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Señor
JUEZ LABORAL DEL CIRCUITO
Medellín
RODRIGO AGUDELO MUÑOZ, mayor, domiciliado en Medellín,
abogado identificado con la cédula de ciudadanía N°
70.067.262 y la tarjeta profesional N° 16.121 del Consejo
Superior de la Judicatura, obrando como apoderado del señor
DAVID ANDRÉS HERNÁNDEZ GAVIRIA, mayor, domiciliado en
Envigado, identificado con la cédula de ciudadanía Nº
71.724.475, presento demanda por el trámite del proceso
ordinario de doble instancia contra SERACIS LTDA. (NIT N°
811.007.280-1), sociedad comercial con domicilio en Medellín,
representada legalmente por el señor LUIS FERNANDO
CARVAJAL PALACIO, mayor y domiciliado en Medellín,
identificado con la cédula de ciudadanía Nº 71.772.795.
HECHOS
1.- El señor DAVID ANDRÉS HERNÁNDEZ GAVIRIA se
vinculó a SERACIS LTDA., con un contrato de trabajo a
término indefinido, el 1° de enero de 2004, como Director
Nacional de Operaciones.
2.- Así se lee en la constancia expedida el 11 de septiembre de
2007 por la señora LAURA VICTORIA RESTREPO
MONTOYA, Gerente Administrativa de la empresa: “Que el
señor: DAVID ANDRÉS HERNÁNDEZ GAVIRIA con cédula
de ciudadanía 71.724.475 de Medellín, quien labora en
nuestra empresa desde el 1 de enero de 2004 con un
indefinido (sic) y un salario de tres millones quinientos mil
pesos ($3.500.000)”.
2
3.- La fecha de ingreso del trabajador a la empresa consta, así
mismo, en la certificación expedida el 18 de febrero de
2009 por el señor GERMÁN LEÓN GIRALDO, Director de
Talento Humano: “Informamos que el señor HERNÁNDEZ
GAVIRIA DAVID ANDRÉS, identificado con la cédula de
ciudadanía número 71724475, labora en nuestra empresa
SERACIS LTDA desde el 1, (sic) Enero del 2004,
actualmente desempeña el cargo de DIRECTOR
NACIONAL DE OPERACIONES, con contrato a Término
Indefinido”.
4.- En diciembre de 2013, la empresa le propuso al trabajador
pactar un salario integral, a partir del 1° de enero de
2014.
5.- El trabajador manifestó su disposición a aceptar esta
propuesta, siempre y cuando la empresa le pagara el
auxilio de cesantía y demás prestaciones sociales
causadas hasta el 31 de diciembre de2013; propuesta
aceptada por la empresa, lo cual era una obligación legal.
6.- Se celebró, entonces, lo que se denominó “CONTRATO DE
TRABAJO A TERMINO INDEFINIDO CUYO CARGO ES DE
DIRECCIÓN, MANEJO Y/O CONFIANZA”, el 01 de enero
de 2014.
7.- No obstante, la empresa incumplió, porque hasta hoy no
le ha pagado al trabajador sus cesantías e intereses sobre
las mismas, causadas a 31 de diciembre de 2013.
8.- Consecuencia necesaria de tal incumplimiento es que
después del 31 de diciembre de 2013 el contrato de
trabajo se prolongó, sin solución de continuidad, con el
salario ordinario, tal como inicialmente se había pactado
el 1° de enero de 2004.
3
9.- En forma paralela a sus actividades habituales como
Director Nacional de Operaciones, a DAVID ANDRÉS se le
asignó una asesoría especializada a clientes de la empresa
en el tema de Gestión de Riesgos: “Empresa de Energía del
Tolima-Enertolima, Empresa de Energía de Pereira-EEP,
Empresa de Energía de Honduras-EEH, Empresa de
Energía de Cali-Emcali, Empresa de Telecomunicaciones
de Barranquilla-Batelsa, Frontino Gold Mines,
Construcciones El Cóndor, Empresa de Consultoría EDL,
Empresa de Mantenimiento de Redes Eléctricas-CAM
Bogotá, Constructora Mincivil, Constructora Estyma,
Conasfaltos, Coninsa Ramón H., Procopal, AIA,
Conconcreto”.
10.- Por esta asesoría especializada la empresa le pagaba al
trabajador comisiones que incrementaron su salario
básico.
11.- Los pagos del salario se los hacía la empresa a DAVID
ANDRÉS mediante consignaciones en el Banco Av Villas.
12.- Como prueba se aportan 24 estados de cuenta del
demandante en el Banco Av Villas, así: 4 de 2013, 4 de
2014, 4 de 2015, 4 de 2016, 4 de 2017 y 4 de 2018.
13.- Con colores diferentes se aprecian en los estados de
cuenta estos rubros: En color rojo las nóminas, en color
amarillo las comisiones y en color azul los viáticos.
14.- Lo que muestran estas consignaciones son salarios reales
(el básico más las comisiones) que se relacionan así: para
el año 2013 el salario promedio fue de $8.954.282, para el
año 2014 el salario promedio fue de $12.149.046, para el
año 2015 el salario promedio fue de $11.542.894, para el
año 2016 el salario promedio fue de $15.304.061, para el
4
año 2017 el salario promedio fue de $12.502.478 y para el
año 2018 el salario promedio fue de $16.081.411.
15.- La relación completa, mes por mes, del salario básico más
las comisiones es la siguiente:
FECHA NOMINA COMISIONES
2013-01-14 $1,900,000
2013-01-15 $2,643,370
2013-01-30 $300,000
2013-01-30 $1,010,159
2013-02-06 $2,500,000
2013-02-15 $2,643,371
2013-02-20 $2,500,000
2013-02-28 $2,642,870
2013-03-01 $1,572,334
2013-03-15 $2,648,070
2013-03-15 $2,000,000
2013-03-27 $2,640,520
2013-04-15 $2,648,070
2013-04-17 $1,972,416
2013-04-30 $1,287,570
2013-05-02 $3,607,930
2013-05-15 $1,976,510
2013-05-16 $2,000,000
2013-05-30 $1,980,711
2013-06-07 $1,735,076
2013-06-14 $6,105,157
2013-06-28 $1,663,720
2013-06-28 $2,500,000
2013-07-04 $2,500,000
2013-07-29 $1,400,000
2013-07-30 $2,324,200
2013-08-15 $2,324,700
2013-08-20 $1,500,000
2013-08-20 $1,500,000
2013-08-30 $2,538,720
2013-09-02 $3,735,076
2013-09-13 $2,363,890
2013-09-23 $3,200,000
2013-09-30 $2,366,240
2013-10-15 $2,128,670
2013-10-29 $5,200,000
2013-11-15 $2,536,370
2013-11-18 $3,200,000
2013-11-29 $2,000,000
2013-11-29 $2,471,770
2013-12-13 $5,225,471
2013-12-30 $3,989,001
2013-12-30 $2,469,420
5
TOTALES 2013 $70,664,830 $36,786,552
PROMEDIO
2013 $8,954,282
2014-01-09 $3,909,460
2014-01-15 $3,333,259
2014-01-15 $800,000
2014-01-28 $500,000
2014-01-29 $500,000
2014-01-30 $3,208,217
2014-02-03 $2,166,412
2014-02-14 $3,333,259
2014-02-25 $600,000
2014-02-28 $2,888,278
2014-03-07 $2,062,359
2014-03-07 $1,000,000
2014-03-14 $1,000,000
2014-03-14 $3,258,259
2014-03-28 $3,112,759
2014-03-28 $6,300,000
2014-04-01 $1,000,000
2014-04-04 $2,337,159
2014-04-07 $1,200,000
2014-04-15 $3,158,259
2014-04-21 $1,200,000
2014-04-30 $3,025,797
2014-05-05 $3,278,359
2014-05-29 $2,678,359
2014-05-30 $2,000,000
2014-06-13 $3,158,259
2014-06-16 $1,500,000
2014-06-27 $2,878,875
2014-06-27 $2,090,203
2014-07-14 $1,000,000
2014-07-15 $3,158,259
2014-07-30 $3,066,233
2014-07-30 $2,090,204
2014-08-12 $1,800,000
2014-08-15 $700,000
2014-08-15 $2,478,012
2014-08-26 $1,000,000
2014-08-29 $200,000
2014-08-29 $2,989,516
2014-09-15 $3,014,778
2014-09-30 $1,400,000
2014-09-30 $1,812,759
2014-10-03 $3,000,000
2014-10-15 $3,014,778
2014-10-17 $2,000,000
2014-10-30 $10,000,000
6
2014-11-05 $5,049,792
2014-11-14 $3,083,458
2014-11-28 $2,212,759
2014-12-02 $2,706,795
2014-12-05 $10,000,000
2014-12-15 $3,124,778
2014-12-17 $3,683,680
2014-12-30 $2,197,759
2014-12-30 $3,527,458
TOTALES 2014 $81,809,026 $63,979,524
PROMEDIO
2014 $12,149,046
2015-01-15 $3,399,714
2015-01-16 $600,000
2015-01-30 $4,000,000
2015-01-30 $352,214
2015-02-13 $3,047,756
2015-02-27 $2,761,403
2015-02-27 $2,091,218
2015-02-27 $5,000,000
2015-03-27 $2,000,000
2015-03-30 $3,116,033
2015-03-30 $113,917
2015-03-31 $1,767,719
2015-04-15 $3,115,936
2015-04-29 $5,000,000
2015-04-30 $615,214
2015-04-30 $2,060,752
2015-05-15 $7,860,000
2015-05-15 $3,365,936
2015-05-19 $3,500,000
2015-05-22 $2,352,473
2015-05-27 $2,699,931
2015-06-12 $2,223,890
2015-06-17 $1,443,500
2015-06-26 $1,700,000
2015-06-30 $2,190,249
2015-07-01 $497,000
2015-07-01 $1,877,819
2015-07-15 $3,208,230
2015-07-27 $4,500,000
2015-07-30 $2,602,059
2015-07-30 $852,945
2015-08-14 $1,108,931
2015-08-25 $1,838,343
2015-08-25 $2,758,301
2015-09-01 $3,871,940
2015-09-03 $600,000
2015-09-15 $3,162,749
7
2015-09-16 $3,071,401
2015-09-18 $2,641,446
2015-09-30 $584,479
2015-09-30 $983,118
2015-09-30 $2,758,301
2015-10-10 $9,500,000
2015-10-15 $2,824,215
2015-10-30 $1,714,634
2015-11-03 $2,758,301
2015-11-13 $3,157,979
2015-12-11 $6,350,000
2015-12-15 $2,732,979
2015-12-18 $2,758,301
2015-12-29 $1,300,000
2015-12-30 $2,123,398
TOTALES 2015 $79,601,457 $58,913,267
PROMEDIO
2015 $11,542,894
2016-01-06 $2,000,000
2016-01-15 $3,009,744
2016-01-26 $2,778,147
2016-01-26 $1,500,000
2016-01-29 $892,779
2016-01-29 $2,401,205
2016-02-15 $1,000,000
2016-02-15 $3,499,594
2016-02-16 $3,000,000
2016-03-01 $500,000
2016-03-01 $1,189,036
2016-03-14 $1,100,000
2016-03-15 $2,805,558
2016-03-22 $2,000,000
2016-03-30 $2,656,156
2016-03-30 $403,294
2016-04-05 $2,500,000
2016-04-05 $500,000
2016-04-15 $3,471,594
2016-05-02 $2,949,784
2016-05-02 $560,000
2016-05-13 $3,471,594
2016-05-19 $17,044,464
2016-05-27 $2,868,867
2016-06-01 $2,949,784
2016-06-15 $2,937,167
2016-06-23 $6,894,550
2016-06-30 $2,917,532
2016-07-01 $3,619,622
2016-07-15 $2,951,712
2016-07-25 $2,700,000
8
2016-07-25 $1,500,000
2016-07-29 $5,462,549
2016-07-29 $203,047
2016-08-04 $3,100,000
2016-08-19 $5,055,722
2016-08-30 $2,706,094
2016-09-05 $2,547,380
2016-09-15 $4,777,958
2016-09-15 $103,102
2016-09-27 $600,000
2016-09-27 $1,510,000
2016-09-30 $2,111,886
2016-10-14 $2,951,712
2016-10-19 $8,000,000
2016-10-28 $2,903,047
2016-11-01 $3,000,000
2016-11-04 $7,046,591
2016-11-17 $3,500,000
2016-11-24 $5,000,000
2016-11-30 $2,718,092
2016-12-07 $5,000,000
2016-12-15 $2,903,047
2016-12-19 $6,894,550
2016-12-19 $10,000,000
2016-12-22 $4,087,063
2016-12-29 $894,712
TOTALES 2016 $97,970,330 $85,678,405
PROMEDIO
2016 $15,304,061
2017-01-19 $2,300,000
2017-01-30 $916,080
2017-02-02 $3,786,869
2017-02-15 $3,222,080
2017-02-24 $5,432,062
2017-02-28 $3,274,152
2017-02-28 $4,549,269
2017-03-14 $3,800,000
2017-03-15 $4,863,651
2017-03-30 $4,811,579
2017-04-12 $4,873,551
2017-04-28 $4,845,176
2017-05-02 $2,300,000
2017-05-15 $3,106,598
2017-05-30 $5,112,534
2017-06-02 $1,783,340
2017-06-15 $5,060,462
2017-06-30 $2,398,501
2017-06-30 $1,800,000
2017-06-30 $9,590,321
9
2017-07-14 $5,060,462
2017-07-28 $5,112,534
2017-08-15 $5,112,534
2017-08-30 $533,000
2017-08-30 $5,060,462
2017-09-15 $5,060,462
2017-09-29 $5,112,534
2017-10-13 $5,112,534
2017-10-30 $5,112,534
2017-10-31 $1,375,700
2017-11-15 $5,008,390
2017-11-27 $1,503,240
2017-11-30 $5,112,534
2017-12-15 $5,060,462
2017-12-15 $7,990,639
2017-12-29 $4,875,489
$122,613,66
TOTALES 2017 0 $27,416,075
PROMEDIO
2017 $12,502,478
2018-01-04 $3,000,000
2018-01-11 $465,387
2018-01-11 $207,600
2018-01-11 $11,926,703
2018-01-15 $5,071,577
2018-01-30 $5,085,577
2018-01-30 $1,603,340
2018-02-15 $4,883,269
2018-02-26 $1,205,947
2018-03-15 $5,023,433
2018-04-12 $400,000
2018-04-13 $5,061,603
2018-04-19 $3,000,000
2018-04-30 $5,029,604
2018-05-15 $4,974,981
2018-05-16 $2,173,768
2018-05-30 $400,000
2018-05-30 $724,213
2018-06-15 $3,445,625
2018-06-18 $5,000,000
2018-06-29 $900,000
2018-06-29 $4,979,482
2018-07-06 $7,766,146
2018-07-13 $5,030,125
2018-07-27 $3,000,000
2018-07-30 $4,874,982
2018-08-06 $3,000,000
2018-08-10 $5,000,000
2018-08-15 $4,874,981
2018-08-21 $2,500,000
10
2018-08-21 $7,500,000
2018-08-30 $4,930,126
2018-09-14 $4,839,510
2018-09-17 $400,000
2018-09-28 $4,788,342
2018-10-09 $3,362,591
2018-10-12 $4,842,235
2018-10-30 $4,650,232
2018-10-31 $527,357
2018-11-15 $4,843,235
2018-11-21 $200,000
2018-11-23 $2,369,767
2018-11-30 $4,056,908
2018-12-06 $9,712,250
2018-12-14 $4,577,803
2018-12-19 $16,000,000
2018-12-28 $4,768,236
$117,830,92
TOTALES 2018 0 $75,146,015
PROMEDIO
2018 $16,081,411
16.- Se aportan como prueba 27 comprobantes de pago de
nómina que conserva el demandante, así: 4 por el año
2017 y 21 por el año 2018.
17.- Debe resaltarse en estos comprobantes de pago dos
conceptos: salario integral (en realidad se trata de salario
básico) y auxilio no salarial (en verdad este es un factor de
salario, en cuanto se pagó como remuneración del servicio
personal prestado por el trabajador).
18.- Para el 2017 el pago quincenal era de $4.795.160 como
salario básico, más $2.000.000; y para el 2018 el pago
quincenal era de $5.078.073 más $2.000.000.
19.- No obstante, es preciso aclarar que a éstos pagos deben
sumarse las comisiones.
20.- La empresa expidió a solicitud del señor HERNÁNDEZ
GAVIRIA: a) Constancia de 26 de agosto de 2014 sobre
vinculación del trabajador mediante contrato a término
11
indefinido, con un salario básico mensual de $8.008.000;
b) Constancia de febrero 10 de 2016 sobre vinculación del
trabajador mediante contrato a término indefinido, con un
salario básico mensual de $8.962.915; c) Constancia de
abril 27 de 2016sobre vinculación del trabajador mediante
contrato a término indefinido, con un salario básico
mensual de $8.862.915; d) Constancia de 9 de octubre de
2017 sobre vinculación del trabajador mediante contrato a
término indefinido, con un salario básico mensual de
$9.590.321; y e) Constancia de un auxilio no salarial por
valor de $2.000.000.
21.- Pero, se itera, estas constancias omiten que el salario
básico se incrementó con las comisiones que al trabajador
se le pagaron, mes por mes.
22.- En 2017 la empresa adquirió mediante leasing con el
Banco de Bogotá el vehículo marca NISSAN KICKS, de
placa JKO 198, que le fue entregado a DAVID ANDRÉS
como elemento de trabajo, pero se le prometió que
después quedaría de su propiedad, sin que él tuviera que
pagar contraprestación económica alguna.
23.- El señor HUGO ABONDANO no es socio de SERACIS
LTDA., ni figura en sus órganos de dirección y
administración; los socios son NICOLAS ABONDANO y
GLORIA PATRICIA VELASCO. Pero se trata de una
empresa familiar, en la cual él toma las decisiones.
24.- El 29 de noviembre de 2018, HUGO ABONDANO llamó a
DAVID ANDRÉS a su oficina para manifestarle que tenía
solucionados una serie de problemas personales que venía
afrontando de tiempo atrás, y que había decidido hacerse
12
cargo de la Dirección Operativa, razón por la cual la
empresa no requería más sus servicios.
25.- Acto seguido, ABONDANO le solicitó al trabajador que
presentara su carta de renuncia, con la promesa de que le
pagaría sus salarios hasta el 31 de diciembre, le liquidaría
todas sus prestaciones sociales, le haría el traspaso del
vehículo sin ninguna contraprestación, y además le
reconocería la indemnización consagrada en la ley para el
despido injusto.
26.- Confiado en estas promesas, el trabajador presentó
renuncia al cargo de Director Nacional de Operaciones de
SERACIS LTDA., en carta dirigida a HUGO ABONDANO el
30 de diciembre de 2018.
27.- La renuncia al cargo le fue aceptada en la misma fecha,
mediante carta al trabajador que le remitió MÓNICA
MARÍA DUQUE SEPÚLVEDA, Directora Nacional de
Gestión Humana de la empresa.
28.- El 4 de enero de 2019, DAVID ANDRÉS HERNÁNDEZ
GAVIRIA fue citado a una reunión con HUGO
ABONDANO, a la que asistieron también ELSA VELASCO,
Tesorera de la empresa, JORGE SANTANDER, Gerente, y
CRISTIAN DIOSA, Contador.
29.- En la reunión se le presentó a HERNÁNDEZ GAVIRIA los
valores de la liquidación y una bonificación voluntaria;
pero él observó que en dicha liquidación no estaban
comprendidas sus prestaciones sociales ni las comisiones
mensuales que devengó.
30.- Además, se le dijo que si quería hacerse al dominio del
vehículo que venía utilizando como elemento de trabajo,
debía comprarlo a la empresa (el automotor, como se
13
anotó, había sido adquirido por SERACIS LTDA., por un
contrato de leasing) y se le debía al Banco de Bogotá a 31
de diciembre de 2018 la suma $40.258.253.
31.- El trabajador de inmediato manifestó su inconformidad y
su extrañeza, porque lo que la empresa le presentaba no
tenía correspondencia ni coherencia con lo que se le había
prometido, y que él había entendido como un incentivo
para que presentara su carta de renuncia.
32.- En la misma reunión el trabajador le recordó a
ABONDANO que desde 2017 él le había prometido que el
vehículo quedaría de su propiedad, sin ningún costo o
compensación.
33.- Igualmente, en la reunión DAVID ANDRÉS hizo notar que
en la liquidación tampoco estaban comprendidas las
comisiones.
34.- Al finalizar la reunión se le hizo saber a DAVID ANDRÉS
que solo se le pagaría su liquidación cuando se efectuara
el traspaso del vehículo a su nombre.
35.- Esta exigencia de la empresa, a todas luces ilegal, lo obligó
a tramitar un crédito bancario para pagar el saldo insoluto
de la obligación contraída por la empresa con el banco
($40.258.253), pago que solo pudo hacer a finales de abril
de 2019.
36.- Entre SERACIS LTDA, por una parte, y DAVID ANDRÉS
HERNÁNDEZ GAVIRIA, por la otra, se celebró en Medellín,
el 16 de enero de 2019, un contrato que se denominó:
“CONTRATO DE TRANSACCIÓN ENTRE SERACIS LTDA Y
DAVID ANDRÉS HERNÁNDEZ GAVIRIA”.
14
37.- Este contrato no fue celebrado en forma libre y voluntaria
por el extrabajador.
38.- Enseguida se trascriben los antecedentes y el acuerdo de
transacción:
15
39.- En este documento se contienen dos negocios jurídicos: a)
una transacción de carácter laboral que se contrae a las
vacaciones, única prestación social que la empresa
reconocía deber, y b) un contrato civil de compraventa de
un vehículo automotor.
40.- Preciso es señalar que en la transacción no se hizo
expresa relación de las prestaciones sociales
comprendidas en el acuerdo.
41.- En la liquidación del contrato de trabajo elaborado por la
empresa aparece en el ítem “vacaciones” la suma de
$4.415.002; pero figuran relacionados en cero los ítems:
cesantías, intereses a las cesantías, prima semestral e
indemnización.
16
42.- Pero las vacaciones, en cuanto derecho cierto,
indiscutible, ya causado, no podía ser objeto de
transacción; lo que procedía era su pago.
43.- En cuanto la “transacción” implicó para el trabajador solo
la renuncia de derechos ciertos, consolidados, carece de
validez conforme a lo prescrito en el artículo 2469 del
Código Civil.
44.- El 16 de agosto de 2019 HERNÁNDEZ GAVIRIA,
invocando el derecho fundamental de petición, dirigió una
comunicación escrita a la División de Recursos Humanos
de la empresa, en que solicitó, “se me expida copia de
TODOS los componentes de liquidaciones salariales y
prestacionales desde mi ingreso a SERACIS LTDA, hasta
la fecha en que fui despedido, donde aparezcan
discriminados los rubros prestacionales (cesantías,
intereses sobre las cesantías, prima de servicios y
bonificación por servicios prestados) que efectivamente me
hayan sido reconocidos, liquidados y pagados”.
45.- Esta petición fue respondida en carta de 09 de septiembre
de 2019 suscrita por la gerente de la empresa, ÁNGELA
MARÍA MARULANDA MAYA, en que expresó: “En cuanto a
las pretensiones debo manifestarle que no es posible
acceder a la entrega de los comprobantes de pago, toda
vez que hemos cambiado nuestro software de nómina y
hemos pasado del sistema SEGURION al sistema SOGA,
por lo que la información requerida ya no reposa en
nuestra compañía, ya que en la migración de la
información tuvimos un percance por dificultades con el
software anterior”.
17
46.- Esa supuesta pérdida de información por cambio del
software es un pretexto baladí. La empresa oculta esa
documentación solicitada por el extrabajador.
47.- HERNÁNDEZ GAVIRIA presentó un segundo derecho de
petición a la empresa, en carta que le dirigió al
representante legal, el 15 de octubre de 2020, para que se
le expidiera copias de:
“El documento en que consta la estipulación de salario
integral que supuestamente celebré con la empresa, y
que habría de regir a partir del 1 de enero del 2014”.
“La liquidación de mis prestaciones sociales causadas a
31 de diciembre de 2013 y el comprobante de pago de
las mismas”.
48.- Como la respuesta fue evasiva, el ex trabajador promovió
contra la empresa una acción de tutela, sustentada en la
violación del Derecho Fundamental de Petición.
49.- Conoció de la tutela el señor Juez Veintidós Penal
Municipal de Medellín con Funciones de Conocimiento,
que por auto de 11 de noviembre de 2020 conminó a la
empresa a responder la petición en el término
improrrogable de dos días.
50.- Para cumplir lo ordenado por el Juez de tutela, en carta de
13 de noviembre de 2020, el representante legal de
SERACIS LTDA., le remitió al trabajador copias del
contrato de trabajo de fecha 01 de enero de 2014 y la
liquidación de prestaciones sociales a 31 de diciembre de
2013, pero sin el comprobante de pago de las mismas.
51.- Se impone observar que el comprobante de pago de las
prestaciones sociales no se aportó, no por migración
18
originada en el cambio de software de la empresa, sino
porque nunca hubo pago.
52.- Así mismo, debe subrayarse que esa liquidación de
prestaciones sociales no está firmada por el trabajador.
53.- Con respecto a la misma liquidación de prestaciones
sociales ha de notarse que se calculó sobre un salario
básico mensual de $1.000.000; suma que ni de lejos
reflejaba el salario real del trabajador en esa época.
54.- HERNÁNDEZ GAVIRIA fue engañado por la empresa, fue
asaltado en su buena fe, pues se le convenció para que
presentara la carta de renuncia, con una serie de
promesas que no se le cumplieron.
55.- Vino a configurarse, así, un despido indirecto del
trabajador.
56.- La transacción, en cuanto solo hizo referencia a las
vacaciones (respecto de la cual lo obligado era su pago), de
ningún modo puede ser apreciada como medio extintivo de
todos los salarios y prestaciones sociales causados a favor
del trabajador.
57.- Al demandante se le deben: a) La prima de servicios por el
primero y segundo semestre de 2014, la prima de servicios
por el primero y segundo semestre de 2015, la prima de
servicios por el primero y segundo semestre de 2016, la
prima de servicios por el primero y segundo semestre de
2017, la prima de servicios por el primero y segundo
semestre de 2018; b) Las cesantías por los años 2013,
2014, 2015, 2016, 2017 y 2018; c) Los intereses a las
cesantías por los años 2013, 2014, 2015, 2016, 2017 y
2018; d) La indemnización por despido injusto; e) La
indemnización moratoria por el no pago de los salarios y
19
prestaciones sociales al momento de la finalización del
contrato de trabajo; f) La sanción por no haberse
consignado en el mes de febrero las cesantías
correspondientes a los años 2013, 2014, 2015, 2016 y
2017; g) El reajuste y pago de las cotizaciones a pensión
de acuerdo con el salario realidad devengado por el
trabajador.
58.- Durante el tiempo de vinculación a la empresa el
trabajador estuvo afiliado al fondo de pensiones
COLPENSIONES.
PRETENSIONES
Solicito que se profiera sentencia en que se hagan las
siguientes declaraciones y condenas:
1.- Que la demandada, SERACIS LTDA., finalizó en forma
unilateral y sin justa causa el contrato de trabajo a
término indefinido celebrado con el demandante, señor
DAVID ANDRÉS HERNÁNDEZ GAVIRIA.
2.- Que, en consecuencia, la demandada debe pagarle al
demandante las sumas de dineros correspondientes a los
siguientes conceptos: a) La prima de servicios por el
primero y segundo semestre de 2014, la prima de servicios
por el primero y segundo semestre de 2015, la prima de
servicios por el primero y segundo semestre de 2016, la
prima de servicios por el primero y segundo semestre de
2017, la prima de servicios por el primero y segundo
semestre de 2018; b) Las cesantías por los años 2013,
2014, 2015, 2016, 2017 y 2018; c) Los intereses a las
cesantías por los años 2013, 2014, 2015, 2016, 2017 y
2018; d) La indemnización por despido injusto; e) La
indemnización moratoria por el no pago de los salarios y
20
prestaciones sociales al momento de la finalización del
contrato de trabajo; f) La sanción por no haberse
consignado en el mes de febrero las cesantías
correspondientes a los años 2013, 2014, 2015, 2016 y
2017; g) El reajuste y pago de las cotizaciones al fondo de
pensiones COLPENSIONES de acuerdo con el salario
realidad devengado por el trabajador; h) Todas aquellas
sumas y conceptos que resulten probados, en aplicación
de la facultad para fallar ultra y extra petita; así como las
sumas superiores a las pedidas en la demanda, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 50 del Código
Sustantivo del Trabajo; i) La indexación de todas las
sumas que se ordene pagar en la sentencia.
3.- Que la demandada debe pagar las costas del proceso.
PROCESO
Es el ordinario de doble instancia porque la cuantía excede de
20 salarios mínimos legales mensuales.
COMPETENCIA
Es usted competente por el lugar donde se prestó el servicio y
por el domicilio de la demandada.
FUNDAMENTOS Y RAZONES DE DERECHO
Ya se anotó que al no pagarse las cesantías y los intereses a 31
de diciembre de 2013, el contrato de trabajo en que se estipuló
el salario integral nunca rigió.
Es más, el salario integral, por definición, excluye el pago de
comisiones o de cualquier otro factor constitutivo de salario, así
se le llame “auxilio no salarial”.
21
El pago de comisiones al trabajador es un hecho
incuestionable.
Conforme al artículo 127 del C. S. T. constituye salario no solo
la remuneración ordinaria, fija o variable, sino todo lo que
recibe el trabajador en dinero o en especie como
contraprestación directa del servicio como las bonificaciones
habituales y los porcentajes sobre ventas y comisiones, entre
otros factores.
Además de su salario básico, al trabajador se le pagaron
comisiones que deben ser tenidas en cuenta para la liquidación
de sus prestaciones sociales y de la indemnización.
En los contratos a término indefinido, de conformidad con el
artículo 64 del CS.T., la indemnización por la terminación
unilateral de trabajo por el empleador, para trabajadores que
devenguen un salario igual o superior a diez (10) salarios
mínimos legales mensuales, si el trabajador tuviere más de un
(1) año de servicio continuo, es equivalente a veinte (20) días de
salario más quince (15) días adicionales, por cada uno de los
años de servicio subsiguientes al primero y proporcionalmente
por fracción.
Según el artículo 306 del C. S. T., el empleador está obligado a
pagar a su empleado la prima de servicios, que corresponde a
30 días de salario por año o proporcionalmente al tiempo
trabajado.
El auxilio de cesantías es una prestación que debe pagar todo
empleador a sus trabajadores a la finalización del contrato de
trabajo, y equivale a un mes de salario por cada año de
servicios y proporcionalmente por fracciones de año.
22
El pago de los intereses a las cesantías se encuentra regulado
en el artículo 1° de la Ley 52 de 1975 y equivale al 12% anual
sobre los saldos que tenga el trabajador a su favor.
Las vacaciones deben pagarse al empleado de conformidad por
lo prescrito en el artículo 186 del C. S. T.
La indemnización por despido injusto y las prestaciones
sociales a que se hace referencia, deben ser canceladas al
demandante, como consecuencia de la ruptura unilateral y sin
justa causa del contrato de trabajo por el empleador.
PRUEBAS
1. Interrogatorio de parte.
Lo formularé al representante legal de la demandada en
relación con los hechos de la demanda, especialmente con
referencia al contrato de trabajo, las actividades realizadas por
el trabajador, el acuerdo sobre el vehículo automotor, la
remuneración y las circunstancias en que se produjo la
finalización del vínculo laboral.
2. Testimonios
Sobre los hechos de la demanda, particularmente en referencia
con el contrato de trabajo, su iniciación, la remuneración del
trabajador, las actividades realizadas por él y las circunstancias
en que se produjo la finalización del vínculo laboral, declararán:
JORGE IVÁN SANTANDER SIERRA: Mayor y domiciliado en
Medellín, carrera 29A Nº 7B-91 Apto. 701 – Edificio Origami,
celular: 300 587 52 10. Dirección correo electrónico:
jorgeisantander@[Link].
CARLOS MARIO GARCÉS: Mayor y domiciliado en Medellín,
calle 9A Nº 29-62 Apto. 202 – Edificio Tierra Concha, celular:
23
314 841 66 77. Dirección correo electrónico:
carlosgarces58@[Link].
3. Documentos.
3.1. Constancia de la empresa expedida el 11 de septiembre de
2007, sobre la vinculación laboral del trabajador desde el
1º de enero de 2004, con un salario mensual de
$3.500.000.
3.2. Constancia de la empresa expedida el 18 de febrero de
2009 sobre la vinculación laboral del trabajador, a partir
del 1 de enero de 2004, con un salario básico mensual de
$1.651.935 y un auxilio no salarial de $4.160.000.
3.3. Constancia de la empresa de 26 de agosto de 2014 sobre
la vinculación del trabajador con un salario mensual de
$8.008.000.
3.4. Constancia de la empresa de 10 de febrero de 2016 sobra
la vinculación del trabajador en el cargo de Director
Nacional de Operaciones, mediante contrato a término
indefinido, con un salario mensual de $8.962.915.
3.5. Constancia de la empresa de 27 de abril de 2016 sobre la
vinculación del trabajador desde el 1º de enero de 2014,
con un salario básico mensual de $8.962.915.
3.6. Constancia de la empresa de 09 de octubre de 2017 sobre
la vinculación del trabajador con un salario básico
mensual de $9.590.321 y un auxilio no salarial de
$2.000.000.
3.7. Constancia de la empresa de 09 de noviembre de 2018
sobre la vinculación del trabajador con un salario básico
mensual de $10.156.146.
24
3.8. Veinticuatro (24) estados de cuenta del demandante en el
Banco Av Villas.
3.9. Veintisiete (27) comprobantes de pago de nómina.
[Link] de renuncia al cargo presentada por el trabajador el
30 de noviembre de 2018.
[Link] de aceptación de la renuncia de 30 de noviembre de
2018, firmada por la Directora Nacional de Gestión
Humana de la empresa.
[Link] de la empresa de 05 de diciembre de 2018
sobre la vinculación del trabajador mediante contrato a
término indefinido, en el cargo de Director Nacional de
Operaciones.
[Link] de transacción entre la empresa y el trabajador,
celebrado el 16 de enero de 2019.
[Link]ón de contrato de trabajo de 29 de marzo de
2019.
[Link] de petición dirigido por el extrabajador a la
empresa el 16 de agosto de 2019, para solicitar copia de
todos los comprobantes de liquidaciones salariales y
prestacionales.
[Link] al derecho de petición, suscrita por ÁNGELA
MARÍA MARULANDA MAYA, Gerente de la empresa, el 09
de septiembre de 2019.
[Link] de petición dirigido por el ex trabajador a la
empresa el 15 de octubre de 2020, para solicitar copia del
documento en que supuestamente constaba la
estipulación de salario integral, y copia de la liquidación
de prestaciones sociales causadas a 31 de diciembre de
2013 y el comprobante de pago de las mismas.
25
[Link] al derecho de petición, en carta de 13 de
noviembre de 2020firmada por el representante legal de la
empresa.
[Link] sobre existencia y representación de la
sociedad demandada, expedido por la Cámara de
Comercio de Medellín para Antioquia.
ANEXOS
1. Documentos que se relacionan como pruebas.
2. Poder que me confirió el demandante.
3. Constancia de remisión de la demanda y sus anexos a la
demandada, al correo electrónico que aparece en el
certificado de existencia y representación.
DIRECCIONES PARA NOTIFICACIONES
Del demandante: Envigado, Carrera27AA N° 37BSur-60 Apto.
1604 – Edificio Entrepinos – Loma de las Brujas. Celular 314
861 16 55. Dirección electrónica: dahernandez@[Link].
De la demandada: Medellín, Calle 47DN°79-33. Teléfono
comercial448 45 18. Dirección electrónica:[Link]@[Link]
Del suscrito apoderado: Medellín, Carrera 93 N° 39A-31.
Teléfono: 323 203 27 70. Dirección electrónica:
rodrigoagudelo56@[Link].
Atentamente,
RODRIGO AGUDELO MUÑOZ
C.C. 70.067.262
T.P. N° 16.121 del C. S. de la J.