DETERMINACION DE LA PENA
(El sistema de Tercios)
Art. 45-A CP
Artículo 45-A
INDIVIDUALIZACIÓN DE LA PENA
Toda condena contiene fundamentación explícita y suficiente sobre los motivos de la determinación cualitativa
y cuantitativa de la pena.
Para determinar la pena dentro de los límites fijados por ley, el juez atiende la responsabilidad y gravedad del
hecho punible cometido, en cuanto no sean específicamente constitutivas del delito o modificatorias de la
responsabilidad.
El juez determina la pena aplicable desarrollando las siguientes etapas:
1. Identifica el espacio punitivo de determinación a partir de la pena prevista en la ley para el delito y la divide
en tres partes.
2. Determina la pena concreta aplicable al condenado evaluando la concurrencia de circunstancias
agravantes o atenuantes observando las siguientes reglas:
a) Cuando no existan atenuantes ni agravantes o concurran únicamente circunstancias atenuantes, la pena
concreta se determina dentro del tercio inferior.
b) Cuando concurran circunstancias de agravación y de atenuación, la pena concreta se determina dentro del
tercio intermedio.
c) Cuando concurran únicamente circunstancias agravantes, la pena concreta se determina dentro del tercio
superior.
3. Cuando concurran circunstancias atenuantes privilegiadas o agravantes cualificadas, la pena concreta se
determina de la siguiente manera:
a) Tratándose de circunstancias atenuantes, la pena concreta se determina por debajo del tercio inferior;
b) Tratándose de circunstancias agravantes, la pena concreta se determina por encima del tercio superior; y
c) En los casos de concurrencia de circunstancias atenuantes y agravantes, la pena concreta se determina
dentro de los límites de la pena básica correspondiente al delito."(*)
EL SISTEMA DE TERCIOS
SE APLICA EN 2 ETAPAS SUCESIVAS:
PRIMERA ETAPA
Identificar la pena básica, a partir de la pena prevista para el delito en el Código Penal.
Ejm. Para el caso del delito de homicidio simple, el Código penal dispone: Artículo 106.- El que mata a otro será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de veinte años.
• Entonces, a la pena máxima (20 años) le restamos la pena mínima (6 años) y nos resulta 14 años.
• Estos 14 años lo convertimos en meses:
14 x 12 (meses) = 168 meses.
• Luego, estos 168 meses lo dividimos entre 3 = 56.
• Entonces cada tercio equivale a 56 meses, que equivale a 4 años y 8 meses (56/12 = 4.8).
• Veamos el siguiente cuadro:
Pena mínima Pena máxima
6 años PPL 14 años 20 años PPL
Tercio inferior Tercio intermedio Tercio superior
56 meses o 4 años y 8 meses 56 meses o 4 años y 8 meses 56 meses o 4 años y 8 meses
La pena será de 6 años a 10 años y La pena será de 10 años, 8 meses y La pena será de 15 años, 4 meses y
8 meses de PPL un día a 15 años y 4 meses de PPL un día a 20 años de PPL
SEGUNDA FASE
Determinar la pena concreta evaluando la concurrencia de circunstancias agravantes o atenuantes
observando las siguientes reglas:
a) Cuando no existan atenuantes ni agravantes o concurran únicamente circunstancias atenuantes, la
pena concreta se determina dentro del tercio inferior.
b) Cuando concurran circunstancias de agravación y de atenuación, la pena concreta se determina
dentro del tercio intermedio.
c) Cuando concurran únicamente circunstancias agravantes, la pena concreta se determina dentro
del tercio superior.
Veamos el siguiente cuadro:
Tercio inferior Tercio intermedio Tercio superior
a) Cuando no existan b) Cuando concurran c) Cuando concurran
atenuantes ni agravantes o circunstancias de agravación y únicamente circunstancias
concurran únicamente de atenuación. agravantes.
circunstancias atenuantes.
CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES Y AGRAVANTES (COMUNES)
Art. 46 del Código Penal
1. CIRCUNSTANCIAS DE ATENUACIÓN 2. CIRCUNSTANCIAS DE AGRAVACIÓN
a) La carencia de antecedentes penales; a) Ejecutar la conducta punible sobre bienes o recursos destinados a actividades de
utilidad común o a la satisfacción de necesidades básicas de una colectividad;
b) El obrar por móviles nobles o altruistas; b) Ejecutar la conducta punible sobre bienes o recursos públicos;
c) El obrar en estado de emoción o de temor excusables; c) Ejecutar la conducta punible por motivo abyecto, fútil o mediante precio,
d) La influencia de apremiantes circunstancias personales o recompensa o promesa remuneratoria;
d) Ejecutar el delito bajo móviles de intolerancia o discriminación,
familiares en la ejecución de la conducta punible; e) Emplear en la ejecución de la conducta punible medios de cuyo uso pueda
e) Procurar voluntariamente, después de consumado el delito, la resultar peligro común;
disminución de sus consecuencias; f) Ejecutar la conducta punible mediante ocultamiento, con abuso de la condición
de superioridad sobre la víctima o aprovechando circunstancias de tiempo, modo
f) Reparar voluntariamente el daño ocasionado o las o lugar
consecuencias derivadas del peligro generado; g) Hacer más nocivas las consecuencias de la conducta punible, que las necesarias
g) Presentarse voluntariamente a las autoridades después de para consumar el delito;
haber cometido la conducta punible, para admitir su h) Realizar la conducta punible abusando el agente de su cargo, posición
económica, formación, poder, oficio, profesión o función;
responsabilidad; i) La pluralidad de agentes que intervienen en la ejecución del delito;
h) La edad del imputado en tanto que ella hubiere influido en la j) Ejecutar la conducta punible valiéndose de un inimputable;
conducta punible. k) Cuando la conducta punible es dirigida o cometida total o parcialmente desde
el interior de un lugar de reclusión por quien está privado de su libertad o se
encuentra fuera del territorio nacional;
l) Cuando se produce un daño grave al equilibrio de los ecosistemas naturales;
m) Cuando para la realización de la conducta punible se han utilizado armas,
explosivos o venenos, u otros instrumentos o procedimientos de similar eficacia
destructiva.
n) Si la víctima es un niño o niña, adolescente, mujer en situación de especial
vulnerabilidad, adulto mayor conforme al ordenamiento vigente en la materia o
tuviere deficiencias físicas, sensoriales, mentales o intelectuales de carácter
permanente o si padeciera de enfermedad en estado terminal, o persona
perteneciente a un pueblo indígena en situación de aislamiento y contacto inicial
CUAL ES EL SIGUIENTE PASO?
Si ya se identificó el tercio de la pena que corresponde, entonces
corresponde INDIVIDUALIZAR LA PENA dentro de los límites fijados
atendiendo a la responsabilidad y gravedad del hecho punible cometido y
observando lo previsto en el Artículo 45 del Código Penal:
PRESUPUESTOS PARA FUNDAMENTAR Y DETERMINAR LA PENA
El juez, al momento de fundamentar y determinar la pena, tiene en cuenta:
a. Las carencias sociales que hubiese sufrido el agente o el abuso de su
cargo, posición económica, formación, poder, oficio, profesión o la función
que ocupe en la sociedad.
b. Su cultura y sus costumbres.
c. Los intereses de la víctima, de su familia o de las personas que de ella
dependan, así como la afectación de sus derechos y considerando
especialmente su situación de vulnerabilidad.
EJEMPLOS
PRÁCTICOS
DELITO DE EXTORSIÓN
ARTÍCULO 200 CP (Primer párrafo)
PRIMERA ETAPA
Corresponde identificar la pena básica, a partir de la pena prevista para el delito en el Código Penal.
"Artículo 200.- Extorsión
El que mediante violencia o amenaza obliga a una persona o a una institución pública o privada a otorgar al
agente o a un tercero una ventaja económica indebida u otra ventaja de cualquier otra índole, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de quince años.
• Entonces, a la pena máxima (15 años) le restamos la pena mínima (10 años) y nos resulta 5 años.
• Estos 5 años lo convertimos en meses: 5 x 12 (meses) = 60 meses.
• Luego, estos 60 meses lo dividimos entre 3 (60/3=20).
• Entonces cada tercio equivale a 20 meses, que equivale a 1 año y 8 meses (56/12 = 4.8).
• Veamos el siguiente cuadro:
Pena mínima Pena máxima
10 años PPL 5 años 15 años PPL
Tercio inferior Tercio intermedio Tercio superior
20 meses =1 año y 8 meses 20 meses =1 año y 8 meses 20 meses =1 año y 8 meses
La pena será de 10 años a 11 años La pena será de 11 años, 8 meses y La pena será de 13 años, 4 meses y
y 8 meses de PPL un día a 13 años y 4 meses de PPL un día a 15años de PPL
SEGUNDA FASE
Corresponde determinar la pena concreta evaluando la concurrencia de circunstancias agravantes o
atenuantes observando las siguientes reglas:
a) Cuando no existan atenuantes ni agravantes o concurran únicamente circunstancias atenuantes, la
pena concreta se determina dentro del tercio inferior.
b) Cuando concurran circunstancias de agravación y de atenuación, la pena concreta se determina
dentro del tercio intermedio.
c) Cuando concurran únicamente circunstancias agravantes, la pena concreta se determina dentro
del tercio superior.
Veamos el siguiente cuadro:
Tercio inferior Tercio intermedio Tercio superior
a) Cuando no existan b) Cuando concurran c) Cuando concurran
atenuantes ni agravantes o circunstancias de agravación y únicamente circunstancias
concurran únicamente de atenuación. agravantes.
circunstancias atenuantes.
De 10 años a 11 años y 8 meses De 11 años, 8 meses y un día a De 13 años, 4 meses y un día a
de PPL 13 años y 4 meses de PPL 15 años de PPL
FINALMENTE
Si ya se identifico el tercio de la pena que corresponde, entonces
corresponde INDIVIDUALIZAR LA PENA dentro de los límites fijados
atendiendo a la responsabilidad y gravedad del hecho punible cometido y
observando lo previsto en el Artículo 45 del Código Penal:
El juez, al momento de fundamentar y determinar la pena, tiene en cuenta:
a. Las carencias sociales que hubiese sufrido el agente o el abuso de su
cargo, posición económica, formación, poder, oficio, profesión o la función
que ocupe en la sociedad.
b. Su cultura y sus costumbres.
c. Los intereses de la víctima, de su familia o de las personas que de ella
dependan, así como la afectación de sus derechos y considerando
especialmente su situación de vulnerabilidad.
DELITO DE EXTORSIÓN
ARTÍCULO 304 CP (Primer párrafo)
PRIMERA ETAPA
Artículo 304.- Contaminación del ambiente
El que, infringiendo leyes, reglamentos o límites máximos permisibles, provoque o realice descargas, emisiones, emisiones de
gases tóxicos, emisiones de ruido, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes en la atmósfera, el suelo, el subsuelo, las
aguas terrestres, marítimas o subterráneas, que cause o pueda causar perjuicio, alteración o daño grave al ambiente o sus
componentes, la calidad ambiental o la salud ambiental, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro
años ni mayor de seis años y con cien a seiscientos días-multa.
• Ala pena máxima (6 años) le restamos la pena mínima (4 años) y nos resulta 2 años.
• Estos 2 años lo convertimos en meses: 2 x 12 (meses) = 24 meses.
• Luego, estos 24 meses lo dividimos entre 3 (24/3=8).
• Entonces cada tercio equivale a 8 meses.
Pena mínima Pena máxima
4 años PPL 2 años 6 años PPL
Tercio inferior Tercio intermedio Tercio superior
8 meses 8 meses 8 meses
La pena será de 4 años a 4 años y La pena será de 4 años, 8 meses y La pena será de 5 años, 4 meses y
8 meses de PPL un día a 5 años y 4 meses de PPL un día a 6 años de PPL
SEGUNDA FASE
Evaluar la concurrencia de circunstancias agravantes o atenuantes observando las siguientes reglas:
a) Cuando no existan atenuantes ni agravantes o concurran únicamente circunstancias atenuantes (ART. 46.1 CP) ( Por ejemplo si
se advierte la carencia de antecedentes penales, El obrar por móviles nobles o altruistas; El obrar en estado de emoción o de
temor excusables, etc.) la pena concreta se determina dentro del tercio inferior.
b) Cuando concurran circunstancias de agravación y de atenuación (Por ejemplo, carencia de antecedentes como atenuante y
ejecutar la conducta punible sobre bienes o recursos públicos como agravante), la pena concreta se determina dentro del tercio
intermedio.
c) Cuando concurran únicamente circunstancias agravantes (ART. 46.2 CP)(por ejemplo, Ejecutar la conducta punible sobre bienes
o recursos públicos, Ejecutar la conducta punible valiéndose de un inimputable) la pena concreta se determina dentro del tercio
superior.
d) Veamos el siguiente cuadro:
Tercio inferior Tercio intermedio Tercio superior
Cuando no existan atenuantes ni Cuando concurran circunstancias Cuando concurran únicamente
agravantes o concurran de agravación y de atenuación. circunstancias agravantes.
únicamente circunstancias
atenuantes.
EJM. carencia de antecedentes EJM. carencia de antecedentes EJM. Ejecutar la conducta punible
penales, El obrar por móviles nobles como atenuante y ejecutar la sobre bienes o recursos públicos,
o altruistas; El obrar en estado de conducta punible sobre bienes o Ejecutar la conducta punible
emoción o de temor excusables recursos públicos como agravante valiéndose de un inimputable
FINALMENTE
INDIVIDUALIZAMOS LA PENA
dentro de los límites fijados atendiendo a la responsabilidad y gravedad del hecho punible
cometido y observando lo previsto en el Artículo 45 del Código Penal:
El juez, al momento de fundamentar y determinar la pena, tiene en cuenta:
a. Las carencias sociales que hubiese sufrido el agente o el abuso de su cargo, posición económica,
formación, poder, oficio, profesión o la función que ocupe en la sociedad.
b. Su cultura y sus costumbres.
c. Los intereses de la víctima, de su familia o de las personas que de ella dependan, así como la
afectación de sus derechos y considerando especialmente su situación de vulnerabilidad.
LA RESPUESTA ES
TENTATIVA - SI EL SUJETO ACTIVO SE APROVECHA DE
RESPONSABILIDAD RESTRINGIDA POR SU CONDICIÓN DE MIEMBRO DE LAS
EDAD FUERZAS ARMADAS, POLICÍA NACIONAL,
ERROR DE PROHIBICIÓN VENCIBLE AUTORIDAD, FUNCIONARIO O SERVIDOR
ERROR DE COMPRENSIÓN PÚBLICO (Art. 46-A CP)
CULTURALMENTE CONDICIONADO - CUANDO EL AGENTE ACTÚA DESDE UN
DESISTIMIENTO VOLUNTARIO PENAL (RECLUSO) (Art. 46-A CP)
CONFESIÓN SINCERA - PRESTA SERVICIOS DE TRANSPORTE (Art.
COMPLICIDAD SECUNDARIA 46-A CP)
- REINCIDENTE (Art. 46-B CP)
- HABITUAL (Art. 46-C CP)
POR DEBAJO DEL TERCIO INFERIOR TERCIO INTERMEDIO TERCIO SUPERIOR POR ENCIMA DEL
MÍNIMO LEGA MÁXIMO LEGAL
Cuando no existan Cuando concurran Cuando concurran
atenuantes ni circunstancias de únicamente
agravantes o agravación y de circunstancias
concurran atenuación agravantes
únicamente
circunstancias
atenuantes
En los casos de concurrencia de circunstancias atenuantes privilegiadas y
agravantes cualificadas, la pena concreta se determina dentro de los límites
de la pena básica correspondiente al delito.
