DERECHO ROMANO
UNIVERSIDAD REGIONAL DE GUATEMALA
CLASE 3
JURISPRUDENCIA
Conjunto de sentencias o resoluciones judiciales emitidas por órganos judiciales y
que pueden repercutir en sentencias posteriores. En algunos países, la
jurisprudencia puede ser una fuente del Derecho, directa o indirecta.
En el Derecho Romano, la jurisprudencia se entendía como la ciencia del saber
del Derecho o simplemente, sabiduría del Derecho. La concepción de la
jurisprudencia en la época de la Antigua Roma evolucionó, otorgándosele en un
principio un carácter divino para después evolucionar a una concepción secular.
Aunque la jurisprudencia romana no se aplica como tal en la actualidad, su
importancia sigue vigente debido a su influencia en muchos modelos jurídicos y
como fuente histórica de estudio
LEY
Origen de la ley: Para el Derecho Romano la ley era concebida como el mandato
emanado del pueblo o de la plebe a petición de un magistrado; por esto las leyes
podían ser curiadas, originadas en las curias; centuriadas, procedentes de las
centurias; originadas en los plebiscitos o procedentes de las tribus; originadas en
el senado o decretadas por el príncipe.
En un sentido amplio, la lex está identificada con el derecho escrito (ius scriptum) en
contraposición a la costumbre (ius non scriptum), comprensiva de todas aquellas
normas dadas no solamente por las asambleas populares o comicios, sino también de
todos los reglamentos que los magistrados romanos sancionaban en razón de su
imperium, mediante un edicto (edictum), así como de las decisiones del senado
romano, relativas al derecho privado, insertas en los senadoconsultos (senatus
consultum); para llegar finalmente a abarcar las resoluciones de los emperadores,
calificados de constitucionales (constitutiones principi) a la opinión de algunos
jurisconsultos investidos del ius publice respondedi (responsa prudentium).
En un sentido restringido, la Lex Romana era la norma sancionada por las
asambleas populares, llamadas comicios o plebiscitos, que abarcaban una
extensa rama de disposiciones relativas al derecho público y al derecho privado.
La Lex Romana se sancionaba mediante un sistema particular muy distinto al que
normalmente se seguía para la tramitación de todos los otros asuntos que
también fueron de competencia de las asambleas populares.
El acto comenzaba con la proposición del proyecto presentado por el magistrado
al convocar por edicto el Comicio; el proyecto que debía ser expuesto al pueblo
en las clásicas tabulae albaten (tabletas blancas) antes de la votación y durante
tres semanas como mínimo, publicidad que tomaba el nombre de Promulgatio.
EDICTOS
Los magistrados podían dar edictos, es decir, exponer en público disposiciones
relativas a su encargo. El contenido de estos edictos formaban el derecho
edictal, más comúnmente llamado derecho honorario, porque las magistraturas
se llamaban, por ser gratuitas, honores.
EDICTO DEL PRETOR:
El edicto fundamental es el del pretor, y lo que hace en el edicto, es recoger
nuevas vías procesales que sirvan bien para tramitar derechos subjetivos que
surgen o nacen como consecuencia de esa vía procesal. Eso da lugar al ius
honorarium.
CLASES DE EDICTOS
1. Edicto perpetuo o anual
Bloque o contenido que el pretor completa al inicio del desarrollo de su función.
2. Edicto repentino
En cualquier momento de su mandato puede incluir en su edicto cualquier
situación merecedora de ello (caso concreto no previsto).
3. Traslatio
Conjunto de medidas que pasa del pretor anterior a aquel que le sucede.
El derecho privado romano y los edictos
Como antes dijimos, para el derecho privado tuvieron mucha importancia sobre todo
los edictos de los pretores, encargado de solucionar los litigios. Para dar sus edictos,
los magistrados, que no necesariamente sabían derecho, se asesoraban en los juristas.
El edicto del pretor contenía las disposiciones conforme a las cuales iba a resolver los
litigios. Señalaba ahí, entre otras cosas, quiénes podían presentarse a iniciar un
juicio, cómo podían ser representados y las fórmulas; de las acciones, en las que
precisaban los casos que podían juzgarse.
Los edictos en la magistratura del pretor
El pretor emitía un edicto al comienzo de su magistratura para que rigiera durante
todo el año (edictum perpetuum) pero en cualquier momento podía emitir otro
(edictum repentinum), tomando el edicto de su antecesor e introduciéndole algunos
cambios. Se dio a fines de la República y comienzos del Principado.
SENADOCONSULTOS
La función legislativa tiene su punto de arranque en los tiempos del Principado.
Aunque, en rigor, el Senado de esta época no hace otra cosa que servir, en
forzada colaboración, a las directrices del príncipe y, por otra parte, sólo se
pronuncia en cuestiones de Derecho privado, cuando así lo aconsejan razones
superiores. De modo concreto, siempre que es menester corregir defectos
sociales del ordenamiento, o se hace preciso salvar la impotencia de la doctrina y
de la práctica para adecuar el Derecho privado a las justas demandas del
sentimiento jurídico.
El príncipe se erige en mentor y guía de la deliberación del Senado. La propuesta
del príncipe –oratio principis– da vida a la decisión que aprueba el Senado, esto
es, al senadoconsulto (senatusconsultum).
Bajo el Imperio absoluto las decisiones del Senado desaparecen por completo.
Definición de senaconsulto de Gayo
Desde el punto de vista formal, el senadoconsulto tiene una estructura parecida
a la de la ley: prefacio, con el nombre del magistrado convocante, senadores que
intervinieron en la redacción –qui scribendo adfuerunt–, lugar y fecha; relatio,
con motivos y propuesta, y sentencia o resolución aprobada.
RESCRIPTO
Rescripto es la Carta o Cédula Real que expide el Rey a instancia y petición de alguna
persona, ya derogando el derecho en su favor o ya concibiéndola conforme a él.
Se llamaba también Sobrecarta cuando en la segunda Cédula se insertaba la primera
como sucede asimismo en las segundas provisiones despachadas en los tribunales en
que se manda guardar lo mismo que se determinó en las primeras insertándose lo
ordenado en estas. Pero entendida la voz latamente, comprende cualquier privilegio,
beneficio o dispensación concedida por el Príncipe, único autor de estas gracias.
Existen dos tipos de rescriptos:
1. rescriptos de gracias. Son los que dependen de la mera liberalidad del Príncipe
quien en favor de alguno concede su gracia, præter, vel contra jus commune.
2. rescriptos de justicia. Son los que miran a la administración de justicia como
cuando se nombra en ellos Juez delegado para conocer de la causa o declara el
derecho de las partes, por lo cual se denominan rescriptos ad litem. Se llamó a
rescribendo vel a scribendo por formalizarse la orden en escrito o con la autoridad
Real.
HABEAS IURIS, CORPUS IURIS
El Corpus Iuris Civilis es una obra que vio la luz por primera vez entre los años 527 y
565, cuando Justiniano, en su afán de formalizar el ordenamiento jurídico del
Imperio, llevó a cabo la mayor recopilación del Derecho romano de la época.
Esta acción fue el resultado de un proceso que venía desarrollándose desde el
gobierno de Constantino (306 – 337 d. C.), debido a que “la práctica (de los
emperadores) llevó a un uso indiscriminado y generalizado de los rescriptos, (por lo
que Constantino) afirmó que estos no podían contradecir el ius, el cual solo podía ser
derogado por razones de equidad y en casos concretos por el emperador asumiendo
en forma exclusiva la atribución de examinar la interpretación interpuesta entre la
equidad y el derecho”. En otras palabras, el emperador Constantino dio el primer
paso para declarar la superioridad del derecho sobre la casuística jurídica, lo cual
llevó a que los juristas romanos se vieran obligados a acudir permanentemente a los
edicta o leges generales, es decir, a las normas de contenido general y abstracto
dictadas por el emperador para dirimir cuestiones jurídicas.
LA PROPIEDAD
El término propiedad proviene del vocablo latino propietas, derivado, a su vez,
de proprium, o sea, “lo que pertenece a una persona o es propia de ella,
locución que viene de la raíz prope, que significa cerca, con lo que quiere anotar
cierta unidad o adherencias no físicas sino moral de las cosas o la persona”.
Los romanos carecieron, en las etapas iniciales de su historia jurídica, de la
palabra adecuada para expresar la idea abstracta del derecho de propiedad.
Durante la época de Cicerón se utilizó el vocablo mancipium, a fin de designar la
propiedad romana y, posteriormente, los términos dominium, dominium
legitimum y propietas fueron usados en igual sentido. La propiedad, que no era
legitimada por el derecho civil, se expresaba con los vocablos in boni esse o in
bonis haberes. De allí surgió la denominación dominium bonitarium, opuesta al
dominium quiritarium que hacía referencia a la propiedad amparada por el
derecho civil.
De los conceptos anteriores, se desprende la decisión que, en forma explícita,
hace la doctrina romanista de la propiedad reconocida por el derecho civil,
denominada dominio quiritario y de la propiedad permitida por el derecho
pretoriano, llamada dominio o propiedad bonitaria.
La propiedad es definida por Accarías, como aquello “en virtud de lo cual las
ventajas que puede procurar una cosa corporal son atribuidas totalmente a una
persona determinada”.
Girard la concibe como el “derecho real por excelencia, el más conocido y
antiguo de lodos los derechos reales o el dominio completo o exclusivo que
ejerce una persona sobre una cosa corporal (plena in res potestas)”.
Por lo tanto:
a) La propiedad es el señorío más general que existe sobre la cosa.
b) La propiedad procura ventajas a su titular, quien, no sólo usa y goza la cosa,
sino que abusa y dispone de ella a voluntad, por estar sometida, exclusivamente,
a su poder.
c) EI señorío no requiere que el titular del derecho esté en contacto inmediato y
permanente con la cosa, sino que es suficiente la posibilidad de ejercerlo
libremente, con lo cual dicho derecho conserva toda su plenitud.
d) El derecho de propiedad se ejerce sobre una cosa corpórea o tangible. No
tiene validez en relación con las cosas incorporales, pues éstas no pueden
entregarse, poseerse o constituir dominio. Sólo son susceptibles de cuasi-
posesión, cuasi-tradition y cuasi dominio, aun cuando ellas forman parte del
patrimonio.
Sin embargo, el derecho justinianeo permitió la propiedad, también de las cosas
incorporales, en razón, justamente, de su susceptibilidad de cuasi-posesión o
cuasi-tradition, los cuales eran medios de trasmisión de derechos.
e) La propiedad es un derecho. Esto significa, que al titular del derecho de
propiedad le asiste un título jurídico. Este es el fenómeno concreto en el cual
descansa y se legitima el derecho y el cual invoca el titular cuando, por
perturbación o despojo, se le lesiona en su derecho.
f) La propiedad es el derecho real por excelencia. Es un vínculo directo entre el
sujeto y el objeto. Se ejercita sin consideración a personas determinadas. La
sociedad debe respetar el ejercicio legítimo de ese derecho, por lo que todos los
miembros de la sociedad, sin excepción, están obligados a abstenerse de
perturbarlo. Es considerado el derecho real porexcelencia por cuanto todos los
demás derechos reales se subordinan a él.
g) La propiedad es, de los derechos reales, el más antiguo y conocido.
h) EI derecho de propiedad se defiende, con la actio reivindicatio (acción
reivindicatoria) o acción real, que permite al propietario perseguir y exigir la
cosa, de manos de quien se encuentre.
Finalmente, se podría definir la propiedad como el derecho real de usar, gozar y
disponer de las cosas, de las cuales se es propietario, sujeto a las restricciones
impuestas por la ley y defendible por la acción reivindicatoria.
En el caso específico del Derecho moderno, es necesario afirmar que es un
descendiente directo del Derecho romano, puesto que su tradición se basa en el
ordenamiento jurídico que regía a los ciudadanos de la antigua Roma, y
posteriormente al Imperio romano, y que llegó a nosotros gracias a la
recopilación hecha por emperador Justiniano I del texto jurídico más importante
de la época clásica, el Corpus Iuris Civilis.
En la actualidad, la mayoría de los Estados occidentales se precian de ser
repúblicas democráticas con un sistema de derecho desarrollado, en el cual se
tienen en cuenta las necesidades tanto del Estado como de los ciudadanos que en
él habitan. Sin embargo, a pesar de que este parece uno de los mayores logros de
la modernidad, inspirada en la Revolución francesa, sus orígenes se remontan
mucho más atrás a la época de las antiguas Roma y Grecia.
