CUESTION DOS
LAS AGRESIONES SEXUALES COMO UNA MODALIDAD DE GENOCIDIO.
La Fiscalía de la Corte Penal Internacional en ejercicio de las funciones derivadas del
Estatuto de Roma en sus artículos 32, 42, y 48 1 procederá a exponer en el presente escrito
de acusaciones las razones por las cuales considera que los crimenes cometidos por el señor
Rodrigo Maras son constitutivos unicamente del delito de genocidio. La Fiscalía tiene
como pretensión demostrar, por qué, a la luz de los instrumentos jurídicos internacionales
que son objeto de competencia de la CPI, las actuaciones del señor Maras constituyen un
crimen de genocidio en las modalidades descritas en el articulo 6(d).
La Fiscalía desea explicar preliminarmente a esta Honorable Corte, que los hechos
consignados en el Escrito del 4 de septiembre de 2019 2 no son constitutivos de crímenes de
lesa humanidad, sino que, constituyen lo que se ha denominado en el universo juridico
internacional como“el crimen de crímenes internacionales”3 al tratarse del crimen de
genocidio.
De esta manera, la Fiscalía de la CPI en el presente memorial expondrá sus argumentos de
la siguiente manera: En primer lugar, procederá a comprobar a este Honorable Tribunal,
porque los actos del señor Maras no constituyen un crimen de lesa humanidad. En segundo
Lugar, expondrá los elementos del Genocidio concentrandose unicamente en el elemento
subjetivo adecional como crimen internacional en el marco jurídico del Estatuto de Roma.
En tercer lugar, la Fiscalía expondrá algunos compilados jurisprudenciales relevantes en la
aplicación de la figura de agresiones sexuales como genocidio para de esta manera
1
NU: Asamblea General, Estatuto de roma de la Corte Penal Internacional, 17 Julio 1998, ISBN No. 92-
9227-227-6, disponible en esta dirección: https://www.refworld.org.es/docid/50acc1a12.html [Accesado el 18
Febrero 2020]
2
Fiscalía de la CPI, Escrito de acusaciones Maras Case, 04 de septiembre de 2019 disponible en
https://www.iberoamericaninstituteofthehague.org/attachments/article/163/2020%20Caso%20VIII
%20Edicion%20del%20Concurso%20CPI%20de%20Simulaci%C3%B3n%20Judicial%20ante%20la
%20Corte%20Penal%20Internacional.pdf
3
comprobar que los hechos descritos en la Republica de Queron constituyen esta modalidad
de crimen internacinal.
De la misma manera, pretende esta Fiscalía probar con los hechos facticos porque, en
efecto, las actuaciones del señor Maras son constitutivas del Crimen de Genocidio.
1.1. La Corte Penal Internacional en razon del estandar de aplicación de
responsabilidad debe considerar que no son crimenes de lesa humanidad.
Sobre el particular, es importante referirle a esta Honorable Corte que tal como esta
consigndo en la Estatuto de Roma, la division de los crimenes que alli reposan tienen
que ver con una distincion que ha hecho la Comunidad Internacional del marco de
aplicación de responsabilidad y de los elementos que distinguen a unos crimenes de
otros. Es evidente para la Fiscalia que en la estructuracion del catalogo de crimenes la
Conferencia Diplomatica y la CPI han dispuesto que el genocidio, por su relevancia
historica, es un crimen que tiene mayor estandar de aplicación de responsabilidad.
Consiedera entonces la Fiscalia que si la CPI llegase a concluir que las actuaciones de
RODRIGO MARAS asi como las conductas descritas en el caso, hacen parte del
compendio de crimenes de lesa humanidad y no de genocidio desconoceria no solo la
distincion de responsabilidad propuesta por el E.R sino tambien su propia
jurisprudencia que juzga con un mas alto grado de responsabilidad aquellas conductas
que se describen en el numeral 6 del E.R por tener un contenido subjetivo adicional que
es la “intencion parcial o total de destruir un grupo” y que no esta presente en los
crimenes de lesa humanidad.
1.2. Sobre los elementos del Genocidio, un enfasis en el doble elemento
subjetivo.
En este punto del memoria la Fiscalia procedera a explicar unicamente el requisito del dolo
especial frente al tipo penal internacional del genocidio y porque considera que este se
constituyo en la relacion de tipica de una agresion sexual como modalidad de genocidio.
La jurisprudencia internacional del Tribunal Penal Internacional de Ruanda en el caso de
Jean-Paul Akayesu ayudo a lograr incorporar una definición de los actos sexuales en el
universo jurídico internacional 4. Aunque los actos sexuales no constituyen un tipo penal
independiente en el Estatuto de Roma y de los cuales la Corte Penal Internacional tenga
competencia, estos se pueden unir a otras categorías de tipos penales como el genocidio.
Se ha dicho entonces, que el requisito esecencial para que los crimenes sexuales pueden
constituir una modalidad de genocidio es que se presente dentro de los elementos esenciales
del crimen el “doble dolo” o el “elemento subjetivo adicional” qu es la intencion parcial o
total de destruir un grupo nacional. En sisntesis, para que un crimen sea considerado
genocidio este debe hacerse con la intencion de generar un aniquilamiento en el grupo
nacional.
Ahora bien, sobre la intención de destruir total o parcialmente al grupo protegido, teniendo
en cuenta lo determinado por el TPIR en el caso Akayesu, ante la imposibilidad material de
obtener esta prueba, es posible inferir la intención de los autores de conductas de violencia
sexual del contexto general de la perpetración de otros actos culpables sistemáticamente
dirigidos contra ese mismo grupo, ya sea que estos actos fueron cometidos por el mismo
delincuente o por otros.
Según lo establecido por el TPIY en la sentencia de apelación de Jelisic del 5 de julio del
2001, se ha entendido como un aspecto de la intención genocida y a la prueba de la
intención específica, es posible que, en ausencia de evidencia directa explícita, se infiere a
partir de una serie de hechos y circunstancias, tales como el contexto general, la comisión
de otros actos culpables dirigidos sistemáticamente en contra del mismo grupo, la escala de
cometieron atrocidades, los ataques sistemáticos de las víctimas en razón de su pertenencia
a un grupo determinado, o la repetición de actos destructivos y discriminatorias.5
De acuerdo con lo anterior, para probar la intención de manera específica, puede hacerse en
la ausencia de prueba explicita, es decir, dicha intención puede ser inferida de acuerdo al
4
Daniela De Vito, Aisha Gill y Damien Short, EL DELITO DE VIOLACIÓN TIPIFICADO COMO
GENOCIDIO.
Sao Pablo: Junio de 2009
5
TPIY, SITUACIÓN EN LA REPÚBLICA DE LA ANTIGUA YUGOSLAVIA, THE PROSECUTOR V.
GORAN JELISIC, JUICIO, CASE NO. IT-95-10-T, 14 DICIEMBRE 1999. PARA. 42
número de hechos y circunstancias que se generaron sistemáticamente, como lo fueron los
actos de violencia sexual y lesiones graves hacia los miembros del grupo étnico, la
participación de Rodrigo Maras.
En conclusion, de lo expuesto anteriormente por la Fiscalia podemos encontrar tres
premisas importantes: 1) Puede darse el crimen de genocidio internacional en la modalidad
de agresiones sexuales fisicas o psicologicas 2) Para que se constituya la modalidad de
genocidio por agresion sexual se debe cumplir con el requisito del elemento subnetivo
adicional que es la intencion de “destuir en todo o en parte a un grupo nacional” 3)
Cuando el elemento intencional doble no pueda ser comprobado porque no existe evidencia
directa explicita, esta intencion se podra demostrar a traves de los hechos y circunstancias
en la que se hayan realizado los actos de autor.
1.3. Sobre la jurisprudencia en relación con la con el genocidio y las agresiones
sexuales.
Del análisis del caso Jean Paul Akayesu, es posible distinguir diferentes categorías que se
desglosan en subreglas, las cuales son entendidas como el escenario fáctico en el que se
viola un derecho convencional, la primera de estas categorías son los requisitos para que la
violencia sexual se constituya como uan modalidad de genocidio.6
El tribunal en esta sentencia arquimedica determinó como presupuestos de esta categoría,
para entender la comisión del crimen , que las medidas para evitar nacimientos pueden ser
físicas pero también mentales, cuando la violación se realiza con la finalidad de que la
persona violada se niegue después a procrear, de la misma manera que se puede lograr que
miembros de un grupo, a través de amenazas y traumas, no procreen.7
Ahora bien, de acuerdo con los hechos cometidos en Queron se puede observar una
similitud con el caso en concreto. Enontramos tambien la sentencia de Muvunyi de 13
septiembre del 2006, la cual hace referencia sobre los actos sexuales en el genocidio por
6
BUSTAMANTE, Diana, La violencia sexual como tortura. Estudio jurisprudencial en la Corte
Interamericana
de Derechos Humanos, [En línea],Revista Facultad de derecho y ciencias políticas. Vol. 44, No. 121, 2014.
Disponible en <http://www.scielo.org.co/pdf/rfdcp/v44n121/v44n121a03.pdf> [Consulta: 12.01.2020].
7
TPIR, Fiscal vs Jean Paul Akayesu, Caso No ICTR-96-4-T, Juicio, 2 september 1998.para. 508.
lesión grave, estipulándolos como las acciones más graves para la salud de la víctima,
dejando desfiguración, dando lugar a lesiones graves a los sentidos u órganos de la
víctima8. Reconociendo como los actos más atroces en el ámbito de genocidio por lesión
grave; por lo cual se debe considerar que la participación en varios de estos
acontecimientos por el acusado Rodrigo Maras cumpliendo uno de los elementos para
realizar el genocidio.
“la jurisprudencia de los tribunales penales ad hoc, en particular la del TPIR, ha
reconocido la violación sexual como una conducta que se subsume en las ofensas
constitutivas del genocidio (tales como las lesiones graves a la integridad física y
psicológica de los miembros del grupo o evitar nacimientos en el seno del grupo), cuando
se cometen con la intensión específica requerida por dicho crimen”
El segundo elemento de los crímenes requiere que las personas sobre las que se ejerce la
accion por parte dela autor tengan la calidad de grupo nacional. Sobre el particular el TPIR
en la sentencia de Kayishema y Ruzindana del 21 de mayo de 1999, ha afirmado que un
grupo étnico es uno cuyos miembros comparten una lengua y una cultura comunes; o, un
grupo que se distingue, como tal; o, un grupo identificado como tal por los demás, incluidos
los autores de los crímenes9; ejemplo de esto, se presenta la población indigena del Queron,
que se han desenvuelto como un grupo étnico como se especificó en los hechos 5,6 y 7 del
presente caso.
Para reiterar la protección a la que está sujeta el grupo indigena de Queron, se ha tomado en
cuenta el reciente Reporte de la ONU, acerca del crimen de genocidio cometido en Darfur,
Sudan. En el cual se reconoce al grupo étnico como grupos de personas que comparten un
lenguaje común, así como las tradiciones comunes y del legado cultural.10
8
TPIR, SITUACIÓN EN RUANDA, PROSECUTOR V. THARCISSE MUVUNY, JUICIO, CASE NO.
ICTR-
2000-55A-T, 12 DE SEPTIEMBRE 2006, PARA. 487.
9
TPIR, SITUACIÓN EN RUANDA, THE PROSECUTOR VERSUS CL~;MENT KAYISHEMA Y OBED
RUZINDANA, CASE NO. ICTR-95-1-T, 21 MAYO DE 1999, PARA. 98
10
69 ONU, REPORTE DE LA COMISIÓN INTERNACIONAL DE INVESTIGACIÓN SOBRE DARFUR
AL
SECRETARIO GENERAL, 31 ENERO 2005, PARA. 494
1.4. Sobre por qué los actos del señor Maras constituyen crimen de genocidio en
la modalidad del articulo 6(d) del Estatuto de Roma.
El cuarto factor de los Elementos de los Crímenes, determina que las medidas impuestas
hayan estado destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo. Este elemento se
materializa en la incapacidad de las niños indígenas de reproducirse, debido a que dadas
estas conductas de violencia sexual ninguna de las víctimas ha podido procrear y en el
impacto inmediato y duradero que tuvo el abuso sobre los niños, el cual los llevó recurrir a
comportamientos autodestructivos.11
Ahora bien, tal como se puede derivar de los hechos del caso el señor Maras tenia
conocimiento del contexto genocida que se estaba llevando al interior de la republica de
Queron. Para la Fiscalia es inamisible pensar que una persona con el nivel educativo y
profesional que tenia el señor Rodrigo Maras, no advirtiera que la politica que se estaba
llevan al interior de la republica atentaba contra la subsistencia de las comunidades
indigenas.
La Fiscalia, ademas, considera que los hechos que se desarrollaron en el caso concreto de
las violeciones sexuales, no constituian hechos aislados, sino que, hacian parte de una
politica sistematica de aniquilamiento por via de genocidio en modalidad sexual del las
caracteristicas que distinguian al pueblo indigena.
Del modus operandi de las agresiones sexuales por parte de los maestros es posible deducir
que estos no eran actos que carecieran de una naturaleza organizada o que su ocurrencia se
presentara por mera coincidencia, su modo de actuar consistía en la comisión de conductas
que en un principio buscan ganar la confianza de los niños mediante actos que parecían
amabilidad12 y el otorgar privilegios a niños especialmente vulnerables como los de primer
año, a quienes les otorgaban favoritismos que radicaban en brindarle golosinas adicionales
en la cafetería de la escuela o llamadas telefónicas desde el teléfono celular del eventual
abusador, actos que eran el preludio de una agresión sexual13
11
Respuesta Pregunta aclaratoria numero 24
12
Respuestas Preguntas aclaratorias nuemero 25
13
Inidem.
Por lo que en conclusión una vez observados los requisitos para la configuración de este
delito, la Fiscalia determina que las alegaciones sobre violencia sexual de los que fueron
víctimas los niños pertenecientes a comunidades indígenas, incluido Stevan Sit, son
constitutivas del delito consagrado en el art. 6 (d) comogenocidio mediante medidas
destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo.
