Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”

TIPICIDAD
1. CONCEPTO:
Es un elemento positivo y esencial del delito que, en opinión del jurista mexicano Eduardo López
Betancourt consiste en “… la adecuación de la conducta al tipo penal…”1; en su obra López
Betancourt2 hace además referencia a otros conceptos expresados por estudiosos del derecho penal
como:
• Francisco Blasco y Fernández de Moreda (argentino)3, que la define como “la acción típica es sólo
aquella que se acomoda a la descripción objetiva, aunque saturada a veces de referencia a
elementos normativos y subjetivos del injusto de una conducta que generalmente se reputa
delictuosa, por violar, en la generalidad de los casos, un precepto, una norma, penalmente
protegida”.
• Luis Jiménez de Asúa (español)4, para el cual es “la exigida correspondencia entre el hecho real y
la imagen rectora expresada en la ley en cada especie de infracción”.
• Mariano Jiménez Huerta (español)5, la consideró como el “… encuadramiento o subsunción de la
conducta principal en un tipo de delito y subordinación o vinculación al mismo de las conductas
accesorias”.
Por último, el jurista mexicano Dr. Marco Antonio Díaz de León la define como “… la adecuación del
hecho al tipo de la ley penal…”6.

2. EVOLUCIÓN DOCTRINAL DEL TIPO PENAL.

Previo al análisis de la Tipicidad como elemento positivo, resulta necesario comprende previamente 1
el concepto de Tipo Penal.
Sobre el particular, el estudioso Marco Antonio Díaz de León 7 señala que se trata de “… la descripción
abstracta, que hace el legislador, en la ley penal, de los elementos materiales necesarios que
caracterizan cada especie de delito.”, precisa además que normalmente en los tipos penales se
comprenden prohibiciones por las cuales se vedan determinado tipo de conductas, o mandatos que
ordenan la realización o cumplimiento de determinadas obligaciones, de manera que la conducta del
sujeto activo puede consistir tanto en una acción como en una omisión.
El jurista mexicano Enrique Díaz Aranda 8, señala que el sistema jurídico de nuestro País sigue una
tradición romano-canónica-germánica, razón por la cual en la Teoría del Delito que aplicamos puede
observarse una fuerte influencia de la Doctrina Alemana, en la cual es posible distinguir cuatro
grandes sistemas para el análisis de la teoría del delito: a) sistema clásico; b) sistema neoclásico; c)
sistema finalista, y d) sistema funcionalista.
a) Sistema Clásico (Causalismo naturalista): Sus exponentes son Franz Von Liszt y Ernst Beling.

1
LÓPEZ Betancourt Eduardo.- “Teoría del Delito”, Editorial Porrúa, Décimo Segunda Edición, México 2004, página 117.
2 OP CIT, páginas 117 y 118.
3 BLASCO Y FERNÁNDEZ de Moreda Francisco.- “La tipicidad, la antijuridicidad y la punibilidad como caracteres del delito en la noción técnica

jurídica”, Criminalia, IX, página 443. Obra citada por Eduardo López Betancourt, Op cit, página 117.
4 JIMÉNEZ de Asúa Luis.- “Tratado de Derecho Penal”, Tomo III, 2ª Edición, Editorial Losada S.A., Buenos Aires, Argentina, 1958, página 744.

Obra citada por Eduardo López Betancourt, Op cit, página 117.

5 JIMÉNEZ Huerta Mariano.- “La Tipicidad”, Editorial Porrúa, México, 1955, página 207. Obra citada por Eduardo López B., Op cit, página 117.
6 DÍAZ de León Marco Antonio.- “Diccionario de Derecho Procesal Penal”, Editorial Porrúa, Tercera Edición, México 1997, página 2559.
7 Op cit, página 2563
8 DÍAZ Aranda Enrique.-“Cuerpo del delito, probable responsabilidad y la Reforma Constitucional de 2008”, publicado por la Universidad Nacional

Autónoma de México, Serie de Estadios Jurídicos, número 147, México, 2009

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En opinión de Beling, existe una categoría intermedia entre la conducta y la antijuridicidad a la
cual denominó tatbestand, su significado es “supuesto de hecho” y éste fue incorporado en nuestro
sistema jurídico bajo el concepto de tipo penal, el cual a su vez forma parte de la categoría
denominada tipicidad. En este sistema el tipo se caracterizó por ser “objetivo y libre de valor (no
valorativo)”, de manera que sus elementos fueron de contenido puramente objetivo o descriptivo,
es decir, sólo se integró por elementos objetivos cuya percepción fuere posible a través de los
sentidos, verificando su existencia a través de pruebas científicas; por ejemplo , en el delito de
lesiones el daño causado en la salud del sujeto pasivo se tendrá que demostrar a través de la
opinión técnica del médico forense, expresada a través de un dictamen pericial.
Para Beling, una de las funciones del tipo penal era constituirse en garantía para el ciudadano, ya
que sólo las conductas previstas en la ley penal (tipo) podrían ser materia de sanción, indicando
además que en el propio ordenamiento legal se debería determinar el mínimo y máximo de la
pena aplicable; por su parte, las conductas no contempladas dentro de algún tipo penal fueron
denominadas atípicas y se consideraron irrelevantes para la aplicación del derecho penal.
b) Sistema Neoclásico (Causalista valorativo): Uno de sus principales exponentes es Edmund Mezger,
en éste se considera que además de los elementos objetivos, el tipo penal puede llegar a integrarse
de elementos específicos de carácter normativo y subjetivo, cuando así se determine por la
descripción normativa creada por el legislador.
Respecto de los elementos normativos, Max Ernst Mayer señaló que en algunos tipos penales no
sólo se describen realidades que pueden ser perceptibles a través de los sentidos, también se
incluyen conceptos que requieren de la valoración jurídica o cultural del Juzgador, previo a realizar
el análisis de la antijuridicidad, un ejemplo de lo anterior es el concepto vida aplicado para el delito
de aborto, en el cual encontramos que la Constitución del Estado de Querétaro en su artículo 2
protege la vida desde el momento de la fecundación, de tal manera que para efectos de la norma 2
penal el bien jurídico tutelado se encuentra protegido desde el momento en el que se fusionan los
gametos femenino (óvulo) y masculino (esperma) durante el coito para la reproducción sexual, de
manera que se crea un nuevo individuo con un genoma derivado de ambos progenitores, a
diferencia del concepto normativo establecido en la legislación de la Ciudad de México para la cual
el aborto consiste en la interrupción del embarazo después de la décima segunda semana de
gestación. 9
Siguiendo con el análisis de la tipicidad, Díaz Aranda señala que en los trabajos de Fischer, Hegler,
Mayer y Mezger se puede observar cómo ponen de manifiesto que “… ciertos tipos penales
requieren de elementos anímicos o subjetivos específicos para su conformación…”10; bajo esta
tesitura, los elementos subjetivos se refieren al ánimo, intención, propósito o el conocimiento
previo del sujeto activo respecto de alguna condición relacionada con el delito, o también pueden
estar relacionados con la necesidad de demostrar la inexistencia de consentimiento por parte del
sujeto pasivo.
c) Sistema Finalista: Su exponente es Hans Welzel, el tipo penal se integra por elementos de carácter
objetivo, normativo y subjetivo.
Respecto al tipo objetivo éste constituye el núcleo real–material del delito, es decir consiste en la
objetivación de la conducta a través de un hecho externo, este elemento no sólo se refiere a la
conducta materializada, sino también al resultado, el cual puede consistir en la lesión o puesta en

9 Código Penal para el Distrito Federal.- “ARTÍCULO 144. Aborto es la interrupción del embarazo después de la décima segunda semana de
gestación.”; para los efectos de este Código, el embarazo es la parte del proceso de la reproducción humana que comienza con la implantación
del embrión en el endometrio.”
10 Op cit, página 11.

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peligro del bien jurídico tutelado. Este tipo objetivo se integra de lo que actualmente conocemos
como elementos objetivos y normativos del tipo penal.
En cuanto al tipo subjetivo, refiere que éste se encuentra conformado por el dolo o la culpa, y los
elementos subjetivos específicos que establezca el tipo penal, los cuales pueden consistir en
ánimos, fines o intenciones del sujeto activo.
Para Welzel el dolo consiste en una mera resolución del sujeto lo cual resulta penalmente
irrelevante, ya que el derecho penal no puede alcanzar al puro ánimo, cobra relevancia en aquellos
casos en que gobierna o conduce al sujeto hacia un hecho real. Precisa que el dolo penal tiene
siempre dos dimensiones: a) la voluntad tendiente a la realización típica y b) la voluntad capaz de
la realización del tipo.
La función final-objetiva del dolo para la acción se presupone siempre en el derecho penal, cuando
se define el dolo como conciencia del hecho y resolución al hecho; el dolo en sentido técnico penal
consiste sólo la voluntad de acción orientada a la realización del tipo de un delito, de manera que
las acciones no dolosas -la cuales se presentan en la mayoría de los casos- son aquellas en las que
la voluntad de acción no está orientada a la realización del tipo de un delito entre las cuales se
encuentran las acciones culposas, ya que en ellas la voluntad de acción del sujeto no se encuentra
dirigida al resultado típico que ha sido obtenido.
d) Sistema Funcionalista: Sus principales exponentes son Claus Roxin (funcionalismo moderado) y
Günter Jakobs (funcionalismo sociológico), para éstos el tipo penal se integra por los elementos
del finalismo (objetivos, normativos y subjetivos) más los criterios de imputación normativa del
resultado a la conducta.
En opinión de Roxin los elementos del delito deben cumplir con una orientación político criminal,
ya que los presupuestos de la punibilidad se encuentran orientados hacia el cumplimiento de los 3
fines del derecho penal; así las cosas, las categorías jurídicas (tipos penales) son instrumentos que
permiten materializar la valoración de la política criminal. Sostiene que el estudio del delito debe
realizarse en estrecha vinculación con la política criminal aplicada en determinado tiempo y
espacio, de manera que en la praxis permita consolidar a la estructura social.
Günter Jakobs sostiene que el derecho debe ser garante de la identidad normativa, la constitución
y la sociedad, reconociendo -al igual que Roxin- que el Finalismo es el punto de partida; sin
embargo, precisa que las categorías que integren al delito deberán tener como fin la estabilización
del sistema social.
La existencia de la identidad normativa presupone que un determinado conglomerado social ha
aceptado la unidad y sistematización de su legislación punitiva, constituyendo al derecho penal en
un instrumento que permite alcanzar los fines de protección de esa identidad, de la Constitución
y la sociedad misma.

3. ELEMENTOS DEL TIPO PENAL.

En cuanto a los elementos que integran al tipo penal, encontramos opiniones doctrinales divididas
ya que para algunos éstos se reducen a: 1) La acción, que para ser típica deberá integrarse por una
parte objetiva consistente en la realización de una conducta externa, y una parte subjetiva que se
constituye por la voluntad que, a su vez, puede estar dirigida sólo hacia la realización de la conducta
en sí misma, o también puede estar dirigida hacia la obtención del resultado típico penal; 2) Los
sujetos, a los cuales distingue como el sujeto activo para referirse la persona que realiza la conducta
constitutiva del delito, el sujeto pasivo que es quien resiente los efectos causados por el delito, y el
Estado el cual debe reaccionar aplicando la pena respectiva; 3) El objeto, el cual subdivide en material

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para referirse a la persona, animal, cosa o derecho sobre la cual recae la conducta, y jurídico para
referirse al bien jurídicamente tutelado por la norma penal.
Por otra parte, hay quienes consideran que a los anteriores elementos deben agregarse las
modalidades específicas que se exijan para la conducta, tales como: referencias temporales,
referencias espaciales y los medios que deban ser específicamente empleados en la ejecución de la
conducta.
En la etapa inicial de nuestro estudio de la Teoría del delito, analizamos a la acción, los sujetos y los
objetos como presupuestos generales del delito, y a las referencias temporales, espaciales y medios
de ejecución como presupuestos especiales o específicos, por lo que concentraremos nuestra
atención en los elementos objetivos, subjetivos y normativos del tipo penal, cuya importancia en la
praxis del derecho penal es fundamental tomando en cuenta que el numeral 406 del Código Nacional
de Procedimientos Penales, párrafo penúltimo, exige -entre otros requisitos- que el Juzgador haga
referencia específica de éstos y de su forma de consumación en la sentencia condenatoria.
“Artículo 406. Sentencia condenatoria
La sentencia condenatoria fijará las penas, o en su caso la medida de seguridad, y se pronunciará sobre
la suspensión de las mismas y la eventual aplicación de alguna de las medidas alternativas a la privación
o restricción de libertad previstas en la ley.
La sentencia que condenare a una pena privativa de la libertad, deberá expresar con toda precisión el
día desde el cual empezará a contarse y fijará el tiempo de detención o prisión preventiva que deberá
servir de base para su cumplimiento.
La sentencia condenatoria dispondrá también el decomiso de los instrumentos o efectos del delito o su
restitución, cuando fuere procedente.
El Tribunal de enjuiciamiento condenará a la reparación del daño. 4
Cuando la prueba producida no permita establecer con certeza el monto de los daños y perjuicios, o de
las indemnizaciones correspondientes, el Tribunal de enjuiciamiento podrá condenar genéricamente a
reparar los daños y los perjuicios y ordenar que se liquiden en ejecución de sentencia por vía incidental,
siempre que éstos se hayan demostrado, así como su deber de repararlos.
El Tribunal de enjuiciamiento solamente dictará sentencia condenatoria cuando exista convicción de la
culpabilidad del sentenciado, bajo el principio general de que la carga de la prueba para demostrar la
culpabilidad corresponde a la parte acusadora, conforme lo establezca el tipo penal de que se trate.
Al dictar sentencia condenatoria se indicarán los márgenes de la punibilidad del delito y quedarán
plenamente acreditados los elementos de la clasificación jurídica; es decir, el tipo penal que se atribuye,
el grado de la ejecución del hecho, la forma de intervención y la naturaleza dolosa o culposa de la
conducta, así como el grado de lesión o puesta en riesgo del bien jurídico.
La sentencia condenatoria hará referencia a los elementos objetivos, subjetivos y normativos del tipo
penal correspondiente, precisando si el tipo penal se consumó o se realizó en grado de tentativa, así
como la forma en que el sujeto activo haya intervenido para la realización del tipo, según se trate de
alguna forma de autoría o de participación, y la naturaleza dolosa o culposa de la conducta típica.
En toda sentencia condenatoria se argumentará por qué el sentenciado no está favorecido por ninguna
de las causas de la atipicidad, justificación o inculpabilidad; igualmente, se hará referencia a las
agravantes o atenuantes que hayan concurrido y a la clase de concurso de delitos si fuera el caso.
Bajo este contexto, procedemos a realizar su estudio respectivo.
a) Elementos Objetivos
Consiste en la conducta núcleo descrita en el tipo penal como constitutiva del delito, se trata de
la acción u omisión que el sujeto realiza o deja de realizar de manera voluntaria y que puede ser
percibida de forma externa a través de los sentidos (la vista, escucha, habla e incluso el olfato).

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En opinión de López Betancourt este elemento “… se identificará con la manifestación de la
voluntad en el mundo físico, requerida por el tipo penal.” 11
Enrique Díaz Aranda, señala que para la comprobación de este elemento en los delitos por
conducta de acción se debe acreditar además la existencia del resultado y de la relación causal
entre ambos; tratándose de los delitos de omisión, el nexo causal debe sustituirse por el nexo de
imputación, que se acredita al demostrar que el sujeto omitió la conducta que evitaría el
resultado, teniendo el carácter jurídico de sujeto garante, en otras palabras, que el sujeto tenía
el deber jurídico de actuar.12
En los elementos objetivos del tipo se describen estados o procesos de naturaleza externa que
pueden ser determinables espacial (lugar) y temporalmente, y son perceptibles a través de los
sentidos; en algunos casos los tipos penales hacen referencia a la persona, animal o casa sobre la
cual recae la conducta delictiva, cuando esto sucede se les denomina tipos transitivos, un ejemplo
de ellos es tipo penal de lesiones en el cual se hace referencia al sujeto pasivo al establecer “al
que cause a otro un daño en su salud.”13; en otros casos, encontramos tipos penales que
simplemente describen la conducta que sujeto activo debe realizar, a éstos se les denomina tipos
intransitivos ya que la descripción normativa se limita a señalar la actividad del sujeto, es el caso
de la asociación delictuosa14 en el que la conducta núcleo consiste en formar parte de manera
permanente de una asociación de dos o más personas destinadas a delinquir, existen otras formas
de clasificar al delito atendiendo al análisis del tipo, de las cuales se hará mención en temas
posteriores.
b) Elementos Subjetivos
Este tipo de elementos describen aspectos psíquicos o psicológicos del sujeto, ya que se refieren
al ánimo, intención o propósito con el que el sujeto activo realiza la conducta, pero también se 5
pueden relacionar con la existencia previa de algún conocimiento que el sujeto activo debe tener
al momento de realizar la conducta delictiva, es decir en el conocimiento que se tiene sobre la
realidad de un determinado estado de las cosas.
Por otra parte, algunos tipos penales contemplan elementos subjetivos relacionados con el sujeto
pasivo del delito, al exigir la necesidad de demostrar la existencia o inexistencia del
consentimiento de la víctima u ofendido.
El estudioso Eduardo López Betancourt nos indica que “Los elementos subjetivos del tipo penal
surgen de la naturaleza misma del hombre (ser humano), ya que éste es un ser esencialmente
pensante, que ante la ejecución de la mayoría de sus actos, siempre va a participar su psique,
elemento subjetivo del tipo penal.”15
Como ejemplo de lo anterior, se incluyen a continuación algunos tipos penales previstos en la
legislación sustantiva penal del Estado de Querétaro, en los cuales podemos apreciar la exigencia
de elementos subjetivos relacionados con el sujeto activo (ánimo, intención, propósito o
conocimiento previo) y el sujeto pasivo (consentimiento o ausencia de consentimiento) del delito.
I. Tipos penales que contiene elementos subjetivos relativos al Sujeto Activo:
• Robo / artículo 182.- En el cual es necesario demostrar que el sujeto activo al apoderarse
de la cosa mueble lo hizo con un ánimo de dominio.

11 Op cit, página 129.

12 Ver video en la dirección de YouTube: [Link]
13 Artículo 127 del Código Penal para el Estado de Querétaro.
14 Artículo 220 del Código Penal para el Estado de Querétaro
15 Op cit, página 135.

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• Delitos contra los animales / artículo 246-D BIS. - Que hace referencia de que el sujeto
activo con intención o no -lo cual hace innecesario demostrar el elemento subjetivo- realiza
actos de maltrato contra los animales.
• Asalto / artículo 156.- Que requiere demostrar que el sujeto activo ha hecho uso de la
violencia con el propósito de causar el mal, obtener un lucro o exigir asentimiento para
cualquier fin.
• Robo equiparado / artículo 183 BIS. - para cuya configuración es necesario demostrar que
el sujeto activo al realizar cualquiera de las conductas sancionadas tenía el conocimiento
previo de que el vehículo era robado, ya que el tipo penal establece textualmente “… al
que a sabiendas de que un vehículo es robado…”.
II. Tipos penales que contiene elementos subjetivos relativos al Sujeto Pasivo:
• Robo / artículo 182.- En el cual la descripción normativa precisa que es necesario demostrar
que el sujeto activo se apoderó de la cosa mueble sin consentimiento de quien pueda
otorgarlo conforme a la ley.
• Aborto consentido / artículo 137.- El tipo penal refiere tres formas de obrar del sujeto
activo cuando el aborto es causado por una persona distinta a la madre: 1) Aborto
consentido, en el cual se debe demostrarse que el sujeto hizo abortar a la mujer con el
consentimiento de ésta, de manera que la madre se constituye también en sujeto activo
del delito; 2) Aborto sufrido sin violencia, en el cual debe acreditarse la falta de
consentimiento de la madre, es este caso se consideran como sujetos pasivos del delito
tanto al producto de la concepción como a la madre; 3) Aborto sufrido con violencia, en
este caso además de acreditarse la falta de consentimiento de la madre, resultará necesario
demostrar que el sujeto activo empleo violencia como medio comisivo de su conducta. 6

La importancia de distinguir la modalidad bajo la cual fue cometido el aborto estriba en la

regla de punibilidad que se observará para la determinación de la pena.
c) Elementos Normativos
Son elementos que requieren de la valoración del Juzgador, la cual puede realizar desde un punto
de vista normativo o cultural.
I. Valoración normativa o jurídica. - Se realiza con base en elementos que se encuentran
determinados directamente en la ley.
Un ejemplo es el concepto de cópula, establecido para el delito de violación en el numeral
160 del Código Penal para el Estado de Querétaro, que a la letra dispone:
“Artículo 160. Al que por medio de la violencia física o moral realice cópula con persona de
cualquier sexo, se le impondrá pena de 5 a 12 años de prisión.
Se entiende por cópula, la introducción del órgano sexual masculino en el cuerpo humano
por vía vaginal, anal o bucal. …”
II. Valoración cultural. - su valoración se realiza tomando en cuenta los usos y costumbres
practicados por un grupo social dentro de un tiempo y espacio determinados.
Un ejemplo de lo anterior, sería el caso del delito de Estupro previsto en el numeral 167 de
la Ley Sustantiva Penal para el Estado de Querétaro, en el cual se exige demostrar que el
sujeto activo obtuvo del pasivo su consentimiento para copular por medio de la seducción
o el engaño; como podemos apreciarlo, el Juzgador debe valorar la conducta del activo para

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determinar si su forma de obrar debe o no considerarse como una seducción, de acuerdo
con la cultura que impere en ese momento dentro de las prácticas sociales.

4. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL:
La Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos en su artículo 14 tutela, entre otros derechos
humanos, los relativos a la legalidad y seguridad jurídica, que para efectos del tema en análisis
resultan de fundamental importancia, razón por la cual analizaremos a continuación su contenido.
“Art. 14.- A ninguna ley se dará efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna.
Nadie podrá ser privado de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante
juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades
esenciales del procedimiento y conforme a las Leyes expedidas con anterioridad al hecho.
En los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por simple analogía, y aún por mayoría
de razón, pena alguna que no esté decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que se
trata.”
El primer párrafo tutela lo que en el garantismo penal de Ferrajoli se denomina garantía de legalidad,
impide que un hecho ocurrido en forma previa a la vigencia de la norma penal pueda ser sancionado;
sin embargo, permite que una norma creada, modificada o derogada con posterioridad al hecho, sí
pueda aplicarse retroactivamente, siempre que redunde en beneficio de los derechos del justiciable.
El segundo párrafo tutela la garantía de legalidad en sentido lato, ya que exige condición necesaria
para la aplicación de una pena y la existencia del delito la existencia de una ley previa al hecho, y en
sentido estricto ya que además exige que se respeten todas las demás garantías sustantivas y
procesales que se encuentren vigentes dentro del ámbito de la legalidad penal. Tutela asimismo la
garantía procesal de contradicción, ya que dispone que todo acto de autoridad que entrañe una
7
privación de libertad, propiedad, posesiones o derechos, deba cumplir con las formalidades
esenciales del procedimiento.
Finalmente, el párrafo tercero tutela el principio de exacta aplicación de la ley penal, el cual se
relaciona a su vez con las garantías de retributividad y legalidad del modelo del garantismo penal, al
prohibir la aplicación de pena alguna por simple analogía y aún por mayoría de razón, con lo cual se
obliga a que en los juicios del orden criminal (penal) se apliquen únicamente las penas que se
encuentren decretadas en leyes exactamente aplicables al delito(s) de que se trate.
Sobre el particular, los Tribunales Federales en ejercicio de su facultad de interpretación obligatoria
de la ley, han emitido las siguientes tesis y jurisprudencias:
La siguiente tesis aislada fue emitida en el año de 1996, cuando aún nuestro País se encontraba en la
aplicación del modelo de justicia mixto inquisitivo; sin embargo, la esencia de la interpretación que
en ella se contiene, resulta aplicable bajo el modelo de justicia acusatorio y adversarial que
actualmente nos rige, ya que el dispositivo constitucional que en ella se interpreta ha permanecido
sin cambio alguno.
Época: Novena Época
Registro: 199742
Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito
Tipo de Tesis: Aislada
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta
Tomo V, Enero de 1997
Materia(s): Penal
Tesis: VI.2º.154 P
Página: 542

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RETROACTIVIDAD DE LA LEY PENAL, CUANDO NO ES ILEGAL.
La garantía de irretroactividad de la ley, consagrada en el artículo 14 constitucional, sólo resulta
violada si la aplicación retroactiva de la ley se realiza en perjuicio del gobernado; por tanto, si
en la causa penal consta que para la comprobación de los elementos del tipo penal del ilícito, la
autoridad de instancia observó las reglas establecidas en una disposición legal expedida con
posterioridad a la fecha de consumación del mismo, tal circunstancia por sí misma no infringe la
disposición constitucional citada, si al comparar la ley aplicada con aquella que se encontraba vigente
en la época del hecho delictuoso, ésta exige mayores requisitos que la mencionada con anterioridad,
pues en esas condiciones es evidente que el inculpado goza de mayor seguridad jurídica, y por ello
resulta beneficiado.
SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO.
Amparo directo 552/96. Simeón Amaro Mora. 5 de diciembre de 1996. Unanimidad de votos. Ponente: Clementina Ramírez
Moguel Goyzueta. Secretaria: Hilda Tame Flores.

Del contenido de la tesis en cita, es de destacarse lo siguiente:

I. La garantía de seguridad jurídica (irretroactividad) sólo se conculca si la norma posterior se
aplica en perjuicio de los derechos del gobernado.
II. Cuando en la aplicación de la norma posterior se exijan mayores requisitos para comprobar los
elementos del tipo penal, tal circunstancia no se considerará violatoria de los derechos del
titular, ya que en todo caso se le confiere una mayor protección a su seguridad jurídica.
Por otra parte, encontramos que en marzo de 2020 el Cuarto Tribunal Colegiado en Materia Penal del
Segundo Circuito, emitió la siguiente tesis aislada:
Época: Décima Época
Registro: 2021742 8
Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito
Tipo de Tesis: Aislada
Fuente: Semanario Judicial de la Federación
Publicación: viernes 06 de marzo de 2020 10:09 h
Materia(s): (Constitucional, Penal)
Tesis: II.4º.P.16 P (10ª.)

EXACTA APLICACIÓN DE LA LEY PENAL, DEBIDO PROCESO Y SEGURIDAD JURÍDICA. ESOS

PRINCIPIOS SON TRANSGREDIDOS CUANDO EN LA SENTENCIA SE APLICA UNA NORMA
INCORRECTAMENTE SELECCIONADA.
La infracción a los mencionados principios se actualiza, con motivo de la imprecisión en la norma
seleccionada, pues ello provoca incertidumbre en el destinatario, a razón que en una parte de la
resolución, el tribunal de apelación citó correctamente los preceptos jurídicos vigentes al momento
de la comisión de los hechos, e inmediatamente, transcribe la descripción típica de un artículo cuya
vigencia temporal fue posterior a la ejecución de aquél y cuyos elementos constitutivos tienen
variaciones sustanciales; enunciativamente, ocurre cuando para el análisis teórico del dispositivo
utilizado, la autoridad responsable seleccionó la figura típica ulterior a la comisión del hecho, luego
replica el mismo precepto para el examen de fondo del asunto, particularmente al pronunciarse sobre
la aptitud y eficiencia de los elementos de convicción desahogados para acreditar el antisocial
analizado, lo que provoca que introduzca nuevos elementos que no se encontraban en la redacción
del precepto aplicable, lo cual vulnera derechos del quejoso por infringir los principios ya
mencionados.
CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA PENAL DEL SEGUNDO CIRCUITO.
Amparo directo 164/2019. 23 de enero de 2020. Unanimidad de votos. Ponente: Irma Rivero Ortiz de Alcántara. Secretaria: Eva Alejandra
Valles Salayandia.
Esta tesis se publicó el viernes 06 de marzo de 2020 a las 10:09 horas en el Semanario Judicial de la Federación.

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

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A simple vista, parecería que el contenido de la tesis emitida por el Cuarto Tribunal Colegiado en
Materia Penal del Segundo Circuito, contradice el criterio sustentado en la tesis previa del Segundo
Tribunal Colegiado del Sexto Circuito, ya que en el contenido sustancial de la primera se considera
que la aplicación de una norma penal emitida con posterioridad a los hechos no resulta violatoria de
los derechos del justiciable si en ella se exigen mayores requisitos para comprobar los elementos del
tipo penal, mientras que en la segunda de ellas aparentemente se concluye en sentido opuesto; para
contar con mayores elementos que permitan normar nuestro criterio, se considera pertinente tomar
en cuenta los siguientes puntos de su contenido:
I. En la tesis II.4º.P.16 P se analiza un supuesto bajo el cual el Juzgador al emitir su sentencia
incurre en imprecisiones al citar la norma penal que es aplicable, ya que en un primer momento
hace cita correcta de los preceptos que se encontraban vigentes al ocurrir los hechos, pero al
realizar su transcripción incorpora la descripción típica establecida por un artículo cuya vigencia
temporal es posterior a la ejecución de la conducta, advirtiéndose la existencia de variaciones
sustanciales en los elementos del tipo que constituyen el delito, considerándose que tal
circunstancias provoca incertidumbre en el justiciable y vulnera los principios constitucionales
de exacta aplicación de la ley, debido proceso y seguridad jurídica.
II. La violación de los derechos del justiciable se deriva del error que el Juzgador comete como
autoridad responsable al realizar el análisis teórico (tipicidad) del dispositivo del que hace cita
como fundamento de su resolución, ya que indebidamente selecciona una figura típica ulterior
a la comisión del hecho, por lo que al realizar el examen de fondo del asunto y pronunciarse
sobre la aptitud y eficiencia de los elementos de convicción para acreditar el antisocial
ocurre cuando para el análisis teórico del dispositivo utilizado, la autoridad responsable
seleccionó la figura típica ulterior a la comisión del hecho, luego replica el mismo precepto
para el examen de fondo del asunto, particularmente al pronunciarse sobre la aptitud y 9
eficiencia de los elementos de convicción desahogados para acreditar el delito analizado,
introduce nuevos elementos que no estaban considerados en la redacción del precepto
aplicable, con lo cual infringe los principios constitucionales que se constituyen en los
derechos vulnerados.
III. El deber del Juzgador consiste en ser puntual en los preceptos legales que sirven de fundamento
a su resolución, en cumplimiento de lo dispuesto por la norma constitucional en su numeral 16,
párrafo primero, la imprecisión en la cita de tales preceptos representa una vulneración a los
derechos de legalidad y seguridad jurídica del justiciable, con sus consecuentes efectos en
cuanto a los principios de exacta aplicación de la ley penal y debido proceso.
IV. Al transcribirse en la sentencia una descripción típica que corresponde a un artículo cuya
vigencia temporal es posterior a los hechos (conducta) que se juzgan, apreciándose en los
elementos del tipo variaciones sustanciales, se debe considerar que la autoridad responsable
vulneró los derechos del imputado, aunque aplicando el criterio sustentado en la tesis VI.2º.154
P, tal violación sólo ocurrirá cuando en la figura típica establecida en el dispositivo ulterior se
exijan menores requisitos que en el dispositivo previo.
Por otra parte, en la praxis de la función jurisdiccional el Juez de Control se encuentra facultado para
modificar la clasificación jurídica -tipicidad- de los hechos que haya imputado el órgano ministerial en
la audiencia inicial, lo cual debe ocurrir en todo caso al dictarse el auto de vinculación a proceso, sin
que lo anterior pueda considerarse violatorio a los derechos humanos del imputado, como podemos
apreciarlo en el siguiente criterio jurisprudencial emitido en febrero de 2020.

Época: Décima Época

Registro: 2021559

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”
Instancia: Plenos de Circuito
Tipo de Tesis: Jurisprudencia
Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federación
Libro 75, Febrero de 2020, Tomo II
Materia(s): Penal
Tesis: PC.I.P. J/69 P (10ª.)
Página: 1283

AUTO DE VINCULACIÓN A PROCESO. AL DICTARLO, EL JUEZ DE CONTROL PUEDE

MODIFICAR LA CLASIFICACIÓN JURÍDICA DE LOS HECHOS CON APARIENCIA DE DELITO
EFECTUADA POR EL ÓRGANO MINISTERIAL, AUN CUANDO NO BENEFICIE AL IMPUTADO.
Conforme a las facultades previstas en los artículos 19 de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos y 316, párrafo segundo, del Código Nacional de Procedimientos Penales, el Juez
de Control, al dictar el auto de vinculación a proceso, puede clasificar jurídicamente el hecho
o hechos con apariencia de delito que fueron materia de la imputación ministerial, aun si tal
circunstancia no beneficia al imputado, pues con ello no se invaden las atribuciones
conferidas al órgano investigador, en virtud de que se rectifica el estudio de tipicidad que
realizó, lo que resulta necesario para resolver acertadamente la litis y cumplir con una de las
finalidades del sistema de justicia penal acusatorio, consistente en la adecuada impartición de
justicia, traducida en que la investigación se siga por el delito o delitos que guarden relación
con los hechos denunciados, para que no queden impunes y se repare el daño ocasionado a
la víctima o parte ofendida. Por tanto, con tal proceder se respeta el principio de presunción de
inocencia, en la medida en que se investiga por el ilícito que realmente corresponde, sin que se
afecte el derecho fundamental a una adecuada defensa, ya que el auto de vinculación a proceso no
condiciona la clasificación jurídica del delito, pues incluso éste puede ser determinado en definitiva
en la acusación, partiendo de la información que se recabe en las fases inicial y complementaria, lo
que permite al imputado preparar su estrategia de defensa a partir de dicha información, pues
subsisten los mismos hechos que sirvieron como base al Ministerio Público para formular 10
imputación; además, si el imputado no está de acuerdo con la nueva clasificación, conforme al
principio de contradicción, puede impugnar esa determinación mediante el recurso de apelación en
términos del artículo 467 del Código Nacional de Procedimientos Penales, o bien, a través del juicio
de amparo indirecto.
PLENO EN MATERIA PENAL DEL PRIMER CIRCUITO.
Contradicción de tesis 17/2019. Entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados Séptimo y Octavo, ambos en Materia Penal del
Primer Circuito. 3 de diciembre de 2019. Mayoría de siete votos de los Magistrados Emma Meza Fonseca, Alejandro Gómez Sánchez,
Olga Estrever Escamilla, Juan Wilfrido Gutiérrez Cruz, Fernando Córdova del Valle, Miguel Enrique Sánchez Frías y Reynaldo Manuel
Reyes Rosas. Disidentes: Francisco Javier Sarabia Ascencio y Carlos Enrique Rueda Dávila. Ausente: Humberto Manuel Román Franco.
Ponente: Alejandro Gómez Sánchez. Secretaria: Mara Ofelia Chávez Ortegón.
Tesis y criterio contendientes:
Tesis I.8º.P.12 P (10ª.), de título y subtítulo: “AUTO DE VINCULACIÓN A PROCESO. EL JUEZ DE CONTROL, AL EJERCER SU
FACULTAD DE RECLASIFICAR LOS HECHOS MATERIA DE LA IMPUTACIÓN MINISTERIAL, NO PUEDE AGRAVAR LA SITUACIÓN
JURÍDICA DEL IMPUTADO PUES, DE HACERLO, VIOLA EL PRINCIPIO ACUSATORIO Y LA NATURALEZA CONTRADICTORIA DE
LA CONTIENDA, ASÍ COMO LA IMPARCIALIDAD DE LA DECISIÓN JUDICIAL (INTERPRETACIÓN SISTEMÁTICA DEL ARTÍCULO
316, PÁRRAFO SEGUNDO, DEL CÓDIGO NACIONAL DE PROCEDIMIENTOS PENALES).”, aprobada por el Octavo Tribunal Colegiado
en Materia Penal del Primer Circuito y publicada en el Semanario Judicial de la Federación del viernes 30 de junio de 2017 a las 10:36
horas y en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, Décima Época, Libro 43, Tomo IV, junio de 2017, página 2866, registro
digital: 2014665, y
El sustentado por el Séptimo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Primer Circuito, al resolver el amparo en revisión 56/2017.
Nota: En términos del artículo 44, último párrafo, del Acuerdo General 52/2015, del Pleno del Consejo de la Judicatura Federal que
reforma, adiciona y deroga disposiciones del similar 8/2015, relativo a la integración y funcionamiento de los Plenos de Circuito, esta tesis
forma parte del engrose relativo a la contradicción de tesis 17/2019, resuelta por el Pleno en Materia Penal del Primer Circuito.
Esta tesis se publicó el viernes 07 de febrero de 2020 a las 10:09 horas en el Semanario Judicial de la Federación y, por ende, se
considera de aplicación obligatoria a partir del lunes 10 de febrero de 2020, para los efectos previstos en el punto séptimo del Acuerdo
General Plenario 16/2019.

Del contenido de la jurisprudencia en cita, se destacan los siguientes puntos:

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”
I. La Ley Suprema y Adjetiva Penal facultan para que clasifique jurídicamente el (los) hecho(s) con
apariencia de delito(s) que haya(n) sido materia de la imputación ministerial sin que con ello se
considere que invade las atribuciones del órgano investigador.
II. Esta facultad debe ejercerse al momento de dictar el auto de vinculación a proceso.
III. Al ejercer la facultad, el Juez de Control rectifica el estudio de tipicidad previamente realizado
por la autoridad ministerial, a fin de garantizar que en la etapa de investigación complementaria
el Ministerio Público se concentre en el (los) delito(s) que guarda(n) relación con los hechos
denunciados, de manera que en la impartición de justicia se pueda cumplir el objeto del derecho
penal que estable la Ley Fundamental en su numeral 20, apartado A, fracción I, específicamente
en lo relativo a que el culpable no quede impune y que la víctima u ofendido reciban la
reparación del daño que les fue provocado.
IV. Al modificar la clasificación jurídica de los hechos con apariencia de delito, la autoridad
jurisdiccional respeta el principio de presunción de inocencia, ya que procura que la
investigación complementaria se siga por el ilícito que realmente corresponde, sin que con ello
afecte el derecho fundamental del imputado a una adecuada defensa, ya que ésta no condiciona
la clasificación jurídica del delito, la cual puede ser determinada en definitiva por el órgano
ministerial en el momento de realizar la acusación, con base en la información recabada en las
fases de investigación inicial y complementaria, permitiendo al imputado preparar su estrategia
de defensa a partir de los hechos precisados en el auto de vinculación a proceso.
V. Conforme al principio de contradicción, si el imputado no está de acuerdo con la clasificación
realizada por el órgano jurisdiccional podrá impugnar tal determinación mediante el recurso de
apelación previsto en el numeral 467 del Código Nacional de Procedimientos Penales, o bien, a
través del juicio de amparo indirecto. 11

5. LA TIPICIDAD EN EL MODELO DEL GARANTISMO PENAL

En 1989, el jurista Luigi Ferrajoli publicó su obra “Derecho y Razón. Teoría del Garantismo Penal”
propiciando el debate en el ámbito dogmático-jurídico y provocando un gran interés en la comunidad
jurídica internacional, al proponer su modelo como una alternativa que buscaba resolver las
insuficiencias del Modelo Liberal de Estado de Derecho aplicado en ese momento por muchos países.
Para Ferrajoli, el “garantismo” podía ser entendido bajo dos enfoques:
a) Como Modelo de Estado de Derecho. – En sustitución del Modelo Liberal, que en su opinión estaba
enmarcado bajo un concepto decadente de soberanía y que no había logrado satisfacer las
desigualdades sociales y económicas.
b) Como Teoría General de Derecho. – Para superar los reduccionismos propios de las Teorías
inspiradas en los modelos iusnaturalistas y positivistas del derecho.
Al sumar ambas, se constituye el axioma distintivo del garantismo: “El derecho como garantía de
limitación al poder”16.
Este modelo trascendió de tal forma, que se incorporó en constituciones y codificaciones durante la
última década del siglo anterior y las primeras dos décadas del actual siglo, incidiendo en la
determinación de los principios jurídicos del moderno estado de derecho actualmente aplicado en el
sistema de justicia penal de corte acusatorio y adversarial.

16 MORENO CRUZ, Rodolfo. - “El Modelo Garantista de Luigi Ferrajoli”, publicado en el Boletín Mexicano de Derecho Comparado, nueva serie,
año XL, número 120, septiembre-diciembre de 2007, pp. 825-852.

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”
El garantismo postula la aplicación de 10 axiomas17 o principios, 6 de carácter sustantivo y 4 de
naturaleza procesal, los cuales deben ser observados para la determinación de la responsabilidad
penal, constituyéndose en garantías o técnicas de defensa de los derechos relativos a la libertad
personal, para evitar las intervenciones arbitrarias de las autoridades ministeriales o jurisdiccionales.
Los axiomas que el Garantismo establece para el derecho penal son los siguientes:

SUSTANTIVOS PROCESALES
1. Nulla poena sine crimine. 7. Nulla culpa sine indicio.
(Principio de retributividad) (Principio de jurisdiccionalidad)
2. Nullum crimen sine lege. 8. Nullum iudicium sine acusatione.
(Principio de legalidad) (Principio acusatorio)
3. Nulla lex (poenalis) sine necessitate. 9. Nulla acusatio sine probatione.
(Principio de necesidad) (Principio de la carga de la prueba)
4. Nulla necessitas sine injuria. 10. Nulla probatio sine defensione.
(Principio de lesividad) (Principio del contradictorio)
5. Nulla injuria sine actione.
(Principio de materialidad)
6. Nulla actio sine culpa.
(Principio de culpabilidad)
Los primeros tres (1, 2 y 3) son garantías relacionadas con la posibilidad de aplicación de la pena, el
segundo se relaciona específicamente con nuestro tema análisis al determinar que no puede haber
crimen (delito) sin ley (norma previa que sancione la conducta como delito); los tres siguientes (3, 4
y 5) son garantías relacionadas con el delito, ya que en ellos se determina cómo y cuándo se debe
prohibir o exigir una conducta; los últimos cuatro (7, 8, 9 y 10) se consideran garantías procesales ya 12
que en ella se establecen los principios relativos a cuándo y cómo juzgar.

6. TIPO PENAL Y TIPICIDAD

En líneas previas quedó establecido que el Tipo Penal es la descripción normativa que el legislador ha
establecido en la ley penal sobre la conducta o hecho que al realizarse u omitirse se sanciona como
delito, en tanto que la Tipicidad consiste en la adecuación (exacta correspondencia) de la conducta o
hecho a la descripción normativa establecida en el tipo penal.
En este orden de ideas, el Tipo Penal constituye un requisito previo e indispensable para la existencia
de la Tipicidad. Para una mejor comprensión, a continuación se incluye un ejemplo:
TIPO PENAL / ROBO (ART. 182 CPEQ) CONDUCTA / HECHOS
“Al que se apodere de una cosa mueble ajena, Juan se apoderó del bolso de Cristina sin su
con ánimo de dominio, sin consentimiento de consentimiento, sustrayendo el efectivo que
quien pueda otorgarlo conforme a la Ley, se le había en la cartera, el cual utilizó para adquirir
aplicarán las siguientes penas diversos artículos de los cuales dispuso para su
…” uso personal.

Para determinar si existe o no Tipicidad, es necesario analizar si la conducta o hechos reúnen los
elementos que exige el tipo penal para ser sancionados como delito. A continuación, un ejemplo
sencillo de cómo podríamos realizar este análisis:

17 Los axiomas se consideran verdades incuestionables, válidas y evidentes universalmente, en el campo del derecho su aplicación se relaciona
frecuentemente con la argumentación utilizada para la creación de nuevas Teorías

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”
ELEMENTOS DEL TIPO PENAL DE ROBO ADECUACIÓN DE LOS HECHOS AL TIPO
SUJETOS: SUJETOS:
• Activo. - UNIVERSAL, la conducta puede ser ✓ Activo. - Juan “N” es sujeto persona física y por
efectuada por cualquier persona. tanto es sujeto Universal
• Pasivo. - UNIVERSAL, la conducta puede ser ✓ Pasivo. - Cristina “N” es sujeto persona física y por
cometida en agravio de cualquier persona tanto es sujeto Universal
OBJETOS: OBJETOS:
• Material. – Deber ser una COSA MUEBLE. ✓ Material. – La cartera y dinero se consideran
• Jurídico. – El bien jurídicamente tutelado es el legalmente COSAS MUEBLES.
PATRIMONIO ✓ Jurídico. – Los bienes sustraídos son parte del
PATRIMONIO de Cristina “N”.
A) ELEMENTOS OBJETIVOS A) ELEMENTOS OBJETIVOS
• Conducta- Apoderarse de una cosa mueble ajena. ✓ Conducta– Juan “N” se apoderó del bolso y del
• Resultado– Material: Causa lesión o daño en el dinero de Cristina “N”.
patrimonio del sujeto pasivo. ✓ Resultado– Juan “N” causó daño al patrimonio de
Cristina “N”.
B) ELEMENTOS SUBJETIVOS B) ELEMENTOS SUBJETIVOS
• Sujeto Activo. – Ánimo de dominio ✓ Sujeto Activo– Juan “N” dispuso de los bienes de
• Sujeto Pasivo. – Ausencia de consentimiento para Cristina “N” como si fuere su dueño.
que la conducta se realice. ✓ Sujeto Pasivo– Cristina “N” no otorgó su
consentimiento a Juan “N” para disponer de los bienes
C) ELEMENTOS NORMATIVOS C) ELEMENTOS SUBJETIVOS
• Cosa mueble- Se trasladan fácilmente de un lugar ✓ Cosa mueble– Los bienes objeto material del
a otro manteniendo su integridad. delito se consideran legalmente como muebles.
13
• Ánimo de dominio– Propósito de actuar como ✓ Ánimo de dominio–Juan “N” se apoderó de los
dueño o propietario de la cosa. bienes para disponer de ellos como si fuere su dueño.
• Consentimiento de quien pueda otorgarlo ✓ Consentimiento de quien pueda otorgarlo conforme a
conforme a la Ley– Autorización de la persona la Ley– Cristina “N” era la persona que podía consentir
que legalmente pueda disponer del bien. el apoderamiento y no lo hizo.

Como podemos apreciar, la conducta efectuado por Juan “N” se adecúa exactamente a los elementos
exigidos por la descripción normativa establecida por la Ley Penal para ser considerada como delito
de Robo, con lo cual se colma el segundo de los elementos positivos del delito la TIPICIDAD.
En el caso de que la descripción normativa (tipo penal) exigiera la comprobación de referencias
específicas relativas al modo, tiempo o lugar de ejecución de la conducta o hecho, o bien el uso de un
medio comisivo específico, algunos estudiosos como Alfredo T. Calderón Martínez18 señalan que éstos
elementos deben analizarse como parte de los elementos objetivos.

7. LA TIPICIDAD EN EL DELITO IMPRUDENTE

Eduardo López Betancourt, señala que “El tipo de injusto de la imprudencia se determina por cuatro
elementos; primero, la posibilidad de advertir el peligro de realización del tipo; segundo, la actuación
que en vista de este peligro no observa el cuidado objetivamente requerido; tercero, (en los delitos
imprudentes de resultado), la producción del resultado típico, en la medida en que éste se deba a la
inobservancia del cuidado; y cuarto, debe concurrir además las exigencias del delito imprudente.” 19

18 CALDERÓN MARTÍNEZ, Alfredo T.- “Teoría del Delito y Juicio Oral”, México, D.F. : UNAM, Instituto de Investigaciones Jurídicas: Instituto de
Formación Profesional de la Procuraduría General de Justicia del Distrito Federal, 2015, páginas y 16
19 Op cit, página 137

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”
En cuanto a los requisitos que deben cumplirse en el delito imprudente, su análisis se realizará en el
momento de abordar el análisis relativo al elemento positivo de la Culpabilidad, por lo que en este
punto únicamente nos concentraremos en determinar si además de los requisitos analizados en el
punto inmediato anterior, es necesario acreditar el cumplimiento de algún otro requisito o condición
en los delitos cometidos bajo la modalidad de imprudencia.
Lo primero a aclarar, es que la imprudencia es sólo una de las dos modalidades bajo las cuales puede
cometer el delito culposo cuya principal característica es que el sujeto realiza la conducta
conscientemente, pero sin la voluntad de obtener un resultado típico penal, por lo que su conducta
es sancionada debido a que infringió un deber de cuidado que, conforme a las circunstancias
específicas del hecho y sus condiciones personales, podía y debía haber observado. En el delito
imprudente el sujeto realiza la conducta -acción u omisión- sin haber previsto lo que era previsible
(culpa sin la representación de un resultado), en tanto que en la segunda modalidad, el delito
negligente, el sujeto prevé la posibilidad de ocasionar con su conducta un resultado típico penal, pero
confía en poder evitarlo, por lo que realiza la acción u omisión sin tomar las precauciones a su alcance
para evitarlo (culpa con representación del resultado previo a la ejecución de la conducta).
Aclarado lo anterior, lo procedente es determinar si al realizarse el análisis del elemento Tipicidad
resulta o no procedente exigir como parte de los elementos del tipo la comprobación de los
elementos relativos al delito imprudente; en mi particular opinión, considero innecesario e
improcedente -conforme a la Legislación vigente aplicable en el Estado de Querétaro- que al realizarse
el análisis de la Tipicidad, se deba además revisar la forma de Culpabilidad con la que el sujeto activo
realizó la conducta delictiva, más aún cuando el propio Código Penal para el Estado de Estado de
Querétaro hace referencia específica a la imprudencia como una de las formas en las que puede
presentarse la Culpabilidad en su numeral 14, como puede apreciarse a continuación:
“CAPITULO V 14
FORMAS DE CULPABILIDAD
ARTICULO 14.- En orden a la culpabilidad los delitos son:
I.- Dolosos;
II.- Culposos, y
III.- Preterintencionales.
Obra dolosamente el que, conociendo las circunstancias del hecho típico, quiere o acepta el resultado
prohibido por la Ley. Obra culposamente el que realiza el hecho típico que no previó siendo
previsible (imprudencia) o previó confiando en poder evitarlo (negligencia), infringiendo un deber de
cuidado que debía y podía observar según las circunstancias y condiciones personales.
Obra preterintencionalmente el que causa un daño que va más allá de su intención y que no ha sido
previsto ni querido.”20
Bajo esta tesitura, si bien es cierto que algunos estudios -como López Betancourt- consideran
necesario realizar el análisis de los elementos del hecho imprudente dentro de la tipicidad, en mí
particular punto de vista, éste corresponde al rubro de la Culpabilidad, por lo que el momento
oportuno para realizarlo es cuando deba determinarse la forma de culpabilidad con la que el sujeto
activo realizó la conducta.
Lo anterior, sin dejar de considerar, que el numeral 11 del Código Penal para el Estado de Querétaro
exige para acreditar el nexo causal del hecho (elemento de la conducta) que, en los delitos de

20 Código Penal para el Estado de Querétaro, publicado en el Periódico Oficial del Estado de Querétaro de fecha 23 de julio de 1987, con diversas
reformas posteriores.

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”
resultado material por conducta omisiva (delitos de comisión por omisión), se deba demostrar que el
sujeto activo tenía el deber jurídico de evitarlo y si estuvo en la posibilidad de hacerlo.
“ARTICULO 11.- En los delitos de resultado material por conducta omisiva, responderá quien no lo
impida, si podía hacerlo y debía jurídicamente evitarlo.”
Aun así, el cumplimiento de este requisito debe ser analizado como parte del elemento positivo
Conducta y no dentro de lo relativo a la Tipicidad.

8. TRASLACIÓN Y SUPRESIÓN DEL TIPO PENAL, SUS EFECTOS LEGALES

En puntos anteriores se realizaron algunas consideraciones respecto a la Tipicidad y su relación con
los derechos humanos tutelados en la Norma Fundamental, entre éstas lo concerniente a la
Irretroactividad de la Ley Penal. En este apartado, nos referiremos a aquellos casos en los que el tipo
penal se modifica o deroga por un acto legislativo posterior al inicio del procedimiento penal, la
aplicación o ejecución de la pena; es decir, que el tipo penal por el cual se iniciaron los actos de
investigación o persecución del hecho, e incluso aquél que sirvió como fundamento para la aplicación
de la pena ha sido reformado o suprimido con posterioridad por el legislador.
Por Traslación del tipo penal, se entiende el acto jurídico por el cual el legislador modifica alguno(s)
de los elementos del tipo penal o la regla de punibilidad aplicable (pena), de tal suerte que la exigencia
para la comprobación de la Tipicidad o el quantum de la pena resultan distintos a que lo originalmente
se encontraba establecido por el tipo penal con el cual se dio inicio al procedimiento o se impuso la
pena.
Los efectos legales que puede producir una Traslación del Tipo Penal en los derechos del imputado
dependerán del contenido y alcances de la reforma:
15
a) En el caso de exigir menores requisitos para acreditar el tipo penal o incrementar la pena, la
aplicación de la nueva ley redundaría en perjuicio de los derechos del justiciable, por lo que se
aplicaría el principio de irretroactividad de la ley, manteniéndose la observancia de la ley previa
a la reforma.
b) En el caso de exigir mayores requisitos para acreditar el tipo penal o disminuir el quantum de la
pena, la aplicación de la nueva ley redundaría en beneficio de los derechos de justiciable, por lo
que estaríamos frente a una excepción al principio irretroactividad, debiendo aplicarse la nueva
ley, pese a ser posterior a los hechos.
Como se puede apreciar en el segundo de los casos, la Traslación del Tipo permitirá realizar la
aplicación retroactiva de la nueva ley, en beneficio de los derechos del justiciable, lo que implicaría
exigir que para la demostración de la Tipicidad se incluyan los nuevos elementos exigidos en el tipo
reformado, o bien que en la determinación (sentencia) o ejecución (cumplimiento) de la pena, se
aplique una regla de punibilidad con un quantum menor al establecido en la ley reformada.
Por otra parte, la Supresión del Tipo Penal consiste igualmente en un acto de naturaleza legislativa,
sólo que en este caso el tipo penal es derogado, es decir que la norma penal pierde su vigencia y, por
ende, su obligatoriedad. En este caso, la aplicación retroactiva provocaría el sobreseimiento del
procedimiento en términos de lo establecido por el Código Nacional de Procedimientos Penales en
su numeral 327, fracción VII.21, produciendo los mismos efectos de una sentencia absolutoria, de

21 “Artículo 327. Sobreseimiento

El Ministerio Público, el imputado o su Defensor podrán solicitar al Órgano jurisdiccional el sobreseimiento de una causa...
El sobreseimiento procederá cuando:
…
VII. Una ley o reforma posterior derogue el delito por el que se sigue el proceso.”

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”
manera que pondría fin al procedimiento en trámite, inhibiendo una nueva persecución penal por los
mismos hechos; en el caso de que el imputado se encuentre sujeto a la aplicación de medidas
cautelares, o se trate de un sentenciado en fase de cumplimiento de la pena impuesta, se harán cesar
inmediatamente éstas.
La Primera Sala del Máximo Tribunal de nuestro País, emitió en 2013 la siguiente Tesis:
Época: Novena Época
Registro: 159862
Instancia: Primera Sala
Tipo de Tesis: Jurisprudencia
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta
Libro XVIII, Marzo de 2013, Tomo 1
Materia(s): Constitucional, Penal
Tesis: 1ª./J. 4/2013 (9ª.)
Página: 413

TRASLACIÓN DEL TIPO Y ADECUACIÓN DE LA PENA. CONSTITUYEN UN DERECHO DEL

GOBERNADO PROTEGIDO CONSTITUCIONALMENTE.
El primer párrafo del artículo 14 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos
prohíbe la aplicación retroactiva de la ley en perjuicio de persona alguna. Ahora bien, de la
interpretación a contrario sensu de tal precepto, se advierte que otorga el derecho al gobernado
de que se le aplique retroactivamente la ley penal cuando sea en su beneficio, por lo que si
cometió un delito bajo la vigencia de una ley sustantiva con base en la cual se le sentenció
y, posteriormente se promulga una nueva que prevé una pena menor para el mismo delito, o
el acto considerado por la ley anterior como delito deja de tener tal carácter o se modifican
las circunstancias para su persecución, aquél tiene el derecho protegido constitucionalmente
a que se le aplique retroactivamente la nueva ley y, por ende, a que se le reduzca la pena o
se le ponga en libertad. Esto es así, porque si el legislador en un nuevo ordenamiento legal dispone 16
que un determinado hecho ilícito merece sancionarse con una pena menor o que no hay motivos
para suponer que, a partir de ese momento, el orden social pueda alterarse con un acto
anteriormente considerado como delictivo, es inválido que el poder público insista en exigir la
ejecución de la sanción como se había impuesto por un hecho que ya no la amerita o que no la
merece en tal proporción. Consecuentemente, la traslación del tipo y la adecuación de la pena
constituyen un derecho de todo gobernado, que puede ejercer ante la autoridad
correspondiente en vía incidental, para que ésta determine si la conducta estimada como
delictiva conforme a la legislación punitiva vigente en la fecha de su comisión continúa
siéndolo en términos del nuevo ordenamiento, esto es, para que analice los elementos que
determinaron la configuración del ilícito de acuerdo a su tipificación abrogada frente a la
legislación vigente y decida si éstos se mantienen o no y, en su caso, aplicarle la sanción más
favorable.
Contradicción de tesis 28/2004-PS. Entre las sustentadas por el Segundo y el Décimo Tribunales Colegiados, ambos en Materia Penal
del Primer Circuito. 18 de agosto de 2004. Unanimidad de cuatro votos. Ponente: José Ramón Cossío Díaz. Secretario: Miguel Enrique
Sánchez Frías.
Contradicción de tesis 20/2005-PS. Entre las sustentadas por el Primer y el Segundo Tribunales Colegiados, ambos del Vigésimo
Segundo Circuito. 29 de junio de 2005. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: José de Jesús Gudiño Pelayo. Ponente: José Ramón
Cossío Díaz. Secretario: Miguel Enrique Sánchez Frías.
Contradicción de tesis 101/2007-PS. Entre las sustentadas por el Segundo y el Cuarto Tribunales Colegiados, ambos en Materia Penal
del Primer Circuito. 31 de octubre de 2007. Cinco votos. Ponente: Juan N. Silva Meza. Secretario: Jaime Flores Cruz.
Amparo en revisión 2270/2009. 24 de febrero de 2010. Cinco votos. Ponente: Arturo Zaldívar Lelo de Larrea. Secretaria: Blanca Lobo
Domínguez.
Amparo en revisión 33/2010. 24 de marzo de 2010. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: José de Jesús Gudiño Pelayo. Ponente: Olga
Sánchez Cordero de García Villegas. Secretaria: Rocío Balderas Fernández.
Tesis de jurisprudencia 4/2013 (9ª.). Aprobada por la Primera Sala de este Alto Tribunal, en sesión privada de veinte de febrero de dos
mil trece.

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”
9. FORMAS DE INTEGRACIÓN TÍPICA
En este apartado se analizarán los criterios establecidos por la norma penal para considerar que
una conducta o hecho ha cumplido con los requisitos exigidos en el tipo penal para la existencia del
delito (cumplimiento de la Tipicidad y de los demás elementos positivos del delito); en otras
palabras, se analizaran los criterios establecidos para considerar que el delito ha sido consumado.

Lo primero a considerar, es que en la doctrina se pueden distinguir dos criterios de consumación:

a) Consumación Formal- La cual consiste en la total realización fáctica de los elementos exigidos en
el tipo penal. En este caso, el análisis sólo se concentra en la Tipicidad.
b) Consumación Material- También conocida como agotamiento o terminación del delito, se
presenta cuando el sujeto activo no solo ha realizado la conducta o hecho típico, sino que además
logró el propósito que perseguía; por ejemplo, en el homicidio no solo realizó la conducta para
privar de la vida a la víctima, sino que además obtuvo la muerte del sujeto pasivo.
De los anteriores, la mayoría de las normas sustantivas penales adoptan el criterio de consumación
formal, es decir, que consideran consumado el delito cuando la conducta o hecho cumple o reúne los
elementos exigidos en el tipo penal para la existencia del delito, sin necesidad de que debe
demostrarse para efectos de la integración típica cuál era el propósito que el sujeto activo perseguía
al realizar la conducta o hecho, lo cual es materia de análisis en el elemento Culpabilidad, para efectos
de poder determinar la regla de punibilidad que resultará aplicable.
La importancia de poder determinar el momento de consumación del delito no sólo tiene que ver con
el análisis de la Tipicidad, sino que además trasciende hacia otras instituciones jurídicas como el caso
de la detención del sujeto en delito flagrante que debe realizarse en el momento mismo de estar
cometiendo el delito o inmediatamente después de haberse consumado éste, también para 17
determinar el tiempo a partir del cual deberán computarse los plazos para que opere la prescripción
de la pretensión punitiva o el derecho para presentar la querella, e incluso para determinar el monto
que deberá pagarse por concepto de multa.
A continuación, analizaremos los criterios que se encuentran establecidos en la Legislación Sustantiva
Penal del Estado de Querétaro, en cuyo numeral 12 se establece lo siguiente:
“TITULO SEGUNDO
EL HECHO DELICTIVO
CAPITULO III
FORMAS DE INTEGRACION TIPICA

ARTICULO 12.- Para los efectos de este Código, el delito es:

I.- Instantáneo, cuando la consumación se agota en el mismo momento en que se han realizado todos
los elementos de la descripción legal;
II.- Permanente, cuando la consumación se prolonga en el tiempo pudiendo cesar por voluntad del
agente.
III.- Continuado, cuando con unidad de determinación se realizan varias conductas con solución de
continuidad, violatorias al mismo precepto legal, y exista unidad en el sujeto pasivo.”22
En el dispositivo legal transcrito, podemos distinguir 3 (tres) formas de integración típica del delito, a
continuación, se hará un breve estudio de cada una de ellas:

22 Código Penal para el Estado de Querétaro. - Publicado en el Periódico Oficial del Estado de Querétaro, el 23 de julio de 1987, con fecha de
publicación de la última reforma el 11 de octubre de 2019.

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”
a) DELITO INSTANTÁNEO:
“… CUANDO LA CONSUMACIÓN SE AGOTA EN EL MISMO MOMENTO EN QUE SE HAN
REALIZADO TODOS LOS ELEMENTOS DE LA DESCRIPCIÓN LEGAL.”
Como su denominación lo indica, este tipo de delitos se agota en el instante mismo en que se
colman los elementos que el tipo penal exige para la existencia del delito, un ejemplo es el
Homicidio el cual se agota en el instante mismo en el que el sujeto pasivo ha perdido la vida.
El tipo penal de Homicidio previsto en los numerales 125 y 125 Bis del Código Penal para el Estado
de Querétaro, establece:
“ARTICULO 125.- Al que prive de la vida a otra, se le impondrá prisión de 7 a 15 años y multa de
cien a quinientos días multa.”
“ARTICULO 125 BIS.- Para determinar que una persona ha perdido la vida, se estará a lo previsto
en la Ley General de Salud.”
Así las cosas, para determinar el momento de consumación del homicidio, es indispensable
identificar previamente los elementos exigidos en la descripción legal:

ELEMENTOS DE LA DESCRIPCIÓN LEGAL

SUJETOS: Observaciones:
• Activo. - UNIVERSAL. En cuanto al concepto normativo de pérdida de la
• Pasivo. – UNIVERSAL. vida, la Ley General de Salud dispone:
“ARTICULO 343.- Para efectos de este Título, la pérdida
OBJETOS:
de la vida ocurre cuando se presentan la muerte
• Material. – Debe ser una PERSONA FÍSICA. encefálica o el paro cardíaco irreversible.
• Jurídico. – El bien tutelado es la VIDA HUMANA La muerte encefálica se determina cuando se verifican los
siguientes signos: 18
A) ELEMENTOS OBJETIVOS
I. Ausencia completa y permanente de conciencia;
• Conducta- PRIVAR DE LA VIDA A OTRO.
II. Ausencia permanente de respiración espontánea, y
• Resultado– Material: Causar la MUERTE al pasivo. III. Ausencia de los reflejos del tallo cerebral, manifestado
B) ELEMENTOS SUBJETIVOS por arreflexia pupilar, ausencia de movimientos
El tipo penal no exige este tipo de elementos. oculares en pruebas vestibulares y ausencia de
respuesta a estímulos nocioceptivos.
C) ELEMENTOS NORMATIVOS Se deberá descartar que dichos signos sean producto de
• Pérdida de la Vida- Debe interpretarse en términos intoxicación aguda por narcóticos, sedantes, barbitúricos
de lo dispuesto en la Ley General de Salud. o sustancias neurotrópicas.”

Bajo esta tesitura, la tipicidad se colmará en el instante mismo en que se reúnan los elementos
exigidos por el tipo penal, en este caso cuando el sujeto pasivo pierda la vida.
En el cuadro de la izquierda apreciamos
cómo el delito se puede consumar en el
mismo instante en que ocurre la
perdida de la vida del sujeto pasivo, no
antes ni después.
Así las cosas, si el resultado de la
conducta efectuada por el sujeto activo
únicamente pone en peligro la vida del
pasivo, se estará en presencia de un
delito en grado de tentativa, y se
consumará hasta el instante en que el
sujeto muera.

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”
Para acreditar el elemento normativo de pérdida de la vida será necesario contar con un
certificado médico, sin embargo, para acreditar la relación de causalidad entre la conducta y el
resultado legal, es indispensable contar con un certificado médico legal de necropsia que precise
la(s) causa(s) de la muerte de la persona.
En cuanto a los efectos que se pueden producir en el campo del derecho penal, debe tenerse en
cuenta que el delito se considera consumado en el instante mismo en que la conducta o hecho
han producido el resultado típico exigido por la ley, de manera que:
• Tratándose de una detención en Flagrancia, será necesario que ésta se realice en el momento
en que se esté realizando la conducta o hecho delictivo, ya que una vez producido el resultado
típico penal se considerará que estamos en presencia de un delito consumado.
• Para efectos del cómputo de los plazos en materia de Prescripción de la Pretensión Punitiva y
de presentación de la querella, éstos comenzarán a contarse a partir del momento mismo en
que el delito se consumó.
• Finalmente, para determinar el monto que deberá pagar el responsable del delito por concepto
de pena de Multa, ésta debe calcularse tomando como base la percepción neta diaria del
sentenciado en el momento de consumarse el delito.

b) DELITO PERMANENTE:
“… CUANDO LA CONSUMACIÓN SE PROLONGA EN EL TIEMPO PUDIENDO CESAR POR
VOLUNTAD DEL AGENTE.”
Lo que se prolonga en este tipo de delitos es la conducta núcleo, misma que se expresa dentro
de la descripción normativa a través de un verbo que permite identificar lo que el sujeto activo
debe realizar u omitir para incurrir en el delito; así las cosas, resulta indispensable identificar si la 19
conducta del sujeto puede o no ser prolongada -extendida- en el tiempo para cesarla a su
voluntad.
Un ejemplo de estos delitos es la Privación de la Libertad Personal, cuyo tipo penal se encuentra
previsto en el numeral 147 del Código Penal para el Estado de Querétaro que a la letra dispone:
“ARTICULO 147.- Al que ilegítimamente prive a otro de su libertad se le aplicará prisión de seis
meses a cuatro años.”
Para determinar el momento de su consumación, realizaremos a continuación un análisis de los
elementos de tipo penal para identificar la conducta núcleo:
ELEMENTOS DE LA DESCRIPCIÓN LEGAL
SUJETOS: Observaciones:
• Activo. - UNIVERSAL. la Libertad de Tránsito es un derecho humano
• Pasivo. – UNIVERSAL. tutelado por la Ley Fundamental, por lo que
normativamente los únicos actos lícitos de privación
OBJETOS:
de la libertad serán los contemplados por la misma
• Material. – Debe ser una PERSONA FÍSICA. Norma Constitucional. Tratándose específicamente
• Jurídico. – Bien tutelado la LIBERTAD PERSONAL de las causas de privación legítima de libertad
A) ELEMENTOS OBJETIVOS relacionadas con el derecho penal encontramos a la
• Conducta- PRIVAR A OTRO DE SU LIBERTAD Flagrancia, el Caso Urgente, la Aprehensión y el
ILEGÍTIMANENTE. Arraigo, todos ellos previstos en el numeral 16 de la
• Resultado– Material: Afecta el derecho del sujeto Ley Fundamental; lo mismo aplica para la prisión
para ejercer su Libertad de Tránsito. preventiva como medida cautelar y la prisión como
pena, cuta regulación encontramos en el numeral 18.

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”

ELEMENTOS DE LA DESCRIPCIÓN LEGAL

B) ELEMENTOS SUBJETIVOS Asimismo, en estos tiempos nos ha tocado vivir las
El tipo penal no exige este tipo de elementos. restricciones impuestas por la autoridad sanitaria
C) ELEMENTOS NORMATIVOS para hacer frente a la amenaza que para la vida
Privación ilegítima de la Libertad Personal de Tránsito. representa la pandemia de Covid-19.

De análisis dogmático del tipo penal, apreciamos que la conducta núcleo consiste en privar de la
libertad a la víctima del delito.

La conducta núcleo puede prolongarse a voluntad del sujeto activo por todo el tiempo en el que
impida al pasivo la posibilidad de ejercer su derecho a la libertad.
Respecto a los efectos que este tipo de delitos produce en el campo del derecho penal, debe
tenerse en cuenta que el delito se considerará consumado hasta que cesa la conducta núcleo, en
el ejemplo que manejamos sería al momento de la liberación de la víctima.
• Tratándose de la Flagrancia, el delito se considerará latente (flagrante) durante todo el 20
tiempo que el sujeto permanezca privado de su libertad, sin importar que hayan transcurrido
días, semana, meses e incluso años.
• Para efectos del cómputo de plazos para la Prescripción de la Pretensión Punitiva y la
presentación de la querella, éstos comenzarán a contarse a partir del momento en que la
conducta núcleo cesó.
• Finalmente, para determinar el monto de la pena de Multa que deberá pagarse por el
responsable del delito, ésta se calculará tomando como referencia la percepción neta diaria
del sentenciado al momento de cesar la conducta delictiva.

c) DELITO CONTINUADO:
“… CUANDO CON UNIDAD DE DETERMINACIÓN SE REALIZAN VARIAS CONDUCTAS
CON SOLUCIÓN DE CONTINUIDAD, VIOLATORIAS AL MISMO PRECEPTO LEGAL, Y
EXISTA UNIDAD EN EL SUJETO PASIVO.”
Para acreditar la consumación en este tipo de delitos, es necesario demostrar que se cumplieron
los requisitos siguientes:
I. UNIDAD DE DETERMINACIÓN. – Componente de carácter subjetivo, se refiere a la unidad
de propósito del activo, es decir la intención de realizar diversas conductas futuras (acciones
u omisiones), hasta alcanzar un propósito final como unidad; Desde la primera hasta la
última conducta el activo procura obtener un resultado final, algunos estudiosos se refieren
a este elemento como el dolo unitario, global o de conjunto.
II. REALIZACIÓN DE VARIAS CONDUCTAS. – Necesidad de que el sujeto activo deba ejecutar u
omitir diversas conductas para obtener el resultado final deseado.

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”
III. SOLUCIÓN DE CONTINUIDAD. – Implica que todas las conductas deben ser realizadas en
forma subsecuente, una tras otra, sin que se interponga un plazo que pueda interpretarse
como la interrupción o finalización del delito.
IV. VIOLATORIAS AL MISMO PRECEPTO LEGAL. – Todas las conductas que el sujeto pasivo
realice deben encuadrar dentro del mismo tipo penal, sin que exista variación en éste.
V. UNIDAD EN EL SUJETO PASIVO. – En todas las conductas realizadas por el sujeto activo, la
víctima u ofendido del delito debe ser la misma persona.
Un ejemplo de este tipo de delitos es el Robo, cuyo tipo penal se encuentra previsto en el numeral
182 del Código Penal para el Estado de Querétaro en los términos siguientes:
“ARTICULO 182.- Al que se apodere de una cosa mueble ajena, con ánimo de dominio, sin
consentimiento de quien pueda otorgarlo conforme a la Ley, se le aplicarán las siguientes penas:”
Para facilitar la comprensión de este tipo de delitos, es necesario determinar -al igual que en los
ejemplos anteriores- cuáles con los elementos que constituyen al tipo penal con la finalidad de
poder identificar la conducta núcleo:

ELEMENTOS DE LA DESCRIPCIÓN LEGAL

SUJETOS: Observaciones:
• Activo. - UNIVERSAL.
Los elementos de carácter normativo en este
• Pasivo. – UNIVERSAL. delito se interpretan de la siguiente manera.
OBJETOS:
• Material. – Debe ser una COSA MUEBLE. ✓ Cosa mueble – Se trata de bienes que
pueden ser trasladados fácilmente de un
• Jurídico. – Bien tutelado PATRIMONIO. lugar a otro, manteniendo su integridad
A) ELEMENTOS OBJETIVOS
• Conducta- APODERAMIENTO de la cosa mueble. ✓ Ánimo de dominio – Finalidad de 21
• Resultado– Material: Afectación del patrimonio del sujeto pasivo. disponer de la cosa mueble a título de
dueño o propietario.
B) ELEMENTOS SUBJETIVOS
• Sujeto Activo – ÁNIMO DE DOMINIO. ✓ Consentimiento de quien pueda
• Sujeto Pasivo – AUSENCIA DE CONSENTIMIENTO. otorgarlo conforme a la Ley– El sujeto
C) ELEMENTOS NORMATIVOS facultado por la ley para disponer
• Ánimo de dominio. legalmente de la cosa mueble tiene que
ser el propietario o su legítimo
• Cosa Mueble. disponente o poseedor.
• Consentimiento de quien puede otorgarlo conforme a la ley.
Como podemos apreciarlo, la conducta núcleo consiste en el Apoderamiento de la cosa mueble.
A continuación, se incluye un gráfico que tiene el propósito de esquematizar la forma de
consumación del delito.

A) UNIDAD DE DETERMINACIÓN– El activo

se plantea el objetivo apoderarse
de la fortuna del pasivo, para lo
cual deberá ingresar en diversas
ocasiones a su domicilio.
B) REALIZACIÓN DE VARIAS CONDUCTAS- El
sujeto activo ingresa en diversas
ocasiones al domicilio del pasivo,
apoderándose en cada de ellas de
una parte de su patrimonio.

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”

C) SOLUCIÓN DE CONTINUIDAD. – Las tres conductas fueron realizadas de forma consecutiva, una
después de otra.
D) VIOLATORIAS AL MISMO PRECEPTO LEGAL. – Todas las conductas efectuadas se encuentran
tipificadas como delito de Robo.
E) UNIDAD EN EL SUJETO PASIVO. – En todas las conductas efectuadas por el activo, el sujeto pasivo
fue la misma persona.
Finalmente, analizaremos los efectos que en este tipo de delitos se producen en el campo del
derecho penal.
• Tratándose de la Flagrancia, el delito se considerará latente (flagrante) al momento de estarse
ejecutando cualquiera de las conductas por el sujeto activo.
• Para el cómputo de plazos de Prescripción de la Pretensión Punitiva y de la presentación de
la querella, éstos comenzarán a contarse a partir del momento en que se realice por el sujeto
activo la última de conductas.
• Por último, para determinar el monto de la pena de Multa que deberá pagarse por el
responsable del delito, ésta se calculará tomando como referencia la percepción neta diaria
que el sentenciado haya tenido en el momento de ejecutar la última de las conductas
delictivas.

10. TENTATIVA DE DELITO

En la década de los 70´s, el jurista mexicano Gustavo Malo Camacho23 precisó que algunos estudiosos 22
analizaban a la tentativa como una figura jurídica en el marco de la esfera del Itercriminis, sin
embargo, consideró que lo más acertado era concebirla como una figura que se ubicaba como uno
de los momentos del Iter criminis, partiendo de la base de que el delito era un fenómeno social de
esencia parajurídica, por lo que debería considerarse que la tentativa era una intención socialmente
negativa manifestada, de tal manera que debería igualmente ser considerada como un fenómeno
social, más que como una figura jurídica. En esta tesitura, se refiere al derecho penal como una de las
ramas de estructuración jurídica de la sociedad, tomando como referencia a la expresión de Giuseppe
Bettiol que lo definió como “… la más característica expresión de la fisonomía de una sociedad en un
momento determinado de su evolución histórica cultural.”24; bajo esta tesitura, el orden jurídico se
presenta como un sistema de límites a la libertad individual que permite la vida social, límites que
encuentran su origen en la necesidad de imponer al ser humano pautas obligatorias de conducta que
van acompañadas por una garantía de observancia.
De vuelta al enfoque jurídico, para entender la tentativa es preciso realizar un breve análisis del Iter
criminis y sus fases; el término proveniente de raíces latinas tiene por significado “el camino del
delito”; Marco Antonio Díaz De León indica que “En la materia penal equivale a todas las etapas que
recorra la acción criminosa, desde su concepción en la mente del delincuente hasta su perpetración
material por parte de éste.”25.

23
MALO CAMACHO, Gustavo - “Tentativa del Delito / Con referencias de derecho comparado”, Universidad Nacional Autónoma de México,
Instituto de Investigaciones Jurídicas, México, 1971. Consultable en [Link]
con-referencias-al-derecho-comparado
24
Idem, página 15
25 Op cit, página 1253

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”
El Iter Criminis es el estudio dogmático de las etapas que sucesivamente deben ocurrir para la
consumación del delito, en él se analiza cada fase del proceso para especificar el grado de
consumación que en ella ocurre respecto de la conducta o hecho delictivo, permitiendo determinar
cuáles de las fases o etapas son relevantes para la aplicación del derecho penal.
Por cuanto ve a las etapas o fases del Iter Criminis, existe diversidad en las opiniones doctrinales, por
una parte hay quienes consideran que se integra por dos fases: a) Interna, la cual se desarrolla en el
interior de la psique del sujeto, de la cual sólo éste tiene conocimiento de su existencia, y b) Externa,
que inicia con la exteriorización de la resolución del sujeto en ejecutar la conducta delictiva, y culmina
con la ejecución de la misma. Por otra parte, están quienes consideran que se divide en tres fases: a)
Interna, que se desarrolla en la mente del agente, por lo que ocurre al interior de sus pensamientos,
b) Intermedia, integrada por las resoluciones manifestadas como la proposición y la conspiración,
incitación, inducción, etc, y c) Externa, que incluye desde los actos preparatorios hasta la ejecución
de la conducta delictiva, pudiendo producir el daño esperado o solamente quedar en el grado de
tentativa.
A continuación, analizaremos las fases del Iter Criminis siguiendo el enfoque dual:
a) FASE INTERNA. – Se integra por el conjunto de actos voluntarios que ocurren al interior de la psique
o pensamiento del sujeto activo, éstos se encuentran fuera del campo de aplicación del derecho
penal, ya que el único que conoce de su existencia es el propio sujeto. El derecho penal
solamente sanciona las conductas externas y voluntarias del sujeto, no sus pensamientos.
Surge en el pensamiento del sujeto la idea o propósito de
1) Ideación
delinquir.

El sujeto reflexiona sobre el pensamiento criminal y la 23

2) Deliberación pertinencia o no de ejecutarlo, sopesando las
Fase Interna consecuencias y beneficios que podría tener.

El sujeto toma una resolución sobre ejecutar o no la

conducta delictiva; si la decisión es afirmativa pasará a la
3) Decisión
segunda fase, de lo contrario hasta aquí llegará sin tener
ninguna consecuencia dentro del campo legal.

b) FASE EXTERNA. – En ésta se manifiestan las conductas tendientes a la materialización del delito,
los que pueden consistir en la sola manifestación del deseo de delinquir hasta la ejecución de la
conducta.
En ella se expresa la voluntad del sujeto en cometer el
4) Exteriorización delito, la cual sólo tendrá una consecuencia penal cuando
se cause un daño, p/ejemplo el delito de amenazas.

Son actos previos a la ejecución del delito, encaminados

a facilitar su comisión, no incluye la ejecución del mismo,
5) Preparación
Fase Externa se sancionarán sólo si están tipificados p/ejemplo la
adquisición o portación de armas de fuego sin licencia.

Incluye la ejecución u omisión de aquellas conductas

destinadas a causar el resultado típico penal, conforme al
6) Ejecución
plan o forma decidida en la etapa previa. Generalmente
se trata de conductas punibles.
Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco
 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”

Aclarado el punto anterior, volvamos a la Tentativa, la cual se puede presentarse sólo en la fase
externa en la etapa de ejecución de la conducta.
Cabe mencionar, que la Tentativa la tenido ha sido interpretada de diversas formas en la historia de
la humanidad, incluso antes de que existiera la ciencia del derecho penal, por ejemplo en Roma
encontramos que durante la época del Imperio se sancionaban con la misma rigurosidad al delito
consumado y las conductas que, sin haber causado el daño deseado, podían ubicarse dentro de las
casos más graves, el concepto evolucionó y durante la República se distinguió al flagitium perfectum
(crimen perfecto) del flagitium imperfectum (crimen perfecto).
En cuanto a la doctrina, se atribuye a los prácticos italianos la perfilación de la noción de lo que hoy
conocemos como Tentativa, por ejemplo en el Siglo XIII se atribuye a Alberto Gandino la creación de
una “fórmula” por la cual: quien ideara, obrara y consumara un crimen debería ser castigado; si lo
hubiera ideado y obrado, sin haberlo consumado, era necesario distinguir si quiso y pudo, o si quiso
y no pudo; en el primer caso el sujeto habría tenido la posibilidad de perfeccionar el delito y no lo
hizo, lo cual lo hacía merecedor de una gracia (perdón), en el segundo caso el quiso pero no pudo
concretar el crimen proyectado, por lo que debería ser sancionado porque en el delito debe contar la
mala voluntad y no el éxito (Tractatus de maleficiis, de poenis reorum).
En el Sacro Imperio Romano Germánico, se instituyó en 1532 la Constitutio Criminalis Carolina, en el
reinado de Carlos V, este ordenamiento es considerado el primer cuerpo del derecho penal alemán,
ya que en él se estableció el procedimiento para el enjuiciamiento de crímenes capitales; en su
contenido se distinguió claramente a la tentativa de la consumación, exigiendo solamente que los
actos de tentativa fueran apropiados para la consumación del maleficio, de lo que se puede colegir
que excluía a la tentativa inidónea del derecho de punición. 24
26
En 1877 Francesco Carrara escribió la obra “Teoría de la tentativa o de la complicidad, o del grado
en la fuerza física del delito”, en la que se refirió a la tentativa como un delito degradado en su fuerza
física, lo cual lo hacía un delito imperfecto. La imperfección del delito podía originarse en dos causas:
a) La acción que en sí misma hubiere sido imperfecta, o b) Que a pesar de haber sido perfecta la
acción, no se logró el efecto propuesto por el agente, debido a circunstancias imprevistas.
Para explicar la tentativa, Carrara indicó que ésta se constituía de dos elementos:
a) La intención, a la cual denominó elemento moral, que consistía en el propósito del sujeto de
causar un fin (resultado) más criminoso, que aquél que había sido causado materialmente por el
acto en sí mismo; dicho en otras palabras, si la conducta del sujeto al emplear un arma de fuego
sólo había provocado daños en las cosas, esto no impedía considerar que su propósito hubiere
sido ocasionar un delito más grave, como ocasionar la muerte de otra persona.
b) El peligro, al cual denominó elemento físico: a este elemento lo relacionó con el daño inmediato
que se ocasionaba con la conducta, indicando que generalmente al delito no se le consideraba
consumado sino había provocado un daño, sin embargo, en la tentativa el daño no es un requisito
indispensable, ya que basta con haber provocado un peligro.

Los conceptos anteriores, nos facilitarán la comprensión de la Tentativa bajo el enfoque legal, la cual
analizaremos a continuación en términos de lo establecido en el Código Penal para el Estado de
Querétaro, cuyo numeral 15 dispone textualmente lo siguiente:

26 Principal exponente de la Escuela Clásica, primera escuela que sentó las bases de lo que hoy es la ciencia del derecho penal

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”
“ARTICULO 15.- Existe tentativa punible cuando la resolución de cometer un delito se exterioriza
ejecutando u omitiendo, en parte o totalmente la conducta que debería producir o evitar el resultado,
si aquélla se interrumpe o el resultado no acontece por causas ajenas a la voluntad del agente.
Cuando el delito no se pudiera consumar por inexistencia del bien jurídico titulado o del objeto
material, no será punible la tentativa, a no ser que se trate de delitos contra la vida o la salud personal.
Pero aún en estos casos, no será punible la tentativa cuando el agente emplee medios notoriamente
inidóneos.
Si el sujeto desiste espontáneamente de la ejecución o impide la consumación del delito, no se
impondrá pena ni medida de seguridad alguna, a no ser que los actos ejecutados u omitidos,
constituyan por si mismos delito, en cuyo caso se le impondrá la pena o medida señalada para éste.”
En el primer párrafo, se plantea la TENTATIVA INACABADA Y ACABADA, ambos casos son punibles. En
el siguiente cuadro sinóptico podemos apreciar con mayor claridad sus diferencias:

TENTATIVA INACABADA TENTATIVA ACABADA

Resolución de Se exterioriza en la conducta activa o pasiva del Se exterioriza en la conducta activa o pasiva del
cometer el delito agente. agente
Conducta Se ejecuta u omite sólo parcialmente. Se ejecuta u omite totalmente.
No acontece debido a la interrupción involuntaria No acontece debido a causas ajenas a la
Resultado
de la conducta. voluntad del sujeto activo.
Causas ajenas a Se presentan durante la fase de ejecución de la Se presentan con posterioridad a la conducta,
la voluntad. conducta, causando su interrupción. impidiendo que el resultado acontezca.
Iter Criminis Fase Externa: Ejecución de la conducta. Fase Externa: Ejecución de la conducta.
Pedro “N” quiere privar de la vida a Luis “N”, para Pedro “N” quiere privar de la vida a Luis “N”,
lo cual acude al lugar en el que éste se encuentra, para lo cual acude al lugar en el que éste se 25
Ejemplo: pero al intentar dispararle, otro sujeto le arrebata encuentra, al estar frente a él le dispara con un
el arma, provocando que su conducta se vea arma de fuego, pero el proyectil sólo le roza la
interrumpida. cabeza ocasionándole una quemadura.

En el párrafo segundo se plantea el supuesto del DELITO IMPOSIBLE, cuya consumación no puede
darse ya que no existen el bien jurídicamente tutelado o el objeto material del delito; contempla dos
reglas de punibilidad que se aplicarán tomando en cuenta el bien jurídico que se pretendía dañar por
el sujeto.

ES PUNIBLE NO ES PUNIBLE
Resolución de Se exterioriza en la conducta activa o pasiva del Se exterioriza en la conducta activa o pasiva del
cometer el delito agente. agente
Conducta Se ejecuta u omite parcial o totalmente. Se ejecuta u omite parcial o totalmente.
No acontece debido a la inexistencia del bien No acontece debido a la inexistencia del bien
Resultado
jurídico tutelado o del objeto material del delito. jurídico tutelado o del objeto material del delito.
Bien jurídico Vida o salud personal Cualquier otro bien jurídico distinto a la vida o
tutelado salud personal.
Deben ser idóneos para producir el resultado Pueden ser idóneos o no para provocar el
Medios de deseado por el sujeto activo. resultado deseado por el sujeto activo.
ejecución. * En caso de emplearse medios no idóneos, la
conducta no será punible.
Iter Criminis Fase Externa: Ejecución de la conducta. Fase Externa: Ejecución de la conducta.

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

 Apuntes sobre “Teoría del Delito y la Sanción”

Cabe mencionar, que en la doctrina encontramos opiniones divididas en torno a la posibilidad de dar
a la tentativa y al delito imposible el mismo tratamiento, para algunos se trata de figuras jurídicas
distintas y opuestas entre sí, de manera que consideran incorrecto considerar al delito imposible
como una tentativa. Por ejemplo, el catedrático de derecho penal de la Universidad de Madrid
Gonzalo Rodríguez Mourullo señala que trata de “… dos instituciones distintas, que responden a
principios fundamentadores diferentes y, en cierto modo contradictorios. Aparecen hoy como dos
instituciones superpuestas, que pertenecen a estratos del Código (penal español) temporalmente
diversos y obedecen a concepciones político-criminales también distintas.”27, precisa que lo anterior
fue hecho para superar la contradicción que existía entre los principios que permitían concebir
objetivamente la tentativa y, al mismo tiempo, considerar punible el delito imposible, de tal manera
que la doctrina consideró necesario unificar el campo de aplicación de ambas figuras; una de las
diferencias esenciales entre la tentativa y el delito imposible, es que en la primera nos encontramos
ante una imposibilidad relativa de consumación en la que el resultado sí es posible pero no ocurre
por causas ajenas a la voluntad del sujeto, mientras en la segunda existe una imposibilidad absoluta,
ya que aún y cuando la conducta sea realizada totalmente, el resultado no acontecerá por la
inexistencia del bien jurídico o del objeto material.
Por último, el tercer y último párrafo plantea los supuestos de DESISTIMIENTO ESPONTÁNEO e
INTERRUPCIÓN DEL RESULTADO -al cual algunos estudiosos lo denominan Arrepentimiento Eficaz-,
en los cual el sujeto activo debe obra por voluntad propia -espontáneamente-para verse favorecido
con la aplicación de la excusa absolutoria que se prevé por la ley penal.
Para facilitar su comprensión, se incluye el siguiente cuadro sinóptico:

DESISTIMIENTO ESPONTÁNEO ARREPENTIMIENTO EFICAZ 26

Contenido de la Desistimiento espontáneo de la ejecución de la Actos u omisiones tendientes a impedir que el
Conducta conducta. resultado del delito acontezca.
No se causa el resultado típico penal que el No se causa el resultado típico penal que el
Resultado
sujeto activo deseaba. sujeto activo deseaba.
Fase externa: Exteriorización o Preparación de Fase Externa: Ejecución de la conducta.
Iter Criminis
la Conducta.
No es punible, a menos que los actos de No es punible, a menos que los actos de
Punibilidad Exteriorización o Preparación realizados Ejecución realizados constituyan por sí mismos
constituyan por sí mismos un delito. un delito.
• No punible – José “N” desea matar a
• No punible – José “N” le comenta a Sofía “N” Francisco “N”, para lo cual coloca cloro en su
su deseo de matar a Francisco “N”, sin bebida, pero antes de que éste la tome le
embargo, desiste de hacerlo, sin que impide que lo haga.
Francisco se haya enterado.
• Punible - José “N” desea matar a Francisco
Ejemplos: • Punible - José “N” amenaza de muerte a “N”, para lo cual coloca explosivos en su
Francisco “N”, desistiéndose posteriormente vehículo, pero antes de que éstos detonen
de la conducta, sin embargo, ocasionó que impide que Francisco lo aborde, causándole
Francisco “N” perdiera su paz y tranquilidad. daños al vehículo. La conducta se sancionará
La conducta se sancionará como Amenazas. como daños y delitos contra la Ley Federal de
Armas de Fuego y Explosivos.

27
RODRÍGUEZ MUORULLO, Gonzalo.- “Delito imposible y tentativa de delito en el Código penal español”, artículo publicado en el Anuario de
Derecho penal y Ciencias Penales, Tomo XXIV, Fascículo II, mayo-agosto de 1971, Madrid; España, página 369 consultable en la dirección
web: [Link]

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

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11. CONCURSO DE DELITOS
Como puede deducirse del análisis de la información previa, la consumación de cada delito exige del
total cumplimiento de los elementos del tipo establecidos en la descripción normativa, de manera
que su integración típica variará dependiendo de la estructura típica que se establezca para cada
delito.
En opinión del jurista español Luis Jiménez de Asúa, “los problemas de la unidad y la pluralidad de
delitos dependen de la forma en que la cuestión ha sido planteada y resuelta por las legislaciones.”28,
señala que la importancia del tema estriba en la posibilidad de decidir si en un acontecimiento de la
vida real puede darse o no la unidad delictiva, mas que resolver sobre la unidad o pluralidad de
acciones, para tales efectos propone distinguir los siguientes conceptos:
• Hecho: Que consiste en todo acontecimiento de la vida, venga o no de la mano de un ser
humano;
• Acto: Que es una conducta humana con concreta relevancia jurídica;
• Acción: Que es la forma positiva (movimiento corporal) de hacer el acto humano; y
• Omisión: Que se utiliza en lato sensu a la acción, es decir, la forma negativa (ausencia de
movimiento corporal) en la que puede presentarse el Acto.
En esta tesitura, Jiménez de Asúa señala que si se utiliza correctamente la terminología anterior al
realizar su estudio dogmático del delito se pueden distinguir las siguientes clasificaciones:
a) Unidad de Acción y Unidad Delictiva: Permiten distinguir las formas de integración típica del delito
en Instantáneo, continuado, permanente o continuo, y otras formas de clasificación previstas en
la doctrina y la legislación penal. 27
b) Pluralidad de hechos, considerados jurídicamente como una sola acción, y unidad del delito:
Corresponden a las características del delito continuado.
c) Unidad de Acción y pluralidad de lesión jurídica: Son las características del concurso ideal de
delitos.
d) Pluralidad de acciones y pluralidad de delitos: Atañen a las características del concurso real de
delitos.
De los anteriores, en este apartado nos ocuparemos solamente del estudio del concurso ideal y real
de delitos.
A) CONCURSO IDEAL DE DELITOS
En algunos casos, estaremos frente a un acto que tuvo el potencial de lesionar al mismo tiempo
diversos bienes jurídicos, provocando la consumación de múltiples delitos, a esta figura jurídica se
le conoce como concurso ideal de delitos; en otros casos, los actos serán múltiples y provocarán
pluralidad de delitos, los cuales podrán ser distinguidos en cuanto a su tiempo y espacio de
consumación, encontrándonos frente al concurso real de delitos.
Sobre el concurso ideal de delitos, Jiménez de Asúa comenta que “la tajante diferencia entre el
concurso ideal y el concurso real, fundado en la unidad de acción del primero de ellos, está muy
controvertida. Ciertamente, las más grande de las confusiones impera en el mal llamado concurso
de delitos…”29, continúa señalando que mucha luz se ha hecho al separar del concurso ideal el

28 JIMÉNEZ DE ASUA, Luis. “LECCIONES DE DERECHO PENAL”, Colección: Biblioteca Clásicos del Derecho, tomo 7, Editorial Harla S.A. de
C.V., segunda edición, México, 1998, página 355.
29 Idem, página 359.

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

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denominado concurso aparente de leyes, sin embargo, considera que lo más aportaría para dar
mayor claridad al tema sería dar un significado más preciso a la palabra acto y al vocablo hecho.
Al analizar las fórmulas predominantes en Hispanoamérica, Jiménez de Asúa concluye que en las
legislaciones de países como Argentina, Colombia y México -entre otros-, predomina la concepción
del concurso ideal como “…un hecho que cae bajo más de una sanción punitiva.”30, de tal manera
que los requisitos para considerar su existencia son:
I. Unidad de hecho (acto), apreciándose un inadecuado manejo de los términos de hecho,
acto o acción;
II. Violación de varias disposiciones legales; y,
III. Unidad de resolución, para esclarecer esta condición doctrinalmente, considera necesario
acudir a la doctrina de criterios objetivos como los de Alimena y Sebastián Soler quienes
consideran que “… las lesiones son inseparables cuando en la violación de un derecho va
comprendida en tal forma la violación de otro que, aun queriendo el autor una sola
violación, el resultado hubiera sido el mismo. Y por eso, ese exceso de voluntad la que
tendía a la segunda lesión no tiene que ser imputado, en razón de ser fundamentalmente
inoperante para producir un mal mayor que el causado ya por la primera
determinación.”31
A continuación, se analizará el concepto legal que se establece en el Código Penal del Estado de
Querétaro, respecto al concurso ideal de delitos, el cual se encuentra previsto en el numeral 24
que a la letra dispone:
“CAPITULO IX
CONCURSO DE DELITOS 28
ARTICULO 24.- Existe concurso ideal cuando con una sola conducta se cometen varios delitos.
Existe concurso real cuando …”
En el contenido del texto, identificamos la exigencia de los siguientes requisitos para el concurso
ideal de delitos:
I. Realización de una sola conducta (acto); y
II. Comisión de varios delitos.
Un ejemplo de éstos, son los hechos de tránsito en los que el sujeto activo de la conducta al
impactar su vehículo con otro(s), lesiona al mismo tiempo diversos bienes jurídicos (daños,
lesiones, homicidio, aborto, etc.) los cuales pueden o no ser parte de la esfera jurídica del mismo
sujeto pasivo.
En cuanto a la regla de punibilidad que se observa para la aplicación de la pena, en el artículo 81
de la Ley Sustantiva Penal de Querétaro dispone que “… se aplicará la pena correspondiente al
delito que merezca la mayor la cual se aumentará hasta en una mitad más del máximo de su
duración, sin que pueda exceder de los máximos señalados en el Título Tercero.”; es aquí, donde el
ideario de Alimena y Soler se hace presente en el sentido de que el exceso de voluntad que se
hace presenta en la segunda lesión no tiene que ser imputado y sancionado como un delito
diverso, de tal suerte que, independientemente del número de delitos que se hayan causado por
la conducta del sujeto, el Juzgador deberá identificar aquél que merezca la pena más alta la cual
podrá incrementar hasta en una mitad sin exceder del máximo (50 años) que permite la ley.

30 Ibidem, página 359.

31
Ibidem, páginas 359 y 360.

Elaborados por: Lic. Godofredo Alderete Velasco

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B) CONCURSO REAL DE DELITOS

Este se presenta cuando existe pluralidad de actos que son independientes entre sí, con los cuales
se causan pluralidad de delitos, este tipo de concurso puede llegar a presentarse en actos
realizados de manera simultánea (las conductas tienen lugar de manera concatenada, una tras
otra) o sucesiva (las conductas se realicen de manera periódica, con suficiente separación de
tiempo entre una y otra).
Sobre este tipo de concurso de delitos, Luis Jiménez de Asúa32 considera que tienen escasa
importancia en la teoría del delito y su trascendencia radica en la doctrina de la pena en la cual se
puede observar la aplicación de tres sistemas: acumulación material o matemática (quod delicta
tot poena); régimen de absorción (poena major absorbet minorem) y acumulación jurídica.
En el Código Penal para el Estado de Querétaro, encontramos esta figura jurídica en su numeral
24, en los términos siguientes:
“CAPITULO IX
CONCURSO DE DELITOS
ARTICULO 24.- Existe concurso ideal cuando...
Existe concurso real cuando con pluralidad de conductas se cometen varios delitos”
Identificamos que la norma sustantiva exige el cumplimiento de los siguientes requisitos:
I. Pluralidad de conductas (varios actos distinguibles entre sí); y
II. Comisión de varios delitos.
29
A manera de ejemplo, el caso de un sujeto activo que se introduce armado en un domicilio con el
propósito de robar, encontrándose en el interior es sorprendido por los dueños de la casa
accionando el arma en tres ocasiones, con el primer disparo causa la muerte a una persona, con
el segundo disparo lesiona a otra persona y el tercer disparo lo realiza para romper el cristal de la
ventana a través de la cual pretende huir del lugar; durante su huida, es atacado por un perro
guardián al cual mata antes de salir de lugar. En los hechos descritos, observamos la pluralidad de
actos en el sujeto activo, los cuales están contemplados en distintos tipos penales que tutelan la
vida, salud, patrimonio e inviolabilidad del domicilio, pudiendo identificar la consumación de
varios delitos en breve tiempo, consumación simultánea.
En cuanto a la regla de punibilidad que se observa para la aplicación de la pena, en el artículo 82
de la Ley Sustantiva Penal de Querétaro dispone que “… la pena aplicable será la suma de las que
correspondan a los delitos cometidos, sin que exceda de los límites señalados en el Título Tercero.”,
en el ejemplo que se manejó las penas aplicables serían la suma de las que corresponda por cada
uno de los delitos cometidos (Homicidio, Lesiones, Robo a cada habitación con violencia, etc.) en
el entendido de que la sumatoria de las penas a aplicar no deberá exceder del máximo de 50 años
que establece en el artículo 30 de la norma sustantiva penal vigente en el Estado de Querétaro.

32 Ibidem, página 360.

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12. CLASIFICACIÓN DE LOS DELITOS EN ORDEN AL TIPO
Por último, se analizará la clasificación que propone en su obra el jurista mexicano Eduardo López
Betancourt33, en cuanto a los delitos en orden al tipo penal:
El tipo penal se conforma únicamente por elementos
1) Normales
de carácter objetivo
A) Por su composición
Además de contener elementos objetivos, el tipo
2) Anormales
penal incluye elementos subjetivos y/o normativos.

Son tipos penales con plena independencia,

1) Fundamentales o
formados por una conducta ilícita sobre un bien
Básicos
jurídico tutelado. P/ejemplo: Homicidio.

Son tipos que en su descripción normativa

contienen un elemento característico que lo
2) Especiales
B) Por su composición distingue del básico, sin que exista subordinación.
P/ejemplo: Feminicidio.

Son tipos penales que en su descripción normativa,

requieren de la realización previa de un tipo básico
3) Complementados
por lo que no tienen autonomía. P/ejemplo:
Homicidio agravado por Alevosía y Ventaja.

Son tipos penales con vida propia, que no necesitan de 30

1) Autónomos
la realización de ningún otro delito. P/ejemplo: Robo
C) Por su Autonomía e
Son tipos penales que requieren de la existencia de
Independencia.
algún otro delito, adquiriendo vida jurídica en razón de
2) Subordinados
éste. P/ejemplo: Encubrimiento por receptación, para
el cual se requiere de la previa ejecución de un delito.

El legislador plantea varias formas de ejecución del

delito, estos a su vez se subdividen en:
I. Alternativos. – Se plantean dos o más hipótesis
normativas, y con la ejecución de cualquiera de
1) Casuísticos ellas el delito se considera consumado. P/ejemplo:
Fraude específico previsto en el numeral 194.
II. Acumulativos. – Exigen del concurso de todas las
D) Por su Formulación. hipótesis planteadas en el tipo penal. P/ejemplo:
Aborto sufrido con violencia.

En su descripción contienen una descripción única, en

la que caben todos los modos de ejecución.
2) Amplios P/ejemplo: Lesiones, las cuales puede ser provocadas
empleando cualquier medio, excepto los previstos en
el 131 fracción IV, ya que serían agravadas.

33 Teoría de delito, Op cit, páginas 124 y 125.

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Tratándose de delitos cometidos por conducta activa,

se clasifican como:
I. Formal o de Peligro. – No precisan para su
consumación del daño al bien jurídico tutelado,
1) Por conducta
basta con ponerlo en riesgo. P/ejemplo: Delitos
de Acción
contra la seguridad del Tránsito de Vehículos.
II. Material o de Daño. -Requieren de la lesión o daño
del bien jurídico tutelado por la norma penal.
P/ejemplo: Despojo, requiere dañar el patrimonio.
E) Por su Resultado.
Tratándose de delitos cometidos por conducta pasiva,
se clasifican como:
I. Omisión Simple. -Basta simplemente con incumplir
2) Por conducta el deber jurídico de actuar. P/ejemplo: Omisión de
de Omisión cuidado.
II. Comisión por Omisión. – Requieren de la lesión o
daño del bien jurídico tutelado por la norma penal.
P/ejemplo: Homicidio por negligencia médica.

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