TEMA 1.

CONCEPTOS BÁSICOS DEL DERECHO PENAL

Con este primer tema se pretende tomar contacto con el derecho penal,
parte general, atenderemos principalmente a sus conceptos básicos,
objetivos, función y fundamento del mismo

I. LA PARTE GENERAL DEL DERECHO PENAL: SISTEMÁTICA

DEL ESTUDIO DEL DERECHO PENAL.

El Derecho penal está dirigido a proteger con todas las garantías de un

Estado de Derecho tanto los Derechos Fundamentales como las Libertades Públicas, de
ahí a que algunos autores lo hayan denominado “Constitución en Negativo”.

En el presente Curso nos centraremos en el Estudio del Derecho Penal parte

general, que lo estructuraremos en 5 apartados:

 Introducción (tema 1-4)

 Teoría jurídica del delito (tema 5-26)
 Consecuencia jurídica (tema 27-36)
 Tratamiento penal de los menores (tema 37)
 Responsabilidad penal de las personas jurídicas. (tema 38)

Afortunadamente, en este cuatrimestre solo entra los 19 primeros temas ;),

aunque no son los más bonitos, pero si necesarios para adquirir un conocimiento básico
del derecho penal, afianzando los conceptos con el manual, el CP y un diccionario
jurídico que recomiendo para preparar la materia. NO hay que olvidar que
recientemente el CP ha sido modificado en la mayor parte del mismo, por la LO 1
/2015, entrando en vigor el 1 de Julio de 2015, de ahí que cuando el manual habla de
Faltas, hay que suprimirlo pues ha desaparecido. (Abrir el CP y mirar su estructura con
los alumnos para que se familiaricen)

II. CONCEPTO DE DERECHO PENAL

1. Conceptos formal y material del Derecho Penal

1
Formal: es un sector del ordenamiento jurídico constituido por un conjunto de
disposiciones legales que asocian a delitos y estados de peligrosidad criminal, como
supuestos de hecho, //penas y medidas de seguridad, como consecuencias jurídicas.

Material: es un sector del OJ cuyo objeto es la protección de los bienes jurídicos

fundamentales del individuo y la sociedad frente a las formas más graves de agresión.
Se erige pues en un instrumento de control altamente formalizado cuyo fin es el
mantenimiento del orden social. El control se ejerce con la previsión y la imposición de
penas y medidas de seguridad para los infractores que atenten contra dichos bienes
jurídicos.

2. Derecho penal objetivo y subjetivo: la legitimación del Derecho Penal

DP objetivo: también conocido como ius poenale, está formado por el conjunto de las
normas penales.

DP subjetivo: también conocido como ius puniendi, se refiere a la legitimidad del

poder punitivo del Estado. El problema surge al entenderlo como derecho del Estado a
penar o Derecho Estatal a establecer normas penales, definiéndose como DERECHO
DEL ESTADO A ESTABLECER Y APLICAR NORMAS PENALES.

Por tanto, habiéndose caracterizado el Derecho Penal como un instrumento de control

social, el ius puniendi estará legitimado siempre que su aplicación sea imprescindible
para el mantenimiento del orden social (relacionado con el 1º de intervención mínima,
es decir, si el orden social se puede proteger sin necesidad del derecho penal, su
aplicación será ILEGÍTIMA).

Por tanto no hay que olvidar, para saber cuando está legítimado o no el Derecho penal,
tanto los principios constitucionales, como los penales:

 Respeto de la dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son

inherentes y el libre desarrollo de la personalidad, reconocidos como
fundamento del orden político y de la paz social (art 10 CE)
 Principio de intervención mínima, principio de legalidad…
III. LOS BIENES JURÍDICOS COMO OBJETO DE PROTECCIÓN DEL
DERECHO PENAL

2
 1. Concepto de bien jurídico

Formalmente puede ser definido como todo bien, situación o relación deseados y
protegidos por el Derecho.

El bien jurídico está encarnado en un objeto material o inmaterial, perteneciente a la

esfera físico-natural o socio-cultural pero, habiendo sido creado y protegido por el Dº,
trasciende al concreto objeto en el que se sustancia, lo que supone pues, la concreción
del orden social que ha de proteger el DP.

De este modo, pese a que el portador de los bienes jurídicos -sujeto pasivo en caso de
delito- puede ser tanto el individuo como la comunidad y pese a los intereses de carácter
particular que existen tras los mismos, los bienes jurídicos no son privativos de los
ciudadanos sino que pertenecen al Derecho. La protección otorgada trasciende esos
concretos intereses, se orienta al conjunto de la comunidad con una proyección de
futuro. Y es que al reafirmar la vigencia de la norma se está protegiendo los bienes
jurídicos de los demás portadores y el sistema en su conjunto. Por ello, cuando son
lesionados o puestos en peligro, es precisamente el Estado quien está legitimado a
imponer una pena o una medida de seguridad: el DP tiene por tanto naturaleza pública.

La determinación del bien jurídico protegido en una concreta figura delictiva se erige en
un factor esencial a la hora de realizar el análisis crítico de la necesidad e idoneidad de
la misma y de fijar su ámbito real de aplicación. Será por tanto una herramienta
imprescindible en el estudio de la Parte especial del DP.

2. Clases de bienes jurídicos

En función del portador del bien jurídico y de la relación de este último con el sujeto
como individuo, se distingue entre bienes jurídicos individuales, colectivos y
supraindividuales.

2.1. B.J. Individuales: núcleo clásico del DP.

Son aquellos cuyo portador es el individuo. Son bienes, situaciones o relaciones unidas
al individuo como sujeto de derechos. (por ejemplo: la vida se protege en el homicidio,

3
o el patrimonio en hurto o robo, la libertad en la detención, la libertad sexual en la
agresión o abuso sexual…

2.2. B.J. Colectivos: justificación y alcance del DP.

Su existencia no se entiende de un modo autónomo, independiente, sino siempre como

expresión de la presencia de una serie de bienes jurídicos individuales. Por tanto evitan
situaciones que suponen un peligro abstracto para los BJ individuales, por ejemplo,
seguridad vial, se protege en abstracto para no ocasionar peligro a la vida del
individuo… estando en función por tanto, de la existencia del prius individual. (primero
BJP indiv y luego el colectivo)

2.3. B.J. Supraindividuales: su delimitación de los BJ colectivos.

Se considera una tercera clasificación en atención a su portador y su relación con el

resto de bienes jurídicos.

Su fundamento radica en la protección de las condiciones necesarias para el

funcionamiento del sistema, ampara situaciones, intereses o relaciones pertenecientes al
Estado, sin relevancia directa con el individuo, por ejemplo, administración de Justicia
(prevaricación,…)

IV. LA FUNCIÓN DE CONTROL SOCIAL DEL DP: ALCANCE E

INSTRUMENTOS DE LA PROTECCIÓN PENAL DE LOS BIENES
JURÍDICOS
1. Los límites de la protección penal

El DP no protege los bienes jurídicos de un modo absoluto sino solo en cuanto

posibilitan la vida en sociedad y precisamente para que puedan desarrollar su función
social: no debe ir más allá. Una sobreprotección puede llevar a obstaculizar o impedir el
papel de los mismos.

Los principales instrumentos con los que cuenta el DP suponen en caso de aplicación
importantes restricciones a derechos fundamentales y libertades públicas, lo que
determina que sea preciso reservarlos exclusivamente para las formas más graves de
puesta en peligro o lesión de los bienes jurídicos.

4
El DP se caracteriza por su carácter fragmentario, presidido por el principio de
intervención mínima y última ratio: no se aplica frente a cualquier tipo de agresión, sino
solo frente a las más graves, y solo se debe aplicar en los supuestos en los que sea
absolutamente necesario por no ser suficiente la protección otorgada por otros sectores
de OJ.

2. La ley penal: norma y sanción

Una ley penal completa incluye en primer lugar y como presupuesto lógico una norma
-que puede tener la naturaleza de un mandato o de una prohibición- y, además, una
sanción que se aplicará en caso de que se incumpla aquella.

 El Derecho Penal protege BJ bien mediante mandatos de realizar

conductas que suponen la evitación de su puesta en peligro o lesión,
denominados delito de omisión (por ejemplo delito de omisión al
socorro); o bien mediante prohibiciones de llevar a cabo conductas
dirigidas a la lesión de los mismos o que supongan su puesta en peligro,
denominados delitos de acción (casi todos los hechos delictivos son de
acción).
 La respuesta al incumplimiento de esa norma, es decir a la comisión de
un delito, es la imposición de una pena o medida de seguridad.
3. El proceso penal.
Si bien es objeto de estudio en procesal penal, sin éste no se puede aplicar la
consecuencia jurídica del Delito….

V. EL CONCEPTO DE DELITO: LA CONCRECIÓN DEL ÁMBITO DE

PROTECCIÓN PENAL
1. Concepto material del delito.
1.1. La determinación del ámbito de lo delictivo: las concepciones imperantes
en una sociedad.

Conducta que lesiona o pone en peligro un bien jurídico y atenta gravemente contra las
concepciones ético-sociales, jurídicas, políticas y económicas fundamentales de una
sociedad.

5
Hay que añadir, desde una perspectiva formal, que dicha conducta se encuentra recogida
en las leyes penales bajo la amenaza de una sanción penal.

1.1.1. Las concepciones ético-sociales

El DP considera generalmente como delictivas las conductas que suponen una grave
vulneración de las concepciones ético-sociales de una época. (por ejemplo la USURA,
despenalizada actualmente)

1.1.2. Las concepciones jurídicas

El DP sanciona exclusivamente las conductas contrarias a las normas fundamentales de

la ética social, dejando además de lado cualquier intento de imponer la moralidad en el
ámbito subjetivo. (por ejemplo, abuso sexual a un menor, ha variado en el tiempo, hasta
la última modificación, mantener relaciones con un mayor de 14 años de manera
consentida no se consideraba delito, con la nueva modificación a aumentado la edad a
16 años)

1.1.3. Las concepciones políticas

Los cambios en el régimen político de un Estado suponen invariablemente reformas en

profundidad de las normas jurídico-penales. (por ejemplo el aborto, lo que se
despenalizó por el sistema de las indicaciones terapéuticas, eugenésicas, adoptadas por
los partidos socialistas …. Se penalizo con el PP)

1.1.4. Las concepciones económicas

Las concepciones en torno a cuáles deban ser las políticas económicas en un

determinado momento y sociedad han tenido influencia en el devenir del Derecho penal,
por ejemplo, movimientos migratorios.

1.2. El concepto material del delito.

Por tanto, como comenzamos este epígrafe se puede definir como conducta que lesiona
o pone en peligro un bien jurídico y atenta gravemente contra las concepciones
ético-sociales, jurídicas, políticas y económicas fundamentales de una sociedad.

6
Hay que añadir, desde una perspectiva formal, que dicha conducta se encuentra
recogida en las leyes penales bajo la amenaza de una sanción penal.

2. Concepto analítico del delito (Remisión)

La estructura del delito está formada por un sustantivo al que acompañan cuatro
calificativos: una conducta -que puede ser una acción o una omisión-; típica -en el
sentido de que incluya los elementos que fundamentan lo injusto específico de una
figura delictiva-; antijurídica -o, lo que es lo mismo, ilícita, contraria al Derecho-;
culpable -esto es, reprochable a su autor-; y, finalmente, punible -por no existir razones
de conveniencia o político criminales que eximan de pena-.

Conducta, tipicidad, antijuricidad, culpabilidad y punibilidad son los cinco elementos

que con ese preciso orden lógico configuran el concepto analítico del delito. No se
puede dar uno de ellos si no concurre el o los anteriores.

CONDUCTA…. TIPICA…….ANTIJURÍDICA..CULPABLE….PUNIBLE

VI. LAS CONSECUENCIAS JURÍDICAS DEL DELITO

La respuesta a la comisión de un delito es binaria. Dos son las posibles consecuencias:

las penas y // las medidas de seguridad y reinserción social.

1. Las penas: fundamento y fines

1.1. Los principios básicos en la fundamentación de las penas:
retribución y prevención

7
Las penas se basan en dos principios: el de retribución y el de prevención.

1.1.1. La retribución como fundamento de la pena: la mirada hacia el pasado.

La retribución se centra en la necesidad de compensar el mal causado con la comisión

del delito, ajena a cualquier efecto que la imposición de la pena pudiera implicar hacia
el futuro. La pena debe ser proporcional al delito cometido.

1.1.2. El pensamiento preventivo: el porvenir como fundamento de la pena:

Cuando se fundamenta la imposición de la pena en fines preventivos la mirada no se

dirige al pasado, al delito cometido, sino al futuro y más concretamente a los efectos
que pueda tener su existencia e imposición de cara ala EVITACIÓN , a la prevención de
la comisión de nuevos delitos.

Tradicionalmente se distingue dos tipos de prevención:

A) Prevención General: la sociedad frente a futuros delitos:

El objetivo de la prevención general es que el conjunto de los miembros de una

sociedad o un determinado colectivo de la misma se abstenga de cometer un cierto tipo
de delitos, de ahí el calificativo de general. Distinguiéndose dos clases de P.G: La
positiva o ejemplar pretende reforzar en la conciencia de los ciudadanos la idea de la
vigencia de las normas para garantizar su respeto; La negativa o intimidatoria por la
amenaza de la pena.

B) Prevención Especial: el condenado frente a futuros delitos:

El objetivo de la prevención especial es que el condenado no vuelva a delinquir. Está

directamente unido a la peligrosidad del condenado. La pena habrá de ser más gravosa
cuanto más peligroso sea el delincuente y por el contrario, si el autor presenta un
pronóstico favorable de reinserción social se podría llegar a prescindir de la pena.

1.2. Teoría de la pena: existen 3 teorías, absoluta, relativa y ecléctica:

1.2.1. Teoría absoluta de la pena: la retribución por el delito cometido como único
fundamento de la pena: excluyéndose los efectos preventivos. Por tanto la

8
 pena mira al pasado y está en relación directa y exclusiva con el delito cometido:
PUNITUR QUIA PECCATUM EST.
1.2.2. Teorías relativas o utilitarias de la pena: la prevención de la comisión de
futuros delitos: sitúa su fundamento en la evitación de futuros delitos:
PUNITUR UT NE PECCETUR, tanto desde p/v general como especial,
dirigiéndose su mirada al futuro, excluyendo la retribución.
1.2.3. Teorías eclécticas, unitarias o mixtas de la pena: la combinación de la
retribución y prevención: consideran que la pena debe ser acorde al delito
cometido pero a su vez dirigirse a evitar la comisión de futuras infracciones
penales.
1.3. Recapitulación y conclusiones: las teorías unitarias como modelo
explicativo de la imposición de la pena; su adaptación al sistema ESPAÑOL.
1.3.1 TEORÍA DE LA PENA QUE SE PROPONE: la teoría ecléctica, encuentra
su justificación tanto en el delito cometido como en la evitación de futuros delitos.
A) Retribución:

La pena es retribución, ha de ajustarse a la gravedad del delito cometido. Con ello se

reafirma el OJ.

La principal consecuencia en la determinación de la pena aplicable es que su gravedad

no deberá superar la gravedad material de lo injusto de la conducta y del reproche que
merezca el autor, en definitiva, la gravedad de lo injusto culpable.

El principio de retribución se convierte en garantía de la proporcionalidad de la pena al

delito cometido: "no hay pena sin culpabilidad y la medida de la pena no puede superar
la medida de la culpabilidad".

B) Prevención:
a) Desde p/v de la P.G: la imposición de una pena proporcionada a la gravedad de
lo injusto y del reproche, es decir, adecuada al principio de retribución, tiene un
efecto ejemplarizante mayor que una pena desproporcionada
b) Desde p/v de la P.E: la imposición dela pena debe estar orientada a la
rehabilitación y reinserción social del condenado y de nuevo se cumple que la
pena retributivamente justa facilita dicha función en mayor medida que la pena
desproporcionada.

9
 C) El equilibrio entre retribución y prevención: la pena no solo ha de ser acorde
a la gravedad del delito sino, como principal instrumento del DP, necesaria para
el mantenimiento del orden social.

1.3.2 La teoría de la pena en el sistema penal español: parte de una concepción

unitaria (ecléctica) y se fundamenta en el Art 25.2 CE “las penas privativas de
libertad… estarán orientadas hacia la reeducación y reinserción social”.

Por tanto las penas privativas de libertad deben estar dirigidas a la prevención especial
en su faceta más positiva. Si bien las penas tienden a ser proporcionadas a la gravedad
del delito destacando su carácter retributivo, sobresale su carácter preventivo.

1.4. Tipología de las penas:

Art. 32 CP “Las penas que pueden imponerse con arreglo a este Código, bien con
carácter principal bien como accesorias, son privativas de libertad, privativas de
otros derechos y multa”
2. Las medidas de seguridad y reinserción social.
2.1. El fin de las MS: prevención especial:

No son penas, nacen para ocupar un vacío que dejan a veces las penas en casos de
peligrosidad del sujeto.

Las medidas de seguridad se imponen exclusivamente atendiendo a la peligrosidad

criminal del delincuente, esto es, para evitar que cometa delitos en el futuro. Tiene pues
carácter preventivo especial.

Pueden ser aplicadas como única consecuencia jurídica del delito, en casos en que no
sea posible imponer pena alguna -en el CP es el supuesto de los declarados
inimputables-, o como complemento a la pena impuesta, cuando ésta resulte insuficiente
-caso de los semiimputables o de la libertad vigilada subsiguiente a una pena privativa
de libertad-.

Esto implica que el sujeto se encuentre en una de las categorías de estado peligroso
recogidas por la ley, pero además la comisión de una conducta delictiva previa aparece
en todo caso como un requisito formal imprescindible para la aplicación de medidas de

10
seguridad, constituyéndose en garantía de la seguridad jurídica e indicio de la
peligrosidad criminal del sujeto.

2.2. El campo subjetivo de aplicación:

El campo subjetivo de aplicación de las medidas de seguridad es el de los delincuentes

peligrosos, lo cual incluye desde ciertos casos de sujetos inimputables y semiimputables
-que padecen algún tipo de enfermedad mental o trastorno mental transitorio, que
anulan o limitan su capacidad para comprender el carácter ilícito de su conducta y
actuar conforme a dicha compresión-, a supuestos de delincuentes habituales de
criminalidad grave. En la regulación española solo se prevén M.S para los primeros.

2.3 Naturaleza y duración de las M.S y reinserción social:

La naturaleza y duración de la MS dependerán del tipo y grado de peligrosidad criminal

del sujeto, surgiendo el problema del mínimo y máximo de la aplicación de la mismas.

Tipología

Existen MS privativas y no privativas de libertad (Art 96 CP). Entre las primeras, el

internamiento en centros médicos o de deshabituación, entre las segundas, el
tratamiento ambulatorio o determinadas prohibiciones y obligaciones.

EJERCICIO DE AUTOEVALUACIÓN:

1. ¿Cuándo podemos decir que es legítima la aplicación del Derecho Penal??

Por tanto, habiéndose caracterizado el Derecho Penal como un instrumento de control social, el
ius puniendi estará legitimado siempre que su aplicación sea imprescindible para el
mantenimiento del orden social (relacionado con el 1º de intervención mínima, es decir, si el
orden social se puede proteger sin necesidad del derecho penal, su aplicación será ILEGÍTIMA).

2. ¿Qué principios caracterizan la protección que otorga el Derecho Penal a los

bienes jurídicos? (Art 10CE)
Por tanto no hay que olvidar, para saber cuando está legítimado o no el Derecho penal, tanto los
principios constitucionales, como los penales:
 Respeto de la dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes y el libre
desarrollo de la personalidad, reconocidos como fundamento del orden político y de la paz social
(art 10 CE)
 Principio de intervención mínima, principio de legalidad…

11
3. Relacione la naturaleza pública del Derecho penal con el hecho de que los
portadores de los bienes jurídicos puedan ser los individuos o la comunidad.
4. ¿Qué tipo de bienes jurídicos existen? Individuales, colectivos y supraindividuales.
5. La reforma de un cierto código penal transforma en Delito la conducción de
vehículos a motor sin poseer el permiso preceptivo. Valore la decisión del
Legislador.
Tiene su justificación y alcance en la protección de los bienes jurídicos colectivos, tratando de
evitar situaciones que suponen un peligro abstracto para los bienes jurídicos individuales.
6. Defina los conceptos material y analítico del delito.

Concepto material del delito: conducta que lesiona o pone en peligro un bien jurídico y atenta
gravemente contra las concepciones ético-sociales, jurídicas, políticas y económicas
fundamentales de una sociedad.

Concepto analítico del delito: Conducta, tipicidad, antijuricidad, culpabilidad y punibilidad son los
cinco elementos que con ese preciso

7. ¿Es rechazable el pensamiento de la retribución en el sistema penal trazado por

el art.25.2CE? Razone la respuesta.
No es rechazable, si bien se basa principalmente en la Prevención especial,
aplicándose la teoría unitaria.
8. Comente las consecuencias que tendría sobre las penas establecidas en un CP
que se determinaran atendiendo únicamente a fines preventivos especiales.
9. Comente las consecuencias que tendría sobre las penas establecidas en un CP
que se determinaran atendiendo únicamente a fines preventivos generales.
10. ¿Cuáles son las principales diferencias entre el fundamento y fines de la pena y
los de la medida de seguridad?
Esta última atiende solo a la peligrosidad del sujeto, basándose solo en la prevención especial, a
diferencia de la pena que se basa en la retribución y la prevención.

12