Especialista : Escobar
Expediente Nº: 61948-2008
Escrito Nº
Cuaderno: Principal
Sumilla: Absuelvo Excepciones
SEÑORA JUEZA DEL TRIGÉSIMO PRIMER JUZGADO ESPECIALIZADO EN
LO CIVIL DE LIMA
CARLO ORESTE BOTTO BONIVENTO, en los autos seguidos contra RIMAC
INTERNACIONAL E.P.S. S.A., sobre Indemnización, ante usted con el debido
respeto me presento y señalo lo siguiente:
Que, habiendo tomado conocimiento de la Resolución Nº 13 de fecha 3 de julio de
2009, notificada a mi domicilio procesal con fecha 13 de julio del presente año,
donde se me pone en conocimiento de las excepciones deducidas por el
denunciado Civil Clínica San Felipe S.A. y dentro del plazo establecido en el
inciso 4 del artículo 478º del Código Procesal Civil cumplo con absolver el traslado
conferido, solicitando que las mismas sean declaradas Infundadas, de acuerdo
con los Fundamentos que a continuación expongo:
Respecto de la Excepción de Conclusión del Proceso por Transacción
1.- Que, es el caso Señor Juez, que la Denunciada Civil Clínica San Felipe S.A.
deduce la Excepción de Conclusión de Proceso por Transacción, regulada en el
inciso 10 del artículo 446º del Código Procesal Civil, sustentando esta defensa de
forma en una comunicación que fuera redactada y remitida vía correo electrónico
a título personal por el señor Carlos Eduardo Roe Battistini.
2.- Del tenor del mencionado correo electrónico – que según el denunciado civil
constituye un contrato -, se observa con meridiana claridad que la comunicación
esta referida básicamente al acuerdo entre los accionistas para suscribir una
Alianza con la empresa Bananmédica, lo cual incluye, según aparece en la parte
in fine del primer párrafo, “un aporte inicial de $5 millones en los primeros 12
meses, $10 millones en los siguientes 18 meses y la compra a un precio
moderado de $4.54 un paquete de algo mas del 50% de nuestras acciones”
Es mas, en el numeral 4 del correo electrónico en cuestión, me ofrecen comprar
mis acciones a un precio de US$. 105,514.14; operación que por cierto si se
efectuó, según se puede observar del tenor de las constancias de transferencia
de dinero que obran como anexo 1-e del escrito presentado por la Clínica San
Felipe S.A; apareciendo mi señora madre doña Marta Bonivento Berlese de Botto
como destinataria en dos de las cuatro transferencias bancarias.
3.- Sin embargo, resulta temerario por decir lo menos, sostener la existencia de
una Transacción, en base a un correo – cursado por el señor Carlos Eduardo Roe
Battistini a título personal – y a 4 depósitos bancarios realizados desde la cuenta
personal del mismo Roe Battistini, quien a su vez no es parte en el presente
proceso.
En todo caso, usted señora Juez, deberá tener en cuenta lo dispuesto en el
artículo 1302º del Código Civil, el mismo que establece lo siguiente:
“Por la transacción las partes, haciéndose concesiones recíprocas,
deciden sobre algún asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que
podría promoverse o finalizando el que está iniciado.
Con las concesiones recíprocas, también se pueden crear, regular,
modificar o extinguir relaciones diversas de aquellas que han
constituido objeto de controversia entre las partes.
La transacción tiene valor de cosa juzgada”.
4.- Es evidente que para la existencia de una transacción extrajudicial, es requisito
indispensable que exista expreso consentimiento de las partes interesadas para
su celebración, siendo necesaria que la manifestación de voluntad de ambos,
tenga el carácter de indubitable.
En este sentido, con los documentos presentados por la Clínica San Felipe, tales
como el correo electrónico cursado por Roe Battistini, y las 04 constancias de
transferencia bancaria provenientes de la cuenta personal del mismo Roe
Battistini; de forma alguna se puede sostener la existencia de una Transacción
Extrajudicial entre el recurrente y la Clínica San Felipe, básicamente por lo
siguiente:
- No hay una manifestación indubitable de las partes en litigio (Clínica San
Felipe, Rímac Internacional E.P.S y el recurrente) para la celebración de
una transacción.
- No ha identidad entre la persona que envió el correo electrónico e hizo los
depósitos bancarios, con la Clínica San Felipe; mas allá de que Roe
Battistini es o haya sido accionista de la mencionada clínica, o haya
ejercido algún cargo.
- Carlos Eduardo Roe Battistini – quien aparece como emisor del correo
electrónico y titular de la cuenta bancaria que sirvió para transferir los
fondos - no es parte del presente proceso,
- En dos de los cuatro depósitos bancarios, aparece como destinataria, mi
señora madre doña Marta Bonivento Berlese de Botto, quien tampoco es
parte en el presente proceso.
- En ninguna de las 04 constancias de transferencia bancaria, aparece el
concepto del depósito, razón por la cual no se puede determinar el origen
del mismo.
5.- Sin perjuicio de lo expuesto en el numeral precedente, en cuanto al contenido
y formalidad de una Transacción Extrajudicial, los artículos 1303º y 1304º del
Código Civil establecen lo siguiente:
“Artículo 1303.- La transacción debe contener la renuncia de las
partes a cualquier acción que tenga una contra otra sobre el objeto de
dicha transacción.”
“Artículo 1304.- La transacción debe hacerse por escrito, bajo sanción
de nulidad, o por petición al juez que conoce el litigio.”
6.- En el presente caso señora Juez, ni del correo electrónico que obra como
anexo 1-D, ni de las 04 constancias de transferencia que obran como anexo 1-E
del escrito presentado por la Clínica San Felipe S.A., fluye la posibilidad de que
exista una transacción extrajudicial entre la Clínica San Felipe y el recurrente,
toda vez que:
a) El correo electrónico no es un documento que este suscrito por las partes y
menos que aparezca la manifestación indubitable de ambas partes.
b) El documento antes señalado, es redactado por una persona ajena al
Denunciado Civil Clínica San Felipe S.A., o en todo caso, no es parte pasiva de
la presente demanda.
c) Que, en dicha comunicación electrónica solo se expresa una manifestación
unilateral de voluntad, por una persona natural ajena al proceso y a título
personal.
EN RESUMEN SEÑORA JUEZ, ESTE JUZGADO DEBE TENER EN CUENTA QUE SIENDO
LA TRANSACCIÓN UNA FORMA ESPECIAL DE CONCLUSIÓN DEL PROCESO, ÉSTA DEBE
REUNIR LOS REQUISITOS MÍNIMOS NECESARIOS PARA QUE PUEDA SER AMPARADA,
NO SIENDO EL CASO DE LO EXPUESTO POR LA DENUNCIADA CIVIL CLÍNICA SAN
FELIPE S.A. POR LOS FUNDAMENTOS ANTES MENCIONADOS.
Respecto de la Excepción de Falta de Legitimidad para obrar
7.- Que, la denunciada civil Clínica San Felipe S.A. construye toda una hipótesis
partiendo de la idea que el documento adjuntado como anexo 1-D del escrito
presentado por la denunciada civil Clínica San Felipe S.A. corresponde a una
transacción, que tal como lo desvirtuamos líneas arriba es totalmente falso.
8.- En todo caso, lo que ha quedado demostrado señora Juez, es que existe una
relación entre las partes integrantes del presente proceso que conforman la
relación jurídica sustantiva y la relación jurídica procesal, esto es que, el
recurrente es el titular del derecho reclamado y que los demandados son los que
efectivamente atentaron contra mi derecho.
EN ESE ORDEN DE IDEAS, RESULTA ABSURDO SOSTENER QUE NO TENGO DERECHO A
INICIAR LA PRESENTE ACCIÓN, EN BASE A UNA SUPUESTA TRANSACCIÓN QUE NUNCA
HE SUSCRITO, NI CON LA CLÍNICA SAN FELIPE NI TAMPOCO CON LA EMPRESA RIMAC
INTERNACIONAL E.P.S, RAZÓN POR LA CUAL LA PRESENTE EXCEPCIÓN DEBE
IGUALMENTE SER DESESTIMADA.
POR TANTO:
A usted señor juez, solicito tener por absuelto el traslado conferido conforme a
ley, solicitando en tal sentido sean declaradas Infundadas en todos sus extremos
las excepciones deducidas por la Clínica San Felipe S.A.
PRIMER OTROSI DIGO: Que, cumplo con adjuntar copia para la otra parte, así
como las cédulas de notificación respectivas.
SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, al amparo de lo dispuesto en el artículo 80º del
Código Procesal Civil, el presente escrito es suscrito por el abogado patrocinante.
Lima, julio de 2009
