FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLÍTICA
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
Docente : Jorge Alberfto PEÑA PUESCAS
Curso : DERECHO PROCESAL DEL TRABAJO
Tema : EL PROCESO CUATELAR
Estudiante: Jelver ORDOÑEZ LAZARO
Ciclo : VI
Trujillo – Perú
2020 - 2
Jr. Tumbes 247 – Chimbote, Perú
Teléfono: (043)343444
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EL PROCESOS CAUTELAR
INTRODUCCION
El proceso cautelar es un proceso autónomo tal como lo diseña la doctrina, la legislación y la
jurisprudencia al concluir que el proceso cautelar sigue su propio camino en relación con el
proceso principal sin dejar de lado la conexidad lógica entre el proceso llamado principal y el
cautelar teniendo en cuenta que este último tiene un carácter preventivo o precautorio,
porque dicho proceso está solamente destinado a prevenir el cumplimiento de los efectos de
la sentencia fundada que recaiga en el proceso principal. Medidas preventivas se dictan a
solicitud de la parte interesada.
Uno de los mecanismos necesarios y trascendentales en el proceso civil, qué
duda cabe, es la tutela cautelar, que tiene por objeto asegurar la eficacia y
efectividad de la decisión final que emite el juez en la sentencia. Este objeto
se torna necesario como consecuencia del trascurrir del proceso, la dilación
de los plazos procesales, la indebida actuación de algunos abogados
litigantes, la excesiva carga procesal, así como la carencia de recursos
técnicos en los órganos de justicia, que, combinados, hacen que el proceso
se prolongue más allá del tiempo que la norma prevé para la solución de
aquel conflicto de intereses o incertidumbre jurídica.
1. CONCEPTO
El procedimiento cautelar representa una serie de actos procesales dirigidos a la obtención, ejecución,
mantenimiento, regulación, modificación y cancelación de alguna medida precautoria.
Significa el conjunto ordenado y progresivo de los diversos pedidos y providencias cautelares cuya
sustanciación sumaria tiene lugar en cuaderno separado o especial sin interrumpir el desarrollo del
proceso principal (ni influir su fase de cognición en él) al cual, no obstante, se encuentra vinculado
con una relación de instrumentalizad.
VASQUEZ SOTELO en opinión compartida con Hinistroza Mingues postula la individualidad el
procedimiento cautelar al advertir que no deben descomponerse “para distinguir un “proceso de
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cognición” cautelar y otro “proceso de ejecución” de la cautela” 1
El procedimiento cautelar encierra una actividad preventiva o de protección de vital importancia por
su finalidad, la misma que constituye una de las tres formas con que se manifiesta el ejercicio
jurisdiccional, al respecto el Código Procesal Civil en su artículo 635 prescribe que todos los actos
relativos a la obtención de una medida cautelar, conforman un proceso autónomo para el que forma
cuaderno especial.
2. COMPETENCIA
En lo que atañe al órgano jurisdiccional competente para conocer del trámite de una medida cautelar,
cabe señalar que, en principio, tendrá competencia para decretar medidas cautelares el juez que se
encuentra habilitado para conocer de las pretensiones de la demanda.
Se entiende pues, que el juez que conoce la pretensión principal es el competente para encargarse del
procedimiento cautelar en que solicita la medida que busca asegurar aquella.
GOZAINI citado por Hinostroza advierte que “la complementariedad que supone el proceso cautelar
respecto a otro, principal. Determina que la competencia se deduzca de conformidad con las reglas
que asignen actuación jurisdiccional al último”. Concluye el autor argentino diciendo que “quien
deba conocer el juicio sobre el objeto material, también resuelve en las medidas precautorias”
El conocimiento del cuaderno cautelar lo tendrá siempre el juez de la causa, inclusive en aquellos
supuestos no contemplados en el artículo 609 del CPC., en que puede producirse el cambio de juez.
Tratándose de la medida cautelar fuera del proceso o anticipada resulta competente el juez que por
razón de grado conocerá la demanda próxima a interponer.
3. REQUISITOS DE LA SOLICITUD CAUTELAR
La solicitud cautelar además de dirigirse al órgano jurisdiccional competente, “deberá aportar las
referencias adjetivas y subjetivas pertinentes” en cuanto a las primeras puede decirse que en dicho
escrito deberán razonarse los motivos que sostengan la petición de la medida que no son otros que los
presupuestos cautelar exigidos por la norma (desarrollado en páginas anteriores) en lo que respecta a
los elementos subjetivos debe expresarse con exactitud quien solicita la medida y frente a qué
persona, siendo especialmente relevante en los supuestos de solicitudes previas al interposición de la
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demanda. Es decir, importa delimitar quienes son partes en el proceso cautelar, porque de no existir
una identidad subjetiva con los del proceso principal la medida cautelar se denegará.
El artículo 610 del C.P.C., establece cuales son los requisitos de la solicitud cautelar. Además de los
previstos en el artículo anterior resulta claro que la solicitud cautelar debe reunir otros de carácter
general que no son sino aquellos contemplados en los artículos 424 y 425 del citado cuerpo de leyes.
4. PRESUPUESTOS PARA LA ADMISIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR
Son presupuestos pares la admisión de las medidas cautelar las siguientes:
a. la observancia de los requisitos exigibles para la solicitud preventiva contemplados en el
artículo 610 del C.P.C.
b. Verosimilitud del derecho invocado
c. Necesidad de la decisión precautoria por el peligro en la demora y otra razón justificable.
d. Razonabilidad de la medida precautoria para garantizar la eficacia de la pretensión.
e. La adecuación de la medida solicitada a la naturaleza de la pretensión principal.
f. El ofrecimiento de contracautela idónea
g. La competencia del juez
h. La capacidad procesal de las partes
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 615 del C.P.C. es especialmente procedente el pedido
de medida cautelar de quien ha obtenido sentencia favorable, aunque fuera impugnada. En este caso
el pedido de medida cautelar se solicita y ejecuta en cuerda separada ante el juez de la demanda
5. LA PROVIDENCIA CAUTELAR
La providencia cautelar se encuentra contenida en una resolución denominada auto, que constituye
un acto procesal motivado del juez dirigido a admitir, rechazar, modificar o cancelar la medida
cautelar. Precisamente el segundo párrafo del artículo 121 del Código Procesal Civil establece que
mediante los autos el juez resuelve (…) la admisión, improcedencia o modificación de medidas
cautelares …”
Para Ottolenghi citado por Hinostroza, las providencias cautelares no constituyen un fin en si
mismas, sino que están ineludiblemente pre-ordenadas a la emanación de una ulterior sentencia, cuyo
resultado práctico tienden a asegurar preventivamente. 2
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Ob. Cit. Pag. 90.
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6. TRAMITE Y EJECUCIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR
7. VARIACIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR
De acuerdo a lo normado en el artículo 617 del Código Procesal Civil. La medida cautelar es
susceptible de variación en cualquier estado del proceso, pudiendo esta concretarse con:
- La modificación de su forma
- El cambio de los bienes obre los que recae
- El aumento de su monto
- La reducción de su monto
- La sustitución del órgano de auxilio judicial
En virtud del principio de igualdad procesal, la parte afectada con la medida cautelar puede también
solicitar su variación en cuanto a la forma, bienes, monto y órgano de auxilio jurisdiccional. De la
solicitud de variación que presenta el demandado se correrá traslado al solicitante de la medida
preventiva, y absuelto el mismo o en su rebeldía, será resuelto por el juez, tal decisión puede ser
apelada y de ser concedida se tramitará sin efecto suspensivo.
8. SUSTITUCIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR
Conforme a nuestro ordenamiento jurídico, procede la sustitución de la medida precautoria en los
casos a que hace referencia el articulo 628 del Código Procesal Civil
“cuando el afectado deposita el monto fijado en la medida cautelar que asegura una
pretensión dineraria, manteniendo la suma depositada en garantía de dicha pretensión y
devengando el interés legal. En este supuesto, el órgano jurisdiccional dispondrá de plano la
sustitución de la medida cautelar, siendo inimpugnable tal decisión.
Cuando el afectado con la medida cautelar ofrezca garantía suficiente a criterio del juez. En
este caso, se correrá traslado por tres días al peticionante de la medida precautoria,
debiendo el juez resolver absuelto el mismo o en su rebeldía”.
9. MEDIDA CAUTELAR FUERA DEL PROCESO
La medida cautelar fuera del proceso (comúnmente llamadas medidas anticipadas) es aquella que se
solicita antes de la interposición de la demanda, pudiendo inclusive tramitarse y ejecutarse antes de
que ésta se presente ante el órgano jurisdiccional.
La medida cautelar anticipada o fuera del proceso obedece a la urgencia del mandato cautelar por ser
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prácticamente inminente el perjuicio que se quiere evitar con ella o potencial el peligro en la demora.
El carácter especial que le da la oportunidad en que es planteada amerita una acreditación mayor de
la verosimilitud del derecho del peticionaste y del peligro en la demora, así como el ofrecimiento de
una contra cautela idónea.
El articulo 608 del Código Procesal Civil autoriza la procedencia de la medida cautelar fuera del
proceso, en tanto que el articulo 636 del mismo cuerpo normativo la regula en los siguientes
términos:
“ejecutada la medida antes de iniciado el proceso principal, el beneficiario debe interponer
su demanda ante el mismo juez, dentro de los diez días posteriores a dicho acto. Cuando el
procedimiento conciliatorio extrajudicial fuera necesario para la procedencia de la
demanda, el plazo para le interposición de esta se computará a partir de a conclusión del
procedimiento conciliatorio, el que deberá ser iniciado dentro de los cinco días hábiles de
haber tomado conocimiento de la ejecución de la medida”
Si no se interpone la demanda oportunamente, o ésta es rechazada liminarmente , o no se
acude al centro de conciliación en el plazo indicado, la medida cautelar caduca de pleno
derecho. Dispuesta la admisión de la demanda por revocatoria del superior, la medida
cautelar requiere nueva tramitación.
10. EFICACIA DE LA MEDIDA CAUTELAR
La eficacia de la medida cautelar se pone de manifiesto no cuando ésta es travada, sino con el
cumplimiento de lo ordenado en el fallo definitivo al cual aquella tenia por finalidad asegurar.
El artículo 619 del Código Procesal Civil trata acerca de la eficacia de la medida cautelar de esta
manera:
“resuelto el principal en definitiva y de modo favorable al titular de la medida cautelar, este
requerirá el cumplimiento de la decisión, bajo apercibimiento de proceder a su ejecución judicial.
La ejecución judicial se iniciará afectando el bien sobre el que recae la medida cautelar a su
propósito”.
11. SANCIONES POR MEDIDA CAUTELAR INNECESARIA O MALICIOSA
La medida cautelar solicitada innecesaria o maliciosamente acarrea una seria de sanciones al
peticionante (multa, el pago de costos y costas del procedimiento cautelar e, inclusive, de la
indemnización a la que hubiere lugar). La ilegitimidad del pedido cautelar solo puede determinar si la
demanda es rechazada por el órgano jurisdiccional, pues solo así puede establecerse que el solicitante
de la misma estaba desprovisto de derecho alguno para plantear su pretensión y, por ende, para tratar
de asegurarla con la medida preventiva. Al respecto, Goldschmidt afirma que (esa responsabilidad no
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surge de la suerte de la medida precautoria, sino de la existencia del derecho que se pretendió
asegurar)
12. CONCLUISIONES
Toda medida cautelar está dirigida a asegurar el cumplimiento de la decisión definitiva en un
proceso ya iniciado o por iniciarse (artículo 608 del Código Procesal Civil)
La tutela cautelar debe dispensarse por el órgano Jurisdiccional únicamente para asegurar la
eficacia de la sentencia estimatoria que eventualmente pueda dictarse.
Entonces, por regla general, las medidas cautelares no pueden convertirse “a priori” en una
suerte de ejecución anticipada de la sentencia
Al respecto, el tratadista italiano Piero Salamandria sostuvo que “Hay, pues, en las
providencias cautelares, más que la finalidad de actuar el derecho, la finalidad inmediata de
asegurar la eficacia práctica de la providencia definitiva que servirá a su vez para actuar el
derecho.
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BIBLIOGRAFIA
Código Civil (2018). “Código Civil”. Edición: septiembre 2018. Jurista Editores. Lima:
Perú.
RIOJA, A (2018)La medida Cautelar Recuperado de: [Link]
proceso-civil/
LEDESMA, M. (2008). “Comentarios al Código Procesal Civil. Tomo I”. Quinta Edición,
Noviembre 2008. Gaceta Jurídica S.A. Lima: Perú.
