Nociones de Derecho Comercial

Manuel Coronado

SERIE AUTOAPRENDIZAJE

Santiago de los Caballeros, República Dominicana, 2018

 VI

EL FONDO DE COMERCIO
Orientaciones de la Unidad VI

La presente unidad está diseñada para que los estudiosos del derecho comercial puedan
identificar los bienes tangibles e intangibles que son denominados fondo de comercio, y
de la misma manera conozcan sus elementos constitutivos y su naturaleza. Para una mayor
comprensión del tema, se recomienda que haga un estudio comparativo vía la observación
de videos desde la plataforma de YouTube, entre los conceptos del curso y las disposiciones
de otros países y su normativa al respecto. De la misma manera dedicar 30 minutos diarios
por espacio de cinco días, a la lectura de los contenidos, luego completar las actividades
recomendadas, y realizar la autoevaluación.

Competencias:

1-El participante interpreta el significado del fondo de comercio para las empresas, para dar a
conocer al comerciante la importancia de los mismos, y así este procure su explotación como
medio de enriquecimiento extraordinario de la compañía.

2-Identifica los elementos constitutivos y naturaleza jurídica del fondo de comercio, para
indicarle al comerciante las diversas oportunidades que brinda la explotación de cada uno.
3-Establece la diferencia entre los elementos corporales e incorporales del fondo de comercio,
para dar el manejo y la protección que corresponde a cada uno, según su estructura.
Esquema de contenidos de la Unidad VI

6. Que es el fondo de comercio?

6.1. Elementos constitutivos del fondo de comercio
6.2. Naturaleza jurídica del fondo de comercio
6.2.1. Naturaleza mobiliaria del fondo de comercio
6.3. Composición del fondo de comercio
6.3.1. Elementos incorporales
6.3.2. Elementos corporales.
6.4. Detalles sobre los elementos incorporales del fondo de comercio
6.5. Métodos para valuar un fondo de comercio
6.5.1. Método de valuación de activos:
6.5.2. Método de capitalización de futuros ingresos:
6.5.3. Método del período de recupero o multiplicador de ingresos:
6.5.4. Método de precios comparables de mercado:
6.6. Previsiones a considerar para transferir un fondo de comercio
6.7. La plusvalía mercantil del fondo de comercio
6.8. Tipos de plusvalía
6.9. Instancias para registrar un fondo de comercio
6.9.1. Oficina nacional de derecho de autor (onda)
Nociones de Derecho Comercial

6. Que es el fondo de comercio

Desde el enfoque jurídico, se denomina fondo de comercio al conjunto de bienes tangibles o

intangibles que posee el comerciante o la empresa, de los cuales posee registro de titularidad,
pero no son activos, circulantes ni fijos y por el valor agregado que aportan a la actividad
mercantil son fuente de enriquecimiento.

Sobresaliendo como fondo de comercio de la empresa o del comerciante, tanto elementos

materiales (dibujos y modelos) como inmateriales (nombre comercial, enseña (estandarte,
bandera), marcas, modelos, patentes de invención, industriales, etc.).

En la economía de la empresa y en contaduría, se entiende por fondo de comercio, el valor

actual de los superbeneficios que produce una empresa, es decir, el valor inmaterial de la misma,
derivado de factores como la eficiencia, el crédito, el prestigio, la experiencia etc. [Link]
[Link]/fondos-de-comercio/[Link]

Desde el criterio de la economía de la empresa y en contabilidad, se entiende por fondo de

comercio o goodwill, el valor actual de los superbeneficios que eventualmente puede producir
una empresa con los bienes Incorporales y Corporales de su propiedad. Entre los bienes
incorporales se destacan los siguientes:

a) El nombre comercial.
b) El logo.
c) Signos distintivos.
d) El slogan o lema.
e) Los colores corporativos.
f) Las patentes de invención.
g) La organización institucional.
h) Programas de computadoras.
i) Las acciones y cuotas sociales.
j) Etc.

Entre los bienes corporales sobresalen:

a) Patrones para elaboración de piezas textiles.
b) Troqueles.
c) Modelos.
d) Moldes.
e) Maquetas.
f) El escudo.

206
 UNIDAD VI:. EL FONDO DE COMERCIO

g) Bandera.
h) Estandarte o banderola.
i) Etc.

Es importante que, al tratar de identificar los fondos de comercio de la empresa, no confundan

a quien deben satisfacer, como es el caso de la clientela, con un fondo de comercio real.

En el caso específico de la clientela, esta es quien da sentido de ser a la industria, empresa,

institución o sociedad, pero ella es muy dúctil y maleable, es variable e insatisfecha. A la
clientela, la empresa no puede venderla a su entero antojo como ocurre con bien material o no.

El hecho de que la clientela posea algunas características que poseen los fondos de comercio,
como es el caso de la cesión de una ruta de clientes a la que se le visita para negociar con ella
o una maquinaria de la compañía, pues ella es un activo, el cual es depreciable con el uso, el
desuso, el mal uso y la obsolescencia, lo que no ocurre con el fondo de comercio.

El fondo de comercio cuantifica la capacidad de las empresas para obtener beneficios

extraordinarios, los activos, con el paso del tiempo, disminuyen su valor, lo que no ocurre con
el fondo de comercio.

En otros países existe y se aplican métodos para calcular el rendimiento de los fondos de
comercio, lo que no ocurre en la República Dominicana. [Link]
fondos-de-comercio/[Link]

6.1. Elementos constitutivos del fondo de comercio

El fondo de comercio constituye una universalidad de bienes organizados por el comerciante

para el funcionamiento de la empresa, dichos bienes pueden ser tangibles, al estilo de los
mobiliarios e intangibles o inmateriales, como el nombre de la empresa. [Link]
[Link]/fondos-de-comercio/[Link]

6.2. Naturaleza jurídica del fondo de comercio

Mucho se ha discutido sobre la naturaleza jurídica del fondo de comercio, en ese orden diversos
eruditos de la rama del Comercial, como es el caso de Alterini, Atilio A, quien expresa los
siguientes conceptos relativos a las expresiones “universalidad de hecho” y “universalidad de
derecho”:

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Nociones de Derecho Comercial

Universalidad de hecho: Se refiere al agrupamiento de bienes, no determinadas por la Ley, que

puede realizar el propietario según el tipo de empresa que maneje.

Universalidad de derecho: Indica que el patrimonio es un todo jurídico, que no puede ser
dividido sino en partes alícuotas (partes proporcionales), pero no por sí mismas.

En la universalidad de hecho, al aludir a la diferenciación de patrimonios, se está refiriendo a

una separación “material” de éstos, absolutamente diferenciable entre sí en el supuesto de su
agrupamiento en “rubros”. Sería el caso, por ejemplo, de un rebaño, integrado por animales
de la misma especie, pero totalmente diferenciable de otro rebano, integrado por animales de
otra especie y también diferenciables entre sí.

En el caso de una universalidad de derecho, no deberíamos referirnos en el ejemplo anterior a

un bien o cosa, diferenciable de otro bien u otra cosa, sino a una alícuota o porcentual de cada
una respecto a un total dado.

En conclusión, el bien denominado “fondo de comercio” representa un elemento incorporal

integrado a su vez por elementos materiales e inmateriales consistentes en una verdadera
universalidad de hecho.
De manera más amplia, al explicar la naturaleza jurídica del fondo de comercio los, autores se
dividen en dos grupos:

a) Primer Grupo: Unas veces toman en consideración la reunión de los elementos que
componen el fondo, considerándolo como una universalidad.

b) Segundo Grupo: Estos tienen en cuenta la naturaleza de los elementos que lo integran, para
definirlo como un derecho de propiedad incorporal de naturaleza mobiliaria.

De donde se ha surgido una teoría, denominada:

Teoría de la universalidad. La cual ciertos autores consideran el fondo de comercio como una
verdadera entidad que califican de universalidad jurídica; constituye un patrimonio afectado
a una explotación comercial, distinto del patrimonio del comerciante, propietario del fondo.
Otros autores estiman que el fondo constituye una simple universalidad de hecho cuyos
elementos se encuentran unidos más por lazos económicos que jurídicos.

De donde se desprende la universalidad jurídica. La cual hace entender que los bienes
incorporales y corporales que integran el fondo de comercio, están unidos por una afectación
común que confiere el carácter de entidad jurídica al conjunto por ellos formado. Su base

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 UNIDAD VI:. EL FONDO DE COMERCIO

no resulta de la personalidad jurídica, que no se concede al fondo de comercio, sino de la

constitución de un patrimonio de afectación, cuyos elementos se hallan reunidos por un
destino idéntico, a semejanza de los que dan origen a las fundaciones en derecho civil.

Ante la carencia de personalidad jurídica, estas últimas existen y funcionan sobre la base,
únicamente, de una masa de bienes afectados a una obra. Lo que quiere decir que el activo
estaría afectado al pago del pasivo, de suerte que los acreedores comerciales se pagarían antes
que los acreedores personales del comerciante.

El activo responde por el pasivo, lo que no se admite en derecho francés cuando no hay
obligación de constituir una sociedad. Precisamente para suprimir esa objeción se ha elaborado
la teoría de la universalidad de hecho.

Universalidad de hecho. Esta explica que el fondo de comercio no es sino la reunión

puramente de hecho entre bienes unidos por un lazo económico nacido de su destino común.
Cada uno de esos elementos conserva su individualidad; no se funden en un patrimonio
particular, lo que excluye un activo y un pasivo propios del fondo de comercio.

Esta teoría concuerda con el estado actual del derecho positivo. Por una parte, el derecho
de prenda de los acreedores comerciales es general; comprende todo el patrimonio del
comerciante. Y por otra, el adquiriente de un fondo de comercio no se convierte en titular de
los créditos comerciales ni está obligado por las deudas comerciales del vendedor.

Esta teoría no permite explicar por qué el fondo de comercio puede ser objeto de operaciones
jurídicas como entidad real, siendo así que los elementos que lo componen pueden separarse
y ser vendidos individualmente, según el interés de los dueños. [Link]
fondos-de-comercio/[Link]

6.2.1. Naturaleza mobiliaria del fondo de comercio

La jurisprudencia internacional ha resuelto que las propiedades incorporales son bienes

muebles y ha asimilado a ellas el fondo de comercio. Su naturaleza mobiliaria ha podido, por
ejemplo, ser invocada por los rematadores para sustraer a los notarios el derecho a vender los
fondos de comercio en subasta.

El fondo de comercio está sometido a las mismas reglas que los bienes muebles, en materia de
regímenes matrimoniales y de sucesiones. El fondo poseído por el esposo en el momento del
matrimonio, entra en la masa común bajo el régimen de comunidad legal, en tanto que sería
un bien propio si estuviese calificado de inmueble.

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Nociones de Derecho Comercial

Razón de la estabilidad de la clientela, el fondo de comercio objeto de una pignoración, puede

representar una seguridad de tal manera que inspire, a veces, la misma confianza que la ofrecida
por un inmueble. Por otro lado, en razón de su naturaleza incorporal, no le es aplicable la regla
“en materia de mueble, la posesión vale título”. Para el caso particular, en caso de conflicto
entre dos adquirientes, sean estos comerciantes o no, se toma en consideración la fecha de los
contratos, no la posesión, para solucionarlo.

6.3. Composición del fondo de comercio

El fondo de comercio no es siempre un bien intangible, homogéneo y estable como un inmueble.

Es un compuesto de elementos variables en número según el objeto de la explotación, y en
valor según el grado de poder de atracción sobre la clientela, que es el elemento esencial,
aunque frágil, del fondo de comercio.

Los elementos del fondo de comercio se pueden dividir en dos grupos: los elementos
incorporales y los elementos corporales.

6.3.1. Elementos incorporales

Son aquellas pertenencias que su existencia no es material o física, son más bien derechos sobre
cosas que pueden ser: ideas, marcas, logos, slogan, colores de identidad, diseños, modelos,
nombre comercial, etc. Según la naturaleza de la actividad comercial que desarrolle su titular.
Es importante resaltar que, aunque algunos autores señalan la clientela como un fondo de
comercio, nosotros sustentamos lo contrario en vista que la clientela, existe en tanto existe la
capacidad de oferta, lo que condiciona su posesión y titularidad, cosa que no acontece con los
demás elementos que hemos identificado como fondo de comercio intangible.

6.3.2. Elementos corporales

Por oposición a los elementos incorporales, constitutivos del monopolio de la clientela

conferido a quien lo explota, los elementos corporales se presentan como secundarios en
razón de su carácter fungible. Entre ellos se destacan los modelos, patrones y troqueles.

Es bueno saber que los materiales, las herramientas de la empresa, y la mercadería, es decir,
los mobiliarios que la empresa destinados para la explotación, dicho de otra forma, las cosas
materiales que permiten cumplir con el objeto de la empresa, en lo relativo a las Mercaderías
estás son todos los objetos que el comerciante destina a la venta, sin importar donde se
encuentren, sea en estantes, góndolas, almacenes, fabrica, aduana, etc.

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 UNIDAD VI:. EL FONDO DE COMERCIO

Esta división efectivamente tiende a confundir a quien estudia sobre el fondo de comercio;
fijaos bien, en tanto un bien permita que se desarrolle el objeto de la empresa, sociedad,
institución, comercio, etc. no sea puesto en venta o cedido a alguien, o retirado de la empresa
por cualquier razón de interés para la gerencia de la compañía, este pasara como fondo de
comercio con características corporales. Lo que quiere decir que su existencia como fondo
de comercio es por destino, lo que no ocurre con los fondos de comercio reales como es el
caso de los logos, nombre, marcas, modelos, etc. [Link]
de-comercio/[Link]

6.4. Detalles sobre los elementos incorporales del fondo de comercio

Elementos incorporales
Se debe hacer consciencia sobre la diferencia existente entre los activos naturales de la empresa
(fijos, circulantes, etc.) y lo que es el fondo de comercio en sí. Muchos investigadores de la
materia aseguran que los activos naturales de la empresa, son fondo de comercio. Para ellos,
recuerden el principio de la consistencia.

Aclarado lo anterior, se debe reiterar que los elementos incorporales que son fondo de
comercio son base de explotación de las empresas, y para ello se deben vender, traspasar,
ceder, rentar, otorgar, donar, etc., claro está, nos estamos refiriendo a lo que se puede hacer
en el ordenamiento jurídico dominicano con los elementos incorporales que son fondo de
comercio.

Los signos distintivos

El nombre comercial: Es aquel bajo el cual el comerciante ejerce su comercio. Lo puede

hacer con su nombre, apellido, nombre completo, o nombre de fantasía, o un seudónimo, toda
dependerá del tipo de compañía o sociedad que adopte para explotar.

La enseña o signo: Es la imagen o la denominación que permite a la clientela individualizar

el fondo. Tiene una enorme importancia práctica porque sirve de punto de unión para la
clientela. El comerciante tiende a darle el mayor relieve posible y la mayor difusión y figura
tanto en sus documentos comerciales, como en sus productos o servicios ofrecidos.

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Nociones de Derecho Comercial

Los derechos de propiedad industrial y comercial

Las marcas de fábrica de comercio o de servicios son los signos que distinguen los productos
de un comerciante de los de sus competidores, a fin de conferirles un poder de atracción sobre
la clientela.

La marca está protegida mediante una acción por imitación fraudulenta o usurpación, a
condición de haber sido registrada.

El titular de la marca puede cederla con el fondo o independientemente de éste, vender su

derecho a la marca registrada, cuyo valor comercial depende de su fama entre la clientela.

Las patentes de invención. La invención está protegida mediante una acción por imitación
fraudulenta y por sanciones penales que castigan al falsificador.
El dueño de la patente puede ceder su derecho junto con el fondo que creó para explotar su
invento, aportarlo a una sociedad, hacer que otros lo exploten o concederlo, otorgando las
licencias de explotación a una o varias personas.

Los diseños y modelos. La ley concede al creador de diseño un derecho exclusivo para la
explotación de su obra por período alguno y cuya renovación puede obtenerse una sola vez.

La cesión del derecho a la explotación exclusiva del diseño o del modelo no es oponible a
terceros sino luego de su inscripción en el registro.

Además de los derechos de propiedad industrial, constituyen elementos del fondo de comercio,
las licencias para el despacho de bebidas, agencias de viajes, de transportes por carretera, y su
cesión implica, generalmente, la del fondo.

6.5. Métodos para valuar un fondo de comercio

Esto consiste en la elección y aplicación de un criterio y manera particular, lógica y sistemática

para, ya sea el propietario, socios, inversionistas, gerente o administrador con calidad para
ejercer y tomar la decisión, bien sea como vendedor o como comprador, y poder dar el justo
valor al fondo de comercio que este aspira colocar en venta.
Entre otros, los más abajo presentados, son algunos métodos de valuación de fondo de
comercio:

a) Método de valuación de activos

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 UNIDAD VI:. EL FONDO DE COMERCIO

b) Método de capitalización de futuros ingresos

c) Método del período de recupero o multiplicador de ingresos

d) Método de precios comparables de mercado.

6.5.1. Método de valuación de activos:

El valor de un negocio en marcha puede obtenerse (y verificarse) tanto por uno de estos
métodos, como por la combinación de varios de ellos.

El valor del negocio se determina sumando todos sus activos y restando los pasivos. Básicamente,
este cálculo determina el monto de lo que se podría rescatar ante un eventual cierre y venta de
todos los bienes.

Es un método que ofrece precisión contable, especialmente en rubros que requieren de

numerosos activos (por ejemplo, la producción), pero no tiene en cuenta ni el valor de lo que
el negocio puede generar a futuro, ni el valor de los intangibles con los que ya cuenta.

Estos activos intangibles están compuestos por la marca, los logos, eslogan, el posicionamiento,
la ubicación del local, el prestigio de un determinado producto o servicio que se ofrece, etc.

En la práctica, si hay una diferencia entre el precio de venta (o precio pedido por el vendedor) y
el valor de los activos físicos, este valor corresponde a los activos intangibles. Pero su valuación
es compleja y requiere especial cuidado: por ejemplo, el prestigio y la popularidad de una
peluquería pueden estar asociados a un solo peluquero, quizás el anterior dueño, y se pueden
evaporar a corto plazo una vez que el mismo se retire.

Conviene, antes de realizar la inversión, analizar las causas de las ventajas competitivas del
negocio que se quiere adquirir y evaluar su subsistencia en el tiempo (licencias que están a
punto de expirar, contratos de exclusividad a punto de vencer, etc.). [Link]
[Link]/fondos-de-comercio/[Link]

6.5.2. Método de capitalización de futuros ingresos:

Con este método para obtener el valor de un fondo de comercio, se deja de lado los activos
físicos y se concentra en los ingresos netos que genera.

213
Nociones de Derecho Comercial

¿Cómo funciona? Primero se establece el promedio de los ingresos netos anuales, descontando
los gastos y costos operativos que generó el local, usando datos históricos.

A continuación, se establece una tasa de descuento adecuada desde el punto de vista del riesgo
de la inversión, la estabilidad del mercado y las expectativas de ganancia del comprador. Con
esta tasa puede calcularse el valor actual de los ingresos futuros calculados en el flujo de fondos.

En su forma más simple, este método tiene algunas desventajas a tener en cuenta; por ejemplo,
no considera el posible crecimiento del negocio y no lo relaciona con la inflación futura. Por
otro lado, la determinación de la tasa de descuento adecuada, en algunos casos puede tornarse
compleja. Y, por último, si el negocio en cuestión, opera en un marco de informalidad fiscal,
determinar el monto de los ingresos netos de manera certera puede ser complicado.

6.5.3. Método del período de recupero o multiplicador de ingresos:

Éste es el método que con mayor frecuencia se utiliza en nuestro país para valuar pequeños
negocios en marcha. Parte de la idea que al comprador le interesa en primer término el período
de recupero de la inversión que desembolsa.

Para obtener el valor del fondo de comercio, hace falta determinar los ingresos netos mensuales
del negocio y multiplicarlos por el período de recupero esperado del capital invertido. En la
práctica, este período de recupero suele ser un tercio o un cuarto (entre 9 y 12 meses) de la
duración del contrato de alquiler comercial del local en cuestión.

Por ejemplo, un valor coherente de mercado de una cafetería que genera unos ingresos netos
mensuales de RD$12,000.00 y aún tiene 24 meses de alquiler podría ser igual a RD$12.000x8
= RD$96.000.00. Los ingresos hasta la finalización del contrato conformarían la ganancia neta
del comprador por la inversión realizada.

Para una industria o un negocio de más largo plazo, el período por el que se multiplican los
ingresos puede ser mayor (por ejemplo, 2 años).

Como en el método anterior, puede resultar difícil establecer con claridad los ingresos netos
del negocio, y no se consideran los cambios que el traspaso y otros factores pueden provocar
en el negocio. [Link]

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 UNIDAD VI:. EL FONDO DE COMERCIO

6.5.4. Método de precios comparables de mercado:

Finalmente, el último método consiste en valuar el fondo de comercio en función al promedio

de los precios de la oferta de negocios similares.

Algunas veces, especialmente en el caso de rubros con cierta estandarización de servicio

o ubicación (taxis, agencias de lotería, etc.), el precio promedio de mercado puede reflejar
adecuadamente el valor del negocio en marcha y no se requiere de mayor análisis económico,
pero no es sencillo encontrar negocios similares ni los precios de referencia efectivamente
pagados.

En general, lo ideal es buscar asesoramiento especializado y utilizar más de uno de estos

métodos para hallar o validar el precio de un negocio en marcha.

6.6. Previsiones a considerar para transferir un fondo de comercio

A-Evaluar las opciones:

Haciendo una evaluación realista de lo que se puede hacer con los bienes (fondo de comercio)
evita frustraciones y procesos largos y desgastantes. En consecuencia, para vender un fondo
de comercio es necesario seguir una serie de pasos ordenados, tales como: el establecimiento
del precio, los trámites que completan legalmente la transferencia. La comercialización es una
forma de salida de los bienes o servicios y se puede hacer cuando el emprendedor no puede
(o quiere) seguir con su negocio. Pero no siempre hay mercado. En algunos casos, puede ser
más económico un cierre ordenado, la transferencia, fusión con un competidor o la venta de
los activos por separados.

B-Analizar el valor del fondo de comercio:

Eso implica determinar las siguientes cuestiones: ¿Qué es lo que vale del negocio? ¿Qué ocurre
con este valor si se no están los dueños actuales? Es necesario realizar un listado de activos
tangibles (muebles, equipamiento, instalaciones, etc.) y de activos intangibles (marca, clientela,
relación con proveedores, etc.). Luego hay que asignarles un valor actual y tener los papeles
en orden para poder justificar la valorización, lo que puede ser complejo si el negocio no está
formalizado.

215
Nociones de Derecho Comercial

C-Establecer precio de venta:

Fijar el precio de un negocio no es tarea sencilla. Si el negocio es rentable, este valor es superior
a la suma de sus bienes. Así, por lo general, la valuación consiste en estimar las ganancias de
un año y multiplicarlas por una cantidad de períodos.

Pero claro, esta rentabilidad debe ser justificada y todos los costos deben ser considerados
en la estimación. Tiene que haber, además, una cierta garantía de que la empresa seguirá
funcionando, lo que es difícil de demostrar en negocios de oportunidad que pueden estar
terminando su ciclo de vida. Un contador o especialista pueden ayudar.

D-Ofrecer al mercado:
Con un precio de base, es necesario salir a buscar un comprador. Dependiendo de la envergadura,
tipo y localización del negocio, este proceso puede hacerse a través de consultores, abogados,
contadores o inmobiliarias (que cobran una comisión sobre el precio de venta), o en forma
directa buscando avisos en la prensa, revistas o sitios especializados.

E-Acordar con el comprador:

Por lo general, hay un proceso de negociación entre vendedor y comprador, hasta que se
alcanza un acuerdo sobre el precio y otras condiciones de la transferencia (por ejemplo, es
habitual que se aclare que el vendedor no va a crear una empresa que compita directamente
con la que ha vendido). Una vez cerrada la negociación, se realiza un primer pago y se firma
el acto de venta.

F-Publicar la operación:
En nuestro país, la venta es una operación que se realiza en actos bajo firma privada, sin
embargo, las operaciones de venta o transferencia de algún fondo de comercio deben ser
publicadas en la prensa, en otros países por igual. Esta etapa es para que potenciales acreedores
puedan oponerse a la operación. Evitar este paso puede implicar que los riesgos pasen al
nuevo emprendedor.

G-Confirmar la ausencia de pasivos y oposición de acreedores:

Cualquier acreedor del vendedor puede oponerse a la venta hecha pública mediante la
publicación en la prensa, pidiendo iniciar un procedimiento de oposición a dicha venta. A tales
fines se hace imprescindible determinar que el fondo en negociación esté libre, compromisos
con acreedores, gravámenes y oposiciones.

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 UNIDAD VI:. EL FONDO DE COMERCIO

H-Completar la transferencia:
Si no hay inconvenientes en el paso anterior, puede concluirse la operación. En primer lugar,
se firma el contrato definitivo, en el que se enumeran derechos y obligaciones de ambas partes.
Luego se procede a la transferencia de los activos, para que el negocio pueda seguir operando
bajo sus nuevos dueños.

6.7. La plusvalía mercantil del fondo de comercio

En primer momento vamos a definir lo que es la plusvalía: Ella es el beneficio obtenido como
resultado de una diferencia positiva entre el precio al que se compró un bien y el precio de su
venta en una operación o transacción económica. Es decir, es el incremento de valor de un
bien o producto por causas diversas que los propietarios no pueden controlar o influir en ellas
y significa una ganancia.
Entendido lo que es la plusvalía, ahora explicaremos la plusvalía mercantil del fondo de
comercio.

La palabra plusvalía se remonta a dos siglos atrás, en el siglo xix y más precisamente ha sido el
filósofo alemán, creador del marxismo, Karl Marx, quien la ha acuñado y difundido.

En este orden, el concepto de plus valor o plusvalía se asocia necesariamente con el de

excedente, este concepto es la forma capitalista de este excedente. Esto se debe a que sólo
en el capitalismo sucede que la mayor parte de la riqueza social se produce en la forma de
mercancías, o sea en la forma de cosas útiles portadoras de valor.

La plusvalía es una palabra que se emplea en nuestro idioma para indicar el aumento que ha
experimentado en su valor una cosa y a razón de causas externas a la misma. Entonces, la
sucesión de hechos, acontecimientos ajenos a una cosa, o bien hacen que los mismos padezcan
un aumento en su valor y por ende en la intención de las personas por querer poseerlos.

De acuerdo al ideario sostenido por Marx la plusvalía consistía en la acumulación de dinero

perpetrada por la clase capitalista gracias al esfuerzo que oportunamente realiza el obrero.
Porque el obrero recibe un determinado salario como pago por la actividad que desarrolla,
pero claro, existe un valor adicional, por arriba, que el empleado trabaja que no se le paga y el
que lo termina percibiendo es el dueño de los medios de producción, el capitalista, en términos
de la ideología Marxista.

Marx consideraba que a cada producto le corresponde un valor que estará en estrecha asociación
con un tiempo de trabajo necesario para poder ser producido. En tanto, la fuerza de trabajo es

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Nociones de Derecho Comercial

comprendida por Marx como un producto cuyo precio estará vinculado a lo que el trabajador
necesita para vivir dignamente.

Ahora bien, si un empleado solamente trabajando cinco horas por día consigue satisfacer
las necesidades propias y las de su entorno, pero su empleador lo hace trabajar diez horas,
entonces, habrá cinco horas que constituyen la plusvalía del empleador, quien precisamente se
las adueña, las utiliza para su propio beneficio y así continúa aumentando su capital.

6.8. Tipos de plusvalía

A-Plusvalía absoluta
Rodríguez (2009), se denomina plusvalía absoluta a la producida por la simple prolongación de
la jornada de trabajo. Marx hace desfilar ante nosotros el grandioso panorama de la lucha de la
clase obrera para reducir la jornada de trabajo y de la intervención del poder público, primero
para prolongarla (siglos xiv a xvii) y luego para reducirla (legislación fabril del siglo xix). La
historia del movimiento obrero en todos los países civilizados ha proporcionado, desde la
aparición de: El capital, miles y miles de nuevos datos que ilustran este panorama.

B-Plusvalía relativa
Proviene de la abreviación del tiempo de trabajo necesario y del cambio correspondiente a la
magnitud relativa de las dos partes de que se compone la jornada.

Marx investiga las tres etapas históricas fundamentales en el proceso de intensificación de la

productividad del trabajo por el capitalismo: 1) la cooperación simple; 2) la división del trabajo
y la manufactura; 3) las máquinas y la gran industria. Con qué profundidad pone Marx de
relieve los rasgos fundamentales y típicos del desarrollo del capitalismo nos lo dice, entre otras
cosas, el hecho de que el estudio de la llamada industria de los “kustares” rusa ha aportado
abundantes materiales para ilustrar las dos primeras etapas de las tres señaladas.

En cuanto a la acción revolucionadora de la gran industria mecanizada, descrita por Marx en

1867, en el medio siglo transcurrido desde entonces ha venido a revelarse en toda una serie de
países “nuevos” (Rusia, el Japón, etc.).

Importante en el más alto grado y nuevo en Marx es el análisis de la acumulación del capital,
es decir, de la transformación en capital de una parte de la plusvalía y de su empleo no para
satisfacer las necesidades personales o los caprichos del capitalista, sino para volver a producir.
Marx hace ver el error de toda la economía política clásica anterior (desde Adam Smith) al

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 UNIDAD VI:. EL FONDO DE COMERCIO

entender que toda la plusvalía que se convertía en capital pasaba a formar parte del capital
variable, cuando en realidad se descompone en medios de producción más capital variable.

Tiene excepcional importancia en el proceso de desarrollo del capitalismo y de su transformación

en socialismo el crecimiento más rápido de la parte del capital constante (en la suma total del
capital) con relación a la parte de capital variable.

Al acelerar el desplazamiento de los obreros por la maquinaria, produciendo en uno de los

polos riquezas y en el otro polo miseria, la acumulación del capital origina también el llamado
11 ejército de reserva del trabajo”, el “excedente relativo” de obreros o “superpoblación
capitalista, que reviste formas extraordinariamente diversas y permite al capital ampliar con
singular rapidez la producción.

Esta posibilidad, combinada con el crédito y la acumulación de capital en medios de producción,

nos da, entre otras cosas, la clave para comprender las crisis de superproducción, que se
suceden periódicamente en los países capitalistas, primero cada diez años, poco más o menos,
y luego con intervalos mayores y menos precisos.

De la acumulación del capital sobre la base del capitalismo hay que distinguir la llamada
acumulación primitiva, cuando se desposee violentamente al trabajador de sus medios de
producción, se expulsa al campesino de su tierra, se roban los terrenos comunales y rigen el
sistema colonial y el sistema de las deudas públicas, de los aranceles aduaneros, proteccionistas,
etc. La acumulación primitiva” crea en un polo el proletario “libre”, y en el polo contrario el
poseedor del dinero, el capitalista.

C-Plusvalía extraordinaria
Excedente de plusvalía que se apropia el capitalista cuando reduce el valor individual de la
mercancía en comparación con el valor social de la misma; es una variedad de la plusvalía
relativa.
A diferencia de la plusvalía relativa, que se obtiene elevando la productividad del trabajo en
toda la producción social, la plusvalía extraordinaria tiene su fuente en la mayor productividad
del trabajo de una empresa dada en comparación con la productividad media del trabajo en
la rama tomada en su conjunto. La diferencia que en este caso se da entre el valor social de
la mercancía y su valor individual se realiza en el mercado, donde el precio se establece en
consonancia con el valor social de la mercancía.
Se encuentra en situación ventajosa el capitalista que extrae mayor plusvalía con un mismo
volumen de capital. La lucha competitiva obliga a los capitalistas a aplicar en la producción los

219
Nociones de Derecho Comercial

resultados de la ciencia y de la técnica, a perfeccionar el proceso tecnológico, a organizar mejor

la producción y el trabajo.

La creación de plusvalía extraordinaria es un fenómeno transitorio, pues no bien los progresos

en la producción pasan a ser del dominio de la masa fundamental de empresas de la rama
correspondiente, baja el valor social de la mercancía dada y desaparece la plusvalía extraordinaria.
Puede reaparecer en tal o cual empresa si en ella se instalan máquinas más perfeccionadas o se
aplican nuevos métodos de producción que reduzcan el valor individual de la mercancía.

La plusvalía extraordinaria desempeña un importante papel en el avance del modo capitalista de

producción y en la agudización de sus contradicciones. El afán de los capitalistas por obtener
plusvalía extraordinaria contribuye a desarrollar las fuerzas productivas del capitalismo y a
acrecentar la productividad del trabajo social. Sin embargo, cada paso en el desarrollo de las
fuerzas productivas del capitalismo implica un despilfarro de trabajo social, cuya productividad
crece más despacio de lo que podría crecer si se utilizaran más plenamente los resultados de la
ciencia y de la técnica.

A ello contribuye en no poca medida el secreto de producción y de comercio, que los capitalistas
mantienen para que otros capitalistas no puedan utilizar los novísimos resultados científicos y
técnicos. La apropiación de la plusvalía extraordinaria contribuye a desarrollar la gran industria,
pues tan sólo el gran capital se encuentra en condiciones de aplicar en la producción todo lo
nuevo y avanzado.

En el curso de la lucha competitiva, los grandes capitalistas tienen la posibilidad de establecer

para sus mercancías precios inferiores al valor social sacrificando parte de la plusvalía
extraordinaria y procurando arruinar a sus rivales.

La obtención de plusvalía extraordinaria aumenta el antagonismo entre el proletariado y la

burguesía pues el hecho de que el capitalista se apropie de un excedente de plusvalía por
encima de la cuota corriente de la misma, elevo el grado de explotación del trabajo asalariado.

6.9. Instancias para registrar un fondo de comercio

ONAPI

Ley 20-00 (2000), para una empresa o persona titular de un bien que por sus características es
un fondo de comercio, pueda registrarlo a su nombre debe asistir personalmente o mediante

220
 UNIDAD VI:. EL FONDO DE COMERCIO

acto de apoderamiento otorgado a un tercero, al departamento de signos distintivos de la

oficina nacional de la propiedad industrial, ONAPI.

ONAPI es una institución adscrita al ministerio de industria y comercio, con autonomía técnica
y con patrimonio propio, que administra todo lo relativo a la concesión, al mantenimiento y
vigencia de las diferentes modalidades de la Propiedad Industrial (Patentes de invención, de
modelos de utilidad, registro de diseños industriales y de signos distintivos).

Esta institución surge en mayo del año 2000, con la promulgación de la Ley 20-00 sobre
Propiedad Industrial.

La cuál es la responsable de administrar los procesos relacionados con el registro de marcas,

nombres comerciales y en general todos los procesos contemplados bajo la ley 20-00 relativa
a los signos distintivos.

ONAPI también cuenta con el departamento de invenciones, el cual es el responsable de

administrar los procesos relacionados con el trámite de las patentes de invención, modelos de
utilidad y los diseños industriales.

Allí, los inventores podrán:

1-Conceder o denegar los registros de patente de invención, modelo de utilidad y diseño

industrial con apego a la ley y de acuerdo con los procedimientos establecidos.

2-Conocer y resolver las acciones legales interpuestas por desacuerdo ante una decisión emitida
por el departamento

3-Llevar los registros correspondientes en el ámbito de su competencia, estando el departamento

facultado para inscribir derecho, renovar las inscripciones, en el caso específico de los diseños;
y declarar su nulidad, cancelación o caducidad.

4-Declarar el abandono de las solicitudes de registro.

221
Nociones de Derecho Comercial

5-Autenticar o certificar las transcripciones de los documentos que emitan.

6-Requerir a las entidades del sector público, a través del director general los datos, informaciones
y colaboración que requiera para el cumplimiento de sus funciones.

7-Brindar atención e información personalizada a nuestros clientes sobre los diferentes

procesos y sus etapas.

La oficina está conformada por un staff técnico y administrativo cualificado para dar respuesta
a los servicios demandados de su competencia.

Estas son algunas de las atribuciones de ONAPI:

1-Conocer y resolver en primera instancia administrativa los procedimientos de su competencia.

2-Conocer y resolver los recursos de reconsideración que se interpongan contra las resoluciones
que hayan expedido.

3-Llevar los registros correspondientes en el ámbito de su competencia, estando facultadas

para inscribir derecho, renovar las inscripciones y declarar su nulidad, cancelación o caducidad.

4-Llevar los registros correspondientes en el ámbito de su competencia, estando facultadas

para inscribir derecho, renovar las inscripciones y declarar su nulidad, cancelación o caducidad.

5-Declarar el abandono de las solicitudes de registro.

6-Autenticar o certificar las transcripciones de los documentos que emitan.

7-Requerir a las entidades del sector público, a través del director general los datos e
informaciones que requieran para el cumplimiento de sus funciones.

8-Calificar como reservados, determinados documentos sometidos a su conocimiento, en caso

de que pudiera verse vulnerado el secreto industrial o comercial de cualquiera de las partes
involucradas.

9-Brindar atención e información personalizada a nuestros clientes sobre los diferentes

procesos y sus etapas.

10-Apoyar y contribuir con la Organización en la difusión de los derechos de Propiedad

Industrial en el país. ([Link]

222
 UNIDAD VI:. EL FONDO DE COMERCIO

6.9.1. Oficina Nacional de Derecho de Autor (ONDA)

También es fondo de comercio, el derecho de autor, es cuál está protegido por un conjunto
de leyes que concede a los autores, artistas y demás creadores, protección por sus creaciones
literarias, artísticas o científicas, a las que generalmente se hace referencia como “obras”.

La República Dominicana cuenta con la ley número 65-00 sobre derecho de autor y además
es signataria del convenio de Berna para la protección de obras literarias y artísticas y de
la convención internacional sobre protección de los artistas intérpretes o ejecutantes, los
productores de fonogramas y los organismos de radiodifusión (convención de Roma).

La ley número 65-00 sobre derecho de autor protege cualquier creación intelectual original, ya
sea literaria, artística o científica, que pueda ser fijada, transmitida o copiada, cualquiera que sea
el modo o forma de expresión, divulgación o reproducción. También protege las creaciones
independientes derivadas de obras originales, tales como aquellas que sean el resultado de
la adaptación, la traducción o cualquier otra clase de transformación de la obra original,
incluyendo, pero no limitadas a:

1-Las obras expresadas en forma escrita, a través de libros, revistas, folletos u otros escritos;

2-Las conferencias, alocuciones, sermones y otras obras de la misma naturaleza;

3-Las obras dramáticas o dramático-musicales y demás obras escénicas;

4-Las obras coreográficas y las pantomímicas;

5-Las composiciones musicales con o sin letras;

6-Las obras audiovisuales, a las cuáles se asimilan las expresadas por cualquier procedimiento
análogo, fijadas en cualquier clase de soportes;

7-Las obras de dibujo, pinturas, arquitectura, escultura, grabado, litografía y demás obras
artísticas;

223
Nociones de Derecho Comercial

8-Las obras fotográficas a las cuáles se asimilan las expresadas por procedimientos análogos a
la fotografía;

9-Obras de arte aplicado;

10-Las ilustraciones, mapas, planos, croquis y obras plásticas relativas a la geografía, a la

topografía, a la arquitectura o a las ciencias;

11-Los programas de computadoras;

12-Las bases o compilaciones de datos u otros materiales, legibles por máquina o en cualquier
otra forma, que por la selección disposición de sus contenidos constituyan creaciones de
carácter intelectual, pero no de los datos o materiales en sí mismos y sin perjuicio del derecho
de autor existente sobre las obras que puedan ser objeto de la base o compilación.

13-Además, protege y regula el ejercicio de los derechos relacionados que se les conceden a
los artistas por sus actuaciones, a los productores de fonogramas por sus grabaciones, y a los
programas de radio y televisión por sus transmisiones.

14-La ley protege las obras de autores dominicanos o que residan en el país, o que sean
nacionales o residan en países pertenecientes a los tratados internacionales ratificados por la
República Dominicana, así como las obras cuya publicación ha tenido lugar en el país dentro
de los 30 días siguientes a su primera publicación.

La oficina nacional de derecho de autor (ONDA) es el organismo encargado de velar por la

debida protección del derecho de autor dentro de los términos de los tratados internacionales
ratificados por la República Dominicana y la ley nacional, así como intervenir y solventar
los conflictos que se suscitan entre las sociedades de autores y llevar y conservar el Registro
Nacional de Derechos de Autor.

El Registro Nacional de Derechos de Autor

El registro nacional de derechos de autor tiene a su cargo el registro de las obras, interpretaciones
o ejecuciones, producciones, incluyendo fonogramas y emisiones protegidas por la ley, de los
224
 UNIDAD VI:. EL FONDO DE COMERCIO

actos y contratos que se refieran al derecho de autor o a los derechos afines, de los documentos
constitutivos y modificativos de las sociedades de gestión colectiva.

Existencia del derecho de autor

El derecho de autor surge con la creación. Por tanto, las formalidades de registro previstas por
la ley no son obligatorias, teniendo por objetivo otorgar mayor publicidad y una protección
más fuerte a los titulares de los derechos de autor, sin afectar la existencia o ejercicio de los
mismos.

Violación a los derechos de autor

La distribución, reproducción, publicación u otra forma de utilización de obras creativas, ya

sea ésta total o parcial, sin el consentimiento del autor o titular está sancionada por la ley
mediante la imposición de multas y/o prisión correccional.

Infracciones, procedimiento, sanciones y prescripción de los derechos de propiedad

industrial

Los artículos del 166 al 175 de la ley 22-00 sobre propiedad de la republica dominica, contiene
los aspectos relativos a las infracciones, procedimiento, sanciones y prescripción de los derechos
de propiedad industrial, al respecto, incurren en prisión correccional de tres (3) meses a dos (2)
años y multa de diez a cincuenta salarios mínimos o ambas penas quienes intencionalmente:

a) Sin el consentimiento del titular de un signo distintivo use en el comercio un signo idéntico
o una marca registrada, o una copia servil o una imitación fraudulenta de esa marca, en relación
a los productos o servicios que ella distingue, o a productos o servicios relacionados;

b) Sin el consentimiento del titular de un signo distintivo realice respecto a un nombre

comercial, un rótulo o un emblema con las siguientes actuaciones:

i) Use en el comercio un signo distintivo idéntico, para un negocio idéntico o relacionado;

ii) Use en el comercio un signo distintivo parecido, cuando ello fuese susceptible de crear
confusión;

c) Use en el comercio, con relación a un producto o a un servicio, una indicación geográfica

falsa o susceptible de engañar al público sobre la procedencia de ese producto o servicio o
sobre la identidad del productor, fabricante o comerciante del producto o servicio;

225
Nociones de Derecho Comercial

d) Use en el comercio, con relación a un producto, una denominación de origen falsa o engañosa
o la imitación de una denominación de origen, aun cuando se indique el verdadero origen de
producto, se emplee una tradición de la denominación de origen o se use la denominación de
origen acompañada de expresiones como “tipo”, “género”, “manera”, “incautación” y otras
calificaciones análogas;

e) Continúe usando una marca no registrada parecida en grado de confusión a otra registrada
o después de que la sanción administrativa impuesta por esta razón sea definitiva;

f) Ofrezca en venta o ponga en circulación los productos o prestar los servicios con las marcas
a que se refiere la infracción anterior;

g) Fabrique o elabore productos amparados por una patente de invención o modelo de utilidad,
sin consentimiento de su titular o sin la licencia respectiva;

h) Ofrezca en venta o ponga en circulación productos amparados por una patente de invención
o modelo de utilidad, a sabiendas de que fueron fabricados o elaborados sin consentimiento
del titular de la patente o registro o sin la licencia respectiva;

i) Utilice procesos patentados, sin el consentimiento del titular de la patente o sin la licencia
respectiva;

j) Ofrezca en venta, venda o utilice, importe o almacene productos que sean resultado
directo de la utilización de procesos patentados, a sabiendas de que fueron utilizados sin el
consentimiento del titular de la patente o de quien tuviera una licencia de explotación;

k) Reproduzca o imite diseños industriales protegidos por un registro, sin consentimiento de

su titular o sin la licencia respectiva;

l) Sin ser titular de una patente o modelo de utilidad o no gozando ya de los derechos conferidos
por los mismos, se sirve en sus productos o en su propaganda de denominaciones susceptibles
de inducir al público en error en cuanto a la existencia de ellos;

ll) Oculte o suministre falsa información a la Oficina Nacional de la Propiedad Industrial con
el objetivo de obtener una patente que no cumple con los requisitos de patentabilidad.

Del mismo modo, la responsabilidad por los hechos descritos anteriormente se extiende
a quienes ordenen o dispongan su realización, a los representantes legales de las personas
226
 UNIDAD VI:. EL FONDO DE COMERCIO

jurídicas y a todos aquellos que, conociendo la ilicitud del hecho, tomen parte en él, lo faciliten
o lo encubran.

Previsiones para accionar en los casos de violación de los derechos de propiedad

industrial

1) La acción para la aplicación de las penas indicadas en el artículo anterior deberá ser iniciada
por el titular del derecho.

2) Las disposiciones del derecho penal común son aplicables de manera supletoria y siempre y
cuando no contradigan la presente ley.

3) Ninguno de los procedimientos a que diere lugar la aplicación de la presente ley 22-00,
quedará sometido a la prestación de la garantía previa, establecida en el artículo 16 del código
civil y los artículos 166 y 167 del código de procedimiento civil y sus modificaciones.

Las acciones civiles por infracción son las siguientes

1) El titular de un derecho protegido en virtud de la ley 22-00, podrá entablar acción civil
ante el tribunal competente contra cualquier persona que infrinja ese derecho. También podrá
actuar contra la persona que ejecute actos que manifiesten evidentemente la inminencia de una
infracción.

2) En caso de cotitularidad de un derecho, cualquiera de los cotitulares puede entablar acción

contra una infracción de ese derecho sin que sea necesario el consentimiento de los demás,
salvo acuerdo en contrario.

En caso de la legitimación activa de licenciatarios

1) Un licenciatario exclusivo cuya licencia se encuentre inscrita y un licenciatario bajo una

licencia obligatoria, puede entablar acción contra cualquier tercero que cometa una infracción
del derecho que es objeto de la licencia.

A esos efectos, el licenciado que no tuviese mandato del titular del derecho para actuar deberá
acreditar, al iniciar su acción, haber solicitado al titular que entable la acción, que ha transcurrido
más de dos meses sin que el titular haya actuado. Aún antes de transcurrido este plazo, el
licenciatario puede pedir que se tomen medidas precautorias conforme al artículo 174. El
titular del derecho objeto de la infracción puede apersonarse en autos, en cualquier tiempo.

227
Nociones de Derecho Comercial

2) Todo licenciatario inscrito y todo beneficiario de algún derecho o crédito inscrito con
relación al derecho infringido tiene el derecho de apersonarse en autos, en cualquier tiempo. A
esos efectos, la demanda se notificará a todas las personas cuyos derechos aparezcan inscritos
con relación al derecho infringido.

En cuanto a la presunción de empleo del procedimiento patentado

1) A los efectos de los procedimientos civiles, cuando el objeto de una patente sea un
procedimiento para obtener un producto nuevo en los términos de la presente ley, el tribunal
competente podrá ordenar que el demandado que comercializa un producto idéntico pruebe
que el procedimiento empleado para obtener dicho producto es diferente del procedimiento
patentado.

En la presentación de pruebas en contrario se tendrán en cuenta los intereses legítimos del

demandado en cuanto a la protección de sus secretos comerciales y de fabricación.

2) En los casos previstos en este artículo se presumirá, salvo prueba en contrario, que todo
producto idéntico producido por un tercero, sin el consentimiento del titular de la patente ha
sido obtenido mediante el procedimiento patentado, siempre que el producto obtenido por el
procedimiento patentado sea nuevo en los términos de la presente ley.

En cuanto a la reivindicación del derecho al título de protección

1) Cuando una patente de invención, una patente de modelo de utilidad, un registro de diseño
industrial o un registro de signo distintivo, se hubiese solicitado u obtenido por quien no tenía
derecho a obtener la patente o el registro, la persona afectada podrá iniciar una acción de
reivindicación de su derecho ante la oficina nacional de la propiedad Intelectual a fin de que
le sea transferida la solicitud en trámite o el título o registro concedido, o que se le reconozca
como solicitante o titular del derecho. En la misma acción podrá demandarse la indemnización
de los daños y perjuicios que se hubiesen causado.

2) La acción de reivindicación del derecho no puede iniciarse después de haber transcurrido

cinco años, contados desde la fecha de concesión de la patente o del registro, o dos años
contados desde la fecha en que la invención, modelo de utilidad, diseño industrial o signo
distintivo comenzó a explotarse o a usarse en el país, aplicándose el plazo que expire más tarde.

Prescripción de la acción por infracción

La acción civil por infracción de los derechos conferidos por la presente ley, prescribe por el
transcurso de dos años contados desde que el titular tuvo conocimiento de la infracción, o
228
 UNIDAD VI:. EL FONDO DE COMERCIO

de cinco años contados desde que se cometió por última vez el acto infractor, aplicándose el
plazo que venza primero.

Medidas exigibles por ante el tribunal en acción de infracción

En una acción por infracción de los derechos protegidos en virtud de la presente ley, puede
pedirse una o más de las siguientes medidas:

a) La cesación de los actos que infrinjan los derechos;

b) La indemnización de los daños y perjuicios sufridos;

c) El embargo de los objetos resultantes de la infracción del material de publicidad que haga
referencia a esos objetos y de los medios que hubiesen servido exclusivamente para cometer
la infracción;

d) La atribución en propiedad de los objetos o medios referidos en el inciso c), en cuyo caso el
valor de los bienes se imputará al importe de la indemnización de daños y perjuicios;

e) Las medidas necesarias para evitar la continuación o la repetición de la infracción, incluyendo

la destrucción de los medios embargados en virtud de lo dispuesto en el inciso

c), cuando ello fuese indispensable.

Medidas conservatorias a exigir

1) Quien inicie o vaya a iniciar una acción por infracción de un derecho de propiedad industrial
puede pedir al tribunal que ordene medidas conservatorias inmediatas, con el objeto de asegurar
la efectividad de esa acción o el resarcimiento de daños y perjuicios.

2) El tribunal sólo ordenará medidas conservatorias cuando quien las solicite demuestre,
mediante pruebas que el tribunal considere suficientes, la comisión de la infracción o su
inminencia.

3) Las medidas conservatorias pueden pedirse antes de iniciarse la acción por infracción,
conjuntamente con ella o con posterioridad a su inicio. Si las medidas se ordenan antes de
iniciarse la acción, ellas quedarán sin efecto si no se inicia la acción dentro de un plazo de diez
(10) días, contados desde la orden.

229
Nociones de Derecho Comercial

4) El tribunal competente puede ordenar como medidas conservatorias las que fuesen apropiadas
para asegurar la realización de la sentencia que pudiera dictarse en la acción respectiva.

Podrán ordenarse las siguientes medidas conservatorias, entre otras:

a) La cesación inmediata de los actos que se alegan, constituyen una infracción, salvo que el
demandado optare por continuar dichos actos dando una fianza o garantía que fijará el tribunal;

b) El embargo preventivo, el inventario o el depósito de muestras de los objetos materia de la

infracción y de los medios exclusivamente destinados a realizar la infracción;

c) El tribunal competente debe ordenar al demandante que aporte una fianza o garantía
equivalente, que sea suficiente para resarcir, en el caso que la decisión definitiva le sea adversa,
al demandado, de los daños que se puedan ocasionar por la denuncia;

d) Cuando el titular de un derecho de marcas tenga motivos válidos para sospechar que
se prepara una importación de mercaderías en condiciones tales que sus derechos serían
menoscabados, podrá solicitar al tribunal que se ordene a las aduanas de la República, como
medida precautoria, la suspensión del despacho de dichas mercaderías para libre circulación, o
de la explotación de las mismas si fuere el caso.

5) El tribunal sólo aceptará la demanda, y adoptará medidas si el solicitante presenta, junto

con la demanda y por escrito, una descripción suficientemente detallada de las mercancías, de
modo que éstas puedan ser reconocidas con facilidad por las autoridades aduaneras.

6) El tribunal ordenará el depósito de una suma o una fianza no menor que tres veces el valor
de la importación en cuestión, en dinero efectivo o cheque certificado, en la secretaría del
tribunal que garantice los daños y perjuicios que pudiere sufrir el demandado en caso de que
el demandante sucumbiera en su demanda.

Cálculo de la indemnización de daños y perjuicios

Para efectos del cálculo de la indemnización de daños y perjuicios, la parte correspondiente al

lucro cesante que debiera repararse se calculará en función de alguno de los criterios siguientes:
a) Según los beneficios que el titular del derecho habría obtenido previsiblemente si no hubiera
existido la competencia del infractor;

230
 UNIDAD VI:. EL FONDO DE COMERCIO

b) Según el monto de los beneficios obtenidos por el infractor como resultado de los actos de
infracción;

c) Según el precio que el infractor hubiera debido pagar al titular del derecho por concepto de
una licencia contractual, teniendo en cuenta el valor comercial del objeto del derecho infringido
y las licencias contractuales que ya se hubiera concedido.

Como nota recordatoria, es importante saber que toda persona que presente una demanda por
infracción de derechos, será responsable por los daños y perjuicios que ocasione al presunto
infractor en el caso de acciones o denuncias maliciosas o negligentes.

231
 Resumen Unidad VI

La unidad versa sobre el fondo de comercio, estableciendo su definición y explicando sus

elementos constitutivos, los cuales permiten entender las condiciones que lo identifican;
También se pone en evidencia su naturaleza jurídica, es detallada la naturaleza mobiliaria e
inmobiliaria del fondo de comercio, por igual se expresa la composición misma de fondo de
comercio y son explicados los elementos corporales y los incorporales. Por igual la unidad
da a conocer las acciones a desarrollar en caso de la violación de los derechos de autor, las
peticiones preliminares que pueden ser solicitadas al tribunal apoderado en caso de la demanda
y por igual son presentadas la extensión de las sanciones que puede imponer el tribunal.
RESUMEN
Actividades Unidad VI
1- ¿Cómo definiría usted el fondo de comercio de una empresa?
2- ¿Cuáles son los elementos constitutivos del fondo de comercio?
3- ¿Cuál es la naturaleza jurídica del fondo de comercio?
4- Explique la naturaleza mobiliaria del fondo de comercio
5- ¿Cuáles elementos materiales forman parte del fondo de comercio?
6- ¿Cómo se identifican los elementos incorporales del fondo de comercio?
7- Establezca la diferencia entre elementos corporales y elementos materiales del fondo de
comercio
8- ¿Bajo qué regulación son protegidos los fondos de comercio en la República Dominicana?
9- Establezca la diferencia entre un activo fijo y un fondo de comercio
10- Explicar porque la clientela no forma parte del fondo de comercio.
Ejercicio de autoevaluación.

Responde encerrando la letra F o V según decidas.

1-El fondo de comercio, desde el punto de vista jurídico es, es el conjunto de bienes tangibles
o intangibles que posee el comerciante o la empresa, de los cuales posee registro de titularidad,
pero no son activos, circulantes ni fijos y por el valor agregado que aportan a la actividad
mercantil son fuente de enriquecimiento V____ F____
2-Las mercancías y las instalaciones de la compañía son fondo de comercio V____ F___
3- Son elementos constitutivos del fondo de comercio, la universalidad de bienes organizados
por el comerciante para el funcionamiento de la empresa, y pueden ser tangibles e intangibles
V____ F____
4-Son elementos corporales del fondo de comercio, los modelos, patrones y troqueles. V____
F____
5-Son bienes incorporales que forman parte del fondo de comercio del comerciante los
patrones para elaboración de piezas textiles y el escudo V____ F____
Bibliografia de la Unidad VI

1- Alterini, Atilio A., “Derecho privado”, Parte General, Abeledo Perrot ,1989.
2-Lic. Biaggi Lama, Juan Alfredo, Manual de Derecho Comercial Dominicano., Tomo I
y II.
3- Código de Comercio Dominicano (1884)
4-Guyenot, Jean. Curso de Derecho Comercial. Vol. I.
5- Gómez, (hijo) Ubaldo Manuel. Derecho Comercial. Vol. I.
6-Rodríguez Lozada, Gizeh. (2009). Marx, Karl; Engels, Friedrich. Editorial: Ediciones
Brontes, S.L.(2009).
7-Tellado (Hijo). Práctica de Derecho Comercial. Tomo I.
8- [Link]
9-[Link]
10-[Link]