Sec.
SUSAN CALSIN SUAREZ
Exp.Nº. 564- 2009
Pag. 504
Escrito Nº. I.
SUMILLA: RECURSO DE CASACION
SEÑOR PRESIDENTE DE SALA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
DE SAN ROMAN
VICTOR ABEL QUISPILLO MOLINA EN
AUTOS SOBRE NULIDAD DE ACTO JURIDICO Y
ACCESORIAMENTE NULIDAD DE ACTO
REGISTRAL DE INDEPENDIZACIION SEGUIDO
EN CONTRA DE LA MUNICIPALIDAD
PROVINCIAL DE SAN ROMAN Y JULIAN JUAN
BORDA COHAGUILA A UD DIGO:
En el plazo de la ley y por convenir a mis intereses interpongo
RECURSO DE CASACIOIN contra la resolución de vista nº 66-2009 de fecha
30 de ENERO del 2009 por el que confirma la resolución apelada que
DECLARO ‘’IMPROCEDENTE LA DEMANDA DE NULIDAD DE ACTO
JURIDICO Y ACCESORIAMENTE NULIDAD DEL ACTO REGISTRAL DE
INDEPENDIZACION, interpuesta por el recurrente, afin de que la sala de la
corte suprema de la republica, efectue una exaustiva revisión y en su
oportunidad se sirva a declarar FUNDADO EL RECURSO DE CASASION
POR LAS CAUSALES QUE SE DETALLAS MAS ADELANTE, en base a los
siguientes fundamentos que se pasa a exponer:
REQUISITO DE FORMA.
En el presente caso se cumple con cada uno de los
requisitos de forma:
1.- en principio se trata de una resolución DE VISTA que a sido expedida en
revicion por la sala superior, en consecuencia se encuentra dentro de los
alcanses que establece el articulo 385 inc. 2 .
2.- el presente recurso se interpone dentro del término de ley (10 días), por
tanto se interpone dentro del plazo de ley.
3.- se interpone ante el órgano jurisdiccional que a expedido la resolución
objeto de casación.
II. CAUSALES EN QUE SE SUSTENTAN EL
RRECURSO DE CASACION:
Se sustenta en las causales prevista en el art.
386 sustentado en la infracion normativa que insida directamente sobre la
decisión contenida en la resolusion inpugnada o en el apartamiento inmotivado
del presedente judicial.
2.1.- ANTECEDENTES. El recurrente e
interpuesto demanda de NULIDAD DE ACTO JURIDICO Y
ACCESORIAMENTE NULIDAD DEL ACTO REGISTRAL DE
INDEPENDIZACION LA NULIDAD DE ACTO JURIDICO DE CONPRA VENTA
SELEBRADO en fecha REGISTRADA EN AUTOS , para ello se a acreditado el
interés para obrar.
En la demanda se aAFIRMA que el demandante es heredero legal de su madre
doña Maria Molina Ventuadquirio los derechos de propiedad ra, quien con la
municipalidad provincial de san Roman CELEBRARON UN CONTRATO DE
PERMUTA mediante esritura publica de fecha veinticinco de abril de mil
novesientos setenta y cuatro en via transaccional; por el cual la señora madre
del demandante adquirio los derechos de propiedad sobre el inmueble ubicado
en la manzana E-3B de la zona industrial taparachi con un área de 30 mil
metros cuadrados. Sin embargo, la municipalidad provincial de san Roman
mediante escritura publica de regularización de traslación de dominio que es
materia de nulidad, vende a favor del codemandado julian juan Borda
Cohaguila, un lote de terreno con un área de 50 mil metros cuadrados, en la
que se incluye el terreno de propiedad de la señora madre del demandante ,
esto es los trenta mil metros cuadrados que eran de su propiedad ; cuando la
municipalidad provincial demandada solo era propietaria de veite mil metros
cuadrados.
2.2.- CAUSAL DE INAPLICACION DE NORMAS MATERIALES.
como lo establesen en diversas resoluciones casatorias. se invoca esta causal
cuando no se a aplicado una norma de derecho material por desconosimiento o
no esta en relacion a caso concreto. Tal como lo señala resoluciones
expedidas por la sala civil suprema.
Inaplicación de norma de derecho material : casual de casación
``…La Causal de inaplicaciòn de normas de derecho material , esta referida al
caso en que el juzgador por desconocimientos o dolo deja de aplicar la norma
pertinente al caso ‘’.
Cas. N. 513-96piura
Repercusión de la causal de inaplicaciòn de normas material
``… se entiende por inplicasion de una norma de derecho material cuando el
juez deja de aplicar al caso controvertido normas sustansiales que ha debido
aplicar y que, de haberlo hecho, habrían determinado que las decisiones
adoptadas en la sentencia fuesen diferentes de las acogidas’’.
Cas .N1800-96 LA LIBERTAD
EN ESTE ENTENDER NO SE HA APLICADO LAS SIGUIENTES NORMAS:
ARTICULO 140 CODIGO CIVIL.- NOCION DE ACTO JURIDICO:
ELEMENTOS ESENCIALES
El acto jurídico es la manifestación voluntad destinada a crear , regular,
modificar o extinguir relaciones jurídicas. Para su validez se requiere:
1.-agente capaz.
2.- objeto física y jurídicamente posible.
3.- fin licito.
4.- observancia de la forma prescrita bajo sanción de nulidad.
EN EL PRESENTE CASO, SE DEBE DE ESTABLECER QUE SE PRETENDE
DEMANDAR LA NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS, LOS MISMOS QUE
POR SU PROPIA NATURALEZA SE RIGE POR EL CODIGO CIVIL,
ESPECIFICAMENTE EL ARTICULO 140 QUE ESTABLECE LOS
ELEMENTOS ESENCIALES DEL ACTO JURIDICO, ELEMENTOS
ESENCIALES QUE NO FIGURAN EN LOS ACTOS JURIDICOS MATERIA DE
NULIDAD CONSIDERANDO QUE LA parte demandada la municipalidad
provincial de san Román no SE ENCUENTRA en la FACULTAD PARA PODER
DISPONER EL BIEN INMUNIBLE POR no ser propietario legal de dicho
terreno, CONSIDERANDO QUE PARA DAR CUMPLIMIENTO REQUISITO DE
LA POSIBILIDAD JURIDICA DEBIERON SER PROPIETARIOS LEGALES DEL
BIEN INMUEBLE.
ART.219 INC. 4 DEL CODIGO CIVIL
a la causal sustentada, se debe precisar dicha causal se configura cuando el
Juez deja de aplicar al caso controvertido normas sustanciales que ha debido
aplicar y que, de haberlo hecho, habría determinado que las decisiones
adoptadas en la sentencia fuesen diferentes de las acogidas; dicho de otro
modo el juez o jueces de instancia omiten aplicar una norma de derecho
material determinada que es necesaria para la solución del conflicto
intersubjetivo de intereses. Sobre su concepto y alcances, la jurisprudencia
nacional ha establecido que "Se entiende por inaplicación de una norma de
derecho material cuando el juez deja de aplicar al caso controvertido normas
sustanciales que ha debido aplicar y, que de haberío hecho, habrían
determinado que las decisiones adoptadas en la sentencia fuesen diferentes de
las acogidas" A decir de Ramírez Jiménez e expresa que la inaplicación de una
norma "hace referencia a aquella situación en la que al presupuesto de hecho,
correctamente evaluado por el juzgador, se le deja de aplicar la consecuencia
jurídica prevista en el sistema jurídico". Por último la jurisprudencia nacional ha
señalado en este sentido: "Para hacer viable la citada causal, es preciso que
entre la norma inaplicada y la base fáctica de la sentencia de mérito exista
identidad, la cual a su vez supone adecuar ésta a la hipótesis contenida en la
norma invocada". Cas 3484-2009
cion
3.- CAUSAL DE CONTRAVENCION DE NORMA QUE GARANTIZAN EL
DERECHO AL DEBIDO POCESO.-
En el presente caso se ha afectado el derecho al debido proceso por lo
siguiente:
A) EL DEBIDO PROCESO TIENE POR FINALIDAD ASEGURAR LOS
DERECHOS FUNDAMENTALES Y HACER POSIBLE RECURRIR A LA
JUSTICA PARA LA OBTENCION DE TUTELA JURISDICCIONAL.
Toda persona derecho a la tutela jurisdiccional efectiva,
atravez del derecho de acción y contradicción. Garantía constitucional
establesida en el art. 139 de la constitución política del estado en estricta
concordancia por lo dispuesto en el art. I del T.P. del C.P.C.
Una de las fscetas del debido proceso es ejercer el derecho
de acción y de contradicción ,su omisión, implica la negación de este derecho
que afecta al debido proceso.
Por otro lado, la resoluciónes acusatorias han establecido
en el caso particular AL HAVER DECLARADO improcedente la demanda se
niega el acceso a la JUSTICIA IMPIDIENDO EL EJERCICIO DE LA ACCION
POR LO QUE SE CONTRAVIENE LO DISPUESTO POR EL ART. 3 DEL
C.P.C.
Regulacion de los derechos de acción y contradicción.-
Los derechos de acción y contradicción en materia procesal civil no
admiten limitación ni restricción para su ejercicio, hace a perjuicio de los
requisitos procesales previstos en este código.
En consecuencia es evidente que la norma procesal Hace
alusión QUE LA LEY NO ADMITE LIMITACION AL EJERCICIO DE ACCION, Y
EL HECHO DE DECLARAR IMPROCEDENTE LA DEMANDA IMPORTA UNA
LIMITACION AL EJERCICIO DE ACCION.
Que la tutel ajurisdiccional no puede materializarse sino atravez de un debido
proceso que asegura los derechos fundamentales consadrados en la
constitución política del peru danda a toda persona a la posibilidad de recurrir a
la justicia para obtener la tutela jurisdiccional de los derechos individuales
atravez de un procedimiento legal en donde se da la oportunidad razonable y
suficiente de ser oído, de ejercitar el derecho de defensa, de producir puebas y
de obtener una sentencia que desida la causa dentro de un plazo establecido
en la ley procesal.
CAS. Nº 1885-2006 LIMA (El Peruano, 30-11-06)
La tutela jurisdiccional efectiva puede ser definida como el derecho procesal,
de contenido complejo que reúne en si, entre otros derechos, al derecho de
cceder a los tribunales de justicia a obtener una sentencia fundada en derecho,
a la efectividad de las resoluciones judiciales y el derecho al recurso.
la ley procesal.
CAS. Nº 3582-00 ANDAHUAYLAS
ERRONEAMENTE EL AD QUEN INDICA QUE NO A
VULNERADO A LA TUTELA JURISDDICCIONAL EFECTIVA, POR QUE NO
SE ADVIERTE AFECTACION AL DERECHO DE ACCION QUE FORMA
PARTE DEL DERECHO FUNDAMENTAL A LA TUTELA JURISDICCIONAL
CONSAGRADO EN EL ART.139.3 DE LA CONSTITUCION POLITICA DEL
PERU, ESTE DERECHO NO A SIDO EXPRESAMENTE ENUNCIADO EN LA
CARTA DE 1993, PERO ELLO NO SIGNIFICA QUE CARESCA DEL MISMO
RANGO , PUES SE TRATA DE UN CONTENIDO IMPLICITO DE UN
DERECHO EXPRESO.
B)En base a lo expuesto la resolución de vista contraviene lo dispuesto por el
art.VII del T.P. del código procesal civil que señala:
El juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, auque no haya
sido invocado por las partes o lo haya sido erróneamente. Sin embargo, no
puede ir mas aya del petitorio ni fundar su desision en hechos diversos de los
que han sido alegados por las partes.
En el caso particular tal como consta de la demanda los
hechos que sustentan el petitorio se adecuan a la norma procesal para su
admisibilidad, en tal caso al no haber aplicado la norma se contraviene el art.VII
DEL C.P.C.
AGRAVIO:
La resolución agravia los intereses del recurrente
como propietario del bien inmueble dispuesto y sobre todo se afecta el derecho
a un debido proceso, cauando kun perjuicio de orden económico y moral.
PRETENCION INPUGNATORIA:
Se PRETENDE QUE LA sala civil de la corte
suprema, proseda a DECLARAR FUNDADO EL RECURSO DE CASACIÓN
EN MERITO A LAS CONSIDERACIONES EXPUESTAS.
POR LO EXPUESTO:
Ruego se acceda.
Juliaca, 4 de febrero del 2009
ABOG. GINA LIZETH VIZCARRA MEDINA
CAP. 2750
