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Jose lopezUNIVERSIDAD MARIANO GÁLVEZ DE GUATEMALA
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
OBSTACULO LEGAL PARA SOLICITAR DIVORCIO UNILATERALMENTE SIN
CAUSA JUSTIFICADA DE LAS CONTEMPLADAS EN EL ORDENAMIENTO
JURÍDICO GUATEMALTECO
TRABAJO DE GRADUACIÓN PRESENTADO POR
WALDY NOHEMÍ MIJANGOS BERGANZA
PREVIO A OPTAR EL GRADO ACÁDÉMICO DE LICENCIADA EN CIENCIAS
JURÍDICAS Y SOCIALES
Y LOS TITULOS PROFESIONALES DE ABOGADA Y NOTARIA
GUATEMALA, MAYO DE 2015
AUTORIDADES DE LA FACULTAD, ASESOR Y REVISOR
TRABAJO DE GRADUACIÓN
DECANO DE LA FACULTAD: LIC. LUIS ANTONIO RUANO CASTILLO
SECRETARIO DE LA FACULTAD: LIC. OMAR ABEL MORALES LURSSEN
ASESOR: LIC. JAIME LEONEL GUERRA AGUILAR
REVISOR: LIC. LEONEL FERNANDO DIAZ CORZO
iii
iv
v
vi
REGLAMENTO DE TESIS
Artículo 8º: RESPONSABILIDAD
Solamente el autor es responsable de los conceptos expresados en el trabajo de
tesis. Su aprobación en manera alguna implica responsabilidad para la
Universidad.
vii
ÍNDICE
Páginas
INTRODUCCIÓN .......................................................................................................... 01
CAPÍTULO I
MATRIMONIO
1.1. Origen ................................................................................................................ 04
1.2. Etimología .......................................................................................................... 05
1.3. Historia ............................................................................................................... 06
1.4. Definición............................................................................................................ 08
1.5. Características generales del matrimonio .......................................................... 09
1.5.1. Es una unión física y espiritual de un hombre y una mujer ...................... 09
1.5.2. Sancionada por la ley ............................................................................... 09
1.5.3. Permanencia ............................................................................................ 10
1.5.4. Con una finalidad definida ........................................................................ 10
1.6. Derechos y deberes que nace del matrimonio ................................................... 10
1.7. La representación conyugal en el matrimonio .................................................... 11
1.8. La protección a la mujer en el matrimonio .......................................................... 12
1.9. El principio de igualdad en el matrimonio ........................................................... 13
1.10. Regímenes económicos del matrimonio........................................................... 16
1.10.1. Comunidad absoluta de bienes ............................................................. 16
1.10.2. Separación absoluta de bienes ............................................................. 16
1.10.3. Comunidad de gananciales ................................................................... 17
1.11. Efectos del matrimonio ...................................................................................... 17
1.12. El Derecho de Familia como parte del Derecho Civil ........................................ 17
1.13. Naturaleza Jurídica del Derecho de Familia ...................................................... 18
1.14. Características del Derecho de Familia ............................................................. 19
viii
CAPÍTULO II
DIVORCIO
2.1. Historia ............................................................................................................... 21
2.2. Origen................................................................................................................. 22
2.3. Finalidad del divorcio .......................................................................................... 23
2.4. Antecedentes históricos del divorcio .................................................................. 23
2.5. Legislación comparada de la institución del divorcio .......................................... 25
2.6. Fundamento del divorcio .................................................................................... 26
2.7. Objeciones del divorcio ...................................................................................... 27
2.8. Fundamentos doctrinarios del divorcio ............................................................... 28
2.8.1. Divorcio unilateral .................................................................................... 28
2.8.2. Divorcio sanción ...................................................................................... 29
2.8.3. Divorcio remedio...................................................................................... 29
2.9. Otras formas de divorcio ................................................................................... 30
CAPÍTULO III
EVOLUCIÓN DEL DIVORCIO EN GUATEMALA
3.1. Definición de divorcio .......................................................................................... 35
3.2. Aspectos importantes sobre el divorcio ............................................................... 36
3.3. Tramitación genérica de divorcio ante juzgado o autoridad judicial .................... 37
3.3.1. Tipos de divorcio ....................................................................................... 37
[Link]. Divorcio por mutuo consentimiento ............................................. 37
[Link]. Procedimiento genérico ............................................................... 37
[Link]. Divorcio sin el consentimiento de alguna de las partes ............... 37
3.4. El divorcio en el Código Civil, Decreto Ley 106 ................................................... 38
3.5. El divorcio según la doctrina guatemalteca ......................................................... 38
3.6. La separación ...................................................................................................... 39
3.6.1. La separación de hecho ............................................................................ 39
3.6.2. La separación legal ................................................................................... 40
ix
3.6.3. Por mutuo consentimiento ......................................................................... 40
3.6.4. La separación y/o el divorcio por causal determinada ............................... 43
3.6.5. Divorcio expres .......................................................................................... 43
CAPÍTULO IV
JUICIO ORDINARIO DE DIVORCIO
4.1. Facultados para demandar................................................................................. ...45
4.2. Procedimiento a utilizar ...................................................................................... ...45
4.3. Tribunal competente ........................................................................................... ...46
4.4. Trámite, escrito inicial ......................................................................................... ...47
4.4.1. Primera resolución.................................................................................... ...48
4.4.2. Notificación de la primera resolución ........................................................ ...49
4.4.3. Contenido de la primera resolución .......................................................... ...50
4.4.4. Emplazamiento ......................................................................................... ...50
4.4.5. Actitudes del demandado ......................................................................... ...51
[Link]. Rebeldía del demandado............................................................. ...51
[Link]. Allanamiento ................................................................................ ...52
[Link]. Contestación de demanda ........................................................... ...53
[Link]. Planteamiento de excepciones .................................................... ...54
[Link].1. Perentorias .................................................................... ...57
[Link].2. Previas ........................................................................... ...58
4.4.6. Prueba ...................................................................................................... ...62
4.4.7. Vista .......................................................................................................... ...63
4.4.8. Auto para mejor fallar ................................................................................ ...63
4.4.9. Sentencia .................................................................................................. ...63
x
CAPÍTULO V
OBSTÁCULO LEGAL PARA SOLICITAR EL DIVORCIO UNILATERALMENTE SIN
CAUSA JUSTIFICADA DE LAS CONTEMPLADAS EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO
GUATEMALTECO
5.1. Obstáculo legal para solicitar el divorcio unilateralmente ................................ ...64
5.2. Procedimiento de divorcio en la legislación guatemalteca ............................. ...65
5.3. Situación actual y los efectos del divorcio por causal……………………….....66
5.4. Causas de divorcio más comunes ................................................................... ...67
5.5. Análisis de obstáculos legales para solicitar el divorcio ordinario ................... ...69
5.6. Motivos para solicitar el divorcio unilateralmente ............................................ ...69
5.7 Análisis jurídico del procedimiento del divorcio en los juzgados de familia ...... ...71
5.7.1 Oralidad en el proceso civil………………….…………………………………71
5.8 Necesidad de reformar el artículo 155 del código civil guatemalteco……….....73
5.8.1 Causa de Inmadurez……………………………………………......………74
5.8.2 Causa de diferencias culturales y religiosas………………….……...….75
5.9 Bases para una propuesta de reforma del Artículo 155 del Código Civil……..76
5.9.1 ¿A qué le llamamos ley?..................................................................77
5.9.2 Jerarquía de las normas jurídicas………………………………………….77
5.9.3 Proceso Legislativo………………………………………………………….78
5.9.4 Iniciativa de Ley………………………………………………………………78
5.9.5 Presentación………………………………………………………………….79
5.9.6 Admisión……………………………………………………………………...80
5.9.7 Discusión……………………………………………………………………...80
5.9.8 Aprobación……………………………………………………………………80
5.9.9 Sanción………………………………………………………………………..80
5.9.10 Promulgación………………………………………………….…………….81
5.9.11 Publicación…………………………………………………………………..81
5.9.12 Vigencia……………………………………………………………………...81
5.10 Anteproyecto de ley………………………………….……………………………….82
xi
CONCLUSIONES…………………………………………………………………………….…..86
RECOMENDACIONES……………………………………………………………………….....87
ANEXOS…………………………………………………………………………………………..88
BIBLIOGRAFIA……………………………………………….………………………………...101
xii
INTRODUCCIÓN
Por la importancia que representa en la actualidad y en la sociedad guatemalteca
la aplicación de la justicia pronta y cumplida conforme a derecho, es necesario que
todos los guatemaltecos, pero en especial los miembros de la sociedad sobre los que
recae la responsabilidad de velar por que la ley se cumpla, considerando magistrados,
jueces, abogados, estudiantes de derecho, de manera objetiva debemos estudiar,
analizar y realizar propuestas tendientes al mejoramiento de la aplicación de justicia en
nuestro país.
La hipótesis del presente trabajo de investigación se establece debido a que en
el artículo 155 del código civil que regula y enumera las causales del divorcio, limita
legalmente el derecho de solicitar el divorcio de forma unilateral sin causa justificada;
en consecuencia, se limita la capacidad civil de uno de los cónyuges de ser sujeto de
derecho.
La investigación partió de varios supuestos, entre ellos: para solicitar el divorcio
no siempre existen las causas que están tipificadas en el código civil guatemalteco las
cuales en su artículo 155 restringe la posibilidad de solicitar por una de las partes
cuando exista otra causal no regulada en dicha ley; aunado a esta restricción, se suma
lo preceptuado en el artículo 158 segundo párrafo, el cual imposibilita la declaración
de divorcio, aun contando con el allanamiento y la confesión de la otra parte.
Existen diversidad de causas que fundamentan para que unilateralmente pueda
uno de los cónyuges solicitar el divorcio, sin que exista el obstáculo legal de las quince
causales que establece el código civil, más la regulada en la Ley para Prevenir,
Sancionar y erradicar la violencia Intrafamiliar, y que obliguen a permanecer en una
unión que parece perfecta, cuando en la realidad la convivencia se ha tornado
insoportable no sólo para el cónyuge, sino para toda la familia.
Para apoyar la investigación se utilizaron métodos y técnicas tales como: método
sintético que consiste en un proceso de razonamiento que tiende a reconstruir un todo;
1
2
analítico, método que consiste en la desmembración de un todo, descomponiéndolo en
sus partes o elementos para observar las causas y efectos y el deductivo es un método
científico que considera que la conclusión se halla implícita dentro de las premisas; en
cuanto a las técnicas: la entrevista se realizaron entrevistas mediante la realización de
encuestas y la observación en virtud de que se procedió a estudiar los fenómenos, para
conocer hechos, conductas y comportamientos colectivos.
La presente investigación se divide en cinco capítulos cada uno con un aporte
jurídico. El capítulo I, se desarrolló lo referente al matrimonio, origen, etimología,
historia, definición, características generales del matrimonio, derechos y deberes que
nace del matrimonio, la representación conyugal en el matrimonio, la protección a la
mujer en el matrimonio, el principio de igualdad en el matrimonio, regímenes
económicos del matrimonio, y efectos del matrimonio, el derecho de familia.
El capítulo II, se estructuro lo referente al divorcio, consideraciones previas,
origen, separación de cuerpos, antecedentes históricos del divorcio, legislación
comparada del instituto del divorcio, fundamento del divorcio, objeciones del divorcio,
fundamentos doctrinarios del divorcio y otras formas de divorcio.
El capítulo III, se desarrolló sobre la evolución del divorcio en Guatemala,
definición de divorcio, aspectos importantes del divorcio, tramitación genérica del
divorcio, tipos de divorcio, divorcio por mutuo consentimiento, procedimiento genérico,
divorcio sin consentimiento de alguna de las partes, la separación, la separación de
hecho, la separación legal, por mutuo consentimiento, la separación o el divorcio por
causal determinada, divorcio expres.
El capítulo IV, se detalló sobre el juicio ordinario de divorcio, y su procedimiento
conforme a la ley, facultades para demandar, procedimiento a utilizar, tribunal
competente, tramite escrito inicial, primera resolución, notificación de la primera
resolución, contenido de la primera resolución, notificación de la primera resolución,
emplazamiento, actitudes del demandado, rebeldía del demandado, allanamiento,
contestación de demanda, planteamiento de excepciones perentorias, previas, prueba,
vista, auto para mejor fallar, sentencia.
3
Y finalmente el capítulo V, que se desarrolló sobre obstáculo legal para solicitar
divorcio unilateralmente sin causa justificada de las contempladas en el ordenamiento
jurídico guatemalteco, obstáculo legal para solicitar el divorcio unilateralmente,
Procedimiento de divorcio en la legislación guatemalteca, Situación actual y los efectos
del divorcio por causal, Causas de divorcio más comunes, Análisis de obstáculos
legales para solicitar el divorcio ordinario, Motivos para solicitar el divorcio
unilateralmente, Análisis jurídico del procedimiento del divorcio en los juzgados de
familia, Oralidad en el proceso civil, Necesidad de reformar el artículo 155 del código
civil guatemalteco, Causa de Inmadurez, Causa de diferencias culturales y religiosas,
Bases para una propuesta de reforma del artículo 155 del Código Civil, ¿A qué le
llamamos ley?, Jerarquía de las normas jurídicas, Proceso Legislativo, Iniciativa de
Ley, Presentación, Admisión, Discusión, Aprobación, Sanción, Promulgación,
Publicación, Vigencia, Anteproyecto de ley.
Los objetivos logrados fueron: establecer efectivamente la necesidad de ampliar
las causas establecidas en la ley por las cuales uno de los cónyuges pueda solicitar el
divorcio, trayendo con ello la realización de la voluntad de la persona, que el artículo
155 limita a la posibilidad que alguien pueda solicitar el divorcio por una causa
diferente de las establecidas en dicho artículo, por lo que se vuelve en un obstáculo
para uno de los cónyuges que quiera solicitar el divorcio con una causa diferente, y se
realizaron algunas propuestas a promover las reformas necesarias tendientes a
solventar los obstáculos, que pueden contribuir al mejoramiento de la aplicación de
justicia en nuestro país, que el respeto al libre desarrollo de la personalidad,
garantizado constitucionalmente, da mayor trascendencia a la voluntad de la persona
cuando ésta ya no desea seguir vinculado con su cónyuge. De esta manera, el
ejercicio de su derecho a no continuar casado no se hace depender de que demuestre
la concurrencia de causa. La causa determinante seria únicamente es su propia
voluntad expresada en su solicitud de separación o divorcio.
CAPÍTULO I
MATRIMONIO
1.1. Origen
“El matrimonio (del latín: matrimonium) es una institución social que crea un
vínculo conyugal entre sus miembros”.1
Este lazo es reconocido socialmente, ya sea por medio de disposiciones
jurídicas o por la vía de los usos y costumbres. El matrimonio establece entre los
cónyuges (y en muchos casos también entre las familias de origen de éstos) una
serie de obligaciones y derechos que también son fijados por el derecho, que varían,
dependiendo de cada sociedad. De igual manera, la unión matrimonial permite
legitimar la filiación de los hijos procreados o adoptados de sus miembros, según las
reglas del sistema de parentesco vigente.
Por ser una institución sumamente extendida en el mundo, la definición del
matrimonio es materia de diversas disciplinas. Desde el punto de vista del derecho
occidental, el matrimonio constituye una unión de dos personas que tiene por
finalidad constituir una familia. Hasta hace pocos años se consideraba un elemento
esencial de la definición el hecho que ambos contrayentes debían ser de sexo
opuesto, pero en el último tiempo este elemento ha sido lamentablemente, objeto de
moderaciones debido a la censurable introducción, por algunos ordenamientos, del
matrimonio entre personas del mismo sexo.
Por su lado, en vista de la información etnográfica obtenida de diversas
sociedades, la antropología del parentesco define el matrimonio como la unión de
dos o más personas que cumplen roles de género definidos socialmente, incluso
tratándose de matrimonios homosexuales.
El matrimonio, desde el punto de vista antropológico, es una institución que
permite legitimar la descendencia de una mujer y crea relaciones de alianza entre los
grupos de parentesco de los cuales provienen sus miembros.
1
Diccionario de la lengua española, Real Academia Española. 22.ª edición, España, 2001, Pág. 34.
4
5
“El matrimonio puede ser civil o religioso y, dependiendo de la religión o del
ordenamiento jurídico, los derechos, deberes y requisitos del matrimonio son
distintos. Ahora bien, no todas las sociedades establecen la distinción entre
matrimonio civil y matrimonio religioso. Esta distinción sólo puede existir en aquellos
contextos donde el Estado ha atraído el reconocimiento del matrimonio como una de
sus atribuciones. En algunos países occidentales el matrimonio civil no ha sido
reconocido hasta fechas relativamente recientes. Por ejemplo, Chile lo reconoce
desde 1884. Argentina, lo hace desde 1888, en virtud de la Ley 2393. Algunos
Estados que han adoptado el matrimonio civil no reconocen las uniones conyugales
realizadas bajo las normas religiosas, otros las reconocen como opción con validez
jurídica equivalente al matrimonio civil. En contraparte, las religiones no suelen
reconocer el matrimonio civil como una forma de unión conyugal acorde con sus
preceptos”.2
1.2. Etimología
“El origen etimológico de la palabra matrimonio como denominación de la
institución bajo ese nombre no es claro. Se suele derivar de la expresión "matris
munium" proveniente de dos palabras del latín: la primera "matris", que significa
"madre" y, la segunda, "munium", "gravamen o cuidado", viniendo a significar
"cuidado de la madre", en tanto se consideraba que la madre era la que contribuía
más a la formación y crianza de los hijos. Otra posible derivación provendría de
"matreum muniens", significando la idea de defensa y protección de la madre,
implicando la obligación del hombre hacia la madre de sus hijos”.3
“Para efectos de mayor comprensión de la expresión "matrimonio" en su
aspecto etimológico es importante tener presente que, en muchas de las lenguas
romanas, es válido el concepto del contrato de matrimonio considerado por el
Derecho Romano, que tiene su fundamento en la idea de que la posibilidad de ser
2
Martín de Agar y Valverde, José Tomas. El Matrimonio en el Derecho Civil, Editorial Temis, Primera Edición,
Argentina, 1999, Pág. 33.
3
Ramos Pazos, René. Derecho de Familia. Editorial Jurídica de Chile, 1998, Pág. 31.
6
madre, que la naturaleza da a la mujer núbil, la llevase a procrear una familia. En
contraste con ese concepto occidental se puede mencionar el caso del idioma árabe,
en el que es entendido como contrato de coito o contrato de penetración, según la
traducción de la expresión `aqd nikāḩ al español”.4
“Con todo, el término más usado en árabe para referirse a esta institución es
zawāý, que literalmente significa «unión, emparejamiento”.5
1.3. Historia
María Victoria López Córdon establece que el matrimonio, en cuanto a la
evolución histórica marca lo siguiente:6
“La palabra matrimonio puede ser usada para denotar la acción, contrato,
formalidad, o ceremonia en la que la unión conyugal es creada, o para la unión en sí,
en su condición de permanente. En este artículo tratamos, en gran parte, del
matrimonio como condición, y de sus aspectos morales y sociales. Normalmente es
definido como la unión legítima entre marido y mujer. "Legítimo" indica la sanción de
una ley, ya sea natural, evangélica, o civil, mientras que la frase, "marido y mujer",
implica los derechos mutuos en las relaciones sexuales, de la vida en común, y de
una unión permanente. Las dos últimas características distinguen el matrimonio del
concubinato y de la fornicación, respectivamente. La definición, sin embargo, es lo
suficientemente amplia como para comprender la poligamia y la poliandria, cuando
estas uniones son permitidas por el derecho civil; pues en tales relaciones hay tantos
matrimonios como individuos del sexo numéricamente mayor. Podemos ciertamente
dudar que la promiscuidad, la condición en la que todos los hombres de un grupo
mantienen relaciones y viven indiscriminadamente con todas las mujeres del mismo,
sea llamada matrimonio. En semejante convivencia, la relación y vida doméstica está
desprovista de la exclusividad que normalmente está asociada a la idea de una unión
conyugal”.7
4
Ramos Pazos, René. Op. Cit. Pág. 55.
5
Ibídem. Pág. 59.
6
López Cordón, María Victoria. Historia del Matrimonio, Editorial Temis, Primera Edición, México, 1990, Pág.
78.
7
López Cordón, María Victoria. Op. Cit. Pág. 96.
7
Durante el tercer siglo de nuestra era se produjo, en Occidente, el pasaje de
una sociedad en la que el matrimonio no era de ningún modo una institución creada
para toda la sociedad, a una sociedad en la que se da por sentado, como natural que
el matrimonio es una institución fundamental para todos.
“En la sociedad pagana el matrimonio no era la norma, el matrimonio era
utilizado sólo por los poderosos, por las clases altas. En la antigua Roma la castidad
no era una virtud, no era necesario contraer matrimonio para tener relaciones
sexuales ni para tener hijos. Solamente cuando un miembro de una clase social
elevada deseaba transmitir su patrimonio a sus descendientes directos, en vez de
que lo reciban otros miembros de la familia o sus amigos, decidía casarse. Pero la
mayor parte de las veces se legaba los bienes a un amigo o una persona muy
querida, no a los hijos. Cuando se carecía de patrimonio o bienes el matrimonio era
un trámite prescindible, los esclavos directamente carecían del derecho de hacerlo”.8
“El griego ni siquiera tiene una palabra específica para designar el matrimonio.
No existía un trámite ni civil ni religioso. Sin embargo, la palabra usada para
matrimonio en griego Koine es "γαμέω, gaméo" cuya identificación en el diccionario
griego "Strong" es un significado de casarse: "matrimonio, casado(a), casar”. 9
“En Atenas, en la Grecia clásica, para el acto mediante el cual un varón se
comprometía a unirse a una mujer, se utilizaba el vocablo griego ἐγγύη, engúê,
literalmente la garantía, la caución, es decir, el acto por el cual el padre cabeza de
familia entregaba su hija a otro hombre. La ciudad no era testigo ni registraba ningún
acta para este acontecimiento privado entre dos familias. Este contrato sólo se
realizaba cuando existía patrimonio para heredar. Los herederos de la mujer en la
Antigua Grecia eran los hijos pero no el esposo”.10
La dote que la familia de la novia proporcionaba no era propiedad del esposo.
Cuando la mujer moría sin hijos o en caso de divorcio, la dote volvía a la familia de la
mujer. El tutor de la mujer (su padre o su hermano) podían pedir el divorcio (aún en
8
Ibídem. Pág. 101.
9
Loc. Cit.
10
Ramos Nuñez, Carlos Augusto. Historia del Derecho Civil Peruano. Editorial Jurídicas Peruanas, Segunda
Edición, Perú, 2000, Pág. 101.
8
contra del deseo de la mujer) pero ella no tenía derecho a solicitar la disolución del
contrato. Tampoco tenía derecho a elegir a su futuro esposo. En caso de divorcio no
recibía parte alguna de los bienes del matrimonio sino, simplemente la devolución de
la dote que aportó.
El objetivo del matrimonio era dar nacimiento a hijos legítimos que pudieran
heredar los bienes paternos. Una estricta fidelidad era requerida de parte de la
esposa, en caso de adulterio era devuelta a la casa paterna. Para el varón, el
adulterio, especialmente con esclavas, esclavos o prostitutas, estaba permitido.
En Esparta los varones no convivían con sus mujeres pero el objetivo era
producir chicos fuertes. El varón se reunía con su mujer en la oscuridad y después
de tener relaciones con ella se marchaba para reunirse en su dormitorio con el resto
de los jóvenes varones.
Los varones, que generalmente doblaban en edad a sus mujeres, eran
incitados a prestar sus mujeres a jóvenes fuertes. Plutarco menciona también que las
mujeres tomaban a veces un amante para que su hijo niño pudiera heredar dos lotes
de tierra en lugar de uno.
“En la Europa del norte, durante la Edad Media, se produjo un lento
reemplazamiento de la ley germánica por la que el contrato matrimonial se establecía
entre el novio y el guardián de la mujer por los códigos civiles cristianos donde se
requería el consentimiento de la mujer. En el siglo XII el principio legal del matrimonio
por consentimiento estaba establecido y los matrimonios impuestos comenzaban a
quedar atrás. El proceso de urbanización también contribuyó a dicho proceso ya que
liberaba en parte a la mujer de la tarea de procreación”.11
1.4 Definición
Si bien existen diversas definiciones de matrimonio nos centramos principalmente en
las que dan una respuesta concreta.
11
Ramos Nuñez, Carlos Augusto. Op. Cit. Pág. 115.
9
El matrimonio es el estado de dos personas, de sexo diferente, cuya unión ha sido
consagrada por la ley.
El autor Rojina Villegas define el matrimonio como “una verdadera institución por
cuanto que los diferentes preceptos que regulan tanto el acto de su celebración, al
establecer elementos esenciales y de validez, como los que fijan los derechos y
obligaciones de los consortes, persiguen la misma finalidad al crear un estado
permanente de vida que será la fuente de una gran variedad de relaciones
jurídicas”.12
El autor Puig Peña define el matrimonio como “un estado de vida jurídico que
representa una situación especial de vida, presedida y regida por un conjunto
especial de reglas impuestas por el Estado, que forman un todo y al cual las partes
no tienen más que adherirse, una vez dada la adhesión, su voluntad es ya impotente
y los efectos de la institución se producen de modo automático”. 13
La legislación guatemalteca la define como una institución social por la que un
hombre y una mujer se unen con ánimo de permanencia y con el fin de vivir juntos,
procrear, alimentar y educar a sus hijos y auxiliarse entre sí” 14
1.5. Características generales del matrimonio
1.5.1. Es una unión física y espiritual de un hombre y una mujer
“El matrimonio no es únicamente un procedimiento para el instinto de
conservación de la especie sino sobre todo un mecanismo para hacer una unión dos
voluntades, dos espíritus; y tienen que ser heterosexuales, solamente se puede
contraer matrimonio por dos personas de sexo opuesto”.15
1.5.2. Sancionado por la ley
“El objeto primario del derecho es regular la vida humana en la sociedad, y por
tal razón una manifestación tan importante, como es la unión física y espiritual del
12
Rojina Villegas, Derecho Civil Vol I pág 274
13
Brañas Alfonso, Manual del derecho civil pág 80
14
Código Civil Guatemalteco artículo 78 decreto Ley 106
15
Soto, Clemen. Derecho Civil, Editorial Temis, Primera Edición, México, 2000, Pág. 78.
10
hombre y la mujer, debe ser objeto de regulación legal para convertirse en
matrimonio”.16
1.5.3. Permanencia
“No es, pues, una unión cualquiera, sino una unión duradera, permanente,
estable, que no cambia con los caprichos ni se destruye por el divorcio o el desamor,
sino que vive y pervive en comunidad continuada de vida”.17
1.5.4. Con una finalidad definida
“Esa unión, sancionada por la ley, persigue básicamente el auxilio mutuo, así
como la procreación, alimentación y educación de los hijos”.18
1.6. Derechos y deberes que nace del matrimonio
Los derechos y obligaciones entre los cónyuges deben entenderse como
derechos respecto a uno y obligaciones en relación al otro.
“Aquello que es derecho para el varón es a la vez, obligación para la mujer”.19
“Según la opinión de Vásquez del Cid, Arturo, los derechos que nacen del
matrimonio son norma de carácter moral y solo son incorporadas al derecho, para la
posibilidad que sean sancionadas y lograr su efectividad por los medios legales.
Además son normas de orden público, en su gran mayoría de inexcusable
observancia”.20
“Por su parte Aguilar Pascual, Juan Manuel, expresa que, los deberes mutuos
de los cónyuges son, el deber y socorro mutuo establecido en el Código Civil. El
ámbito de la convivencia, de manera que cada conyugue debe aportar lo que se
necesite. El deber de respeto, se concreta a la esfera puramente personal de cada
conyugue como persona individual y a la vez en su condición de casada. El de
guardarse fidelidad, que se refiere básicamente a la fidelidad sexual, su
incumplimiento puede ser causa de separación o divorcio. El deber de fijar el
domicilio conyugal de común acuerdo (Artículo 78, Código Civil.) La actuación en
16
Soto, Clemen. Op. Cit. Pág. 89.
17
Ibídem. Pág. 90.
18
Loc. Cit.
19
Vásquez del Cid, Arturo. Tratado de Derecho Civil: Partes Preliminar y General, Editorial Temis, Primera
Edición, Uruguay, 1998, Pág. 23.
20
Vásquez del Cid, Arturo. Op. Cit. Pág. 44.
11
interés de la familia, este deber no es reciproco si no paralelo ambos deben
contemplar como guía de su conducta el interés concreto de la familia que
encabezan”.21
1.7. La representación conyugal en el matrimonio
El Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales, expresa que: “es la
que el derecho positivo establece con carácter imperativo y complementario de la
capacidad de determinadas personas sin posibilidades físicas o mentales plenas, o
por causas especiales, como las de las mujeres casadas en ordenamientos cada vez
más raros, donde no gozan de plena capacidad jurídica por el matrimonio”.22
El Artículo 109 del Código Civil, Decreto Ley 106 de Guatemala, establece
que: “la representación conyugal corresponde en igual forma a ambos cónyuges,
quienes tendrán autoridad y consideraciones iguales en el hogar. De común acuerdo
fijaran el lugar de su residencia y arreglaran todo lo relativo a la educación y
establecimiento de los hijos y a la economía familiar”.
También preceptúa el mismo Artículo y cuerpo legal precitados,
complementado por el Artículo 115, que: “en caso de divergencia entre los cónyuges
en cuanto al ejercicio de la representación conyugal el juez de familia considerando
la conducta de cada uno de los integrantes de la pareja, tanto fuera como dentro del
hogar, designara a uno de los cónyuges que se le confiere la representación. En
caso que se declare interdicción judicial de alguno de los cónyuges, abandono
voluntario del hogar o de declaratoria de ausencia; y por condena de prisión, todo el
tiempo que dure la misma. La administración se ejercerá individualmente”.
En relación a la representación conyugal con la reforma del Artículo 109 del
Código Civil, Decreto Ley 106 por el Decreto 80-98 del Congreso de la República de
Guatemala del 17 de diciembre de 1998 se ha dado un avance significativo al
respecto, puesto que concede la representación de la sociedad matrimonial a ambos
21
Aguilar Pascual, Juan Manuel. Estudio del Derecho Civil Comparado. Editorial Temis, Primera Edición,
México, 1998, Pág. 120.
22
OSSORIO. Manuel. Diccionario de ciencias jurídicas políticas y sociales (28ª ed.). Editorial Heliasta, Buenos
Aires, 2001, Pág. 100.
12
cónyuges. Antes de la reforma la ley establecía que la representación le
correspondía al marido pero ahora los dos pueden ejercerla en forma conjunta o de
manera individual.
1.8. La protección a la mujer en el matrimonio
De conformidad con el Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales
“Proteger, es favorecer, defender, resguardar una cosa de un posible daño o peligro
remuneración más o menos discreta en dinero u otra forma que un hombre otorga a
una mujer”.23
La legislación guatemalteca, en sus Artículos 110 y 112 del Código Civil,
Decreto Ley 106 de Guatemala determina que: “el marido le debe protección y
asistencia a su mujer y está obligado a suministrarle todo lo necesario para el
sostenimiento del hogar de acuerdo con sus posibilidades económicas. Y que la
mujer tendrá siempre derecho preferente sobre el sueldo, salario o ingreso del
marido por las cantidades que correspondan, para alimentar de ella y de sus hijos
menores”.
Esto indica la obligación expresa que la propia ley impone al marido para el
sostenimiento de su esposa y sus hijos.
La protección económica que el varón le debe dar a la mujer se ve atenuada
por lo que establece el Artículo 111 del Código Civil, Decreto Ley 106 de Guatemala
el cual señala: “la mujer deberá contribuir equitativamente al sostenimiento del hogar,
si tuviere bienes propios o desempeñare algún empleo, profesión oficio o comercio y
aún más dispone dicho artículo, que si el marido estuviere imposibilitado para
trabajar y careciera de bienes propios, la mujer cubrirá todos los gastos con los
ingresos que reciba”.
Como norma complementaria, existe también la posibilidad de que la mujer
sea la obligada al sostenimiento del hogar, siempre y cuando se cumplan los
presupuestos que la propia ley establece al respecto.
23
Ossorio, Manuel. Op. Cit. Pág. 110.
13
La segunda parte del Artículo 110 del Código Civil, Decreto Ley 106 de
Guatemala fue reformado por el Decreto No. 80-98 del Congreso de la República de
Guatemala; en la reforma se estableció que: “ambos cónyuges están obligados a
atender y cuidar a sus hijos menores de edad”; anteriormente esta obligación recaía
en la mujer puesto que decía: “la mujer tiene especialmente el derecho y la
obligación de atender y cuidar a sus hijos durante la menor edad y dirigir los
quehaceres domésticos”.
La reforma a la norma obedeció, evidentemente a la equidad de género que
se ha venido operando en los últimos años y que pretende erradicar cualquier forma
de discriminación o menosprecio a la mujer en la sociedad.
1.9. El principio de igualdad en el matrimonio
Resulta innegable la importancia de la institución de la familia y dentro de ella
a la maternidad y al matrimonio, al contar con la distinción de ser recogida en el
cuerpo de nuestra ley fundamental. Desde este ámbito se garantiza su protección
atribuyéndole responsabilidades y funciones en la educación y formación de las
nuevas generaciones, que son controladas institucionalmente mediante la
implementación de instrumentos jurídicos ejecutables por los organismos concebidos
a tales efectos.
Para valorar la institución familiar consideramos imprescindible acotar la
importancia del concepto de igualdad. Este principio, introducido por vez primera
como norma jurídica en la Declaración Universal de Derechos Humanos, se observa
más allá de un hecho para plantearse como un valor establecido que parte del propio
reconocimiento de la diversidad de la especie humana, con independencia de su
género.
Precisamente, el principio fundamental establecido para los cónyuges será el
de la igualdad absoluta de sus derechos y deberes, tomando como sustento la
atención al hogar y desarrollo integral de los hijos a través de la voluntad y
obligatoriedad de ambos. Esta responsabilidad común le viene atribuida a la pareja,
14
resultante de la condición inherente de que como humanos, hombres y mujeres,
somos iguales.
De ello se deriva la importancia que el Estado concede a la regulación de las
relaciones sociales surgidas en el ámbito familiar. En cuanto a la concepción de la
familia, se valora la presencia del interés social y del interés individual; es decir, que
con independencia de las nuevas formas de familia manifiestas en la sociedad
actual, la ley prevé requisitos indispensables, entre ellos: el de responsabilidad
compartida entre los cónyuges. Lo expuesto se evidencia en la práctica cuando se
atribuyen funciones reguladoras y ejecutoras de la política estatal.
“La condición del hombre y de la mujer dice Castro, citado por Puig, ha sido
distinta en los diferentes ordenamientos jurídicos, en general, atribuyéndole a la
mujer una situación de marcada inferioridad. En la antigüedad, como en el
renacentismo, se sacrificaba la personalidad de las mujeres e hijos en aras de la
autoridad del varón”.24
El hombre desde la antigüedad ha mantenido un predominio sobre la mujer no
teniendo restricción alguna en su capacidad, en cambio la mujer del fruto de las
concepciones reinantes, la colocaban en una posición de inferioridad y respeto ante
el varón.
En Roma, al principio, la situación de la mujer era de una evidente inferioridad;
en razón de la unidad orgánica de la familia, se encontraba sometida a tutela
perpetua siempre que no estuviera bajo la potestad del marido.
Valverde, citado por Puig, reitera: “Que al cristianismo se debe el
reconocimiento de la personalidad de la mujer, proclamada la igualdad esencial de
todos los hombres, elevó y dignificó la condición de la mujer otorgándole en principio,
igual capacidad jurídica que el varón por influjo del derecho canónico”.25
24
Puig Peña, Federico. Compendio Derecho Civil. Ediciones Pirámide S.A. Español, Tomo I, Tercera Edición,
Madrid, España, 1976, Pág. 200.
25
Puig Peña, Federico. Op. Cit. Pág. 301.
15
Esta tendencia igualitaria de los sexos y libertadora de la mujer se encuentra
en todas las constituciones posteriores a la gran guerra, así como en las más
recientes.
La constitución Rusa de 1,936 determina, que el sexo, la raza, la nacionalidad,
la religión y el origen no tienen influencia ninguna sobre la extensión de la capacidad
civil.
La Constitución francesa de 1,946, garantiza a la mujer los mismos derechos
que al hombre en todos los aspectos, norma que perdura al día de hoy.
La Constitución italiana de 1,947 proclamo la igualdad moral y jurídica de los
cónyuges y reconoció a la mujer trabajadora los mismos derechos, y, en igualdad de
trabajo las mismas retribuciones que corresponden al varón, disfruta del mismo
derecho al voto y las mismas oportunidades que éste, para ingresar a oficinas
públicas y optar a cargo electorales.
La Constitución de la República Federal alemana reconoce que todas las
personas son iguales ante la ley, hombres y mujeres gozan de los mismos derechos,
nadie podrá sufrir un perjuicio o aprovecharse de un beneficio por razón de su sexo.
Y la Constitución de la República Democrática Alemana de la zona oriental de
1,949 dispone que hombres y mujeres son iguales en derecho, todas las leyes y
disposiciones que fueren contrarias a la emancipación de la mujer quedan
derogadas.
La Constitución Política de la República de Guatemala garantiza en su Artículo
cuatro, el Principio de Libertad e Igualdad y expresa, “que todos los seres humanos
son libres e iguales en dignidad y derechos. El hombre y la mujer cualquiera que sea
su estado civil, tienen iguales oportunidades y responsabilidades”.
El Principio de Igualdad de Derechos y Obligaciones de ambos cónyuges, fue
reconocido en el país desde el año 1933 por el Artículo 83 del Código Civil vigente en
esa época.
En cuanto al Principio de Igualdad la legislación otorga tanto al hombre como
a la mujer derechos y obligaciones recíprocos. Le concede a ambos la
16
representación conyugal, la autoridad y consideraciones iguales en el hogar. De
común acuerdo deben de fijar el lugar de su residencia, así como lo relacionado a
educación de los hijos y la economía familiar; ambos cónyuges tienen la obligación
de atender y cuidar a sus hijos menores de edad. La mujer tendrá siempre derecho
preferente sobre el sueldo, salario o ingresos del marido, igual derecho tendrá el
marido en el caso que la mujer tenga la obligación.
El Código Civil vigente establece en su Artículo 79 que: “el hombre y la mujer
tienen derecho de contraer matrimonio con plena igualdad jurídica”.
De manera que, la ley otorga derechos y obligaciones tanto para el hombre
como para la mujer en el estado de matrimonio.
1.10. Regímenes económicos del matrimonio
Un régimen económico matrimonial es la organización patrimonial que rige al
matrimonio dentro de los diversos sistemas legales adoptados en cada país.
En Guatemala, los regímenes económicos que pueden adoptarse al contraer
matrimonio son:
1.10.1. Comunidad absoluta de bienes
En éste régimen todos los bienes aportados al matrimonio y los adquiridos
durante el mismo pertenecen a la comunidad conyugal y como consecuencia de ello
se dividen por mitad al disolverse o modificarse el matrimonio. (Artículo 122, del
Código Civil, Decreto Ley 106.)
1.10.2 Separación absoluta de bienes
En este régimen cada cónyuge conserva la administración y propiedad
exclusiva de los bienes que le pertenecen, así como frutos productos y accesiones
de los mismos. (Artículo 123, del Código Civil, Decreto Ley 106)
1.10.3. Comunidad de gananciales
En este régimen, ambos cónyuges conservan la propiedad de los bienes que
tenían al contraer el matrimonio y de los que adquieren durante él, por título gratuito
17
o con el valor de unos y otros; pero harán suyos por mitad al disolverse el patrimonio
conyugal los bienes siguientes (Artículo 124, del Código Civil Decreto Ley 106):
Los frutos de los bienes propios de cada uno de los cónyuges, deducidos los
gastos de producción, reparación, conservación y cargas fiscales y
municipales de los respectivos bienes;
Los que compren o permuten con esos frutos, aunque se haga la adquisición
a nombre de uno solo de los cónyuges;
Los que adquiera cada cónyuge con su trabajo, empleo, profesión o industria
1.11. Efectos del matrimonio
A la par de las relaciones de carácter personalísimo, se generan entre los cónyuges,
por razón del matrimonio, relaciones de naturaleza patrimonial que el derecho regula
para evitar que puedan incidir en el buen suceso de aquéllas y para precisar el
ámbito económico de la unión conyugal, a manera que los bienes y obligaciones
presentes y futuros del varón y de la mujer sean regidos por principios que en un
momento dado permitan conocer la situación de unos y otros, tanto en relación con
los propios esposos como respecto a terceras personas. El matrimonio no solo
constituye un estado civil, sino que determina un régimen patrimonial; porque la ley
civil tiene previsto, como obligatorio y exclusivo, o como supletorio ante el silencio de
los contrayentes, el sistema patrimonial de bienes que ha de regir en el hogar
constituido. (Artículos del 116 al 140 del Código Civil, Decreto Ley 106).
1.12 El Derecho de Familia como parte del Derecho Civil
En virtud de la problemática jurídica planteada en el desarrollo de la presente
investigación, resulta imprescindible el abordar el tema del Derecho de Familia.
Generalmente, el Derecho de Familia es el conjunto de normas e
instituciones jurídicas que regulan las relaciones personales y patrimoniales de los
miembros que integran la familia, entre sí y respecto de terceros. Tales relaciones se
originan a partir del matrimonio y del parentesco.
18
Para Roca Trias el Derecho de Familia es “un conjunto de normas, por lo
general imperativas, que traducen a la legislación ordinaria, los principios
constitucionales que se refieren a la familia.” 26
Las normas de Derecho de familia son imperativas e irrenunciables, de modo
que no se puede renunciar a derechos y deberes que imponen; no pueden
transmitirse y tiene un acentuado aspecto de función, es por ello que el Artículo 47
de la Constitución Política de la República de Guatemala en su epígrafe señala
“Protección a la familia. Y su normativa: “El Estado garantiza la protección social,
económica y jurídica de la familia. Promoverá su organización sobre la base legal
del matrimonio, la igualdad de derechos de los cónyuges, la paternidad responsable
y el derecho de las personas a decidir libremente el número y espaciamiento de sus
hijos.”
En el Derecho de familia existe un concepto propio: el de potestad., el cual
consiste en el poder atribuido a un sujeto (progenitor, tutor), sobre otro sujeto (hijo
menor de edad, o bien incapacitado), que está sometido a esta potestad en su propio
beneficio y para propiciar que se cumplan con las finalidades de protección
buscadas. La potestad se identifica con el concepto de función, para cuidar y atender
el interés familiar.
1.13 Naturaleza jurídica del Derecho de Familia
“La naturaleza del Derecho de Familia ha sido discutida en los últimos años,
para algunos es una sub-rama del Derecho Civil, en virtud que por regular al
individuo como parte integrante de la familia, su génesis se encuentra en el propio
Derecho Civil, sin embargo en los últimos años se tiene que varios tratadistas han
discutido el hecho de que el Derecho de Familia es una rama autónoma del Derecho
Privado e independiente del Derecho Civil, puesto que ella se estructura sobre la
base de la persona individual y que habitualmente se ha estimado que las relaciones
26
Cfr. Roca Trías, María Encarnación, “Derecho de familia”, 3ª ed. Pág. 24. Editorial Rustica. España 1997.
19
de familia no pueden quedar regidas sólo por criterios de interés individual y la
autonomía de la voluntad”. 27
Así también, en la actualidad gran parte de la doctrina, especialmente la
alemana, considera que el Derecho de Familia no se trata de un Derecho Privado
típico sino que con arreglo a su contenido pertenece al Derecho Social. No obstante
no podemos obviar la clara relación que guardan tanto el Derecho Civil con el
Derecho de Familia y viceversa.
1.14 Características del Derecho de Familia
a) Es una rama jurídica que habitualmente posee normas sin sanción o con
sanción reducida y obligaciones (o más propiamente deberes)
fundamentalmente incoercibles: Por ello no es posible obtener el cumplimiento
forzado de la mayoría de las obligaciones de familia, quedando entregadas al
sentido ético o a la costumbre (una importante excepción es el derecho de
alimentos).
b) Regula situaciones o estados personales: es una disciplina de estados civiles
(de cónyuge, separado, divorciado, padre, madre, hijo, etc.) que se imponen
erga omnes. Además, dichos estados pueden originar relaciones
patrimoniales (derechos familiares patrimoniales), pero con modalidades
particulares (diversas de aquellas del Derecho civil), pues son consecuencia
de tales estados y, por tanto, inseparables de ellos.
c) Predominio del interés social sobre el individual: esta rama posee un claro
predominio del interés social (o familiar) en sustitución del interés individual.
De estas características se derivan importantes consecuencias tales como las
siguientes:
1) Son Normas de orden público: sus normas son de orden público, es decir, son
imperativas e indisponibles. No se deja a la voluntad de las personas la
regulación de las relaciones de familia; sin perjuicio que tal voluntad sea
27
Aguilar Vladimir. Derecho de obligaciones. Pág 39
20
insustituible en muchos casos, tales como el matrimonio o la adopción, más la
voluntad sólo impera para dar origen al acto no para establecer sus efectos.
2) Se reduce el campo de aplicación de la autonomía de la voluntad: como
consecuencia de lo anterior, el principio de autonomía de la voluntad (base del
Derecho civil) no rige en estas materias. En general, se prohíbe cualquier
estipulación que contravenga sus disposiciones. Una importante excepción la
constituyen las normas sobre los regímenes patrimoniales del matrimonio.
3) Relaciones de superioridad y dependencia: las relaciones de familia en esta
disciplina, a diferencia del Derecho civil, donde prevalece el principio de igualdad
de partes, origina determinadas relaciones de superioridad y dependencia o
derechos-deberes, especialmente entre padres e hijos (como la patria potestad),
aunque la mayoría de los derechos de familia tienden a ser recíprocos (como es
el caso del matrimonio).
CAPÍTULO II
EL DIVORCIO
2.1. Historia
El divorcio es igualmente antiguo como el matrimonio, ambas instituciones se
remontan a la época de las sociedades que se organizan y crean el medio jurídico
idóneo para legalizar la formación de la familia, esta institución (el divorcio), ha
asumido diferentes formas y ha producido efectos diversos dependiendo de cada
cultura, pero siempre ha estado presente en todos los ordenamientos jurídicos.
En las historias más antiguas de los pueblos se encuentran testimonios que
hablan de alguna manera del divorcio, este se permitió siempre como un derecho
exclusivo del varón para repudiar a su mujer por causas diversas como son: el
adulterio, la esterilidad, la torpeza etc., y ocasionalmente como derecho de la mujer
pero únicamente al ser maltratada por su marido.
El repudio fue la forma más usual de romper con el matrimonio, en culturas
como la Antigua Babilonia, China, la India, Israel, Egipto, etc., y consistía en la
manifestación expresa de la voluntad del marido a través de un documento escrito
que debía contener: la fecha, el lugar, nombres de las personas involucradas y los
antecedentes del caso.
En el Antiguo Testamento, existe un pasaje en el Libro de Deuteronomio, por
el cual se permitía al marido entregar a su consorte en libelos de repudio para
despacharla de la casa; pasaje que textualmente dice: “Cuando uno tomare mujer y
se casare con ella, si no le agradare por haber hallado en ella alguna cosa torpe, le
escribirá carta de repudio y se la entregara en su mano y la despedirá de su casa”.
De la lectura del versículo anterior, se concluye que no era necesaria una
causal determinada para invocar el divorcio, bastaba que al marido le pareciera algo
desagradable o torpe de su mujer para alejarla de sí. Con el advenimiento del Nuevo
Testamento, se prohibió claramente toda forma de divorcio, prohibición caracterizada
por la indisolubilidad del matrimonio y consagrada en el Derecho Canónico que dice:
21
22
“el matrimonio válido, ratio y consumado no puede ser disuelto por ninguna potestad
humana, ni por ninguna causa, fuera de la muerte”.
Surgen entonces polémicas en cuanto a que no se le podía dar una
verdadera interpretación a estos textos sagrados acerca de lo que debía entenderse
por divorcio y si este era permitido por el supremo creador. Fue hasta en el siglo XII
que la iglesia puso término al debate que en su seno originaron los dos textos
transcritos, mediante una interpretación según la cual, en caso de adulterio, el marido
tiene derecho a no vivir con su mujer, pero ni aun entonces queda disuelto el vínculo
matrimonial; se estableció por la iglesia que si bien la unidad es una propiedad
esencial del consorcio, es perfectamente que esta subsista sin aquella.
Con independencia del dogma religioso se aducen argumentos morales en
contra del divorcio en el sentido de que el mismo implica una solución contraria a los
principios morales que deben regir la constitución de la familia, la cual es la
estabilidad y la permanencia de la misma basada en una comunidad espiritual de los
cónyuges. El divorcio fomenta la desintegración de la familia, pues los que se casan
saben de antemano, que si la unión que inician no da los resultados deseados,
pueden darla por terminada mediante el divorcio.
2.2. Origen
Definición: el divorcio viene del latín divortium, de divertere que significa
separar.
El divorcio es la ruptura del vínculo matrimonial, válidamente contraído, en
vida de los cónyuges, fundada en causa legal, en virtud de una sentencia judicial.
a) El divorcio rompe o disuelve el vínculo y, por consiguiente, los divorciados
quedan en libertad de contraer un nuevo matrimonio.
b) Ha de tratarse de un matrimonio válido; esta circunstancia diferencia
radicalmente el divorcio de la nulidad del matrimonio, que disuelve
igualmente el vínculo, en razón de que no fue válidamente contraído.
23
c) Es presupuesto del divorcio que vivan ambos cónyuges: la muerte también
disuelve el matrimonio y no cabe romper un vínculo ya inexistente.
d) En las legislaciones modernas procede el divorcio por causas señaladas por
la ley, sin perjuicio de que difieran considerablemente el número y naturaleza
de tales causas.
e) En fin, y como consecuencia de lo anterior, debe ser pronunciado por la
justicia, que ha de calificar las causas alegadas.
2.3. Finalidad del divorcio
Junto al divorcio propiamente existe la separación de cuerpos, la cual es una
forma atenuada del divorcio
Difiere del divorcio porque no disuelve el vínculo matrimonial, sino que lo
relaja solamente. Los cónyuges continúan casados, pero quedan dispensados de la
obligación de hacer vida en común.
Dos caracteres ofrece la separación: en primer término y como consecuencia
de la suspensión de la vida en común, quedan abolidos los deberes conyugales que
la suponen, mientras que los demás, en general, mantienen su vigor. En segundo
lugar, esta su carácter precario porque puede cesar en cualquier tiempo,
reconciliándose los cónyuges, salvos casos excepcionales, en razón de la gravedad
de las causales determinantes de la separación.
2.4. Antecedentes históricos del divorcio
La palabra divorcio proviene del vocablo latín “divortium” que procede del
verbo “divertere”, que significa separación, salir de casa, estableciendo que los
cónyuges toman rumbos diferentes fuera del matrimonio. Así podemos mencionar
que en algunas culturas antiguas el divorcio se llegó a constituir a través del tiempo
en la única forma de disolver el matrimonio, en aquellos tiempos por medio del
repudio del hombre hacia la mujer.
Se puede mencionar que en Babilonia, Persia, China, Grecia, India, Israel y
dentro del Código de Manú en los que se reafirma como causal de separación el
24
repudio entre ambos cónyuges lo que estuvo regulado durante mucho tiempo. En
otras culturas como la egipcia, el matrimonio era considerado también un acto
sagrado, y el divorcio era considerado como causal de un contrato social. En Grecia,
estos por tener muchos cultos a sus dioses, protegían el matrimonio, pero sin
embargo se daba el repudio cuando lo pedía el hombre, y el abandono cuando lo
efectuaba la mujer.
El Derecho Francés, a partir de la Revolución Francesa, se estableció el
divorcio vincular, introduciendo después tres causales de divorcio: el mutuo
consentimiento, divorcio por ruptura de la vida en común y divorcio por faltas.
La Revolución Francesa, conceptuó el matrimonio como un contrato civil,
debía admitir y admitió el divorcio, con gran liberalidad. El Código Civil Francés
conservó el divorcio, en términos más restringidos.
En el caso de La Iglesia o bien conocido como el Derecho Canónico se
determinaba la existencia de influencias en todos los aspectos de la vida social, se
consideraba el matrimonio indisoluble, estableciéndolo como un sacramento y por
tanto no podía ser disuelto por voluntad del hombre. Estableciendo algunas formas
para el matrimonio no consumado, y el matrimonio entre no bautizados. El Derecho
Canónico no acepta el divorcio absoluto, solo el divorcio relativo, debido al principio
canonista de la indisolubilidad del matrimonio por parte de la Iglesia.
Desde los primeros tiempos, La Iglesia combatió el divorcio y proclamó la
indisolubilidad del matrimonio, tomando pie en palabras de Cristo, acerca de las
cuales no están estrictamente acordes los evangelistas. Mientras San Lucas y San
Marcos repudian el divorcio absolutamente, San Mateo lo admite en el caso del
adulterio.
Sin embargo, La Iglesia hubo de admitir algunos paliativos. Admitió la
separación de cuerpos, que no quebranta pero debilita el vínculo matrimonial y
construyó una teoría de la nulidad del matrimonio que da cabida a verdaderas
causales de divorcio, al admitir como tales circunstancias posteriores a su
25
celebración, como la no consumación del matrimonio. La reforma trajo consigo un
movimiento a favor del divorcio, que se introdujo en los países protestantes.
Mientras tanto en Roma, ya se crearon causales específicas del divorcio. Acá
el divorcio carecía de formalidades y se materializaban en cualquier forma, eso antes
de la llegada de Justiniano, el cual como se mencionó anteriormente creó causales
específicas de divorcio.
Además el Derecho Romano admitió el divorcio de la manera más amplia, sin
intervención de la justicia ni expresión de causa, por mutuo consentimiento y aún por
voluntad de uno solo de los cónyuges. En su concepto era una institución de bien
público y se tenía por nulas las estipulaciones tendientes a limitarlo.
La amplia libertad del divorcio subsistió hasta el tiempo de los emperadores
cristianos. En la legislación de Justiniano se limitó el divorcio de común acuerdo y
establecieron sus causales. Pero el divorcio continuó dependiendo de la voluntad de
los cónyuges porque la ausencia de una causa legal determinaba solamente la
aplicación de ciertas penas; el divorcio no era por ello menos eficaz.
2.5. Legislación comparada de la institución del divorcio
Constituye una gran minoría los países que, en la actualidad, no admiten el
divorcio vincular. En Europa, se cuenta España y en América, Brasil, Colombia,
Argentina, Paraguay y Chile.
En efecto, en Europa, tienen establecido el divorcio, regulándolo en diferentes
normativas civiles siendo el caso de los países:
Francia, por Ley de 19 de julio de 1884, modificada por leyes de 1886 y 1893;
Bélgica, en virtud del Código Civil;
Portugal, por Ley de 25 de Diciembre de 1910;
Alemania, en virtud de Código Civil de 1900;
Suiza, por el Código Federal de 1912;
Holanda, en virtud del Código Civil de 1858;
Bulgaria por Ley de 1892;
26
Hungría, por Ley de 1884;
Grecia, por Ley de 24 de julio de 1920;
Dinamarca, por Ley de junio de 1922;
Suecia, por Ley de 11 de junio de 1920;
Noruega, por Leyes de agosto de 1909 y marzo de 1910;
Checoslovaquia, por Ley de 22 de mayo de 1922;
Inglaterra, por Ley de 22 de diciembre de 1857;
U.R.S.S., en virtud del Código Civil de 1927;
Italia, por Ley de 1 de diciembre de 1970.
En América, tienen establecido el divorcio, además de los Estados Unidos de
Norte América:
México, por Código de la Familia de 1917 y el Código Civil de 1932;
Guatemala, en virtud del Código Civil, Decreto Ley 106;
El Salvador, por Ley de 1894;
Nicaragua, por Código Civil de 1903;
Panamá, en virtud del Código Civil de 1915;
Costa Rica, por Código Civil de 1924;
Cuba, por Leyes de 1918 y de 6 de febrero de 1930;
Santo Domingo, en virtud del Código Civil de 1897;
Venezuela, por el Código Civil de 15 de agosto de 1922;
Ecuador, por Leyes de octubre de 1902 y octubre de 1910;
Bolivia, por Ley de abril de 1932;
“Uruguay, por Ley de octubre de 1907, modificada por Leyes de 1910 y
1913”.28
2.6. Fundamento del divorcio
El código civil guatemalteco define el divorcio como “la separación de los
conyuges permitiendo la materia de la competencia de los tribunales específicos del
28
Meza Barros, Ramón. Manual de Derecho de Familia, Tomo I, Ed. Jurídica de Chile 1975, Pág. 125.
27
orden común, en sentido general el matrimonio se modifica por la separación y se
disuelve por el divorcio.” 29
La unión del hombre y la mujer, contraída para toda la vida, suele frustrarse.
La vida en común se suspende o, si continua, constituye un motivo de discordias,
una fuente de tormento, una causa de escándalo. ¿Cuál ha de ser el remedio de este
lamentable estado de cosas? El problema debe plantearse en términos más limitados
y concretos. Puesto que no se discute que los cónyuges pueden poner término a una
convivencia que les resulta intolerable, la cuestión se reduce de una alternativa: si el
remedio de tales males es la simple separación de cuerpos o el divorcio con
disolución del vínculo matrimonial.
El divorcio no es el problema, sino resulta de un conjunto de inconvenientes,
desavenencias y problemáticas vividas en el contexto del matrimonio, que puede
radicar con uno u ambos cónyuges.
En la mayoría de divorcios que suelen surgir es por motivo del adulterio que
implica que el cónyuge que ha resultado víctima del adulterio, por lo que el
fundamento del divorcio viene a poder disolver la unión que los mantiene ante las
leyes del hombres y así mismo poder liquidar el patrimonio entre ambos y poder
existe la separación absoluta de ambas partes.
2.7. Objeciones el divorcio
Quienes objetan el divorcio lo combaten desde diversos ángulos, para juzgar
las objeciones hay que partir de la base obvia de que el divorcio no es un bien, sino
el remedio de un mal; no está fuera de lugar la expresión manida de que es un mal
necesario.
Los impugnadores del divorcio lo condenan porque hieren los sentimientos
religiosos de una mayoría que lo repudia, ateniéndose a las enseñanzas de la iglesia
a que pertenece. Pero es obvio que las creencias religiosas de una parte de la
población no son motivo para vedar el divorcio a la otra, que no las comparte. La Ley
no hiere los sentimientos de nadie, puesto que autoriza el divorcio pero no lo impone.
29
Código Civil Guatemalteco artículo 153, Decreto Ley 106
28
Si uno de los cónyuges se ve constreñido al divorcio, a instancia del otro, ello
ocurrirá porque se ha hecho culpable de graves faltas: injurias, sevicias, adulterio,
etc.
Se objeta, así mismo, que el divorcio sacrifica a los hijos al interés egoísta de
los padres. La penosa situación de los hijos no deriva del divorcio de los padres sino,
como observa Planiol, de la ruptura de hecho, de la discordia y aun del crimen de
que son testigos y víctimas. Los hijos sufren, sin duda, con la ruptura de los padres;
pero no es el divorcio el que crea esta situación, que se produce igualmente en la
separación de cuerpos, con la agravante de que los padres quedan inhibidos para
formar un nuevo hogar que les acoge dignamente.
Se objeta, aun, que el divorcio debilita el vínculo matrimonial e induce a las
gentes a contraer irreflexivamente matrimonio, contando con un camino de retirada.
El matrimonio indisoluble, por el contrario, haría que los contrayentes madurasen
bien una decisión, que será irrevocable. Pero es esta una objeción más bien de
procedimiento que de principios. Deja de tener valor ante una adecuada
reglamentación de divorcio y una seria apreciación por los jueces de las causales
alegadas.
2.8. Fundamentos doctrinarios del divorcio
Si en sus orígenes el divorcio era de uso exclusivo del marido para dejar de
lado a la mujer, pero esta figura jurídica ha evolucionado y en todas las limitaciones
ha sido aceptado en diversas formas.
El divorcio se ha convertido en el repudio y se ha transformado de acuerdo al
desarrollo de la civilización y adquirido formas distintas como las que le podemos
mencionar:
2.8.1. Divorcio unilateral
En este tipo de divorcio ambos cónyuges poseían la libertad de dejar sin
efecto el vínculo matrimonial, este tipo de divorcio era practicado mucho en Roma y
Persia.
29
2.8.2. Divorcio sanción
En este tipo de divorcio se toman en cuenta las culpas graves, y se sanciona
al cónyuge que incumpla con los deberes y derechos familiares, solamente se daba a
petición de la parte afectada.
2.8.3. Divorcio remedio
Acá se limitan o dejan de lado las causas de separación; lo que se busca es
una solución a una difícil vida en común entre los cónyuges y no se exigía la culpa.
Luego de muchos estudios, la doctrina moderna toma otros aspectos para
realizar estudios acerca del divorcio y de este estudio nacen dos teorías, que hablan
de los tipos de divorcio que pueden darse, entre los cuales tenemos:
El divorcio relativo
El divorcio absoluto
En el primero se da la simple separación de cuerpos, que consiste en que los
cónyuges solicitan ante la autoridad judicial para poner fin a la cohabitación, pero
esto no atenta contra el vínculo matrimonial, puesto que los derechos y deberes
contraídos al momento de celebrar el matrimonio siempre subsisten. Entre estos
podemos mencionar la ayuda mutua, el socorro, etc. Mientras que en el segundo
consiste en la disolución del vínculo con todas sus consecuencias. Los casados
dejan de tener el estado civil de casados y pueden casarse de nuevo. Este tipo de
divorcio es aceptado en casi todas las legislaciones del mundo, aún con la salvedad
que en ordenamientos que se dan en países como Francia, Alemania, Suiza,
Portugal y Cuba, admiten el divorcio vincular, y a la vez el de separación de cuerpos
o divorcio relativo.
De acuerdo a estas dos clases de divorcios, se da lugar a realizar una
clasificación de las legislaciones que aceptan el vincular y las que aceptan el relativo.
Entre los países que aceptan el divorcio están: Chile, Argentina, Brasil, Paraguay,
España, Italia, Carolina del Sur (USA). Mientras que los que poseen el vincular, son
los demás países de América.
30
2.9. Otras formas de divorcio
Como se ha venido mencionando que si bien es cierto que el divorcio
constituía en sus orígenes un derecho exclusivo del marido para alejar a su mujer por
medio del repudio, lo es también el hecho que esa figura jurídica ha evolucionado y
ha sido aceptada en sus diversas formas por toda la universalidad de legislaciones.
El divorcio por su parte limitaba las causas de la separación a los
acontecimientos que forman imposible o difícil la vida en común, pero sin exigir
ninguna culpa. Concebido también como un mal necesario, como la posibilidad de
poner fin a todas aquellas circunstancias o acontecimientos que tornen imposible la
vida en común.
Modernamente la doctrina jurídica, relacionada con la institución del divorcio,
orienta su estudio en dos corrientes:
1. Divorcio relativo o simple separación de cuerpos, conocido también en el
lenguaje jurídico como divorcio sin disolución del vínculo matrimonial; en este
no hay libertad de los cónyuges de contraer nuevas nupcias.
2. Divorcio vincular absoluto, o divorcio con disolución del vínculo matrimonial.
El divorcio relativo, consiste en el derecho que tienen los cónyuges para
concluir con la cohabitación por medio de resolución judicial, sin intentar disolver el
vínculo matrimonial. Importante es señalar que de acuerdo a esta forma de divorcio,
subsisten los derechos y deberes derivados del matrimonio tales como: la fidelidad,
el socorro, la ayuda mutua, la paternidad, la filiación, etc., hace enfrentar a los
cónyuges con una disyuntiva animosa, la castidad forzada o la comisión del delito de
adulterio.
El divorcio vincular por su parte, consiste en la disolución del vínculo
matrimonial en la vida de los cónyuges decretada por autoridad competente y por
causas posteriores a la celebración del matrimonio establecidas expresamente por la
ley.
Estas dos formas de divorcio han permitido una clasificación de los estados
que aceptan o rechazan el divorcio dependiendo del que se trate.
31
De acuerdo a estas formas de divorcio, se ha clasificado las legislaciones de
cada Estado así:
En un primer grupo comprendería las legislaciones que rechazan el divorcio
vincular y solo admiten la separación de cuerpos; dentro del cual se destacan los
Estados de Chile, Argentina, Brasil, Uruguay y Paraguay. En un segundo grupo
estarían comprendidos todas las legislaciones, por exclusión de todos los otros
países o Estados Americanos, no mencionados anteriormente, que recogen el
divorcio vincular o divorcio propiamente dicho.
La doctrina extranjera es muy variada sobre el divorcio como institución del
Derecho Civil, su origen se remonta al siglo pasado y su regulación ha sido muy
diversa desde su aparición, que dicho sea de paso, no surge uniformemente en
todos los países del mundo, a ello se debe que hoy en día existen países, aunque
muy pocos, que se niegan aceptar el divorcio en sus legislaciones. En el Derecho
Romano, por ejemplo, se admitió el divorcio sin la intervención de la justicia (mutuo
consentimiento) y aun por la voluntad de los cónyuges, sin necesidad de alegar
causa alguna. Modernamente, esta idea ha desaparecido y las legislaciones solo
admiten el divorcio por determinadas causales.
Nuestra legislación y su conglomerado social se han visto influenciado por
diversas corrientes de una u otra forma. En sus indicios, la institución del divorcio es
regulada en nuestra ley, como divorcio relativo, entendiéndose este como, aquella
separación pronunciada por la autoridad judicial competente que deja subsistente el
vínculo matrimonial (divorcio absoluto), que para los años de 1860-1880; resulta
exagerada, por lo que los legisladores deciden retomar en 1881, la corriente del
divorcio relativo.
En 1894 se adopta definitivamente, y sin mayores problemas, la corriente
predominante del divorcio absoluto, el cual contrariamente al divorcio relativo, deja
afuera la posibilidad de una reconciliación que hace factible en este último.
CAPÍTULO III
EVOLUCIÓN DEL DIVORCIO EN GUATEMALA
Es indispensable hacer un recuento histórico de lo que ha sido la evolución del
divorcio en nuestro país.
En el Código Civil de Guatemala de 1860, siguiendo la tendencia del Derecho
Canónico, se establece que el matrimonio era algo indisoluble y el divorcio era
considerado algo aislado, se regulaba como una excepción al matrimonio. Además el
divorcio le pertenecía a la Iglesia, quien era la que decidía si se rompía el vínculo
matrimonial. Pero aunque se daba el divorcio, no se daba la ruptura del vínculo, ya
que este se rompía por la muerte de uno de los dos cónyuges.
En 1880 exactamente el cuatro de mayo, es cuando se hace la reforma y se
introduce el divorcio absoluto, pero este régimen solo rigió al país por el lapso de un
año, ya que en 1881 se da la Ley Reglamentaria de Divorcio Civil, que derogaba la
Ley anterior. Luego en 1885, por Decreto del Presidente Provisional de la República,
se deroga la Ley del Divorcio Relativo, pero el legislador siempre se mantuvo firme y
prevaleció el divorcio relativo. En el año de 1894 se establece el divorcio absoluto y
en 1900 se da otra reforma y en ella se incluye el divorcio por abandono por un año,
que no era regulada con anterioridad.
“En 1901, en el Congreso Centroamericano, se reconoce a nivel regional el
divorcio por mutuo consentimiento de los cónyuges, y desde ese año hasta la fecha
no se han dado reformas hasta a la fecha de 1965 con la creación del Código Civil,
Decreto Ley 106; e introduce una innovación con respecto al divorcio”.30
El divorcio, como institución propia del Derecho Civil, aparece en las
legislaciones del mundo, a partir del momento mismo que se admite la disolución del
vínculo matrimonial y la simple separación de cuerpos como la solución, “como un
mal necesario”, al problema que presenta la continuidad de la relación conyugal;
nuestra sociedad no es la excepción, y se ha plasmado históricamente en la
Legislación Civil y Procesal Civil, y en la actualidad con su propia legislación como es
30
Lindo, Hugo. El divorcio en El Salvador. Editorial Universitaria. ES. Salvador, 1956, Págs. 17-27.
32
33
el Código de Civil y su Código Procesal Civil, la institución del divorcio, la cual desde
sus orígenes hasta nuestros días, se presenta con reformas o modificaciones, tal
categoría jurídica aparece por primera vez en Guatemala en 1860, planteada como
divorcio relativo o simple separación de cuerpos, entendiéndose este la separación
de los cónyuges ordenada por el Juez competente, dejando subsistente el vínculo
matrimonial.
Este criterio del Legislador, se ve substancialmente transformado por la ley del
cuatro de mayo de 1880, que establecía el divorcio absoluto, legalizándolo así, como
disolución del vínculo matrimonial, idea que parecía exagerada para aquellos
tiempos, debido a las rígidas costumbres y a la realidad social de ese momento
histórico.
En 1881, la Ley del Divorcio Absoluto fue derogada, adoptándose nuevamente
el criterio del divorcio relativo, idea que se mantiene hasta 1894; cuando por ley del
24 de abril de ese año se estableció: “el divorcio absoluto”.
De esa época hasta antes de la creación del Código Civil, la institución que
nos ocupa no había sufrido más que ligeras reformas, para el caso las causales de
divorcio se encontraban establecidas en el Artículo 155 del Código Civil, Decreto Ley
106 que regula:
La infidelidad de cualquier de los cónyuges;
Los malos tratamiento de obras, las riñas y disputas continuas, las injurias
graves y ofensas al honor y, en general, la conducta que haga insoportable la
vida en común;
El atentado de uno de los cónyuges contra la vida del otro o de los hijos;
La separación o abandono voluntarios de la casa conyugal o la ausencia
inmotivada, por más de un año;
El hecho de que la mujer dé a luz durante el matrimonio, a un hijo concebido
antes de su celebración, siempre que el marido no haya tenido conocimiento
del embarazo antes del matrimonio;
La incitación del marido para prostituir a la mujer o corromper a los hijos;
34
La negativa infundada de uno de los cónyuges a cumplir con el otro o con los
hijos comunes, los deberes de asistencia y alimentación a que está
legalmente obligado;
La disipación de la hacienda doméstica;
Los hábitos de juego o embriaguez o el uso indebido y constante de
estupefacientes, cuando amenazaren causar la ruina de la familia o
constituyan u continuo motivo de desavenencia conyuga;
La denuncia de delito o acusación calumniosa hecha por un cónyuge contra el
otro;
La condena de uno de los cónyuges, en sentencia firme, por delito contra la
propiedad o por cualquier otro delito común que merezca pena mayor de cinco
años de prisión;
La enfermedad grave, incurable y contagiosa, perjudicial al otro cónyuge o a la
descendencia;
La impotencia absoluta o relativa para la procreación, siempre que por su
naturaleza sea incurable y posterior al matrimonio;
La enfermedad mental incurable de uno de los cónyuges que sea suficiente
para declarar la interdicción; y
Asimismo, es causa para obtener el divorcio, la separación de persona
declarada en sentencia firme.
Modernamente a pesar de las corrientes doctrinarias de pensamiento en contra
del divorcio, este ha sido aceptado como una necesidad para poner fin a la
imposibilidad de continuar con la relación conyugal.
Sin embargo, aun cuando esa idea se fundamenta y nace sobre bases muy
sólidas, puede argumentarse en contra de esa institución, la justificada pretensión
por parte del Estado de conservar la familia por ser esta el componente principal del
conglomerado social.
Desde el punto de vista social, el divorcio implica una diversidad de
problemas, tales como desintegración familiar, abandono, orfandad, abusos
35
sexuales, etc. Siendo la familia la base fundamental de la sociedad y el matrimonio
su instrumento legal, es importante que el Legislador llene los vacíos de Ley con
textos más claros que le permitan al Juzgador hacer una valoración del caso acorde
a lineamientos previamente establecidos en nuestro ordenamiento jurídico, evitando
valoraciones erróneas de la ley.
Una de las principales innovaciones del Código de Familia en cuanto al
divorcio como tal, es que lo considera como un remedio para poner fin jurídicamente
a un matrimonio que en los hechos se encuentra destruido y deja a total
discrecionalidad del juzgador los motivos para su disolución.
3.1. Definición de divorcio
Consiste en la disolución de un matrimonio válido en vida de los cónyuges. Así
encontramos que muchos autores entienden el divorcio de la siguiente manera:
“Divorcio es la parte legal de extinguir un matrimonio en vida de los cónyuges,
decretada por la autoridad competente, que permita a los mismos con posterioridad
contraer matrimonio”.31
“Divorcio es la ruptura del vínculo conyugal, pronunciado en vida de los
cónyuges por tribunal competente a petición de uno, o de ambos cónyuges”32
“Divorcio es la disolución del vínculo matrimonial decretado por el Juez”5
Del concepto antes vertido, es común encontrar los siguientes elementos:
a. La disolución de un vínculo matrimonial;
b. Decretado por autoridad competente;
c. Debe haber causa existente;
d. Necesariamente debe ser en vida de los cónyuges;
e. El matrimonio debe ser contraído válidamente
De los conceptos anteriores, y con los elementos comunes entre ambos,
definimos el divorcio de la siguiente manera:
31
Lindo, Hugo. Op. Cit. Pág. 196.
32
Henry, León y Mazeud, Henry, León y Jean. Lecciones de Derecho Civil. Editorial Temis,
Primera Edición, México, 1999, Pág. 28.
36
Divorcio es la ruptura del matrimonio, válido en vida de los cónyuges,
decretada por autoridad Judicial competente, una alternativa para solucionar grandes
conflictos familiares que afecta grandemente al Estado, puesto que si no hay familias
estables, por ende el Estado tendrá serios problemas sociales.
3.2. Aspectos importantes sobre el divorcio
Es importante conocer desde sus orígenes la evolución, que con el tiempo y
desarrollo de la sociedad, tiene determinada institución (divorcio), para tener una
noción más acertada de la normativa vigente y así poder hacer un análisis claro y
especifico de un estudio de investigación.
El divorcio constituyó el remedio a una situación en la cual los cónyuges
encuentran un escape o la solución a las diferentes dificultades conyugales, pero a la
vez constituye un medio generador de un descontrol emocional a las víctimas de
este, que en el caso del divorcio son los hijos que tiene que enfrentar un nuevo tipo
de vida.
Es importante ver como las uniones de hecho están teniendo una aceptación
impresionante en los países de América Latina, lo que trae como consecuencia que
muchas parejas prefieran tener una unión de hecho y así poder evadir la
responsabilidad que posee todo el matrimonio, ya que cuando optan por él y se dan
problemas que hacen insostenible la relación la solución más sensata es el divorcio,
para así evitar daños mayores. De allí que esta sea otra de las tantas situaciones
que afectan el matrimonio.
Es importante dejar claro que no es el divorcio el que ponga fin a una relación
conyugal sino que son otras situaciones de carácter afectivo o el mismo tipo de
patrón cultural, lo que ocasiona este fenómeno que solamente es la forma legal de
extinguir una situación de hecho.
37
3.3. Tramitación genérica de divorcio ante juzgado o autoridad judicial
3.3.1. Tipos de divorcio
En Guatemala los tipos de divorcio contemplados son los siguientes divorcios:
[Link]. Divorcio por mutuo consentimiento
Es la disolución del vínculo matrimonial que se obtiene gracias a una
sentencia judicial que pone fin a un procedimiento el cual se inició por una solicitud
en la que ambos cónyuges estuvieron de acuerdo en realizar y han cumplido con
todos los requisitos legales que la ley marca para lograr se dicte sentencia.
[Link]. Procedimiento genérico
Estando de acuerdo ambos cónyuges comparecen o se presentan (por escrito
o de forma personal y verbal) ante la autoridad judicial competente (normalmente un
juez familiar) y solicitan se decrete en sentencia definitiva el divorcio, por lo que, una
vez que los cónyuges realizan todos los pasos legales, obtienen la sentencia de
divorcio.
[Link]. Divorcio sin el consentimiento de alguna de las partes
Siempre y cuando tenga sustento en alguna de las causales que el
ordenamiento jurídico guatemalteco establezca (Código Civil, Decreto Ley 106).
En general, es la disolución del vínculo matrimonial que se obtiene gracias a
una sentencia judicial que pone fin a un procedimiento el cual inició por la petición o
demanda de uno de los cónyuges en la cual dicho cónyuge solicitante sin el
consentimiento del otro pide al Juez la terminación del vínculo matrimonial y la
petición o demanda tiene apoyo en hechos que la ley considera como suficientes
para que se otorgue el divorcio (causales de divorcio).
Para solicitar al Juez que se decrete el divorcio necesario, es requisito que el
cónyuge solicitante pruebe que su esposo o esposa ha realizado o incurrido en
hechos que la ley marca como suficientes para que opere el divorcio.
En la mayoría de casos los responsables de la disolución del vínculo
matrimonial son los cónyuges.
38
3.4. El Divorcio en el Código Civil Decreto Ley 106
El Artículo 155 del Código Civil (Decreto Ley 106) contiene 15 incisos que
perfilan las causas por las cuales se puede demandar el divorcio y obtenerse por
sentencia que profieran los tribunales privativos de familia. Todas las causas
contenidas en los incisos que anteriormente se detallaron y que contempla la
legislación vigente se inspiran en los principios generales del Derecho, la moral, la
justicia y la equidad.
De esos quince incisos se podría pensar que únicamente existen quince
causales para promover el divorcio, pero en realidad no es así, pues en un solo
inciso puede darse más de una causa.
La legislación guatemalteca, específicamente el Código Civil, Decreto Ley 106
no establece taxativamente una definición acerca del divorcio; no obstante, el
Artículo 153 de dicho cuerpo legal hace referencia a que es la disolución del
matrimonio por antonomasia.
Asimismo, como parte de una aproximación a la definición legal, se debe
tomar en cuenta también lo establecido en los Artículos 159 y 161 del cuerpo legal
precitado, en el sentido que al momento de llevarse a cabo el divorcio pueden surgir
los siguientes efectos: la liquidación del patrimonio conyugal; el derecho de
alimentosa favor del cónyuge inculpable, en su caso; y la suspensión o pérdida de la
patria potestad, cuando la causal de separación o divorcio la lleve consigo y haya
petición expresa de parte interesada. También conviene resaltar que otro efecto del
divorcio, y talvez el más importante es la disolución del vínculo conyugal, que deja a
los cónyuges en libertad para contraer nuevo matrimonio. Con lo anterior y ante la
inexistencia expresa de definición legal, se estructura una proveniente íntegramente
de preceptos legales contenidos en los artículos citados, que puede considerarse
como tal para los efectos requeridos en la presente investigación.
39
3.5. El divorcio según la doctrina guatemalteca
De acuerdo a los Juristas guatemaltecos el divorcio es: “Aquella institución por
cuya virtud, se rompe o disuelve oficialmente el lazo matrimonial de unas nupcias
contraídas legítimamente, dejando a los esposos en libertad de contraer nuevo
matrimonio”.33
“Divorcio es: Acción y efecto de divorciar o divorciarse; de separar un juez
competente, por sentencia legal a personas unidas en matrimonio, separación que
puede ser con disolución del vínculo, o bien manteniéndolo, pero haciendo que se
interrumpan la cohabitación y el lecho común”.34
“Es la disolución del matrimonio, mientras que en un sentido amplio, se refiere
al proceso que tiene como intención dar término a una unión conyugal. En términos
legales modernos, el divorcio es la disolución legal del matrimonio mediante a una
sentencia judicial”.35
3.6. La separación
La separación es una forma de modificar el matrimonio, sin disolver el vínculo
conyugal, siendo efectos propios de la separación: El derecho del cónyuge
inculpable, a la sucesión intestada del otro cónyuge; y, el derecho de la mujer a
continuar usando el apellido del marido.
3.6.1. La separación de hecho
Es aquella que se da cuando los cónyuges sin razón aparente deciden
voluntariamente dejar de vivir juntos, y aun cuando existe acuerdo verbal con
relación a la guarda y custodia, pensión alimenticia y relación familiar de los hijos
menores de edad, no formalizan esta separación con un documento faccionado ante
notario o ante un juez, lo que da lugar a una separación de hecho.
Lo anterior porque en la mayoría de los casos, es solo uno de los cónyuges
quien desea la separación y no ambos como lo establece la ley, teniendo como
33
Góngora, F. Código Civil, de la República de Guatemala, Editorial Mayas, Primera Edición, Guatemala, 1999,
Pág. 34.
34
Góngora, F. Op. Cit. Pág. 55.
35
Pazos Baró, Juan. La Codificación del Derecho Civil, Editorial Mayas, Segunda Edición, Guatemala, 2001,
Pág. 34.
40
resultado que el cónyuge inculpable que por lo regular es quien se queda en el hogar
conyugal, al no existir un documento que acredite la voluntariedad en cuanto a la
separación, en cualquier momento puede invocar como causal para obtener el
divorcio o la separación el abandono voluntario de la casa conyugal por más de un
año contenida en el Artículo155, numeral 4° del Código Civil que de conformidad con
lo que preceptúa el Artículo156 del citado cuerpo legal se presume, contrario a ello,
el cónyuge culpable queda en desventaja ante la posible tramitación de un juicio
ordinario de separación o de divorcio, pues al no existir un documento con el que
pruebe que la separación fue voluntaria, no podría prosperarle un juicio en el que
pretenda la modificación o disolución del vínculo conyugal invocando la separación,
tomando en cuenta que de conformidad con lo que establece el Artículo 126 del
Código Procesal Civil y Mercantil las partes tienen la carga de demostrar sus
respectivas proposiciones de hecho.
3.6.2. La separación legal
Tiene lugar, cuando los esposos se separan de cuerpos y como constancia de
esa separación existe un documento. Por lo que se debe entender que la separación
viene a modificar el divorcio pero no lo disuelve.
3.6.3. Por mutuo consentimiento
En el caso de la separación, se da cuando los dos cónyuges en forma
voluntaria acuden a un notario o ante un juez (por lo regular, que conoce del ramo de
familia) para que se faccione el documento respectivo, en el caso de que se acuda
ante un notario: una escritura pública o acta notarial y cuando se acude ante un juez
un acta en cuyo caso el juzgador debe aprobarlo mediante un auto o bien dictando
una sentencia cuando la solicitud se ha formulado ante un juez de primera instancia
del ramo de familia, conforme el procedimiento que establece el Artículo 426 del
Código Procesal Civil y Mercantil.
En el caso del divorcio, cuando existe acuerdo de los cónyuges, el mismo
debe tramitarse en la vía voluntaria ante un juez de primera instancia del domicilio
conyugal, siempre que hubiera transcurrido más de un año contado desde la fecha
41
en que se celebró el matrimonio, debiendo presentarse con la solicitud: las
certificaciones de la partida de matrimonio, de las partidas de nacimiento de los hijos
procreados por ambos y de las partidas de defunción de los hijos que hubieren
fallecido; las capitulaciones matrimoniales si se hubiesen celebrado y relación de los
bienes adquiridos durante el matrimonio. Además se debe presentar al juez un
proyecto de convenio en que consten los puntos siguientes: A quién quedan
confiados los hijos, menores o incapaces habidos en el matrimonio. Por cuenta de
quién de los cónyuges deberán ser alimentados y educados los hijos, y cuando esta
obligación pese sobre ambos cónyuges, en qué proporción contribuirá cada uno de
ellos; qué pensión deberá pagar el marido a la mujer, si ésta no tiene rentas propias
que basten para cubrir sus necesidades; y garantía que se preste para el
cumplimiento de las obligaciones que por el convenio contraigan los cónyuges, en
cuyo caso, el juez bajo su responsabilidad debe calificar la garantía, y si está a su
juicio no fuere suficiente, ordenará su ampliación . Para que los esposos puedan
divorciarse por mutuo consentimiento, es necesario que cumplan estos tres
requisitos:
Haber transcurrido al menos un año desde la celebración del matrimonio;
Ambos cónyuges deben estar de acuerdo en separarse, sea por voluntad
de los dos, sea porque uno de ellos lo decide y el otro simplemente lo
consiente;
Ambos esposos deben ponerse de acuerdo en una serie de aspectos,
(hijos, vivienda conyugal, bienes patrimoniales, etc.) que deberán ser
recogidos por el abogado en un documento, llamado convenio de bases de
divorcio, el cual será firmado por los cónyuges y presentado,
obligatoriamente, junto a la demanda de separación consensual y ratificado
en el juzgado con posterioridad; y en su caso basta con la simple
presentación de los cónyuges a la sede del tribunal de familia respectivo, a
efecto de establecer las condiciones de separación, quedando consignado
en el convenio de separación la garantía para el cumplimiento de las
42
obligaciones que por virtud del convenio contraigan los cónyuges, siendo
obligación del juez bajo su responsabilidad calificar la garantía, que
asegure satisfactoriamente las obligaciones de los cónyuges.
Por lo tanto, para poder tramitar la separación por la vía del mutuo acuerdo,
los cónyuges, no sólo deben estar de acuerdo en el hecho de querer separarse
físicamente, de no convivir más juntos, sino que además tendrán que arreglar ciertos
detalles sobre lo que hasta ahora venía siendo su vida familiar (qué pasa con los
hijos menores de edad, quién se queda residiendo en la casa o piso donde hasta ese
momento vivía toda la familia, de qué recursos económicos va a disponer cada
cónyuge, etc..).
El convenio regulador de separación es un documento que redacta el abogado
o abogados de los esposos, y en su caso el funcionario correspondiente del tribunal
de familia, en el que se recogen los acuerdos a los que han llegado los dos cónyuges
en relación a una serie de aspectos que a continuación se detallarán. Una vez los
esposos firmen el convenio regulador deberán respetarlo y cumplirlo.
El convenio regulador deberá contener, como mínimo, los siguientes pactos:
Si existen hijos menores de edad comunes, los cónyuges deberán decidir
quién ejercerá la guarda y custodia de los mismos (con cuál de los padres
convivirán), y cuál será el régimen de visitas del progenitor no-conviviente.
Quién se quedará viviendo en el domicilio conyugal.
Fijar cómo y en qué cuantía contribuirá el cónyuge no-conviviente a las
cargas matrimoniales. Se ha de hacer referencia a la pensión alimenticia
de los hijos menores; los gastos ordinarios y extraordinarios de los
mismos.
Si hay bienes, los cónyuges deberán decidir cómo los reparten.
Cuantía de la pensión compensatoria, cuando proceda y el cónyuge que
tiene derecho no renuncie a ella.
Una vez se hayan ratificado ambos cónyuges las bases del convenio
regulador, el Juez dicta la sentencia de separación y en su defecto el auto
43
correspondiente. Normalmente, el juez aprueba en su totalidad el convenio regulador
y por tanto los cónyuges regirán sus relaciones a partir de entonces por aquellos
pactos que ellos mismos han acordado en cuanto a la guarda y custodia de los hijos,
régimen de visitas, pensión alimenticia o compensatoria, uso del domicilio, etc.
3.6.4. La separación y/o el divorcio por causal determinada
La primera se da cuando uno de los dos cónyuges es el que quiere separarse
y no existe acuerdo para firmar el convenio regulador, la separación deberá llevarse
por el procedimiento del juicio ordinario y que será el juez quien determine si existe o
no causa de separación y decidirá, en la sentencia de separación, las medidas por
las que han de regirse las relaciones familiares a partir de entonces: cuál de los
cónyuges convivirá con los hijos, el régimen de visitas, quién se quedará viviendo en
la casa familiar, entre otras. En este sentido la ley sustantiva civil, establece como
causas para obtener la separación, las mismas causas que para el divorcio.
El segundo se da cuando solo uno de los cónyuges es el que desea la
disolución del vínculo conyugal y existen diferencias en la mayoría de los casos de
tipo económico por ejemplo, el monto de la pensión alimenticia y los bienes que se
adquirieron dentro del matrimonio. En este caso, para que los cónyuges puedan
separarse o divorciarse ha de existir una causa legal de separación, si lo que quieren
los cónyuges es separarse, o divorciarse, o en su caso, si lo que quieren es disolver
el matrimonio, siendo trascendente que el divorcio o la separación por causal
determinada solo puede solicitarse por el cónyuge inculpable.
3.6.5. Divorcio expres
Con esta nueva forma de divorcio implica la facilidad de tramitarlo ya que
viene a contribuir que una de las partes tome la decisión, siendo así que el divorcio
sea procedimiento delicado y rápido sin necesidad de invocar una causal
determinada por la ley, por el cual se disuelve el matrimonio, es necesario tener la
mejor asesoría legal confiable, para velar en todo momento por sus intereses y de los
hijos.
44
Con las nuevas modificaciones que ya se han dado en Guatemala conocidas
popularmente como “express” las cuales han venido a favorecer el trámite de divorcio
que por años solo podía iniciar el cónyuge inculpable; pero hoy en día puede ser
iniciada por cualquiera de los dos cónyuges es decir:
Por voluntad de cualquiera de las dos partes (lo que antes solo podía iniciar el
cónyuge inculpable);
Por la separación por más de un año; y
Por causal determinada esto dentro de los 6 meses posteriores de ocurrida.
CAPÍTULO IV
JUICIO ORDINARIO DE DIVORCIO
4.1. Facultados para demandar
En el divorcio por causa determinada, no cualquiera de los cónyuges puede
demandar, ni tampoco puede demandarse en cualquier tiempo, al respecto se refiere
el primer párrafo del Artículo 158 del Código Civil el cual establece: “(Quién puede
solicitar la separación o el divorcio por causa determinada). El divorcio y la
separación sólo pueden solicitarse por el cónyuge que no haya dado causa a él, y
dentro de los seis meses siguientes al día en que hayan llegado a su conocimiento
los hechos en que se funde la demanda”.
Al respecto es necesario señalar que el artículo citado pretende proteger la
institución del matrimonio, ello en virtud de negar al cónyuge culpable, o sea al
cónyuge que incurre en la causal, la facultad de solicitar el divorcio alegando una
causa que el mismo propicia, en esa virtud se evita la disolución del matrimonio por
causas deliberadamente producidas o mal intencionadas.
Respecto al plazo en que debe demandarse se establece que es dentro de los
primeros seis meses de conocidos los hechos en que se funda la demanda, se
pretende en este caso al igual que el anterior proteger la institución del matrimonio,
ello al suponer que si un cónyuge plantea la demanda posterior a los seis meses
regulados, ha transcurrido tiempo suficiente como para considerar que los hechos
que propician la causal han sido consentidos por el cónyuge afectado.
4.2. Procedimiento a utilizar
La demanda de divorcio por causa determinada, promovida por uno de los
cónyuges, se debe sustanciar a través del juicio ordinario, ello de acuerdo al Artículo
96 del Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley 107 el cual establece: "(Vía
ordinaria). Las contiendas que no tengan señalada tramitación especial en este
Código, se ventilarán en juicio ordinario”.
Más específicamente quedo ratificado en el instructivo para los tribunales de
familia, mediante circular número 42/AH de la secretaria de la Corte Suprema de
45
46
Justicia, dirigida a Jueces de Primera Instancia y de Familia y de Paz de la República
de Guatemala, referentes a la interpretación y aplicación de preceptos relacionados
con la familia, donde se establece: "B) casos que deben tramitarse en juicio ordinario
escrito:
De conformidad con lo establecido en el Artículo nueve de la Ley de
Tribunales de Familia y en los Artículos: 96, 437 y 445 del Código Procesal Civil y
Mercantil, Decreto Ley 107 deben tramitarse en Juicio Ordinario escrito las siguientes
controversias:
Las relativas al régimen económico del matrimonio, (Ej.: gananciales);
Nulidad del matrimonio;
Separación y divorcio; (el subrayado es nuestro)
Declaración y cese de la unión de hecho;
Paternidad y filiación;
Oposición en los casos de reconocimiento de preñez o de parto; y,
Oposición a la constitución del patrimonio familiar.”
La literal c) del párrafo anterior, se refiere a el divorcio y separación por causa
determinada, ello en virtud de que el divorcio y separación por mutuo consentimiento
si tienen un procedimiento regulado expresamente en el Código Procesal Civil y
Mercantil del Articulo 426 al Artículo 434.
4.3. Tribunal competente
Al respecto de cuál es el tribunal competente para la tramitación del Juicio
Ordinario de divorcio por causa determinada quedó regulado en los Artículos uno y
dos de la Ley de Tribunales de Familia, Decreto Ley número 206, los cuales
establecen:
"Artículo 1. Se instituyen los Tribunales de Familia con jurisdicción privativa
para conocer en todos los asuntos relativos a la familia.
Artículo 2. Corresponden a la jurisdicción de los tribunales de familia los
asuntos y controversias cualquiera que sea la cuantía, relacionados con
alimentos, paternidad y filiación, unión de hecho, patria potestad, tutela,
47
adopción, protección de las personas, reconocimiento de preñez y parto,
divorcio y separación, nulidad de matrimonio, cese de la unión de hecho y
patrimonio familiar”.
4.4. Trámite, escrito inicial
El trámite se inicia con la presentación de la solicitud inicial, la cual debe reunir
los requisitos del Artículo 61 del Código Procesal Civil y Mercantil que al respecto
establece: "(Escrito inicial). La primera solicitud que se presente a los tribunales de
justicia contendrá lo siguiente: lo. Designación del juez o tribunal a quien se dirija; 2o.
Nombres y apellidos completos del solicitante o de la persona que lo represente, su
edad, estado civil, nacionalidad, profesión u oficio, domicilio e indicación del lugar
para recibir notificaciones; 3o. Relación de los hechos a que se refiere la petición; 4o.
Fundamento de derecho en que se apoya la solicitud, citando las leyes respectivas;
5o. Nombres, apellidos y residencia de las personas de quienes se reclama un
derecho; si se ignorare la residencia. Se hará constar: 6o. La petición en términos
precisos. 7o. Lugar y fecha; y 8o. Firmas del solicitante y del abogado colegiado que
lo patrocina, así como el sello de éste. Si el solicitante no sabe o no puede firmar, lo
hará por él otra persona o el abogado que lo auxilie.”
Es necesario agregar que además de los requisitos anteriores, en el escrito
inicial se debe fijar con claridad y precisión las pruebas que van a rendirse, además
de acompañar con la demanda los documentos en que se funda el derecho, y en
caso de no tener los documentos a su disposición, se deben identificar, expresar el
contenido de los mismos, y el archivo, oficina pública, o lugar donde se encuentren
los documentos originales.
Si no se presentan los documentos de la demanda, no podrán presentarse
posteriormente, salvo impedimento justificado.
Al respecto en el divorcio por causa determinada es necesario adjuntar con la
demanda: los documentos siguientes: [Link]ón de la partida de matrimonio de
los cónyuges, certificaciones de las partidas de nacimiento de los hijos procreados
por ambos y de las partidas de defunción de los hijos que hubieren fallecido; 2o. Las
48
capitulaciones matrimoniales, si se hubiesen celebrado; y 3o. Relación de los bienes
adquiridos durante el matrimonio.
Recordemos que Hugo Alsina al referirse a la demanda expresa: “la demanda
es el acto procesal por el cual el actor ejercita una acción solicitando del tribunal la
protección, la declaración, o la constitución de una situación jurídica”. 36
4.4.1. Primera resolución
Este es el momento en que inicia el conteo de los plazos que de conformidad
con nuestro ordenamiento jurídico rigen para la sustanciación del juicio ordinario de
divorcio por causa determinada, al respecto recordaremos que posteriormente de
presentada la demanda, lo procedente es que el juez de familia, dicte la primera
resolución dándole tramite a la demanda, o en su caso si existen defectos de forma,
ordenará subsanar estos, y en caso de existir defectos de fondo puede el juez
rechazar la demanda.
En relación a lo anterior debemos recordar la clasificación de resoluciones
judiciales reguladas en el Artículo 141 de la Ley del Organismo Judicial, el cual
establece "Clasificación. Las resoluciones judiciales son:
Decretos, que son determinaciones de trámite.
Autos, que deciden materia que no es de simple trámite o bien resuelven
incidentes o el asunto principal antes de finalizar el trámite. Los autos
deberán razonarse debidamente.
Sentencia que deciden el asunto principal después de agotados los
tramites del proceso y aquellas que sin llenar estos requisitos sean
designadas como tales por la ley.
En el presente caso la resolución procedente posterior a la presentación de la
demanda es un decreto.
La importancia de determinar qué clase de resolución es la procedente es
para establecer cuál es el plazo que la ley le otorga al juez para que este dicte la
misma, al respecto establece el Artículo 142 del mismo cuerpo legal antes citado:
36
Alsina, Hugo. Tratado Teórico Practico de derecho procesal civil y comercial. Editorial Ediarm S.A. Buenos
Aires, Argentina, 1999. Págs. 430-435.
49
"Plazo para resolver. Las providencias o decretos deben dictarse a más tardar al día
siguiente de que se reciban las solicitudes; los autos dentro de tres días; las
sentencias dentro de los quince días después de la vista, y ésta se verificará dentro
de los quince días después de que se termine la tramitación del asunto, salvo que en
leyes especiales se establezcan plazos diferentes, en cuyo caso se estará a lo dicho
en esas leyes.
Con el afán de obligar al cumplimiento del precepto anterior se fijaron multas
de veinticinco a cien quetzales para los jueces, o para cada uno de los miembros del
tribunal colegiado que infringieren esta norma, salvo que existiere causa justificada a
juicio del tribunal superior.
Presentada la demanda, la primera resolución debe dictarse a más tardar al
día siguiente, por lo tanto el primer plazo dentro del proceso debe ser un día.
4.4.2. Notificación de la primera resolución
Corresponde analizar ahora el plazo para realizar la notificación de la primera
resolución y para ello es procedente referirnos al numeral primero del Articulo 67 del
Código Procesal Civil y Mercantil, el cual establece: "(Notificaciones Personales).- Se
notificará personalmente a los interesados o a sus legítimos representantes: 1°. La
demanda, la reconvención, y la primera resolución que recaiga en cualquier asunto.
Recordemos además que las notificaciones pueden hacerse personalmente,
por los estrados del tribunal, por el libro de copias o por el boletín judicial, pero que
en el presente caso la resolución tiene que ser personal por establecerlo
expresamente la ley, además debe tenerse presente que la notificación personal
tiene un procedimiento que el notificador debe cumplir para realizarla el mismo se
encuentra regulado en el Articulo 71 del Código Procesal Civil y Mercantil.
El termino para notificar se regula en el primer párrafo del Artículo 75 del
Código Procesal Civil y Mercantil el cual establece: "(Término para notificar). Las
notificaciones deben hacerse a las partes o a sus representantes, y las que fueren
personales se practicarán dentro de veinticuatro horas, bajo pena al notificador de
50
dos quetzales de multa, salvo que por el número de los que deban ser Notificados se
requiera tiempo mayor a juicio del juez.
En el caso del juicio ordinario de divorcio por causa determinada, el plazo para
notificar la primera resolución debe ser el que establece la ley, ello en virtud de que
los que deben ser notificados son solamente los cónyuges.
Sin embargo existe justificación de no poder notificar dentro del plazo de ley,
cuando la notificación debe realizarse por exhorto, despacho o suplicatorio, ello
cuando corresponda notificar a una persona residente fuera del lugar del proceso.
En conclusión el plazo para notificar la primera resolución en virtud de ser una
notificación personal, es dentro de 24 horas de dictada.
4.4.3. Contenido de la primera resolución
La primera resolución generalmente contiene varios aspectos importantes
dentro de los cuales tenemos:
Se acepta para su trámite la demanda de divorcio por causa determinada
en la vía ordinaria.
Se tienen por presentados los documentos que acompañan a la demanda
y ofrecidos los medios de prueba relacionados.
Se tiene como abogado director al auxiliante propuesto y como lugar para
recibir notificaciones el señalado.
Se previene al demandado señalar lugar para recibir notificaciones dentro
del perímetro legal, bajo apercibimiento de hacerlo por los estrados del
tribunal.
Se fija una pensión alimenticia provisional a favor de la demandante.
Se señala día y hora para celebrar la junta conciliatoria.
4.4.4. Emplazamiento
En sentido amplio consiste en la fijación de un plazo o termino en el proceso,
durante el cual se exige el cumplimiento a las partes de una actividad o que se
manifiesten dentro del proceso, o como lo designan algunos autores en sentido
estricto, el emplazamiento es el plazo que el órgano jurisdiccional otorga a la parte
51
demandada para que adopte una actitud respecto de una demanda, bajo pena de
cargar con una consecuencia perjudicial para su interés, por ejemplo en el caso de la
rebeldía.
El término del emplazamiento en el juicio ordinario se regula en el Articulo 111
del Código Procesal Civil y Mercantil, el que establece: "(Término del
emplazamiento). Presentada la demanda en la forma debida, el juez emplazará a los
demandados, concediéndoles audiencia por nueve días comunes a todos ellos.”
Con la respectiva notificación de la demanda, se da el emplazamiento el cual
fija un plazo para que el emplazado haga uso de cualquiera de las actitudes del
demandado.
Sin embargo hay que aclarar que el término del emplazamiento no precluye,
por que se requiera de acuerdo al Artículo anteriormente citado del acuse de rebeldía
para privar al demandado del derecho de contestar la demanda.
El término del emplazamiento es de 9 días para el demandado.
4.4.5. Actitudes del demandado
Posteriormente a haber sido notificado, y conocedor del emplazamiento
intimado por el órgano jurisdiccional, el demandado puede asumir cualquiera de las
actitudes reguladas en el Código Procesal Civil y Mercantil, las cuales analizaremos
por separado a continuación:
[Link]. Rebeldía del demandado
Regulado en el Artículo 113 del Código Procesal Civil y Mercantil, el cual
establece: “Si transcurrido el término del emplazamiento el demandado no
comparece, se tendrá por contestada la demanda en sentido negativo y se le seguirá
el juicio en rebeldía, a solicitud de parte”.
Al respecto De La Plaza dice: "la rebeldía o contumacia, es aquella situación
que se da cuando una de las partes no comparece al juicio, o bien cuando habiendo
comparecido se ausenta de él”.37
37
De la Plaza, Manuel. Derecho Procesal Civil Español. Editorial Temis, Madrid, España, 1955. Pág. 450.
52
Dos aspectos importantes los cuales comentaremos del artículo citado, son
que si el demandado no se apersona al proceso dentro de los nueve días de
emplazamiento, se le tendrá por contestada la demanda en sentido negativo, esto
trae como consecuencia que ya no puede ofrecer pruebas posteriormente, pues el
momento procesal para hacerlo es con la contestación de la demanda, otro aspecto
de importancia es que se le sigue el juicio en rebeldía al demandado, pero a solicitud
de parte, esto significa que la parte demandante debe hacer el requerimiento
respectivo lo que en la doctrina se conoce como acuse de rebeldía, posteriormente el
juez debe declarar la rebeldía del demandado y ordenar la continuación del juicio.
Otro efecto negativo para el demandado que surge a partir de la declaración
de rebeldía, es que puede trabarse embargo sobre sus bienes en cantidad suficiente
para asegurar el resultado del proceso.
Sin embargo a pesar de todas las desventajas que conlleva la declaratoria de
rebeldía, la ley permite al demandado comparecer posterior a esta, y le da la
oportunidad de tomar los procedimientos en el estado en que se encuentren.
Además puede dejarse sin efecto la declaratoria de rebeldía y el embargo, si
el demandado prueba que no compareció por causa de fuerza mayor, también puede
sustituirse el embargo proponiendo bienes o garantía suficiente a juicio del juez, lo
interesante de las prerrogativas del presente párrafo, es que su trámite es incidental
en cuerda separada y por lo tanto, no suspende la continuidad del asunto principal.
De consumarse la rebeldía del demandado, el demandante deberá solicitar la
declaratoria de rebeldía y la continuidad del proceso, el juez resolverá con un
decreto, a más tardar al día siguiente de recibida la solicitud, y notificara en 24 horas
en el lugar señalado para recibir notificaciones por el demandante.
Este plazo no debe ser mayor a 2 días.
[Link]. Allanamiento
El allanamiento es en el acto procesal que hace el demandado consistente en
aceptar las pretensiones formuladas por el actor en la demanda, este se encuentra
regulado en el Articulo 115 del Código Procesal Civil y Mercantil que establece: “Si el
53
demandado se allanare a la demanda, el juez, previa ratificación, fallará sin más
trámite”.
Sin embargo el allanamiento dentro del juicio ordinario de divorcio por causa
determinada, no produce ningún efecto así se regula en el segundo párrafo del
Artículo 158 del Código Civil que establece: “No puede declararse el divorcio o la
separación con el simple allanamiento de la parte demandada. Asimismo, no es
suficiente prueba para declarar el divorcio o la separación, la confesión de la parte
demandada sobre la causa que lo motiva”.
En tal virtud, de comparecer a juicio el demandado mediante un memorial de
allanamiento, este no producirá ningún efecto y el juicio tendría que proseguir.
[Link]. Contestación de demanda
La contestación de la demanda es el acto procesal por el cual el demandado
responde a los argumentos de hecho y derecho que se han formulado en su contra
por parte del actor en su demanda.
Hugo Alsina expone: "la frase contestación de la demanda ha sido criticada,
argumentándose que toda contestación supone una interrogación, cosa que no hace
el actor al interponer su demanda”.38
La contestación de la demanda concede al demandado la oportunidad de
formular sus pretensiones, algunos autores consideran que en este momento el
demandado ejercita la acción, pero la finalidad de esta es desestimar la demanda,
con la contestación de la demanda se fijan los hechos sobre los cuales versara la
prueba.
La contestación de la demanda quedo regulada en el primer párrafo del
Artículo 118 del Código Procesal Civil y Mercantil que establece: "(Contestación de la
demanda). La contestación de la demanda deberá llenar los mismos requisitos del
escrito de demanda. Si hubiere de acompañarse documentos será aplicable lo
dispuesto en los Artículo 107 y Artículo 108”.
38
Alsina, Hugo. Op. Cit. Pág. 435.
54
La contestación de la demanda debe contener los mismos requisitos de la
demanda, en cuanto al contenido y forma es por ello que deberá contener una
relación precisa de los hechos, el ofrecimiento de pruebas, la exposición de derecho
y petición.
Respecto del ofrecimiento de la prueba es importante señalar, que el momento
de la contestación de la demanda, es el lapso preciso para que el demandado pueda
ofrecer la prueba que se pretende sea diligenciada en su respectiva etapa procesal.
En virtud de lo indicado en el párrafo anterior, concluyo que en los casos de
rebeldía en que el demandado no comparece a juicio a contestar la demanda, y
siempre y cuando el demandante presente el acuse de rebeldía y el juez resuelva la
declaración de rebeldía, trae como consecuencia que el demandado ya no podrá
ofrecer prueba posteriormente por haber precluido el momento procesal para
hacerlo.
Otro aspecto importante de la contestación de la demanda se regula en el
Articulo 110 del Código Procesal Civil y Mercantil el cual establece: "(Cambio de
demanda). Podrá ampliarse o modificarse la demanda antes de que haya sido
contestada.”
El Artículo citado regula que el actor tiene la posibilidad de ampliar o modificar
su demanda, pero hasta antes de haber sido contestada por el demandado, a partir
de la contestación de la demanda el actor ya no puede ni ampliar ni modificar su
demanda.
[Link]. Planteamiento de excepciones
Para comprende lo relativo a las excepciones que pueden plantearse dentro
un proceso ordinario civil se destacan las siguientes que son conocidas en la
doctrina, siendo:
Las excepciones dilatorias, son aquellas que tienen como finalidad la
depuración del proceso en virtud de existir un defecto o carencia de un presupuesto
procesal de validez, estas atacan el proceso, no el derecho ni fondo del asunto.
55
Estas excepciones se regulan en los Artículos 116 y 117 del Código Procesal
Civil y Mercantil pero se denominan previas, se deben interponer dentro de los 6 días
de efectuado el emplazamiento, y este plazo es preclusivo, por norma general no
pueden interponerse las excepciones previas posterior a el plazo fijado en la ley, su
trámite es en vía incidental.
Como una variante de las excepciones dilatorias, existen cierta clases de
excepciones previas que pueden interponerse en cualquier estado del proceso y en
la práctica se conocen como excepciones privilegiadas, y son la litispendencia, falta
de capacidad legal, falta de personalidad, falta de personería, cosa juzgada,
transacción, caducidad y prescripción, regulada en el Articulo 120 del Código
Procesal Civil y Mercantil, y su trámite es incidental.
Las excepciones perentorias: son aquellas que atacan el fondo del asunto, es
decir las pretensiones jurídicas del actor, estas no procuran subsanar defectos
formales del juicio, sino dejar sin efecto la acción planteada por el actor, por lo tanto
su resolución es en sentencia y de manera general el momento de su planteamiento
es con la contestación de la demanda, aunque las excepciones perentorias nacidas
después de la contestación de la demanda pueden proponerse en cualquier instancia
y se resuelven en sentencia.
Las excepciones perentorias además tienen como característica que son
innominadas en virtud de que sus nombres pueden variar dependiendo de las
circunstancias de cada juicio, y no pueden numerarse por ser demasiadas y diversas.
Las excepciones mixtas, son aquellas que procesalmente funcionan como
previas, pero en caso de ser aceptadas producen los efectos de las perentorias,
estas excepciones se deben plantear como previas es decir dentro de los seis días
de realizado el emplazamiento, su trámite es en vía incidental, y si es aceptada el
efecto que produce consiste en hacer ineficaz la acción del demandante.
La denominación excepción mixta, es eminentemente doctrinaria, pues no
aparece en el Código Procesal Civil y Mercantil como tal, y de allí surge la confusión,
además la doctrina también enumera las excepciones mixtas siguientes:
56
Caducidad;
Prescripción;
Cosa juzgada; y
Transacción.
Tal como se aprecia en la enumeración que hace la doctrina de las
excepciones mixtas, estas se regulan en nuestro ordenamiento jurídico como
excepciones previas, por lo tanto debe tramitarse dentro del plazo y en la vía que
establece la ley. Es por este motivo que en la práctica los abogados acostumbran
plantear las cuatro excepciones señaladas como "excepciones previas con efecto
perentorio”.
A continuación nos referiremos al procedimiento para la resolución de
excepciones previas, como lo describimos anteriormente el trámite de las
excepciones previas es incidental, en consecuencia se resuelve por el juez con un
auto, o como lo denomina la doctrina con una resolución interlocutoria, las
características de la forma en que se resuelve el auto se encuentran reguladas en el
Artículo 121 del Código Procesal Civil y Mercantil, y mencionaremos las siguientes:
El juez resolverá en un solo auto todas las excepciones previas, ello en virtud
del principio de economía procesal trae como consecuencia la solución de varias
excepciones previas, en un solo auto y tramitadas en un mismo incidente. Si entre
ella se hallare la excepciona de incompetencia y el juez la declarare infundada, se
pronunciara sobre las otras excepciones previas en el mismo auto. Ello en virtud de
que al resolver la incompetencia y declararla no ha lugar, el juez se declara
competente y por lo mismo está obligado a conocer el resto de excepciones y
resolverlas en el mismo auto.
Si la incompetencia se declara con lugar, el juez se abstiene de decidir las
restantes excepciones hasta que quede ejecutoriada la decisión recaída en materia
de incompetencia.
En este caso, el juez se declara incompetente, por lo tanto no puede conocer
el resto de excepciones pero debe esperar hasta que quede ejecutoriado el auto que
57
declara la incompetencia, esto porque la declaración de impotencia es susceptible de
impugnarse mediante apelación ante el tribunal de alzada, quien puede modificar la
decisión del juez de primera instancia ordenándole que continué la tramitación del
juicio y conozca el resto de excepciones.
Si el auto fuere apelado, el tribunal superior se pronunciara sobre todas las
excepciones previas que se hubieren resuelto, esta situación ocurre cuando el
afectado en su derecho plantea el recurso de apelación en contra del auto que
resuelve varias excepciones.
Si el tribunal debiera pronunciarse sobre la incompetencia y la declarase
fundada, se abstendrá de pronunciarse sobre las restantes y dispondrá la
continuación del juicio por el juez que declare competente, en este caso se plantea el
recurso de apelación en contra del auto que resuelve varias excepciones incluyendo
la de incompetencia en esa virtud es lógico que el tribunal que conoce el recurso de
apelación antes de entrar a conocer el resto de excepciones, conozca primero la
excepción de incompetencia puesto que si la declara fundada, deberá declarar la
continuación del juicio pero ante otro órgano jurisdiccional, y por lo tanto ya no
necesita pronunciarse sobre las excepciones restantes, puesto que cualquier otro
defecto formal debe ventilarse en el juzgado competente.
[Link].1. Perentorias
Las excepciones perentorias, son aquellos medios de defensa que atacan el
fondo del asunto, tratando de hacer ineficaz el derecho sustancial que se pretende
en juicio. A estas también se les denomina excepciones sustanciales. En la práctica
estas excepciones consisten en el planteamiento de cualquier alegación que pueda
extinguir o anular las pretensiones del actor, es por ello que no pueden enumerarse
ni nominarse. Directamente relacionado con la contestación de la demanda, es el
planteamiento de excepciones perentorias, en virtud de ser el momento oportuno
para oponerlas, esto regulado en el segundo párrafo del Artículo 118 del Código
Procesal Civil y Mercantil que establece: "Al contestar la demanda, debe el
demandado interponer las excepciones perentorias que tuviere contra la pretensión
58
del actor. Las nacidas después de la contestación de la demanda se pueden
proponer en cualquier instancia y serán resueltas en sentencia.”
El planteamiento de excepciones perentorias no presenta mayor problema en
cuanto a los plazos debido a que su resolución se pronuncia en sentencia.
[Link].2. Previas
Las excepciones previas son los medios de defensa que se utilizan para
depurar el proceso y evitar nulidades posteriores, debemos dejar en claro que la
finalidad de las excepciones previas es depurar, no retardar el proceso como
maliciosamente se ha utilizado en la práctica procesal civil guatemalteca, las
excepciones previas recaen sobre el proceso y no sobre el derecho, alegando
ausencia o defecto en los presupuestos procesales.
Recordemos que los presupuestos procesales son aquellos antecedentes
necesarios para que se el juicio tenga existencia y valides, dentro de los
presupuestos procesales de existencia tenemos: el planteamiento de una demanda,
la existencia de un órgano jurisdiccional, la existencia de las partes que se presenten
dentro del proceso, estos presupuestos son la base de la existencia del proceso de
modo que de faltar uno de ellos el proceso no existiría o como se denomina en la
doctrina se daría la inexistencia procesal.
Los presupuestos procesales pueden definirse como aquellos antecedentes
necesarios para que el juicio tenga existencia jurídica y validez formal.
Sin embargo para el efecto de las excepciones, nos interesan los
presupuestos de validez, ello en virtud de que estos presupuestos le dan validez y
perfeccionan el proceso, de tal modo que aun cuando un proceso tenga todos los
presupuestos de existencia, es necesario para su perfeccionamiento que tenga los
presupuestos de validez tales como: la competencia del juez, la capacidad de las
partes, la personalidad de las partes para comparecer al juicio, la personería para
poder actuar en el juicio, la demanda con todos los requisitos de ley, pues bien en
ausencia o defecto de estos presupuestos procesales de validez es procedente la
interposición de excepciones previas.
59
Para que el juicio tenga existencia y validez es necesario que concurran los
presupuestos procesales de existencia y validez, si se carece de algún presupuesto
de existencia se daría la inexistencia procesal, si se carece de algún presupuesto de
validez procedería solamente su nulidad.
El Código Procesal Civil y Mercantil, regula cuales son las excepciones
previas en el Articulo 116 el cual establece: "(Excepciones previas). El demandado
puede plantear las siguientes excepciones previas: 1o. Incompetencia; 2o.
Litispendencia; [Link] defectuosa; 4o. Falta de capacidad legal; 5o. Falta de
personalidad; 6o. Falta de personería: 7o. Falta de cumplimiento del plazo o de la
condición a que estuviere sujeta la obligación o el derecho que se hagan valer;
[Link]; 9o. Prescripción; 10. Cosa juzgada; y 11. Transacción.”
Además del Artículo citado en que se enumeran las excepciones previas
regula también el mismo cuerpo legal la excepción de arraigo y la considera como
excepción previa: “(Excepción de arraigo). Si el demandante fuere extranjero o
transeúnte, será también excepción previa la de garantizar las sanciones legales,
costas, daños y perjuicios.
No procede esta excepción: 1o. Si el demandante prueba que en el país de su
nacionalidad no se exige esta garantía a los guatemaltecos; y 2o. Si el demandado
fuere también extranjero o transeúnte”.
La finalidad de esta excepción es otorgar a los guatemaltecos que sean
demandados por persona extranjera o transeúnte en Guatemala el derecho de exigir
antes de entrar al fondo del litigio una garantía suficiente para cubrir las costas
judiciales en caso de ser condenado el extranjero, daños y perjuicios que pudieren
producirse y afecten al litigante nacional.
Sin embargo las corrientes modernas han tratado de cambiar el precepto
anterior en virtud de que la justicia debe ser de igual aplicación tanto para nacionales
como para extranjeros, al respecto se refiere el Artículo 383 del Código de Derecho
Internacional Privado: "No se hará distinción entre nacionales y extranjeros en los
60
Estados contratantes en cuanto a la prestación de la fianza para comparecer en
juicio”.
Continuando con las excepciones previas, es necesario referirnos al
procedimiento para su interposición como también la forma de resolverlas, la
interposición de excepciones previas está regulado en el Artículo 120 del Código
Procesal Civil y Mercantil que establece: “(Interposición de excepciones previas).
Dentro de seis días de emplazado, podrá el demandado hacer valer las excepciones
previas. Sin embargo, en cualquier, estado del proceso podrá oponer las de
litispendencia, falta de capacidad legal, falta de personalidad, falta de personería,
cosa juzgada, transacción caducidad y prescripción. El trámite de las excepciones
será el mismo de los incidentes”.
Como fue comentado en capítulos anteriores, una de las actitudes que puede
adoptar el demandado posterior a haber sido notificado formalmente, y de hecho la
primera de las actitud de acuerdo al orden temporal en que deben efectuarse es la
de interponer excepciones previas, ello en virtud de que la ley le fija un plazo al
demandado para poder oponerlas el cual es dentro de seis días de emplazado, esto
implica una revisión minuciosa de la demanda en la cual se pretenda encontrar algún
defecto o carencia de un presupuesto procesal de validez, el mismo debe ponerse en
conocimiento del juez competente, para evitar la continuidad y sustanciación de un
juicio que adolece de un vicio procesal, el que debe subsanarse con la finalidad de
depurar el proceso.
Otro aspecto interesante del Articulo anteriormente citado es que la etapa de
interposición de excepciones previas es preclusivo, en el sentido de que solamente
dentro del plazo de los seis días que otorga la ley, pueden plantearse estas
excepciones, sin embargo en cualquier, estado del proceso podrá oponer las de
litispendencia, falta de capacidad legal, falta de personalidad, falta de personería,
cosa juzgada, transacción caducidad y prescripción.
Lo referido en el párrafo que antecede significa que de las once excepciones
previas reguladas en el Articulo 116 del Código Procesal Civil y Mercantil, solamente
61
tres son preclusivas y solo pueden plantearse dentro de los seis días de emplazado
el demandado, estas excepciones previas son: 1) incompetencia, 2) demanda
defectuosa y 3) falta de cumplimiento del plazo o de la condición a que estuviere
sujeto la obligación o el derecho que se haga valer. Otro tema importante que
trataremos en el presente trabajo es el del trámite de las excepciones previas, el que
se encuentra regulado en el segundo párrafo del Artículo 120 del Código Procesal
Civil y Mercantil, el cual establece: “El trámite de las excepciones será el mismo de
los incidentes”.
Al respecto Manuel Osorio dice: “que los incidentes son litigios accesorios que
se originan de la sustanciación de un juicio, generalmente sobre circunstancias de
tipo procesal que se resuelve con una sentencia interlocutoria (la que sin prejuzgar el
fondo del asunto, resuelve cuestiones incidentales)”.39
De manera breve nos referiremos al trámite de los incidentes conforme lo
regula la Ley del Organismo Judicial Decreto 2-89, de los Artículos 135 al 140:
Promovido un incidente se dará audiencia a los otros interesados si los
hubiere, por el plazo de dos días.
Si el incidente se refiere a cuestiones de hecho y cualquiera de las partes
pidiere que se abra a prueba o el juez lo considere necesario, el mismo se
abrirá a prueba por el plazo de ocho días, las partes deben ofrecer las
pruebas e individualizarlas al promover el incidente o al evacuar la
audiencia.
El juez resolverá el incidente sin más trámite dentro de tres días de
transcurrido el plazo de la audiencia y si se hubiere abierto aprueba. La
resolución se dictará dentro de igual plazo después de concluido el de
prueba.
La resolución será apelable, salvo los casos en que las leyes que regulan
materias especiales excluyan este recurso o se trate de incidentes resueltos por
39
Ossorio, Manuel. Op. Cit. Pág. 33.
62
tribunales colegiados. El plazo para resolver el recurso, cuando proceda su
interposición, será de tres días. La apelación tendrá efectos suspensivos en los
incidentes que pongan obstáculos al curso del asunto principal.
En los otros casos no tendrá dichos efectos y el asunto principal continuara su
trámite hasta que se halle en estado de resolver en definitiva. El tribunal que conozca
en grado lo hará con base en copia de las actuaciones certificadas por la secretaria
correspondiente. Se exceptúan los incidentes que dieren fin al proceso, en cuyo caso
se suspenderá el trámite.
4.4.6. Prueba
Durante esta esta etapa del proceso se diligencia todos los medios de prueba
que fueron ofrecidos en la demanda o contestación de la demanda para probar los
hechos controvertidos.
La finalidad de la prueba es ser el medio que aporte veracidad de los hechos,
de manera que éstos aporten certeza al juez y logren su convicción para que sea
posible fijarlos de manera formal dentro del proceso, permitiendo así la decisión de la
pretensión conforme al derecho objetivo.
Se debe distinguir entre prueba y los medios de prueba. La prueba son las
razones o motivos que plasman certeza de los hechos del juez y los medios de
prueba son los instrumentos o herramientas, que utilizan las partes para suministrar
al juez esos motivos.
Para tomar una prueba como válida, ésta debió ser aportada oportunamente,
haber con los requisitos especiales de cada tipo de prueba, ser medios de prueba
admisibles y permitidos por la ley.
El plazo que establece la ley para el diligenciamiento de las pruebas es de
treinta días. Puede ampliarse por diez días más en el caso de que sin culpa del
interesado no hayan podido practicarse las pruebas que hayan sido pedidas en
tiempo. La solicitud de la prórroga se debe hacer, por lo menos, tres días antes de
que concluya el plazo ordinario y se tramitará como incidente.
63
Existe también un período extraordinario de prueba el cual se otorgará cuando
en la demanda o en la contestación se hubieren ofrecido pruebas que deban
recibirse fuera de la República y procedieren legalmente. Se debe solicitar al juez, el
cual fijará un plazo improrrogable que no podrá exceder de 120 días.
4.4.7. Vista
Luego de concluir el período de prueba, de oficio, el juez debe señalar día y
hora para la vista que según el Artículo 142 del Decreto No. 2-89 Ley del Organismo
Judicial, se debe realizar dentro del plazo de quince días. En esta etapa del proceso
los abogados de las partes pueden establecer sus argumentos de palabra o por
escrito.
4.4.8. Auto para mejor fallar
Antes de dictar sentencia, el juez puede ordenar el diligenciamiento de ciertos
actos que lo ayuden en la resolución que debe realizar, dentro de un plazo que no
exceda de quince días. El objeto de esta diligencia es aclarar situaciones dudosas y
en ningún caso deberá servir para aportar nuevas pruebas al proceso.
No se admite ningún recurso en contra de estas resoluciones. Los actos que
pueden ordenar son los siguientes:
Que se traiga a la vista cualquier documento que crean conveniente para
esclarecer el derecho de los litigantes.
Que se practique cualquier reconocimiento o avalúo que consideren necesario
o que se amplíen los que ya se hubiesen hecho.
Traer a la vista cualquier actuación que tenga relación con los procesos.
El juez tiene mejor percepción sobre la valoración que le dará a la prueba.
4.4.9. Sentencia
Luego de vencido el período de vista o del auto para mejor fallar, el juez debe
proceder a dictar sentencia que en derecho corresponde. Según el Artículo 142 de la
Ley del Organismo Judicial, el juez tiene un plazo de quince días para dicta la
sentencia; la cual de notificarse, según el Artículo 142 bis, en un plazo de quince
días.
CAPÍTULO V
OBSTÁCULO LEGAL PARA SOLICITAR EL DIVORCIO UNILATERALMENTE SIN
CAUSA JUSTIFICADA DE LAS COMTEPLADAS EN EL ORDENAMIENTO
JURÍDICO GUATEMALTECO
5.1. Obstáculo legal para solicitar el divorcio unilateralmente
El derecho aparece en la vida social y como un elemento más de la cultura de
un pueblo de la sociedad, el derecho es una ordenación de la vida social con
carácter vinculante, tiene como finalidad la ordenación de la vida social, no hay
sociedad sin derecho hasta el punto de que derecho y sociedad son
interdependientes, no es posible ningún grupo social que no se rija por normas, El
derecho no es algo fijo e inmutable sino que evoluciona a lo largo del tiempo, es
decir, el derecho tiene historia, y evoluciona por las siguientes causas:
Porque cambian con el tiempo las relaciones sociales que el derecho regula,
en determinados momentos la sociedad plantea problemas que hasta ese momento
no habían seguido y a los cuales el derecho debe dar respuestas. El derecho cambia
porque se altera la valoración de las relaciones sociales, es por eso que en materia
de Derecho Civil y más específico aun en un Juicio Ordinario de divorcio uno de los
cónyuges encuentra obstáculo ya que como se expuso anteriormente la sociedad va
evolucionando y han surgido diversas causales que no están establecidas en la ley
para solicitar el divorcio o algunas de ellas necesitan un nuevo enfoque, pues es
necesario cambiarlas o por lo menos modificar algunas para que se vayan adaptando
a las necesidades de nuestra sociedad.
Algunas investigaciones indican que unas nuevas causas potenciales de
divorcio que se pueden mencionar son: matrimonios a corta edad, pobreza,
desempleo, bajo nivel educacional, convivencia con otra (o la misma) pareja antes
del matrimonio, tener un hijo o hija antes del matrimonio ya sea propio (de ambos) o
de alguno de los contrayentes, diferencias raciales, tener un historial de otros
matrimonios anteriores, divorcio en la familia de origen, entre otras está el cambio de
64
65
roles dentro del matrimonio, principalmente asociado a la incursión de las mujeres en
el mercado laboral gracias a crecientes oportunidades en educación y empleo en
conjunto con políticas más activas de inclusión, indicándose que en muchos casos, la
relación entre un mayor número de horas dedicadas al trabajo y la probabilidad de
divorcio es más fuerte en aquellas familias de ingresos medios y en las que el marido
desaprueba el trabajo de la esposa, o bien, en las que el marido trabaja menos horas
que la esposa haciendo que la interacción de pareja disminuya, especialmente en el
caso de los primeros años del matrimonio.
Causas bastante más raras pero a veces no menos frecuentes son el ronquido
insoportable de uno de los cónyuges, falta de higiene personal, adicciones a
distracciones tecnológicas, política, deportes o hobbies, lo cual ocasiona que haya
distanciamiento sentimental entre la pareja.
5.2. Procedimiento de divorcio en la legislación guatemalteca
Existen dos procedimientos para obtener el divorcio, existe el procedimiento
ordinario de divorcio: el cual debe tener una causa específicamente establecida por
la ley, y por mutuo consentimiento.
Clasificación:
1. Por mutuo acuerdo de los cónyuges: Es aquel en el que interviene la voluntad
de ambos cónyuges para disolver el vínculo matrimonial, fijando ellos mismos
las bases de su divorcio y únicamente el juez velará porque no se viole la ley.
2. Por voluntad de uno de los cónyuges: Es el que se decreta a partir de la
existencia y comprobación de las causales determinadas por la ley para la
disolución del matrimonio.
Diferencias entre separación y divorcio:
a) La separación sólo modifica el matrimonio, y el divorcio lo disuelve
b) En la separación se produce solamente la interrupción o suspensión de la vida
conyugal, en el divorcio los cónyuges quedan en libertad de contraer nuevas
nupcias.
66
Toda acción de divorcio por causa determinada se incoará ante el Juzgado de
Primera Instancia de Familia en donde resida el actor o el demandado. El
demandante emplazará al demandado para que comparezca a la audiencia que el
tribunal celebrará en la fecha y hora que indique el acto de emplazamiento o citación
donde las partes presentarán documentos y testigos para probar sus alegatos.
5.3. Situación actual
La situación económica, hace que en estos tiempos divorciarse sea un lujo
que no todos pueden pagar.
Lo que más se atiende en los Juzgados de Familia son: juicios orales por
pensión alimenticia, juicios ejecutivos por falta de pago de las pensiones, violencia
intrafamiliar y divorcios por juicios ordinarios.
Curiosamente, en las demandas de divorcio ordinario, la falta de amor entre
ambos cónyuges, están entre las tres causas más comunes en que justifican su
solicitud, y ante la ausencia en la legislación guatemalteca, de que uno de los
cónyuges pueda solicitar el divorcio invocando esa causal, se encuentra la existencia
de un obstáculo.
En la actualidad no hay una estadística que permita saber cuántas mujeres y
hombres promueven el divorcio, lo que sí aseguran las organizaciones es que detrás
de las cifras de divorcios se ocultan causas que no son invocadas, por no estar
reguladas en la ley, y se ven en la necesidad de encuadrar la verdadera causa en
una que si está contemplada en el artículo ciento cincuenta y cinco del código civil
para que no encuentre ningún obstáculo en la tramitación del juicio.
5.4. Causas de divorcio más comunes
“Las causales de divorcio pueden ser muchas, pero en la mayoría de los
casos se trata de problemas de convivencia de los integrantes de la pareja, ya sea
por la relación entre ellos o por factores externos a la pareja”.40
40
Henry, León y Mazeud, Henry, León y Jean. Op. Cit. Pág. 96.
67
“Según la legislación de cada país, es causa de divorcio el mutuo disenso; la
bigamia; el adulterio; el delito de un cónyuge contra otro; la enfermedad física o
mental, que ponga en riesgo la vida del otro cónyuge; la violación de los deberes
inherentes al matrimonio; injurias graves; abandono malicioso”.41
El Código Civil, Decreto Ley 106 regula en el Artículo 155 regula causales
siendo las siguientes:
1. El mutuo consentimiento de los esposos.
2. La incompatibilidad de caracteres justificada por hechos cuya magnitud como
causa de infelicidad de los cónyuges y de perturbación social, suficientes para
motivar el divorcio, será apreciada por los jueces.
3. La ausencia decretada por el tribunal.
4. El adulterio de cualquiera de los cónyuges.
5. La condenación de uno de los esposos a una pena criminal. No podrá pedirse el
divorcio por esta causa si la condenación es la sanción de crímenes políticos.
6. Los malos tratos o injurias graves cometidas por uno de los esposos respecto
del otro.
7. El abandono voluntario que uno de los esposos haga del hogar, siempre que no
regrese a él en el término de seis meses. Este plazo tendrá como punto de
partida la notificación auténtica hecha al cónyuge que ha abandonado el hogar
por el otro cónyuge. La embriaguez habitual de uno de los esposos, o el uso
habitual o inmoderado de drogas estupefacientes.
Para fundamentar las causales anteriores es necesario que se den los
siguientes presupuestos:
Las causas enumeradas anteriormente, presupone una falta cometidas por
uno de los cónyuges, en estos casos el divorcio aparece como una sanción al
esposo culpable que ha cometido alguna violación a las obligaciones que le impone
el matrimonio. Las dos primeras no tiene ese fundamento.
41
Ibídem. Pág. 101.
68
La causa debe surgir durante el matrimonio: Uno de los hechos cometidos por
los esposos sólo puede ser considerado como causas del divorcio, si estos han
surgido durante el matrimonio. Los sucesos ocurridos antes del matrimonio no
pueden ser retenidos como causas del divorcio.
La Jurisprudencia exige que en toda demanda de divorcio por causa
determinada, es preciso que los hechos en que se basa emanen del cónyuge al cual
le son imputados. Ha sido juzgado que el esposo demandante ya puede invocar los
hechos provocados por él y los cuales son los generadores de las desavenencias.
La reciprocidad de faltas en los esposos no sirven de excusas: Las faltas a las
obligaciones que impone el matrimonio que un esposo pueda cometer, no excusan
las que a su vez haya cometido el otro cónyuge. Es decir que las injurias del marido
no excusan la de su mujer. Sin embargo ha sido juzgado que cuando la mujer ha
injuriado a su marido por causa del adulterio cometido por este, ello justifica su
actuación y esos hechos no pueden ser invocados como causa de divorcio por el
marido. Y que cuando la causa de divorcio tiene su origen en un acto ilícito,
deshonroso e inmoral imputable a uno de los esposos, el culpable no podrá "invocar
la existencia de dicha causa de divorcio”.
El divorcio se puede obtener de las siguientes maneras: A requerimiento de
ambos esposos cuando los mismos manifiestan, de manera inequívoca y en
conjunto, su deseo de separarse. Puede también ser obtenido a solicitud de una de
las partes, cuando la vida en pareja se hace insostenible e irreconciliable, debido a
las diferencias de tal magnitud que la única salida viable es la de recurrir a la
separación definitiva.
5.5 Análisis de obstáculos para solicitar divorcio ordinario
Hoy en día para solicitar el divorcio para una de las partes se hace necesario
fundamentar una causal determinar en ley, reguladas en el Artículo 155 del Código
Civil, Decreto Ley 106; siendo esto un obstáculo para solicitar el divorcio, en virtud
que el cónyuge que desea disolver el matrimonio debe invocarla y probarla, ya que al
69
no ser probada el Juez competente no disuelve el matrimonio, siendo este un
proceso legal tedioso. Se entiende que concurre este motivo en caso de
incumplimiento grave o reiterado de los deberes del matrimonio, mala conducta
notoria de parte de uno de ellos o cualquier hecho grave o semejante o bien
cualquier causa fundamentada en ley.
En el caso de lo anterior, el divorcio podrá ser solicitado solo por el cónyuge
en los actos o hechos que no originaron el motivo.
Muchos opinan que hoy en siglo XXI, las causas para fundamentar un divorcio
tienden a dificultar a las parejas a divorciarse, ya que con el transcurso del tiempo y
con los constantes cambios de la sociedad surgieron nuevas causales que no están
reguladas, y no tienen como fundamentar su petición, así mismo generan más gastos
al Estado en cuanto al uso de trámites y el uso excesivo de los órganos
jurisdiccionales en competencia en familia en el desarrollo de juicios ordinario de
divorcio por causal determinada.
Ya que los obstáculos en el divorcio son evidentes, no tiene sentido tanto legal
ni social que si uno de los cónyuges ya no desea estar con el otro, dificultarle u
obstaculizarse la disolución del matrimonio.
5.6. Motivos para solicitar el divorcio unilateralmente
Lo que se pretende es dar otra percepción de lo relacionado con el divorcio y
se retoma la moderna concepción de divorcio remedio, la cual como ya se sabe,
consiste en poner fin a una relación que ya se ha roto, pero también, en ella no se
pretende encontrar un culpable del conflicto, sino, lo que se pretende es solucionar el
problema sin ahondar en el porqué.
El divorcio, tiene sus aspectos que son incuestionables e inconvenientes y a la
vez contiene muchas facetas criticables, pero este depende de su acertada
regulación jurídica, es el caso del mutuo consentimiento que debe ser estudiado, ya
que muchos opinan que es la causa que más facilita los trámites de divorcio;
situación que conlleva a la voluntad de ambos cónyuges de dar como terminado a la
70
unión matrimonial, por lo que implica que al momento que existe una decisión
unilateral en el divorcio, el Estado debe facilitar que dicha unión cese, en virtud que
sentido tiende que solo un cónyuge desea estar unido en matrimonio.
En nuestro país, las causas que puede invocarse en una manera social no
jurídica se pueden establecer:
1. El adulterio de la mujer
2. El adulterio del marido con escándalo público o con abandono completo de la
mujer, o teniendo a la manceba en la casa conyugal
3. Preñez de la mujer
4. Homicidio o tentativa de unos de los cónyuges
5. Graves y frecuentes malos tratamientos de obra
6. Presunción de muerte de uno de los cónyuges declarados de acuerdo a la ley.
Las causales determinadas en el Artículo 155 del Código Civil, Decreto Ley
106, establece quince causales que fueron descritas en la presente investigación,
pero al momento de existir una decisión unilateral para iniciar el divorcio, se puede
observar que dicha circunstancia no estaba fundamentado en la ley.
Por otra parte, en el Código Civil guatemalteco, para el hecho de determinar
las causas de divorcio, se tomaban dos criterios conocidos: el de culpabilidad y el de
discrepancia objetiva, pero en la realidad la voluntad unilateral de una de las partes
se hace cada días más indispensable para poder iniciar el divorcio en Guatemala,
con el objeto que existen muchos cónyuges que entre ellos el amor se ha terminado
y en las causales reguladas en la ley, no pueden encuadrar, por lo que en la
presente investigación se fundamentó sobre la necesidad de regular voluntad
unilateral para iniciar un divorcio.
Desde nuestro punto de vista, creemos que si se adopta la concepción de
divorcio remedio, y si se adoptan nuevas causales, estas estarían enmarcadas en la
realidad social que afrontan la mayoría de parejas en la actualidad, ya que en
nuestro medio se da un inmenso caso de matrimonios disueltos, solo de hecho.
71
Por otra parte, en el caso que existe la voluntad unilateral, es un limitante para
las personas que desean iniciar el divorcio, en virtud que la ley manda que se
fundamente una causal para poder demandar al otro cónyuge, con ello se evidencia
la existencia de una limitante u obstáculo para iniciar un divorcio.
5.7 Análisis jurídico del procedimiento del divorcio en los juzgados de familia.
Como se manifestó anteriormente el proceso de divorcio se puede realizar de
dos formas judicial o extrajudicialmente, sin embargo uno de los motivos por los
cuales el proceso es tardado, se da a la gran demanda de trabajo que realizan los
juzgados de familia, principalmente en el Juzgado de Primera Instancia de Familia
del municipio de Escuintla, Departamento de Escuintla.
Otra de las dificultades que retardan el proceso es notificar a las partes
cuando pertenecen a otra jurisdicción, los despachos o exhortos no se notifican
adecuadamente por lo que es imposible acudir a las audiencias señaladas. Una de
las soluciones a esa situación, consistiría que se solicite que se presente la
notificación por medio de llamada telefónica o por medio de correo electrónico, para
que las partes dentro del proceso conozcan del mismo y puedan presentarse, eso
generaría una mayor eficacia y rapidez en el proceso de divorcio.
5.7.1 Oralidad en el proceso civil.
Cuando decimos oralidad se hace empleando un término de común
aceptación en el lenguaje de los procesalistas aunque es sabido que no hay ningún
régimen de derecho positivo, en derecho es cambiante y el proceso civil es
indispensable que se modifique al proceso oral como se realiza en el derecho penal.
En el proceso mixto, esto es con una fase de proposición escrita (demanda y
contestación) luego una o dos audiencias (orales) y después con apelaciones
también escritas. En este proceso lo esencial es la comunicación entre el juez y las
partes. Reconociendo que dentro del procedimiento no puede despreciarse un medio
de comunicación tan preciso como la escritura. Lo que se rechaza es el proceso
escrito y secreto, sin la concentración e inmediación que proporciona la celebración
72
de la audiencia de pruebas. En el divorcio civil se requiere que se agilice el proceso
para beneficiar a ambas partes, ya que de esa manera se disuelve de la mejor
manera y podrán realizar una nueva vida.
En todas las épocas se ha pedido una aceleración del proceso con el fin de
ahorrar ese tiempo durante el cual se producen los gastos que demanda el
procedimiento. Según Couture “la justicia lenta no es justicia... la excesiva demora
contradice la esencia de la función jurisdiccional que se ha erigido en principio
constitucional- obtener la decisión de la causa en un plazo razonable- pues se
considera que la demora excesiva de la justicia implica la violación de derechos
humanos de los justiciables”. 42
No obstante, en la búsqueda de la justicia rápida no se debe olvidar las
debidas garantías procesales debiendo existir un límite en la supresión o disminución
de trámites, constituidos por aquellos que son imprescindibles para garantizar los
derechos de las partes en juicio.
En general se proclama la garantía del debido proceso legal que requiere que
las partes sean oídas, o sea, que tengan la posibilidad del contradictorio y un plazo
razonable para ofrecer y producir sus pruebas y esgrimir sus defensas.
En la aplicación de soluciones concretas para cada caso debemos tener en cuenta
los principios de aceleración y mantenimiento de las garantías indispensables para
que pueda entenderse que existe el debido proceso legal.
El juez se convierte en un verdadero protagonista dentro del proceso, sí di
rector. Mediante el principio de inmediación en la práctica de pruebas permitiéndole
al juez captar con facilidad a quien le asiste.
El principio de la oralidad no excluye la escritura. En el proceso por audiencia
la oralidad se complementa armónicamente con la escritura. Los sistemas procesales
más avanzados tratan de combinarlas, tomando las ventajas que cada sistema
posee. La oralidad es importante en la práctica de pruebas, alegaciones y fallo; sin
42
Diez Picazo, Luis y A. Gullón. Sistema de Derecho Civil. Vol. I. Editorial Tecnos, Madrid.
73
embargo, la escritura es útil para preparar la substanciación demanda y contestación,
todo depende del tipo de proceso de que se trate.
El proceso oral requiere de jueces y abogados de gran capacidad mental,
experiencia y preparación jurídica. La preparación radical del sistema escrito sería un
grave error por las deficiencias ya apuntadas, por ello lo que se trata es de acoger
gradualmente algunos principios del sistema oral como la inmediación,
concentración; distribuyendo el proceso entre actos orales y actos escritos, según
resulte más conveniente para el buen desarrollo del proceso y una eficaz aplicación
de la justicia.
En conclusión todos los procesos que se tramitan en materia civil deben de
oralizarse, para agilizar los procesos, se debe de iniciar con los divorcios ya que
predominan la identidad de todos los ciudadanos de la república de Guatemala.
5.8 Necesidad de reformar el artículo 155 del código civil guatemalteco.
El código civil guatemalteco por ser uno de los que han perdurado durante
más de cincuenta años, en cierto contenido es de necesidad modificarlo.
La necesidad predomina ya que la sociedad ha evolucionado por si, el
derecho, en cierto caso las normas jurídicas son importantes para su transformación.
El Divorcio es un tema que actualmente cobra mucha importancia dentro de
la sociedad Guatemalteca, pues se da con frecuencia dentro de la misma, pero al
mismo tiempo vemos que existe un problema dentro de las parejas para poder
llegar a disolver el vínculo matrimonial que los une, ya que nuestro código Civil da
muchas causas para poder lograrlo, pero estas causas no son suficientes, porque,
actualmente debido al crecimiento de nuestra sociedad y a los tiempos en los que
vivimos, muchas veces las personas que desean divorciarse no encuentran en el
Código Civil, una causa que justifique el fin para disolver el matrimonio.
74
El hecho de no encontrar o tener causas suficientes para disolver el
matrimonio, más que las que se establecen dentro del Código Civil guatemalteco,
causa cierta dificultad, pues consideran que las causas que establece el
ordenamiento Jurídico guatemalteco, son en cierto modo muy formales, y debido que
en la actualidad se vive en una sociedad más abierta y desarrollada, es necesario
establecer otras causas para hacer más ágil el proceso de divorcio.
Es importante conocer las causas del divorcio, para entender lo que sucedió y
evitar repetir los mismos errores o para hacer una mejor elección en una próxima
relación.
5.8.1 Causa de inmadurez.
Es una de las causas más comunes entre las parejas que contrajeron
Matrimonio a una edad muy temprana, en la que, con apenas experiencia vital a sus
espaldas, realmente, no están preparados, ninguno de los dos, para afrontar las
responsabilidades que conlleva la vida en común. En ciertos casos los padres de
familia o la propia sociedad los obliga a contraer matrimonio causándoles un daño
posterior, principalmente si hay hijos de por medio. Al inicio de la relación, cada uno
se crea una serie de expectativas e ideales sobre el otro, y cuando éstas no se
producen o alcanzan en el futuro, la persona se siente defraudada, frustrada y, en
definitiva, fracasada.
Por lo que esta causa de inmadurez es importante agregarla como parte de
una causa unilateral para obtener la separación o divorcio.
Una relación no puede funcionar cuando la actitud de uno de los miembros es
infantil, irresponsable o exageradamente dependiente.
75
Cuando esto sucede, la persona inmadura espera que el otro realice todo el
trabajo en el matrimonio, le solucione los problemas, etc. y su conducta tiende a ser
caprichosa, inconstante, berrinchuda, y desgastante para la pareja.
De esa manera no se perjudique a ninguno de los cónyuges por presiones que
fueron acreedores, obtienen la experiencia de formar nuevamente una familia pero
con el grado de madurez y de esa manera fortalecer el matrimonio al cual optaran.
Entre más jóvenes sean las personas al casarse, menos probable será que
sean capaces de sostener el matrimonio. A veces las diferencias irreconciliables
realmente lo son, con esposos que se alejan a medida que entran en la edad de
veinte años ya no pueden seguir viviendo con la cónyuge por el hecho de convivir de
una forma errónea en el matrimonio, haciendo imposible vivir en paz, de esa forma
en Guatemala el setenta por ciento de divorcios oscila en la edad de dieciocho a
veinticinco años de edad.
5.8.2 Causa de diferencias culturales y religiosas.
En algunos casos de Matrimonios entre personas con raíces culturales o
creencias religiosas diferentes, éstas pueden ser, a largo o corto plazo, un
inconveniente muy importante, que separe, en cierto modo a los miembros de la
pareja, hasta hacer su relación inviable por completo.
Un problema cada vez más común debido a la mezcla de culturas y razas que
predominan en Guatemala, en ciertos casos se da la discriminación por el hecho de
que la mujer pertenece a la cultura maya y el varón es ladino, no contienen las
mismas tradiciones y se crean conflictos en el sentido de perder la cordura y en
ciertos casos llegar a la violencia física, psicológica, económica.
Es importante tomar en cuenta que es una de las causas por las cuales las
parejas se separan en Guatemala, por lo que es necesario aplicarlo y reformar el
artículo 155 del código civil en relación a esta causal.
76
El divorcio sobre la religiosidad ya que los principales afectados son los hijos
por el hecho de seguir la religión que profesa el padre o la madre, creándole una
duda sobre la existencia de Dios o en ciertos casos, la cultura que utilizaran si la
madre es indígena deben utilizar el traje típico los hijos o el padre obligara a vestirse
como ladinos, en ciertos casos es una de la causales de divorcio que no están
integrada al código civil guatemalteco.
5.9 Bases para una propuesta de reforma del Artículo 155 del Código Civil
5.9.1 ¿A qué le llamamos ley?
Según Manuel Ossorio una ley es: “toda norma jurídica reguladora de los
actos y de las relaciones humanas, aplicable en determinado tiempo y lugar.” 43
Partiendo de ese orden de ideas, entonces se entiende por ley a: la declaración de la
voluntad soberana, dictada por el Congreso de la República, por medio de la cual se
ordena, permite o prohíbe una cosa. Esta debe ser sancionada por el Presidente de
la República. Para el licenciado Alberto Pereira Orozco una ley es: “Es el producto
del proceso legislativo, la cual puede ser general, porque afecta a toda la sociedad;
puede ser especial, porque afecta a un determinado ámbito personal, material,
espacial o temporal de validez. También la misma ley puede remitir a la costumbre
para que resuelva determinada situación, en cuyo caso estamos ante la costumbre
delegada, también remitirnos, para la resolución de casos, al denominado derecho
común y a los principios generales del derecho.”44
5.9.2 Jerarquía de las normas jurídicas
Según Alberto Pereira Orozco: “Es el grado de importancia que en relación de
mayor a menor o de menor a mayor, les asigna el Estado para regular la vida
societaria.”45
43
Diccionario de ciencias jurídicas políticas y sociales. Pág. 260.
44
Introducción al Derecho I. Pág. 100.
45
Ibid. Pág. 176.
77
El orden Jerárquico normativo de cada sistema de derecho se compone de los
siguientes grados:
Normas Constitucionales: Este tipo de normas son de aplicación general,
creadas por la Asamblea Nacional Constituyente, la cual es un órgano de tipo
extraordinario y temporal. La Constitución Política de la República de Guatemala
posee preeminencia y primacía sobre las leyes constitucionales, esto es, que el
hecho de que tanto la Constitución como las leyes constitucionales sean creadas
por una Asamblea Nacional Constituyente, no implica que se encuentren en el
mismo nivel, tal como lo establece el Artículo 175 de la Constitución Política de la
República: “Ninguna ley podrá contrariar las disposiciones de la Constitución. Las
leyes que violen o tergiversen los mandatos constitucionales son nulas ipso jure.
Las Leyes calificadas como constitucionales requieren para su reforma, el voto
de las dos terceras partes del total de diputados que integran el Congreso, previo
dictamen favorable de la Corte de Constitucionalidad.
Normas Ordinarias: Son normas de aplicación general, creadas, principalmente,
por el Congreso de la República, órgano permanente y ordinario.
Normas Reglamentarias: Tienen por objeto fundamental establecer los
mecanismos para la aplicación de las leyes ordinarias.
Normas Individualizadas: Se objetivizan en una o más personas, pero
claramente identificadas, sobre las cuales constituyen correlaciones de derechos
y obligaciones.
5.9.3 Proceso legislativo
Para Leonel Pereznieto Castro, es: “El conjunto de actos encaminados a la
creación de la Ley.”46 Para Maynes García, legislación es: “El proceso por el cual uno
o varios órganos del Estado formulan y promulgan determinadas reglas jurídicas de
observancia general, a las que se les da el nombre específico de leyes.”47
46
Introducción al estudio del derecho. Pág. 144.
47
Citado por García, Maynes. Ob. Cit. Pág. 52
78
La Constitución Política de la República en el Artículo 157 establece: “La potestad
legislativa corresponde al Congreso de la República…” y el Artículo 171 literalmente
indica: “Corresponde también al Congreso: a) Decretar, reformar y derogar leyes.” El
proceso legislativo comprende un conjunto de fases o etapas que deben ser
agotadas para que una ley se tome como vigente, siendo estas:
• Iniciativa
• Presentación
• Admisión
• Discusión
• Aprobación
• Sanción / Veto
• Promulgación
• Publicación
• Vigencia
5.9.4 Iniciativa de ley
Para Orozco: “Esta es una facultad exclusiva y concedida a determinadas
personas, organismos del Estado e instituciones para que puedan presentar al
Congreso de la República, para su discusión y aprobación, proyectos de leyes de
rango ordinarias.”48
Mientras tanto en nuestra Constitución Política de la República de Guatemala,
en su Artículo 174 la establece así: "Iniciativa de ley. Para la formación de leyes
tienen iniciativa los diputados al Congreso, el Organismo Ejecutivo, la Corte Suprema
de Justicia, la Universidad de San Carlos de Guatemala y el Tribunal Supremo
Electoral.”
La interpretación que la misma Corte de Constitucionalidad en la Gaceta No.
9, Expediente No. 154-88, Pág. 74, Sentencia: 12-07-88 le da a dicho Artículo lo
siguiente: “…El Artículo 174 de la Constitución establece que los diputados al
Congreso tienen iniciativa de ley.
48
Ob. Cit. Pág. 92.
79
Debe entenderse que esta iniciativa si bien corresponde a los diputados en
forma singular, lo que significa que uno sólo de ellos posee derecho de iniciativa de
ley ante el Congreso, no implica que el mismo quede limitado a su planteamiento
individualizado, pues las formas parlamentarias reconocen la formación de grupos,
bloques, copatrocinados o comisiones congresales que le puedan dar mayor fuerza y
consistencia a las iniciativas…”.
5.9.5 Presentación
Lo encontramos regulado en el Artículo 176 de la Constitución Política de la
República y que a su vez nos remite al procedimiento que establece la Ley del
Organismo Legislativo, específicamente el Artículo 109 que en su parte conducente
establece: “Toda iniciativa cuyo propósito sea la presentación de un proyecto de ley,
deberá presentarse redactada en forma de decreto, separándose la parte
considerativa de la dispositiva, incluyendo una cuidadosa y completa exposición de
motivos, así como los estudios técnicos y documentación que justifiquen la iniciativa.
La presentación se hará por escrito…ante la Dirección Legislativa del Congreso de la
República.”
Una vez leída la iniciativa, el Diputado ponente o el representante del
organismo o institución que la presentó, tiene el derecho de exponer ante el pleno del
Congreso, los motivos de la iniciativa, sin que ningún otro diputado pueda intervenir.
Acto seguido, el pleno del Congreso tiene la facultad de enviarlo a la comisión que
corresponda para que emita dictamen o bien obviar este requisito, tal como lo
establece el Artículo 112 de la Ley Orgánica del Organismo Legislativo. Los
integrantes de las comisiones, al momento de estudiar un proyecto de decreto,
podrán proponer enmiendas a su contenido, parcial o totalmente, en cuyo caso
tendrán que conceder audiencia al ponente de la iniciativa de ley o al diputado que
represente a varios ponentes.
El dictamen de la Comisión sólo podrá obviarse mediante el voto favorable de
las dos terceras partes del número total de diputados que integran el Congreso.
80
5.9.6 Admisión
Cuando ha regresado al pleno del Congreso de la República el dictamen
favorable y el proyecto de ley, se someterán ambos a su consideración, si se hubiese
obviado el requisito del dictamen favorable de la comisión, el sometimiento al pleno
del proyecto de ley, implica su admisión.
5.9.7 Discusión
Consiste en que el pleno del Congreso de la República delibera sobre la
constitucionalidad, importancia, conveniencia y oportunidad de los proyectos de las
iniciativas de ley. Admitido el proyecto de ley se pondrá a discusión del pleno del
Congreso de la República en tres debates celebrados en distintos días. No podrá
votarse hasta que se tenga por suficientemente discutido en el tercer debate. Se
exceptúan del procedimiento establecido, aquellos en que el Congreso declare un
proyecto de urgencia nacional con el voto favorable de las dos terceras partes o más
del número total de diputados que lo integran.
5.9.8 Aprobación
Agotada la discusión del proyecto de ley y este es suficientemente discutido,
es aprobado por el pleno del Congreso de la República, y, la Junta Directiva del
Congreso, lo enviará al Ejecutivo en un plazo no mayor de diez días.
5.9.9 Sanción
Para García Maynes es: “La aceptación de una iniciativa por el Poder
Ejecutivo. La Sanción debe ser posterior a la aprobación del proyecto por las
Cámaras.”49 “…El Artículo 178 de la Constitución Política de la República (10 Gaceta
No. 35, Expediente No. 519-94, Pág. 6, Resol.:02-03-95) establece que el Presidente
de la República previo Acuerdo tomado en Consejo de Ministros, puede devolver al
Congreso, con las observaciones que estime pertinentes, en ejercicio de su derecho
de veto, las leyes que reciba para su sanción, promulgación y publicación… Las
observaciones que fundamentan el veto deben constar en el Acuerdo que se tome en
49
Ob. Cit. Pág. 55.
81
Consejo de Ministros, el cual debe ser firmado por todos los que lo integran, pero la
nota de simple envío al Congreso de la República, no debe ir firmada por ningún
Ministro de Estado…”.
5.9.10 Promulgación
Es el reconocimiento formal que hace el Ejecutivo de que la ley ha sido
aprobada conforme a derecho y en consecuencia debe ser obedecida.
5.9.11 Publicación
“Es el acto por el cual la ley ya aprobada y sancionada se da a conocer a
quienes deben cumplirla.”50…En el caso contemplado en el Artículo 178, la norma
constitucional (Gaceta No. 20, Exp. No. 364-90, Pág. 19, Sent. 26-06-91) no dice
quién deberá ordenar la publicación pues se limita a determinar que si el decreto no
es vetado en determinado lapso, dimana la consecuencia de tenerlo por sancionado
y debe ser promulgado. La obligación de mandarlo a publicar sigue siendo del
Ejecutivo porque para ese fin le es enviada la ley y, además, porque es una de las
funciones que la propia Constitución otorga al Presidente de la República, conforme
lo dispuesto en el inciso e) del Artículo 183.
5.9.12 Vigencia
Según lo regulado por la Constitución Política de la República, en su Artículo
180: “La ley empieza a regir en todo el territorio nacional ocho días después de su
publicación íntegra en el Diario Oficial, a menos que la misma ley amplíe o restrinja
dicho plazo o su ámbito territorial de aplicación.
50
Ibid.
82
5.10 Anteproyecto de ley.
PROYECTO LEGISLATIVO PARA REFORMAR EL ARTÍCULO 155 DEL CÓDIGO
CIVIL, DECRETO LEY 106.
ORGANISMO LEGISLATIVO
CONGRESO DE LA REPÚBLICA DE GUATEMALA
DECRETO NÚMERO________
CONSIDERANDO:
Que en la actualidad distintos sectores de la vida nacional han manifestado la
debilidad del estado en cuanto al incumplimiento de su obligación constitucional de
garantizar a los habitantes de la republica la vida, la libertad, la justicia, la seguridad,
la paz y el desarrollo integral de la persona.
CONSIDERANDO
Que dentro de los problemas nacionales que más aquejan a los habitantes de
la república se encuentran el de la aplicación de la justicia en iguales condiciones, el
cual afecta directamente la confianza de los habitantes ante sus autoridades
encargadas de la administración de justicia.
CONSIDERANDO
Que dentro de las ramas del derecho afectadas en la actualidad por la
aplicación de justicia se encuentra el derecho de familia, el mismo se compone por
una diversidad de figuras jurídicas.
CONSIDERANDO
Que dentro de las figuras concernientes al derecho de familia, se encuentra el
divorcio por causa determinada regulado en el Código Civil Decreto Ley 106, el cual
se tramita ante los tribunales de familia del país a través del juicio ordinario, que en la
actualidad presenta una serie de obstáculos en las causales establecidas como en
los objetivos que persigue, dichos defectos han provocado en muchas ocasiones
83
limitar la capacidad civil de uno de los cónyuges de ser sujeto de derecho y la
paralización de los juicios de divorcio por causa determinada.
En consecuencia se hace necesaria la reforma de las causales en que se
fundamenta la solicitud del divorcio por causa determinada, con el propósito de
alcanzar que la solución al obstáculo que encuentran los cónyuges al solicitar el
divorcio de manera unilateral y lograr una solución más expedita, justa y apegada a
derecho.
POR TANTO:
En el ejercicio de las atribuciones que le confiere el Artículo 171 inciso a) de la
Constitución Política de la República de Guatemala:
DECRETA:
La siguiente:
REFORMA EL ARTICULO 155 DEL CODIGO CIVIL, DECRETO LEY 106.
ARTÍCULO 1. Se reforma el artículo 155 del Código Civil Decreto Ley 106, el cual
queda así:
Artículo 155. (Causas).- Son causas comunes para obtener la separación o
el divorcio:
1o.- La infidelidad de cualquiera de los cónyuges;
2o.- Los malos tratamientos de obra, las riñas y disputas continuas, las injurias
graves y ofensas al honor y, en general, la conducta que haga insoportable la vida en
común;
3o.- El atentado de uno de los cónyuges contra la vida del otro o de los hijos;
4o.- La separación o abandono voluntario de la casa conyugal o la ausencia
inmotivada, por más de tres meses;
84
5o.- El hecho de que la mujer dé a luz durante el matrimonio a un hijo concebido
antes de su celebración, siempre que el marido no haya tenido conocimiento del
embarazo antes del matrimonio;
6o.- La incitación del marido para prostituir a la mujer o corromper a los hijos;
7o.- La negativa infundada de uno de los cónyuges a cumplir con el otro o con los
hijos comunes, los deberes de asistencia y alimentación a que está legalmente
obligado;
8o.- La disipación de la hacienda doméstica;
9o.- Los hábitos de juego o embriaguez, o el uso indebido y constante de
estupefacientes, cuando amenazaren causar la ruina de la familia o constituyan un
continuo motivo de desavenencia conyugal;
10°.- La denuncia de delito o acusación calumniosa hecha por un cónyuge contra el
otro;
11.- La condena de uno de los cónyuges, en sentencia firme, por delito contra la
propiedad o por cualquier otro delito común que merezca pena mayor de cinco años
de prisión;
12.- La enfermedad grave, incurable y contagiosa, perjudicial al otro cónyuge o a la
descendencia;
13.- La impotencia absoluta o relativa para la procreación, siempre que por su
naturaleza sea incurable y posterior al matrimonio;
14.- La enfermedad mental incurable de uno de los cónyuges que sea suficiente para
declarar la interdicción; y
15.- Es causa para obtener el divorcio, la separación de personas declaradas en
sentencia firme.
85
16°.- La imposibilidad de la normal convivencia entre los cónyuges por
incompatibilidad de caracteres.
17°.- Falta de compromiso de adquirir responsabilidades.
18°.- A petición de uno solo de los cónyuges, cuando éste ya no desea seguir
vinculado con su cónyuge, una vez transcurridos tres meses desde la celebración del
matrimonio. No será preciso el transcurso de este plazo para la interposición de la
demanda cuando se acredite la existencia de un riesgo para la vida, la integridad
física, la libertad, la integridad moral o libertad e indemnidad sexual del cónyuge
demandante o de los hijos de ambos o de cualquiera de los miembros del
matrimonio.
ARTÍCULO 2. El presente decreto entrará en vigencia al día siguiente de su
publicación en el Diario Oficial.
PASE AL ORGANISMO EJECUTIVO PARA SU SANCIÓN, PROMULGACIÓN Y
PUBLICACIÓN.
DADO EN EL PALACIO DEL ORGANISMO LEGISLATIVO, EN LA CIUDAD DE
GUATEMALA A LOS _____ DÍAS DEL MES DE ______ DEL AÑO DOS MIL ______.
FIRMAS RESPECTIVAS.
CONCLUSIONES
1. El Derecho de Familia como derecho y sociedad son interdependientes, no es
posible ningún grupo social que no se rija por normas, no es algo fijo e
inmutable sino que evoluciona a lo largo del tiempo, es decir, el derecho tiene
historia, y evoluciona.
2. El divorcio es una institución jurídica del Derecho que conllevan a la disolución
del vínculo conyugal y a la separación de cuerpos; hoy en día los divorcios por
causal determinada han aumento significativamente.
3. En la actualidad existen distintas razones por las que uno de los cónyuges
inicia un juicio ordinario de divorcio, y que no están contempladas en la Ley.
4. En la tramitación de los juicios ordinarios de divorcio por causa determinada,
las partes sufren desgaste físico, psicológico y económico, debido a lo
prolongado de su trámite y a la espera de la sentencia que resolverá su
situación jurídico familiar.
5. Los juicios de divorcio de manera unilateral deben ser tramitados de forma
más ágil y expedita, ello contribuirá a que la población tenga más confianza en
su sistema de justicia y fortalecerá el estado de derecho.
6. Es necesario realizar reformas tendientes a la agilización de los juicios
ordinarios de divorcio, en el presente caso es procedente reformar el artículo
155 del Código Civil Decreto ley 106, de forma que pueda establecerse
diversidad de causales que los cónyuges encuentren para encuadrar su
situación.
86
RECOMENDACIONES
1. Es necesario que el congreso de la república de Guatemala reforme el artículo
155 del Código Civil Decreto ley 106, en el sentido de modificar ciertas
causales que ya están establecidas, como a incorporar nuevas que han
surgido con la evolución de la sociedad.
2. Se recomienda al Organismo Judicial la modificación de la tramitación del
Juicio Ordinario de Divorcio implementando la Oralidad, ello contribuirá a
disminuir y agilizar los procesos, y favorecerá el cumplimiento de los plazos de
resolución y notificación establecidos en la ley, así también coadyuvara al
cumplimiento del plazo máximo de tramitación del juicio ordinario de divorcio
por causa determinada.
3. El organismo judicial debe realizar estudios minuciosos y acordes a la realidad
nacional sobre las diferentes causas actuales que originan la tramitación de los
distintos juicios en los tribunales del ramo de familia del departamento de
Escuintla, que no están contempladas en la ley y son un obstáculo, en
especial el juicio ordinario de divorcio por causa determinada e implementar
soluciones prácticas para resolver estos problemas.
87
ANEXOS
88
89
ANEXO A
MODELO DE CUESTIONARIO
UNIVERSIDAD MARIANO GÁLVEZ DE GUATEMALA
LICENCIATURA EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
CENTRO UNIVERSITARIO DE ESCUINTLA
ENTREVISTA DIRIGIDA A JUEZ, OFICIALES Y PERSONAL DEL JUZGADO DE
PRIMERA INSTANCIA DE FAMILIA DEL MUNICIPIO DE ESCUINTLA,
DEPARTAMENTO DE ESCUINTLA.
INSTRUCCIONES:
A continuación se le presenta una serie de preguntas. Lea con atención y marque
con una X el registro del cumplimiento siguiente.
I. IDENTIFICACIÓN
1) SEXO a) Femenino
b) Masculino.
2) EDAD a) 18 - 22 años
b) 23 – 27 “
c) 28 – 32 “
d) 33 –37 “
e) 38 –42 “
f) 43 ó más.-
3) NIVEL EDUCATIVO.
a) Educación básica
b) Técnico
c) Universitario
d) Post- grado
4) CUPACIÓN._____________________________________________________
90
5. ¿Actualmente en el departamento de Escuintla existen muchos procesos de
divorcios por causal determinada por la ley?
SI
NO
6. ¿Usted tiene conocimiento sobre las causales reguladas en la ley que motivan el
divorcio por voluntad de una de las partes?
SI
NO
7. ¿Usted considera que en la actualidad surgieron nuevas causas para solicitar el
divorcio de manera unilateral de las contempladas en la ley?
SI
NO
8. ¿Cuáles de estas tres causales motivan el divorcio en el departamento de
Escuintla?
INMADUREZ
POR QUE SE TERMINO EL AMOR
LAS DIFERENCIAS CULTURALES Y RELIGIOSAS
91
9. ¿Considera importante oralizar el proceso de divorcio en el juzgado de primera
instancia de familia?
SI
NO
10. ¿Usted considera que los últimos años el divorcio por causal determinada por la
ley ha aumentado en el departamento de Escuintla?
SI
NO
11. ¿Usted considera que se hace necesario que el Estado implemente una norma
jurídica en cuanto solicitar el divorcio en forma unilateral?
SI
NO
92
ANEXO B
RESULTADO DE INVESTIGACIÓN EN CUANTO A LA OPINIÓN DE JUEZ,
OFICIALES Y PERSONAL DEL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE FAMILIA
DEL MUNICIPIO DE ESCUINTLA, DEPARTAMENTO DE ESCUINTLA, EN
CUANTO A LAS CAUSALES DE DIVORCIO.
SEXO Y EDAD DE LA POBLACIÓN ENCUESTADA
PERSONAS MASCULINO FEMENINO TOTAL
18-22 15 15 30
23-32 20 20 40
33-48 30 10 40
49 a adelante 50 20 70
TOTAL 115 65 180
ANÁLISIS DE LA INTERPRETACIÓN DE LOS DATOS
La población estudiada en la presente investigación, suman un total de ciento
ochenta personas, la cuales 30 personas oscilan en las edades de 18-22 y de este
grupo 15 son del sexo masculino y 15 del sexo femenino; dentro de las edades de 23
a 32 años son un grupo de 40 personas la cuales son un número de veinte personas
del sexo masculino y otro número igual son del sexo femenino; entre las edades de
33 a 48 años son un grupo de 40 personas los cuales se dividen 30 del sexo
masculino y 10 del sexo femenino y dentro las edades de 49 a adelante son un grupo
de 70 personas los cuales 50 son del sexo masculino y 20 del sexo femenino. Como
se puede observar las población estudiada son grupo de 180 personas todos de
mayoría, las cuales pueden brindar una información sería en la presente
investigación.
93
CUADRO No. 2
¿Actualmente en el departamento de Escuintla existen muchos procesos de
divorcios por causal determinada por la ley?
RESPUESTA Población %
SI 179 99.00
NO 1 01.00
TOTAL 180 100.00
Fuente : Pregunta No. 5
ANÁLISIS DE LA INTERPRETACIÓN DE LOS DATOS
Los datos obtenidos en base a esta pregunta una población que abarca el
99% que es un numero de 179 establecen que la mayoría de divorcios en el
departamento de Escuintla; son motivadas por una causal establecida en ley, ya que
uno de los cónyuges tiene la culpa de motivar el divorcio pero a la vez no desea que
dicho divorcio se ventile en una forma voluntaria, sino por medio de Litis, mientras el
1% que representa una persona manifestó que actualmente no es necesario invocar
una causal solo basta manifestar su deseo de divorcio, pero siempre existe una litigio
porque la otra parte no desea dar su consentimiento para divorciarse.
94
CUADRO No. 3
¿Usted tiene conocimiento sobre las causales reguladas en la ley que motivan
el divorcio por voluntad de una de las partes?
RESPUESTA Población %
SI 130 80.00
NO 60 20.00
TOTAL 180 100.00
Fuente : Pregunta No. 6
ANÁLISIS DE LA INTERPRETACIÓN DE LOS DATOS
La población encuestada conforme a la presente pregunta manifestaron en un
80% que representa a 130 personas que si conocen las causales reguladas en la
legislación guatemalteca que pueden ser motivos fundamentados para poder dar fin
al matrimonio, mientras que el 20% que representa a 180 personas indicaron que
ignorar cuales son las causales que la legislación establece.
95
CUADRO No. 4
¿Usted considera que en la actualidad surgieron nuevas causas para solicitar
el divorcio de manera unilateral de las contempladas en la ley?
RESPUESTA Población %
SI 130 85.00
NO 50 15.00
TOTAL 180 100.00
Fuente : Pregunta No. 7
ANÁLISIS DE LA INTERPRETACIÓN DE LOS DATOS
La población encuestada indicaron en un 15% que representa una población
de 50 personas que en la actualidad no existen nuevas causas para solicitar el
divorcio de manera unilateral de las contempladas en la ley, mientras que el 15% que
representa una población de 130 personas indicaron que sí, siempre existirán nuevas
causas para solicitar el divorcio de manera unilateral de las contempladas en la ley
en virtud que el hombre y la que la sociedad siempre se mantienen en constante
evolución.
96
CUADRO No. 5
¿Cuáles de estas tres causales motivan el divorcio en el departamento de
Escuintla?
RESP
RESPUESTA UEST %
INMADUREZ
30 15.00
LAS DIFERENCIAS CULTURALES Y
RELIGIOSAS 30 15.00
PORQUE SE TERMINO EL AMOR
120 70.00
TOTALES 180.00 100.00
Fuente : Pregunta No. 8
ANÁLISIS DE LA INTERPRETACIÓN DE LOS DATOS
La población encuestada manifestaron en un 15% que representa a 30
personas que la inmadurez de alguna de las dos partes motivan como causal para
divorcio en el departamento de Escuintla; otro número igual que consiste en el 15%
que representa otras 30 personas que indicaron las diferencias culturales y religiosas
y el 70% que representa a 120 personas indicaron que porque se terminó el amor es
motivo para diligenciar el divorcio.
97
CUADRO No. 6
¿Considera importante oralizar el proceso de divorcio en el juzgado de primera
instancia de familia?
RESPUESTA Población %
SI 179 99.00
NO 1 1.00
TOTAL 180 100.00
Fuente : Pregunta No. 9
ANÁLISIS DE LA INTERPRETACIÓN DE LOS DATOS
Las personas encuestadas en un 99% que es trata de una población de 179
personas indico que considera importante oralizar el proceso de divorcio en el
juzgado de primera instancia de familia, ya que considera que fortalecerá el proceso
ordinario, mientras el 1% que representa una persona indico que no es necesario
implementar la oralidad en los procesos de divorcio, indicando que el proceso
existente es el adecuado.
98
CUADRO No. 7
¿Cuáles de estos efectos jurídicos sociales se generan al momento de disolver
el matrimonio?
RESPUESTA Población %
FALTA DE
CUMPLIMIENTO CON
LA PENSIÓN
150 85.00
ALIMENTICIA DEL
MENOR
VIOLACIÓN A LOS
DERECHOS HUMANOS
30 15.00
DEL MENOR
TOTAL 180 100.00
Fuente : Pregunta No. 7
ANÁLISIS DE LA INTERPRETACIÓN DE LOS DATOS
El 85% de las personas que representan a 150 personas indicaron que los
efectos jurídicos sociales que se producen al momento de disolverse el matrimonio
están que el padre no cumpla con la obligación alimentación ya que en el divorcio se
establece pero este muchas veces deja de cumplir con dicha obligación, mientras el
30% que representan a 15 personas indicaron que los efectos jurídicos sociales que
se origina son la violación a los Derechos Humanos del menor.
99
CUADRO No. 8
¿Usted considera que los últimos años el divorcio por causal determinada por
la ley ha aumentado en el departamento de Escuintla?
RESPUESTA Población %
SI 179 99.00
NO 1 1.00
TOTAL 180 100.00
Fuente : Pregunta No. 10
ANÁLISIS DE LA INTERPRETACIÓN DE LOS DATOS
Las personas encuestadas en un 99% que representan 179 persona indicaron
que los últimos años en el departamento de Escuintla ha aumentado los divorcios por
causales determinadas por la ley, mientras que 1% que representan a una persona
manifestó que los divorcios que se ventilan en el departamento de Escuintla no es
motivo por las causales establecidas en la ley.
100
CUADRO No. 9
¿Usted considera que se hace necesario que el Estado implemente una norma
jurídica en cuanto solicitar el divorcio en forma unilateral?
RESPUESTA Población %
SI 180 100.00
NO 00.00 00.00
TOTAL 180 100.00
Fuente : Pregunta No. 11
ANÁLISIS DE LA INTERPRETACIÓN DE LOS DATOS
Actualmente el divorcio por causal determinada por la ley es un tema que
cobra mucha importancia, a lo que se refiere a que una de las partes quiere el
divorcio y el otro no, conlleva que la totalidad de las personas encuestadas que
representan el 100% que es un número de 180 personas manifestaron que conforme
a lo establecido en el Artículo 1 de la Constitución Política de la República de
Guatemala, se hace indispensable que se regule una normativa jurídica en cuanto a
solicitar el divorcio en forma unilateral con el fin de brindar a las personas que
desean divorciarse una causa que justifique el fin para disolver el matrimonio.
.
BIBLIOGRAFÍA
LIBROS
1. AGUILAR GUERRA, Vladimir Osman Derecho de Obligaciones, Segunda
Edición, México, 2005.
2. AGUILAR PASCUAL, Juan Manuel. Estudio del Derecho Civil Comparado.
Editorial Temis, Primera Edición, México, 1998
3. ALSINA, Hugo. Tratado Teórico Práctico de Derecho Procesal Civil y
Comercial. Editorial Ediarm S.A. Buenos Aires, Argentina, 1999.
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Madrid, España, 1955.
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Primera Edición, Guatemala, 1999.
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Editorial Temis, Primera Edición, México, 1999.
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Primera Edición, México, 1990.
10. MARTÍN DE AGAR y VALVERDE, José Tomas. El Matrimonio en el Derecho
Civil, Editorial Temis, Primera Edición, Argentina, 1999.
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12. PAZOS BARÓ, Juan. La Codificación del Derecho Civil, Editorial Mayas,
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13. PRADO GERARDO, Derecho Constitucional. Guatemala 2002
14. PUIG PEÑA, Federico. Compendio Derecho Civil. Ediciones pirámide S.A.
Español, Tomo I, Tercera Edición, Madrid, España, 1976.
101
102
15. RAMOS NUÑEZ, Carlos Augusto. Historia del Derecho Civil Peruano.
Editorial Jurídicas Peruanas, Segunda Edición, Perú, 2000.
16. RAMOS PAZOS, René. Derecho de Familia. Editorial Jurídica de Chile, 1998.
17. ROCA TRÍAS, María encarnación. “Derecho de Familia”. 3ª. Edición. 1997.
Editorial Rústica. Madrid. España.
16. ROJINA VILLEGAS, Rafael. “Derecho Civil Mexicano”. Tomo II. 10ª.
Edición. 2003 Editorial Porrúa. México
17. SOTO, Clemen. Derecho Civil, Editorial Temis, Primera Edición, México,
2000.
18. VÁSQUEZ DEL CID, Arturo. Tratado de Derecho Civil: Partes Preliminar y
General, Editorial Temis, Primera Edición, Uruguay, 1998.
LEGISLACIÓN
1. Constitución Política de la República de Guatemala. Asamblea Nacional
Constituyente, 1986.
2. Código Civil. Decreto Ley número 106, del Congreso de la República de
Guatemala 1963.
3. Código Procesal Civil y Mercantil. Decreto Ley número 107, del Congreso
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4. Ley para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia Intrafamiliar.
Decreto 97-96 del Congreso de la República de Guatemala, 1996.
5. Código de Notariado. Decreto 314
DICCIONARIOS
1. ALEXY, Robert. Teoría del discurso y derechos humanos. Bogotá, Colombia.
2001.
2. CABANELLAS, Guillermo. Diccionario de Derecho Usual. Editorial Heliasta,
Buenos Aires, Argentina. 1972.
103
3. CAPITANT, Henry. Vocabulario Jurídico. Editorial De Palma. Buenos Aires,
Argentina. 2000.
4. DICCIONARIO DE LA LENGUA ESPAÑOLA, Vigésima Edición, Editorial
Espasa-Calpe S.A. Madrid, España. 1989.
5. OSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas y Sociales, 1ª. Edición
Electrónica, 2001.
6. PARRA, Fernando. Diccionario Jurídico. Alianza Editorial S.A. Madrid,
España. 1984.
OTRAS FUENTES
1. PÁGINAS ELECTRÓNICAS
1. [Link]
2. [Link] Divorcios legalidad.
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