar el renvío de retorno admitido por el artículo 27, en cuanto a personas familias y
sucesiones. En Suiza, Luxemburgo y los países bajos se admitió desde 1855; y
Venezuela, desde 1907, y en la jurisprudencia inglesa, desde fines del siglo XIX. La
jurisprudencia norteamericana, con dos excepciones, es contraria al reenvío.

7. El reenvío en las legislaciones


La ley húngara de 1894 aplicó el reenvío en sus dos formas, de retorno y a una tercera
ley, en materia de validez del matrimonio. El Articulo 27 del código alemán acepto el
reenvío en cuanto a personas, familia y sucesiones. La ley japonesa (Ho-Reide de 1898.
Art. 29) y la ley polaca del 2 de agosto de 1926, admiten ampliamente la remisión para
el estatuto personal, cada vez que ha sido echada por la ley nacional del extranjero.
La admisión del reenvío se hizo en las Conferencias de La Haya de 1910 y 1912, sobre
unificación del derecho de los efectos de comercio, y en el convenio de Ginebra de
1930, destinado a regular ciertos conflictos de leyes en materia de letra de cambio.

[Link]ías que justifican el reenvío:


Teoría del desistimiento
Sus principales exponentes son BAR y WESTILAKE. Funda la no aplicación de las
normas sustantivas extranjeras en que, el propio ordenamiento a que pertenecen, por
medio de sus normas de conflicto, se desinteresa de regular el caso. Se dice que no cabe
atribuir competencia a una legislación extranjera que renuncia a regir una relación y la
somete a otra ley. Entonces, la aplicación de la lex fori no se hace propiamente por el
reenvío de la ley extranjera, sino por necesidad.

B) Teoría de la remisión integral


Los principales exponentes de esta teoría son: ENNECCERUS, DICE Y KEIDEL. La
remisión de la norma de derecho internacional privado a una determinada legislación
extranjera, abarca esta legislación en su totalidad, comprendida sus reglas de derecho
internacional privado, el derecho extranjero declarado aplicable constituye un todo, que
no cabe escindirlo. El juez llamado a decidir el caso, debe consultar y aplicar la norma
de conflicto contenida en la legislación extranjera. YANGUAS MESSIA, critica así esta
teoría: lo que no explica satisfactoriamente esta teoría es por que la remisión integral ha
de regir para la ley del juez y no para la ley extranjera. En otras palabras: por que una
vez admitido el reenvío ha de aplicarse tan solo al primer reenvío

C) Teoría de la competencia exclusiva de la ley nacional


Su principal exponente ha sido FIORE. Según esta teoría, le corresponde al legislador
nacional competencia exclusiva para regular el estado la capacidad de sus nacionales y
todo cuanto afecta a su estatuto personal. El ejercicio de esta competencia puede revestir
dos formas: regulación directa o remisión a otra ley.

D) Teoría de la norma subsidiaria de conflicto

Su autor es LEREBOURS PIGEONNIERE. Cuando el derecho nacional remite a una


ley extranjera, lo hace a la ley material; mas, para poder aplicarla, se requiere que ¨ en
su realidad exterior posca, en virtud de las normas del derecho internacional privado
extranjero, una competencia propia¨. Una teoría que utiliza un largo rodeo sin utilizar la
palabra reenvío, pero que llega a la misma conclusión

E) Teoría de la coordinación de las normas de conflicto


Su exponente es BATIFFOL. Fundamenta el reenvío en la coordinación de la norma de
conflicto propia con la extranjera, mediante una combinación de las normas de
conflicto, de manera que permita un resultado aceptable por parte de las dos soberanías.

El problema de las calificaciones


1. Definición
El problema de las calificaciones consiste en la pregunta por el ordenamiento jurídico
llamado a definir en último lugar los términos empleados en la norma indirecta. Como
toda norma utiliza términos, es necesario una calificación o definición de estos.
Calificación en la norma indirecta o, de colisión es difícil, ya que los conceptos difieren
en los derechos civiles de los diversos países, careciendo el mismo ordenamiento
iusprivalista internacional de una conceptualización completa.

2. Historia
Aunque ya el problema de las calificaciones había sido planteado, sin embargo, KAHN
fue quien lo dilucido en 1891. Este autor distingue tres clases de conflictos de leyes:
divergencias de las normas indirectas en los diferentes países; divergencias de los
puntos de conexión, pese a una coincidencia verbal; y por que, divergencias entre los
derechos materiales que repercuten sobre el derecho internacional privado. KAHN
denomino esta última categoría colisiones latentes, esta constituye el núcleo del
problema de las calificaciones.

3. Competencia de la “lex fori”

La ley competente para fiar las calificaciones es la lex fori o ley del tribunal que conoce
del asunto. Las razones para aplicar la lex fori son esencialmente dos:

a) Por cuanto, de no aplicar la lex fori, se haría imposible la solución del conflicto

b) si es al propio soberano a quien corresponde determinar las reglas de derecho


internacional privado, lógicamente es a él a quien le debe corresponder la calificación
de sus instituciones. Además, la calificación es parte del sistema de derecho
internacional privado de cada país.

4. Sistema de la “lex civiles causae”


Según este sistema, se regirá la calificación por la misma ley aplicable, establecida en la
regla de derecho internacional privado, de acuerdo con el derecho civil declarado
aplicable.

5. El silogismo de Raape
RAAPE, expone su teoría en un silogismo. La premisa mayor de este silogismo es la
norma del derecho internacional privado; la menor es la norma de derecho material
aplicable. El mecanismo de la calificación consiste en que la norma material es
subsumida por la norma de conflicto.

La premisa mayor: ¨equivale a definir de manera abstracta el contenido de la


categoría genérica inserta en la norma de conflicto, con relación a las normas materiales
especificas a que remite¨. Tal definición corresponde a la lex fori.

La premisa menor: se refiere a la norma material interna aplicable y la debe calificar la


lex causae. La conclusión del silogismo es comprobar si ambas calificaciones son o no
de la misma naturaleza, y averiguar cuál ha de ser, en definitiva, la calificación que
prevalezca.

6. La autonomía de los conceptos de derecho internacional privado

RABEL. Preconiza la doctrina de la autarquía empírica. Sienta el postulado de que la


norma de derecho internacional privado no debe abandonarse al solo criterio del juez.
No prescinde de la lex fori, sino que la crítica, pues en los diversos sistemas nacionales
hay tal variedad de calificaciones, que es muy difícil señalar la ley aplicable a sus
instituciones jurídicas extranjeras, sin que sean totalmente desconocidas por dicha lex
fori.

7. Los dos “momentos” de la calificación en la doctrina italiana


La doctrina italiana está acorde en señalar dos momentos sucesivos:

1. La calificación precisa para interpretar la norma de conflicto

2. La calificación necesaria para determinar la norma de derecho material extranjero


aplicable al caso.
El primer momento de la calificación corresponde a la lex fori. El segundo momento de
la calificación corresponde al orden jurídico extranjero declarado aplicable.

8. La “vía media” de Falconbridge

Para FALCONBRIDGE, el objeto de la calificación no es ninguna relación jurídica, ni


de derecho corresponde a la lex fori. Pero no ha de entenderse, para tal efecto,
competente el derecho material interno, sino las normas de derecho internacional
privado del foro.

9. La calificación judicial de Rigaud


YANGUAS MESSIA resume la teoría de la siguiente forma: ¨Damos a esta teoría el
nombre, no empleado por el autor, de calificación judicial, porque, ante la pluralidad de
leyes nacionales aplicables a una situación homogénea, toda son fuentes del derecho,
pero que no están en armonía¨. Rigaud acude a una fuente de derecho especial que, en
este caso, es el juez.

10. Tendencia apriorística

Según la teoría autárquica apriorística de Lea Meriggi, las calificaciones, en cuanto


interpretaciones o reglamentaciones, son independientes unas de otras y jamás pueden
entrar en conflicto, perteneciendo cada una a su propio sistema jurídico. Divide el
procedimiento de calificación en dos tiempos: calificación de competencia y
calificación de fondo o impropia, teniendo por objeto la primera interpretar la regla de
conflicto.

11. Juicio crítico


El código de Bustamante establece: ¨Establece en todos los casos no previstos por el
presente Código, cada Estado contratante aplicara sus propias cualificaciones a las
instituciones o relaciones jurídicas que deben corresponder a los grupos de leyes
mencionadas en el articulo 3
La noción de orden Público Internacional

1. Concepto de orden público


El orden público, da la idea de un conjunto de relaciones reguladas, según su naturaleza
jurídica, por la ley territorial. La noción de orden púbico sugiere un conjunto de normas
tendientes a salvaguardar la seguridad, la estabilidad, la paz, la salubridad y, en general,
el interés comunitario y el bien común.

2. Jurisprudencia anglosajona
La jurisprudencia aglozajona, fue la primera en rechazar por motivos de orden público,
la aplicación de la ley extranjera. Esta teoría la desarrollaron Story, Healy y Kahn. La
jurisprudencia anglosajona se presenta especialmente en materia matrimonial y de
contratos. Este empleo es justificado, como modo de suavizar la teoría de la Comity
(Healy) o para evitar el reconocimiento de derechos adquiridos en país extranjero.

3. Naturaleza jurídica del orden público


A) Teoría de Pillet
Según el sistema de Pillet, la ley de orden público tiene una competencia absolutamente
normal, identificándose con la noción de la ley llamada general. Es decir, las leyes
generales y las de orden público son una misma cosa, se confunden. Se le ha criticado
que la noción de orden público es demasiado inestable para que se la pueda identificar
con la ley general, que resultaría una noción superflua, y que la noción de orden público
es excepcional y no de competencia normal.

B) Teoría de Savigny
Este autor afirma que la ley de orden público tiene una competencia excepcional y
exorbitante. Establece la aplicación del orden público como un remedio excepcional
contra la aplicación de la ley extranjera que normalmente debería aplicarse. El orden
público se presenta en el creador de la escuela histórica como una excepción al principio
de la ¨comunidad de derecho entre los diversos países. ¨

C) Teoría de Bartin
Este autor sostiene que el derecho internacional privado supone un vínculo jurídico, el
cual resulta de una presunción de comunidad internacional. La presunción de
comunidad internacional descansa en la igualdad de civilización de los estados a
quienes se aplica. Cuando esta igualdad desaparece, la presunción desaparece.
Conforme a esta tesis, para la aplicación de la ley extranjera se requieren dos
aplicaciones:

1) Que estos estados tengan las mismas reglas de derecho de gentes

2) Que exista una cierta comunidad en cuanto a sus reglas de conflictos de leyes.

D) Teoría de Niboyet
Según este autor, el remedio del orden público al cual hay que recurrir en las hipótesis
corrientes de la vida jurídica, funciona entre países que tiene la misma civilización
idéntica¨ en cuanto a la aplicación de la ley extranjera, ¨es preciso que entre los países
exista, no de una manera general, sino sobre cada punto en cuestión (divorcio,
reclamación de alimentos por el hijo adulterino, etc. Un mínimum de equivalencia de
legislaciones.

E) Teoría de Fiore y Weiss


La escuela de la ersonalidad del derecho sostiene la ley nacional del individuo como
factor de competencia universal. Pero fija tres excepciones: la autonomía de la voluntad,
la forma de los actos jurídicos, y el orden público. Para Weiss y Fiore, el orden público
es una excepción a la aplicación de la ley nacional.

F) Cláusula de reserva
Aparece la cláusula de reserva en la obra de Niemeyer y Zrrelmann. Estos autores
sostienen que una legislación extranjera, tiene para la ley foral el mismo significado que
un ¨salto al vacío¨, puesto que no puede prever las disposiciones legales que se
importaran. La regla de conflicto del magistrado se enfrenta con una reserva, que
autoriza o no la aplicación del derecho extranjero.

G) Teoría de Mancini
Este autor amplia la noción de orden público. Expresa que el Estado establece los
poderes públicos, la función y límite de estos, las relaciones con los individuos y las
prescripciones y prohibiciones que creen necesarias. Al conjunto de estas disposiciones
le da la denominación de derecho público del Estado, que se origina coartando la
libertad personal de los individuos que lo integran.
H) Concepción de Goldschmidt

Ve en la estructura del orden público tres elementos formativos: la cláusula de reserva,


las normas directas, rígidas, pertenecientes a la lex civiles foriy las normas de
exportación referentes a estas últimas. En cuanto a la cláusula de reservas acepta la
concepción contenida en el artículo 30 del Código Civil alemán, pero no está de acuerdo
con el párrafo 3 del Artículo 11 del Codigo civil español que dice: ¨No obstante lo
dispuesto en este artículo y en el anterior, las leyes prohibitivas concernientes a las
personas, sus actos o sus bienes, y las que tienen por objeto el orden público y las
buenas costumbres, no quedaran sin efecto por leyes o sentencias dictadas, ni por
disposiciones o convenciones acordadas en país extranjero¨.

4. Contenido del orden público


En definitiva, hay dos concepciones en materia de orden público: el orden público como
noción excepcional o remedio, y el orden público como noción normal. En cuanto al
contenido del orden público, difieren los autores. Pillet enumera ocho categorías:

1. las leyes de orden publico


2. las leyes referentes a la seguridad de las personas
3. las leyes acerca de la propiedad
4. las leyes de crédito publico
5. las leyes procesales de includible cumplimiento
6. las leyes fiscales
7. las leyes morales
8. las leyes referentes al orden
Es de anotar que el orden público es fundamental nacional ya que cada país tiene su
propia concepción del orden público, por lo cual una determinada institución puede
quebrantar el orden público de un país, pero no el de otro. La posibilidad de enumerar
los casos de orden público se hizo patente en los trabajos de conferencia diplomática de
La Haya, sobre derecho internacional privado y en los trabajos del Instituto de Derecho
Internacional.

5. Definición de orden público


Pillet lo define: ¨Son leyes de orden público las que las que conciernen, sobre todo, a la
comunidad, que aprovechan igualmente a todos, escritas en interés de todos y no en
interés de cada uno¨. Despagnet da la siguiente definición: ¨Conjunto de reglas que,
dadas las ideas especiales admitidas en un determinado país, se consideran vinculadas a
los esenciales intereses del mismo¨. Trias dice, ¨Conjunto de reglas legales que
establecen las ideas particulares que, admitidas en un país determinando, son
consideradas como afectas a los intereses del mismo.

6. Terminología
Este concepto ha recibido varias denominaciones, distintas del orden público. Así, de
leges cogentes (Waechter), leyes rigurosamente obligatorias (Savigny), leyes extranjeras
ilegitimas e inmorales (Martens), leyes prohibitivas (Bar), derechos de la sociedad
(Laurent), normas inmutables de justicia (Fernández Prida) y cláusula de reserva
(Zitelmann, Wolff). Los angloamericanos emplean igualmente la palabra public policy.

7. Clasificaciones
Las principales clasificaciones propuestas son: 1) orden público internacional, opuesto a
orden publico interno; 2) orden publico absoluto, opuesto a orden publico relativo.

El orden público interno se refiere a un sistema legislativo, obliga tan solo a los
nacionales e impide la aplicación de leyes extranjeras, dado su carácter positivo. Pero el
orden público internacional es negativo, supone una ley que se opone a la eficacia de la
ley extranjera, obligando a nacionales y extranjeros.

La noción de Fraude a la ley


1. Significado
El supuesto fraude a ley consiste en que una persona, fraudulentamente, consigue
colocarse en una situación tal que puede invocar las ventajas de una ley extranjera, a
la que, normalmente, no podía recurrir. El ejemplo clásico es el de dos cónyuges que
por pertenecer a un país donde nose admite el divorcio, se nacionalizan en otro país
que, si lo acepta, y obtenida la naturalización, se divorcian e invocan una nueva
situación en el país de origen. La noción de fraude a la ley es un remedio y ¨ tienen
por objeto establecer una sanción para tales manejos y un medio de impedir la
aplicación de la ley extranjera, cuando alguno, mediante fraude se ha colocado en
situación de invocarla, adquiriendo la nacionalidad francesa únicamente para
divorciarse¨. La doctrina del fraude a la ley se conoce con diversos nombres:
fraudem legis, fraude a la loi, frade alla legge.
2. Naturaleza jurídica del fraude a la ley
En relación con la naturaleza jurídica del fraude a la ley, se han expuesto varias tesis.
A) Teoría que rechaza la noción de fraude
Algunos autores no aceptan la existencia del fraude a a ley en derecho internacional
privado. Es decir, cuando dos personas piden que se les aplique su ley nacional, dicho
juez no tiene para que buscar los móviles o intenciones por las cuales han querido
invocarla. Lo importante es determinar si puede o no invocarla.

B) Teoría que admite la noción de fraude


Dentro de esta teoría, algunos autores la admiten, pero solamente para contratos y forma
de actos, rechazándola para los casos de cambio de nacionalidad. Esto, por cuanto en el
cambio de nacionalidad hay un interés, ya que, de no haberlo, se conservaría la
nacionalidad anterior.

Definición
Según Niboyet, se puede definir así: ¨La noción de fraude a la ley, en derecho
internacional privado, es el remedio necesario para que la ley conserve su carácter
imperativo y su sanción en los casos en que deje de ser aplicable a una relación jurídica
por haberse acogido los interesados fraudulentamente a una nueva ley.

4. Condiciones
Respecto de los elementos del fraude a la ley, son los siguientes:
la utilización de medios lícitos; 2) obtención de resultados ilícitos; 3) intención
fraudulenta.
Sobre las condiciones para poner en práctica la noción del fraude a la ley, Niboyet
señala las siguientes: 1) que exista un fraude; 2) imposibilidad de impedir la aplicación
de la ley extranjera si no se recurre a la noción del fraude a la ley.

A) La existencia del fraude


En derecho internacional privado el fraude a la ley tiende a burlar la ley que contiene
una disposición que prohíbe realizar un determinado acto, sometiéndose al imperio de
una ley más tolerante. El grado de impuntualidad o elemento psicológico seria juzgado
por el juez, quien apreciara si la internacionalidad es burlar la ley.
B) Ausencia de cualquier otro remedio
El fraude a la ley es subsidiario, vale decir, es necesario que no se disponga de otro
medio. Siempre que haya otro medio, aunque exista fraude, no es posible alegar esta
teoría. Niboyet cita el caso del famoso matrimonio de Gretna Green celebrado
clandestinamente en la frontera de Escocia. Un herrero se limitaba a extender un acta
declarando que los contrayentes habían comparecido ante el manifestando su decisión
de contraer matrimonio. Conforme al derecho escoces, el matrimonio era válido, pero
no siempre de acuerdo con la ley de los contrayentes.

Adaptación y cuestión incidental


1. Concepto de adaptación
En el derecho internacional privado frecuentemente se aplican normas de diversos
ordenamientos jurídicos, y puede presentarse una contradicción, en una o en otra forma.
Para Gerhard Kegel el problema de la adaptación ¨consiste en que debe hacerse ante una
contradicción de dos o más regímenes materiales competentes a un mismo tiempo¨. El
nombre de adaptación viene de una de las soluciones al problema, que consiste en
adecuar los derechos materiales competentes en una situación determinada.

En materia de adaptación las soluciones de derecho internacional privado siguen la ley


de la menor resistencia y por eso son preferibles. En realidad, la adaptación implica
resolverla contradicción buscando la equidad en el caso concreto.

2. La cuestión incidental, preliminar o previa


Consecuencias jurídicas pueden aparecer no solo en el supuesto hecho de normas
materiales del foro o extranjeras, sino también en el de normas de colisión del foro o
extranjeras. El problema de la cuestión preliminar se ha planteado así: si una
consecuencia del derecho material hace parte del supuesto de hecho de una norma
material o de colisión del foro o extranjera, queda sometida siempre aquella
consecuencia a la norma de colisión que para ella consagra el derecho internacional
privado del foro ¿o, por el contrario, si la consecuencia aparece en una norma material o
de colisión extranjera, queda sometida tal consecuencia del derecho internacional
privado extranjero? Se llama cuestión preliminar porque el juicio sobre la cuestión
¨previa o preliminar¨. Según Kegel la regla es esta:

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