Opositores y Segundos Ocupantes PDF
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SECUNDARIOS EN EL
PROCESO D E RES TITUCIÓN
DE T IERRAS
COM I T É NA CI O N A L D E P R O C E S O S
E S P E CI AL I D AD D E R E S T I T U C I Ó N D E T I E R R A S
G L OR I A D E L S O C O R R O V I C T O R I A G .
1.
• Analizar la naturaleza de la acción de restitución de
tierras y definir sus titulares.
[Link]
de tierras.
[Link]
Las tensiones entre los derechos de las víctimas que
fueron despojadas o que tuvieron que abandonar
forzosamente sus tierras y las aspiraciones de quienes
Y OCUPANTES actualmente detentan esos territorios no es una situación
nueva en el marco del derecho transicional comparado1, ni
SECUNDARIOS una circunstancia imprevisible en la Ley 1448 de 20112.
DE RESTITUCIÓN 1
En Azerbaiyán, Armenia, Ruanda, Bután, Bosnia Herzegovina, Croacia,
DE TIERRAS.
Georgia, Kósovo, entre otros. Cfr. Ver Ova 2 (Manual sobre la
Restitución de las Viviendas y el Patrimonio de Refugiados y Personas
Desplazadas.)
2
Ley 1448 de 2011, artículo 88.
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·
de justicia transicional ,que tiene la finalidad de contribuir a la
3
3
La justicia Transicional se puede relacionar con un conjunto
superación de la violación masiva, sistemática y generalizada de iniciativas, medidas, instrumentos o mecanismos políticos,
sociales y jurídicos que pueden ser utilizados en contextos
de derechos humanos que se presenta en el marco del concretos para superar la violación masiva, sistemática y
conflicto armado y la reparación integral de las víctimas de generalizada de derechos humanos que se presenta en
situaciones de guerra o en regímenes autoritarios, con el fin de
despojo y abandono forzado de bienes, conlleva una restablecer un Estado democrático de derecho y alcanzar la
conflictividad inevitable. Ya sea con quienes generaron, reconciliación al interior de una sociedad. Conforme a
Naciones Unidas, la justicia transicional puede ser entendida
auspiciaron o se aprovecharon de la usurpación del patrimonio como "…la variedad de procesos y mecanismos asociados con
de las víctimas a través de diversas modalidades; o bien, con los intentos de una sociedad por resolver los problemas
derivados de un pasado de abusos a gran escala, a fin de que
quienes se encuentran ocupando, usando y usufructuando los los responsables rindan cuentas de sus actos, servir a la
bienes reclamados, a los cuales llegaron por muy variadas justicia y lograr la reconciliación" (El Estado de derecho y la
justicia de transición en las sociedades que sufren o han
razones, sin haber tenido participación en los hechos violentos sufrido conflictos. Consejo de Seguridad de las Naciones
o vínculo alguno con los actores del conflicto, controversias que Unidas). En contraste, en Sentencias C-771 de 2011, C-052 de
2012, y C-579 de 2013 , la Corte Constitucional ha definido la
deben ser dirimidas por los cauces institucionales, para justicia transicional como "…una institución jurídica a través de
alcanzar la reconciliación y el restablecimiento de la la cual se pretende integrar diversos esfuerzos, que aplican las
sociedades para enfrentar las consecuencias de violaciones
convivencia social, como fundamento de la paz en un Estado masivas y abusos generalizados o sistemáticos en materia de
social de derecho.
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Para abordar tal problemática es preciso tener en cuenta previamente que los instrumentos de justicia transicional
son diseñados para hacer frente a situaciones anormales, que tienen unas características especiales y temporales,
que permitan la realización de los derechos de las víctimas a la verdad, justicia, reparación y garantías de no
repetición, el restablecimiento de la confianza en el Estado y el fortalecimiento de la democracia, como importantes
derechos humanos, sufridos en un conflicto, hacia una etapa constructiva de paz, respeto, reconciliación y consolidación de la democracia, situaciones de
excepción frente a lo que resultaría de la aplicación de las instituciones [jurídicas] corrientes". En sentencia C-577 de 2014, más reciente, la Corte
Constitucional anotó frente al concepto de justicia transicional: "La justicia transicional está constituida por un conjunto de procesos de transformación
social y política profunda en los cuales es necesario utilizar gran variedad de mecanismos con el objeto de lograr la reconciliación y la paz, realizar los
derechos de las víctimas a la verdad, justicia y reparación, restablecer la confianza en el Estado y fortalecer la democracia, entre otros importantes valores
y principios constitucionales". En esta última sentencia, la Corte Constitucional tiene como referente académico a los siguientes autores: ELSTER, Jon:
Rendición de Cuentas. La justicia transicional en perspectiva histórica, Katz, Buenos Aires, 2006, 15; WEBBER, Jeremy: Forms of Transitional Justice, en:
WILLIAMS, Melissa / NAGY, Rosemary / ELSTER, Jon: Transitional Justice, New York University Press, Nueva York, 2012, 98; PENSKY, Max: El pasado es otro
pueblo. Un argumento a favor de los derechos póstumos como limitaciones normativas a las amnistías, en: DE GAMBOA TAPIAS, Camila: Justicia
Transicional. Teoría y Praxis, Universidad del Rosario, Bogotá, 2006, 113; UPRIMNY YEPES, Rodrigo: Las enseñanzas del análisis comparado: procesos
transicionales, formas de justicia transicional y el caso colombiano, en: UPRIMNY YEPES, Rodrigo / Saffon Sanín, María Paula / Botero Marino, Catalina /
Restrepo Saldarriaga, Esteban: ¿Justicia transicional sin transición? Verdad, justicia y reparación para Colombia, Centro de Estudios de Derecho, Justicia y
Sociedad, Bogotá, 2006,13.
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valores y principios constitucionales, respecto de las 4
En la medida en que la restitución de tierras implica devolverse en el
cuales ha señalado la Corte Constitucional que "es un tiempo, entre otros asuntos, en los derechos que se derivan del predio,
que entran en una inevitable discusión.
sistema o tipo de justicia de características específicas, 5
Corte Constitucional. Sentencia C-771 de 2011. M.P. Nilson Pinilla Pinilla.
que debe aplicarse de manera excepcional5. La justicia 6
ELSTER, Jon: Justice, Truth, Peace: en: WILLIAMS, Melissa / NAGY,
transicional busca solucionar las fuertes tensiones que se Rosemary / ELSTER, Jon: Transitional Justice, New York University Press,
presentan entre la justicia y la paz*, entre los imperativos Nueva York, 2012,88; MALAMUD - GOTI, Jaime: Lo bueno y lo malo de la
inculpación y las víctimas, en: DE GAMBOA TAPIAS, Camila: Justicia
jurídicos de satisfacción de los derechos de las víctimas y Transicional. Teoría y Praxis, Universidad del Rosario, Bogotá, 2006,158 y
1S9; DE GAMBOA TAPIAS, Camila: La transición democrática y la
las necesidades de lograr el cese de hostilidades6. Para ello responsabilidad de la comunidad por su pasado, en: DE GAMBOA TAPIAS,
Camila: Justicia Transicional. Teoría y Praxis, Universidad del Rosario,
es necesario conseguir un delicado balance entre ponerle Bogotá, 2006,150.
fin a las hostilidades y prevenir la vuelta a la violencia (paz 7
MALAMUD - GOTI, Jaime: Lo bueno y lo malo déla inculpación y las
negativa) y consolidar la paz mediante reformas víctimas, en: DE GAMBOA TAPIAS, Camila: Justicia Transicional. Teoría y
Praxis, Universidad del Rosario, Bogotá, 2006, 158 y 159; ELSTER, Jon:
estructurales y políticas incluyentes (paz positiva)7"8, en la Justice, Truth, Peace: en: WILLIAMS, Melissa / NAGY, Rosemary / ELSTER,
Jon: Transitional Justice, New York University Press, Nueva York, 2012, 77
medida en que este tipo de justicia "va dirigida en último y 78; DE GAMBOA TAPIAS, Camila: La transición democrática y la
responsabilidad de la comunidad por su pasado, en: DE GAMBOA TAPIAS,
término a encarar las violaciones masivas de derechos Camila: Justicia Transicional. Teoría y Praxis, Universidad del Rosario,
Bogotá, 2006,150.
humanos, tratando de equilibrar la necesidad de justicia
con el anhelo de alcanzar la paz -dilema que está en el
8
Corte Constitucional. Sentencia C-579 de 2013, MP. Jorge Ignacio Pretelt
Chaljub.
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corazón del éxito de la justicia transicional 9- lo que se traduce normalmente en la imperiosa necesidad de asegurar la
reconciliación de la sociedad, a través de la cual se establezca el fundamento para la subsistencia estable del Estado”10
lo que de suyo se opone a que su implementación se constituya en fuente de nuevos conflictos y enfrentamientos
sociales.
·
9
Dilema sobre el que recae la definición del éxito de un proceso de justicia de transición. En este sentido Kai Ambos ha expresado que el éxito de la
justicia transicional depende del "grado que contribuya a la verdadera reconciliación y a la consolidación de la democracia y del sistema judicial
interno." Vid. Ambos Kai.: "El marco jurídico de la justicia de transición", en Ambos Kai, Malarino Ezequiel y Elsner Gisela (eds.). Op. Cít., pag. 23 y 27.
Por su parte. Valencia Villa ha expresado al respecto que “El desafío fundamental de la justicia transicional es el equilibrio entre las exigencias por una
parte de la justicia y la paz, por otra la obligación (o deber) de castigar el crimen y por otra el deber de reconciliación de las partes”. Valencia Villa, H.:
"El derecho a la justicia en una sociedad democrática", conferencia impartida en el Curso de Humanidades Contemporáneas "Democracia y Derechos
Humanos: las libertades fundamentales en una Sociedad en transformación", celebrado en la Universidad Autónoma de Madrid, ponencia del 15 de
marzo de 2006, en Revista Jurídica de la Universidad Autónoma de Madrid - Número 14, enero de 2006, Págs. 187-197
10
Corte Constitucional. Sentencia C-579 de 2013. M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub
·
Las acciones o instrumentos transicionales están
enmarcados en el orden constitucional y con el
objetivo de dotar de legitimidad, eficacia y
seguridad jurídica las determinaciones en ellas
adoptadas, se deben observar los elementos del
derecho al debido proceso consagrado en el
artículo 29 de la Constitución Política y el artículo
7º de la Ley 1448 de 2011.
NATURALEZA
La restitución de tierras prevista en el Título VIl de la Ley
1448 de 2011 es una acción transicional de reparación
específica11 en favor de las víctimas de violaciones de
DE LA ACCIÓN
derechos humanos, que a su vez persigue la protección
de un derecho cuya fundamentalidad ha sido
reconocida jurisprudencialmente12.
Y SU
TITULARIDAD.
11
En la medida en que se ocupa de uno de los componentes de la
reparación que es la restitución de los inmuebles despojados o
abandonados con ocasión del conflicto armado.
12
Corte Constitucional. Sentencia T-821 de 2007
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El titular de la acción previamente es reconocido por una entidad administrativa como víctima de despojo o abandono
forzado de un predio, en el marco del conflicto armado, dentro de una temporalidad específica y con una relación de
propiedad, posesión u ocupación respecto del bien pretendido en restitución, condiciones a partir de las cuales es
inscrito en el registro de predios despojados o abandonados forzosamente, cumpliéndose el requisito de
procedibilidad.
Ahora bien, la acción de restitución es un componente de la reparación integral a la víctima de despojo o abandono
forzado, que va acompañada de otras medidas como la formalización, que fijan o definen los derechos de propiedad
sobre el fundo restituido, de los subsidios de vivienda y la implementación de proyectos productivos que propenden
por la estabilización socio económica de la víctima y su núcleo familiar, y el retorno en condiciones seguras y dignas en
procura del restablecimiento de los proyectos de vida individuales y la reconstrucción del tejido social, y finalmente de
una indemnización administrativa para el reclamante y su familia, acorde con la naturaleza y la intensidad de los daños
sufridos, pretensiones todas enmarcadas en el restablecimiento de derechos fundamentales que se dirigen en contra
del Estado como unidad de acción política y no frente a una de sus dependencias o entidades específicas como si
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ocurre en las acciones contenciosas administrativas13, ni tampoco frente a autoridades públicas como es el caso de la
tutela, y menos aún frente a las personas naturales o jurídicas que comparezcan al proceso.
De allí que en principio pueda afirmarse que el proceso de restitución de tierras no tiene una naturaleza adversarial,
por lo que no se puede hablar propiamente de demandados o accionados, sino que todas las personas naturales o
jurídicas que puedan verse afectadas de manera cierta o contingente con la decisión que debe adoptar el juez
transicional, tienen inicialmente la condición de terceros intervinientes.14
Adicionalmente dado el interés público que revisten las acciones transicionales, incluida la restitución de tierras, en el
proceso es posible aceptar la participación de cualquier persona natural o jurídica, de derecho público o de derecho
13
Es por esto que en los procesos de restitución de tierras no es necesario vincular como parte a la Unidad Administrativa Especial para la Atención y
Reparación Integral a las Víctimas, ni al Banco Agrario, ni a las demás entidades públicas que conforman el Sistema de Atención SNARIV, pese a que algunas
de las pretensiones se orientan a obtener una actuación de ellas.
14
Por ello, la distinción entre partes y litisconsortes necesarios y facultativos pierde importancia en el proceso de restitución de tierras, al no ser posible
identificar en todos los casos y ad initio un extremo pasivo específico y concreto que deba soportar las pretensiones como un todo.
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15
AArt. 87 Traslado de la Solicitud. (...)Con la publicación a que se refiere
el literal e) del artículo anterior se entenderá surtido el traslado de la
solicitud a las personas indeterminadas que consideren que deben
comparecer al proceso para hacer valer sus derechos legítimos y a
quienes se consideren afectados por el proceso de restitución.(...)
4.
CONCEPTUALES.
satisfacción de tales pedimentos corresponde al Estado.
Intervinientes
aspectos del fallo de restitución de tierras, y que por lo
tanto, puede verse afectada con las determinaciones que
con interés en el
se adopten en el marco del proceso de restitución.
fallo de restitución
Atendiendo la garantía constitucional establecida en el
artículo 29, es obligación del juez, la vinculación y
de tierras.
traslado a todas las personas determinadas e
indeterminadas con interés en el fallo de restitución de
tierras, para que puedan ejercer su derecho de defensa y
contradicción, soliciten o aporten las pruebas que
pretendan hacer valer, para que el fallo goce de
legitimidad, eficacia y seguridad jurídica.
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Según las voces del artículo 87 de la Ley 1448 de 2011, la vinculación y traslado de las personas indeterminadas se
realiza con la publicación prevista en el literal e) del artículo 86 ejusdem. No obstante, frente a los determinados la Ley
guardó silencio, por lo que dando aplicación directa al marco constitucional, no solamente contenido en el artículo 29,
sino en el bloque de constitucionalidad, en el sentido que toda persona tiene derecho a contar con las debidas
garantías procesales, incluido el derecho a recibir una notificación previa adecuada y razonable, debe atenderse su
notificación por el medio más eficaz y expedito.
Entre las personas determinadas que podemos identificar en los procesos de restitución de tierras, se encuentran:
a. Las personas inscritas en el certificado de tradición y libertad del predio como titulares de derechos, o sus herederos
determinados.
b. Las personas que habitan o explotan económicamente el inmueble.
c. Los llamados en garantía por el opositor.
d. La Agencia Nacional de Tierras cuando el predio solicitado es baldío.
e. La Agencia Nacional de Minería y las sociedades concesionarias cuando existe traslape entre un título minero y el
predio solicitado en restitución.
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f. La Agencia Nacional de Hidrocarburos y/o sociedades Bajo esta perspectiva, hacen parte de esta categoría:
concesionarias cuando existan zonas asignadas,
reservadas o disponibles para exploración o a. Opositores.
explotación. b. Opositores que además son segundos ocupantes.
c. Segundos ocupantes no opositores.
Adicionalmente, la Unidad Administrativa Especial de d. Terceros que no son opositores ni segundos
Gestión de Restitución de Tierras Despojadas debe ser ocupantes.
citada al proceso, cuando la solicitud no haya sido
tramitada con su intervención. (Art. 87)
Intervinientes
son llamados o acuden al trámite de cumplimiento de la
sentencia de restitución de tierras.
en el trámite
Se han advertido en esta etapa personas, incluso
segundos ocupantes que no fueron reconocidos ni
vinculados en el proceso, respecto de los cuales es
5.
los fundamentos axiales de la pretensión restitutoria.
Tal precisión no se da frente a aquel que puede oponerse a la restitución, no indicando una exigencia en cuanto a la
relación jurídica o material con el predio para estar legitimado para resistir la pretensión, entendiéndose que el
opositor entonces puede ser cualquier persona natural o jurídica de naturaleza pública o privada, quien directamente,
por intermedio de apoderado de confianza, o a través de la defensoría pública, controvierte el derecho reclamado por
el solicitante.
De conformidad con el artículo 88 de la Ley 1448 de 2011, es opositor aquel que oportunamente debate los
presupuestos de acción, ya sea porque tacha la condición de víctima del reclamante, o su relación jurídica con el
inmueble pedido en restitución y/o el hecho del despojo o abandono en el marco del conflicto armado, o bien reclama
un mejor derecho sobre el predio solicitado en restitución bajo un justo título, o alega la buena fe exenta de culpa para
efectos de obtener una compensación económica.
En virtud de los especiales institutos consagrados en la Ley en beneficio de las víctimas, corresponde al opositor
la carga de probar los hechos que invoca para desvirtuar los elementos axiales de la restitución reclamada por
·
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el solicitante, cuando se enfila a desvirtuar la calidad de titular, ajustándose a las previsiones legales y luego de
víctima del conflicto armado o infirmar la situación de haber realizado las averiguaciones pertinentes que le
despojo o abandono forzado del bien, invocado por el permitieran derivar ese convencimiento, esto es, que es
reclamante, o bien a controvertir la relación jurídica del una convicción invencible dada la apariencia de real y
reclamante con el predio. legítimo del derecho en que se funda su certeza, que no
resultaba posible desvirtuar pese a las averiguaciones
En aquellos eventos en que el opositor logra derrumbar diligentemente realizadas para su comprobación.
alguno de los presupuestos de la acción, la consecuencia
será la negación de la restitución deprecada. Ello implica acreditar plenamente la diligencia y cuidado
empleados en las gestiones realizadas para corroborar
Y en los eventos en que edifica su defensa en el justo el sustento objetivo de su creencia, que habría resultado
título y la buena fe exenta de culpa, debe asumir insuperable para cualquier persona en las mismas
igualmente la carga de probar que su vinculación con circunstancias. Frente a los elementos exigidos para
el predio se deriva de un negocio jurídico realizado acreditar la buena fe exenta de culpa se ha precisado
con la convicción y conciencia de estar actuando con que debe demostrarse:
lealtad y honestidad, adquiriendo el derecho de su
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“1.-Que tenían la convicción de que actuaron con la debida diligencia y cuidado. En relación con este elemento, la buena fe
subjetiva exige no tener la intención de causar un daño o lesión a un bien jurídico ajeno, y, por ende, la certeza de estar
actuando conforme a las reglas de la lealtad y honestidad;
2.- Que efectivamente actuaron en cumplimiento de los deberes de diligencia y cuidado, esto es, la buena fe objetiva, la cual
no se presume sino que debe probarse al interior del proceso;
3.-Que cometieron un error común de hecho el cual era imprevisible e inevitable, el cual da lugar a la creación de un derecho
aparente, cuya aplicación se da en los casos expresamente previstos en la ley…”.16
En cuanto a los aspectos procesales debe precisarse que el opositor debe expresar su posición frente a las
pretensiones del reclamante en forma clara y oportuna. El carácter de oposición se obtiene una vez e! juzgado
cognoscente la haya admitido mediante providencia en firme, lo que a su vez determina la competencia para la emisión
16
Bolivar Aura Patricia, Sánchez Nelson Camilo, Uprimny Yepes Rodrigo, Restitución de Tierras en el marco de la Justicia Transicional Civil, Módulo de
Formación Autodirigida. Consejo Superior de la Judicatura, Sala Administrativa, Escuela Judicial, pag.117
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del fallo respectivo. Los escritos de oposición que fije el Tribunal en su decisión, teniéndose presente
presentados por la Unidad Administrativa Especial de que el derecho a la restitución del predio al reclamante
Gestión de Restitución de Tierras cuando la solicitud ha no puede quedar condicionado al cumplimiento de esa
sido tramitada sin su intervención, releva al juzgado de entidad en el pago de la compensación al opositor.
cualquier análisis de fondo sobre su estructuración, por
mandato legal. Por último, los escritos presentados por cualquier
interesado en el procedimiento administrativo no son
En aquellos eventos en que el opositor logra acreditar la propiamente oposiciones en razón a la naturaleza no
buena fe exenta de culpa, se da paso a la restitución del contenciosa del proceso administrativo de inclusión en el
bien en favor de la víctima, restableciéndose el derecho Registro de Tierras Despojadas y Abandonadas
fundamental reclamado, y de paso, se hace acreedor a Forzosamente
la compensación establecida en la misma normatividad
y que equivale al valor comercial actual del predio, valor La norma prevé una única situación en la cual se
que debe ser reconocido en la sentencia y pagado por equiparan las cargas probatorias entre el solicitante y el
el Fondo de la Unidad Administrativa Especial de opositor y es cuando éste alega y acredita haber sido
Gestión de Predios Despojados, dentro de los términos víctima de desplazamiento forzado del mismo predio.
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6.
OCUPANTES
solicitante y atención los informes de contexto que
daban cuenta de las diversas modalidades empleadas
por poderosos actores económicos y políticos para el
O SEGUNDOS
de la víctima, como la prevalencia de los principios de
buena fe y pro víctima, las presunciones de inexistencia
de los negocios jurídicos celebrados con vicios del
No obstante, en el curso de los procesos se pudo evidenciar que gran parte de los predios reclamados estaban siendo
ocupados, habitados o explotados económicamente por una población que se reasentó en ellos movidos por su propia
situación de víctima de desplazamiento, por las precarias condiciones económicas, por la informalidad en la tenencia
de la tierra y por una variedad de condiciones que se encuentran lejos de estructurar los elementos que le permitan a
este ocupante, acreditar la buena fe exenta de culpa, pese a no haber tenido relación alguna con los actores armados
ilegales ni vinculación con los hechos victimizantes.
Ante tal realidad surgió para los Jueces la necesidad de armonizar el contenido de la ley y su implementación con la
realidad evidenciada en los procesos, atendiendo la finalidad de la ley, en cuanto instrumento para la construcción de
una paz estable y duradera, y es así que se retomaron los mandatos constitucionales de protección especial o
maximizada a la población en condiciones de vulnerabilidad o debilidad manifiesta, identificando criterios para la
aplicación de enfoques diferenciales, y los principios pinheiros que en el ámbito internacional abordan en forma
concreta la problemática de los segundos ocupantes17, articulados desde la perspectiva de la acción sin daño.
·
17
ONU. Principios Pinheiros. “17.1 Los Estados deben velar por que los ocupantes secundados estén protegidos contra el desalojo forzoso arbitrario o
ilegal. En los casos en que su desplazamiento se considere justificable e inevitable a los efectos de la restitución de las viviendas, las tierras y el
patrimonio, los Estados garantizarán que el desalojo se lleve a cabo de una manera compatible con los instrumentos y las normas internacionales de
derechos humanos, proporcionando a los ocupantes secundarios las debidas garantías procesales, incluida la posibilidad de efectuar consultas
auténticas, el derecho a recibir una notificación previa adecuada y razonable, y el acceso a recursos jurídicos, como ia posibilidad de obtener una
reparación.
17.2 Los Estados deben velar por que las garantías procesales otorgadas a los ocupantes secundarios no menoscaben el derecho de los propietarios
legítimos, de los inquilinos o de otros titulares de derechos a volver a tomar posesión de las viviendas, las tierras o el patrimonio en cuestión de forma
justa y oportuna.
17.3 En los casos en que el desalojo de los ocupantes secundarios sea justificable e inevitable, los Estados deben adoptar medidas positivas para proteger
a aquellos que no dispongan de medios para acceder a otra vivienda adecuada cuando deben abandonarla que ocupan en ese momento, con el fin de
que no se queden sin hogar y de que su derecho a una vivienda adecuada no se vea menoscabado de ningún otro modo. Los Estados deban esforzarse
por encontrar y proporcionar viviendas o tierras alternativas a dichos ocupantes, incluso de forma temporal, con el fín de facilitar la restitución oportuna
de las viviendas, las tierras y el patrimonio de los refugiados y desplazados. No obstante, la falta de dichas alternativas no debería retrasar
innecesariamente la aplicación y el cumplimiento de las decisiones que los órganos competentes adopten respecto de la restitución de las viviendas, las
tierras y el patrimonio.
17.4 En los casos en que los ocupantes secundarios hayan vendido las viviendas, las tierras o el patrimonio a terceros que las hayan adquirido de buena
fe, los Estados pueden considerar la posibilidad de establecer mecanismos para indemnizar a los compradores que hayan resultado perjudicados. No
obstante, cabe sostener que la gravedad del desplazamiento que originó el abandono de los bienes puede entrañar una notificación implícita de la
ilegalidad de su adquisición, lo cual excluye en tal caso la formación de derechos de buena fe sobre la propiedad.”
· ·
Así entonces, aquellos opositores que no lograban acreditar a. Protección contra desalojo forzado o ilegal a
la buena fe exenta de culpa, pero que en el análisis del todos los que puedan ser desplazados en procesos
material probatorio recaudado se evidenciaba que eran de restitución, siempre y cuando no se menoscabe
sujetos de especial protección, fueron destinatarios de el derecho de los restituidos a tomar posesión en
medidas de protección, de acuerdo con el caso particular. forma justa y oportuna del predio.
Entonces, la protección de los segundos ocupantes deviene b. Medidas positivas para proteger el derecho a la
directamente de las garantías y derechos previstos en la vivienda adecuada frente a ocupantes que no
Constitución Política y en el Bloque de Constitucionalidad. La dispongan de medios para acceder a otra vivienda
primera referencia directa sobre ocupantes secundarios la adecuada, cuando el desalojo sea justificable e
encontramos en el artículo 17 de los Principios Pinheiros, que inevitable, teniendo en cuenta que la falta de estas
de acuerdo con la Sentencia T-821 de 2007 de la Corte alternativas no debe retrasar el cumplimiento de
Constitucional, como instrumento normativo internacional, las decisiones de restitución.
hacen parte del bloque de constitucionalidad y deben tenerse
en cuenta como criterio de interpretación de la Ley 1448 de c. Compensación a terceros de buena fe que hayan
2011 e involucran: comprado a los segundos ocupantes las tierras, las
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viviendas o patrimonios, teniendo como limitante que la gravedad del desplazamiento que causó el abandono y/o
despojo se entiende como una notificación de la ilegalidad de la adquisición de la tierra.
Teniendo en cuenta el marco constitucional y el instrumento internacional en cita podemos realizar una aproximación
a un concepto restringido18 de ocupantes secundarios como toda persona natural que habita o deriva su sustento del
predio solicitado en restitución, que no haya participado directa o indirectamente en los hechos que ocasionaron el
despojo y/o abandono, y que de privarla del bien inmueble o de una compensación, sufra una afectación sustancial en
el ejercicio de sus derechos fundamentales a la vivienda, al mínimo vital, a la libertad de profesión u oficio y al trabajo.
18
En oposición a un concepto amplio de ocupación secundaria referente los titulares actuales de derechos de propiedad, posesión, ocupación y tenencia
sobre el predio solicitado en restitución.
· ·
c. Población pobre y vulnerable por ello, el Decreto 440 de 2016 para no exceder la
d. 018Otras personas de Especial Protección Constitucional. potestad reglamentaria, dispuso:
(Adultos mayores, personas en condición de discapacidad y
menores de edad). “Artículo [Link].15. Medidas de atención a los
segundos ocupantes. Si existieren providencias
Obsérvese que la definición de los ocupantes secundarios judiciales ejecutoriadas que reconocen medidas y
tiene una relación directa con el ejercicio de derechos mecanismos de atención a segundos ocupantes en
constitucionales (derechos fundamentales a la vivienda, al la acción de restitución de tierras, la Unidad
mínimo vital, al trabajo, a la libertad de profesión y oficio, Administrativa Especial de Gestión de Restitución de
igualdad positiva, derecho de los campesinos al acceso de la Tierras emprenderá las acciones correspondientes a
propiedad agraria) que no pueden ser desconocidos en el dar cumplimiento efectivo a dichos fallos.”
trámite transicional. El reconocimiento y las medidas de
atención a los ocupantes secundarios se realizan en cada Obsérvese que el Decreto en ningún momento
caso concreto mediante una providencia judicial (Sentencia o define el alcance del concepto, ni las medidas que
Auto en el posfallo). Los jueces en sus providencias solo debe aplicar el Juez, a quien corresponde valorar el
están sometidos a la Constitución y a la Ley, y precisamente material probatorio a su disposición para identificar
· ·
·
y garantizar los derechos de los ocupantes secundarios, incluyendo si es del caso, a tenedores de los bienes objeto de
restitución, y adoptar cualquier medida que considere pertinente para resolver las tensiones existentes entre el
derecho a la restitución a la víctima del predio despojado o abandonado y los derechos constitucionalmente
reconocidos a los ocupantes secundarios en el marco de nuestro Estado Social de Derecho.
El acuerdo No. 29 es un acto administrativo interno de la UAEGRTD, que define un ámbito de aplicación restringido,
pues en forma expresa señala que regula o reglamenta la forma como esa entidad administrativa debe actuar para
acatar los mandatos emitidos por el juez para la atención de los segundos ocupantes, de allí que surja el interrogante
sobre el alcance de esa normativa para fundamentar las decisiones que pueda adoptar el Juez en ese sentido. En tales
condiciones, dicho acto administrativo no puede ser utilizado como un marco que define las medidas que puede
ordenar el juez, ni puede ser invocado por la UAEGRTD para oponerse al cumplimiento de algún ordenamiento de la
sentencia que no se adecué a lo regulado en el acto administrativo.
·
7.
7. TERCERO
predio reclamado, pues su derecho sea cierto y concreto
como la existencia de un derecho real como la hipoteca
que garantiza una acreencia, o bien contingente, como
OPOSITORES-
2011 reglamenta la intervención de quien pretende
oponerse a la restitución y define las líneas de defensa a
su alcance, ya para cuestionar los presupuestos de la
torticero o con provecho indebido de la situación de indefensión de la víctima, y adicionalmente, es una persona que
presenta uno o más elementos de vulnerabilidad o condiciones especiales que imponen una protección constitucional
reforzada.
La variedad de tales medidas surgió de la valoración probatoria en el caso a caso, de las especiales condiciones en que
se encontraba el opositor y que medida de protección requería, que permitiera armonizar el ordenamiento con los
principios que establece el artículo 73 de la Ley 1448 de 2011 como rectores de la protección que debe prodigarse a las
víctimas de despojo o abandono forzado de predios.
Ese mismo análisis se extendió a aquellos que siendo habitantes o explotadores económicos del predio y derivando del
mismo el sustento propio y de su familia, no formularon oposición dentro del proceso, y que son los propiamente
denominados segundos ocupantes, a quienes se debe garantizar su participación en el proceso a través de un
profesional que pueda asegurar el ejercicio de una defensa técnica, su intervención en todas las etapas del proceso y
el respeto a las normas que regulan el asunto y finalmente, la prevención de la indigencia en los eventos en que deben
·
·
hacer entrega de los predios para hacer efectivo el derecho fundamental del reclamante a la restitución, y su
vinculación a programas que le permitan acceder a una solución de su problema habitacional y a proyectos para
alcanzar una estabilidad socio económica.
Conforme con lo expuesto, quien determina o no la condición de ocupante secundario y las medidas que se deben
adoptar para su protección, es el Juez o Magistrado, de acuerdo con el conjunto de pruebas que obren en el proceso.
Para ello es recomendable solicitar a la UAEGRTD con la admisión de la demanda la caracterización socioeconómica y
familiar del interviniente que pueda ser considerado como ocupante secundario19, y ordenar las demás pruebas que
logren verificar la afectación de los derechos sociales fundamentales de proceder la restitución de los derechos a la
víctima.
Las decisiones judiciales que involucran a ocupantes secundarios han girado entre la flexibilización del estándar buena
fe exenta de culpa (minoritaria) o la aplicación rígida del estándar de buena fe exenta de culpa aplicable a los
19
También puede ser utilizado los Indicadores de goce efectivo de derecho o implementar mecanismos colectivos en caso donde una solicitud de
restitución incluya como posibles ocupantes secundarios a grupos significativos de familias en condición de vulnerabilidad.
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9.
El concepto de construcción de paz y el enfoque de
acción sin daño se encuentran en el corazón de la
PERSPECTIVA
justicia transicional y en el núcleo esencial del derecho
fundamental a la paz previsto en el artículo 17 de la
TEÓRICA PARA
Constitución Política20, por lo que resultan de gran
utilidad para los funcionarios judiciales al momento de
LA CONSTRUCCIÓN
enfrentar las tensiones y los retos que plantean las
acciones de restitución de tierras en contextos
DE PAZ Y ACCIÓN
conflictivos donde confluyen opositores, ocupantes
secundarios y terceros.
SIN DAÑO. 20
Podría referirse que tanto la construcción de paz y el enfoque de
acción sin daño encuentra relación con uno de los fundamentos del
Estado, en la medida en que nuestra Constitución fue edificada sobre
la base de un proceso de paz.
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El concepto de construcción de paz en su dimensión positiva desarrollado por las Naciones Unidas tiende a la
transformación creativa y no violenta de los conflictos, desde la solución de las causas profundas del conflicto
violento,21 es decir aquellas causas estructurales y culturales que no son visibles en los contextos generales, y desde esa
óptica, el conjunto de mecanismos o medidas adoptados en la justicia transicional no se limitan únicamente a la
reducción de la violencia directa, sino también a la transformación de las dinámicas sociales para la gestión no violenta
de los conflictos en el seno de una sociedad, con el fin de transitar hacia una paz duradera y estable.
Por su parte, el enfoque de acción sin daño (ASD) encuentra una relación directa con la construcción de paz, en la
medida en que parte de la premisa que cualquier intervención institucional en contextos conflictivos tienen el potencial
de contribuir o reforzar las dinámicas destructivas del conflicto, y, a su vez, tienen el potencial de prevenir la gestión no
violenta de este y aportar a la transformación y a la paz, teniendo en cuenta los desarrollos analíticos surgidos del
estudio y valoración de los impactos negativos ocasionados por las acciones humanitarias "bien intencionadas" en
diversas poblaciones, que pueden ser empleados para el análisis de los posibles impactos negativos de la restitución
de tierras.
La Ley 1448 de 2011 fue expedida por el legislador para la resolución pacífica del conflicto
Ibídem. interno colombiano sobre la base de la verdad, la reparación y la reconciliación nacional
21
22
(cfr. Congreso de la República, 2011).
y con el fin último de lograr la paz duradera y sostenible en el país 22, y precisamente en
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la justicia transicional, sino también en el marco constitucional, en la medida que el artículo 17 (Derecho a la Paz)
impone unos deberes correlativos a todos los servidores públicos. Es por esto que, todos los funcionarios de las
entidades que participan en la actuación judicial, a saber, Unidad Administrativa Especial de Gestión de Restitución de
Tierras, Defensoría Pública, Rama Judicial, Unidad Administrativa Especial para la Atención y Reparación a las Víctimas,
Entidades Territoriales, entre otros, deben monitorear constantemente el impacto previsto e imprevisto de sus
intervenciones, para evitar contribuir a la desestabilización y al aumento de la violencia. Por su parte, el juez como
director del proceso debe vigilar y controlar los detalles, mensajes implícitos y la conducta de las partes e
intervinientes, especialmente en diligencias o audiencias, evitando las fuentes de división como por ejemplo la
estigmatización y la discriminación y potencializando las capacidades locales de conexión.
El marco transicional y el ordenamiento constitucional impone que las decisiones jurídicas adoptadas por los jueces y
magistrados en restitución de tierras, tanto en el fallo como en el post fallo vayan encaminadas a la tutela efectiva de
los derechos de las víctimas y a la construcción de paz, atendiendo la autonomía, dignidad y libertad de las víctimas y
las comunidades afectadas, desatando las tensiones y conflictos entre derechos a partir de la realización de las
garantías reconocidas en la Carta Política y el bloque de constitucional, entre ellas la materialización de derechos
fundamentales, de una manera racional y fundamentada contribuyendo a la recuperación de la confianza institucional.
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10.
10.
“exenta de culpa” contenida en los artículos 88, 91, 98 y
105 de la Ley 1448 de 2011, en cuanto exigencia al
opositor de acreditar la buena fe calificada, para tener
SENTENCIA
acceso a la compensación consagrada en la ley, por la
restitución del predio reclamado por la victima de
C-330 DE 2016.
despojo o abandono forzado, en el marco del conflicto
armado.
imperativo entonces abordar el análisis de dicho pronunciamiento, para precisar las subreglas que consagra.
“Así las cosas, los problemas jurídicos que debe resolver la Sala son los siguientes: ¿incurrió el Legislador en una violación al
principio de igualdad al establecer la exigencia de buena fe exenta de culpa para todos los opositores que pretendan acceder
a la compensación económica de la que hablan las normas demandadas (artículos 88, 91, 98 y 105 de la Ley de víctimas), sin
tomar en cuenta que entre estos puede haber personas en situación de vulnerabilidad, sin alternativas para el acceso a la
tierra, y que no tuvieron relación alguna (ni directa, ni indirecta) con el despojo?”
Para dar respuesta a dicho interrogante, la Corte plantea todo el marco de debate del proceso de restitución de tierras
despojadas y abandonadas forzosamente, desde el problema histórico de acceso, uso, distribución de la tierra, las
diferencias del modelo de producción campesina y la informalidad en su relación con la tierra, frente a la agroindustria
y las grandes extensiones de tierra fincadas en un sistema de registro formal de la propiedad, el atraso catastral y la
persistencia de situaciones anómalas institucionales que resultaron relevantes en distintas modalidades empleadas
para el despojo material y jurídico de las tierras, marco dentro del cual plantea la línea jurisprudencial de la Corte,
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frente al reconocimiento del derecho fundamental a la reclamados, de acuerdo con la situación fáctica en que
restitución de los inmuebles como un componente crucial se encuentren.
de la reparación integral a las víctimas, y de otro lado, la
trascendencia del proceso de restitución y formalización de En este punto, en el pronunciamiento analizado se
tierras para la reconstrucción del tejido social, que permita señala que “hacen referencia a los derechos de las
avanzar hacia una paz estable y duradera. personas que tengan una relación jurídica con los
bienes, distinta a la propiedad, como los poseedores,
LLuego del estudio amplio de la dimensión constitucional y ocupantes y tenedores.”, diferenciación conceptual
de la estructura procedimental, dentro de la cual hace que deja por fuera aquellas personas que son citadas
extensa referencia a los instrumentos internacionales al proceso precisamente porque figuran como
aplicables para la protección de los derechos de las víctimas titulares actuales de derechos reales, como es el caso
de desplazamiento forzado y la garantía del derecho a la del dominio.
restitución de los bienes, contenido en los principios
Pinheiros, y en esa misma línea precisa que en tal La sentencia aborda el punto concreto de los
instrumento se consagran a la par, directrices para la lineamientos de interpretación de la buena fe
protección de las personas que deben entregar los predios consagrada en la Ley 1448 de 2011, con una muy
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completa reseña de las normas constitucionales y de derecho internacional, que conforman el bloque de
constitucionalidad y la jurisprudencia sobre el tema, para delimitar los conceptos de opositor y segundo ocupante, así
como las exigencias que la ley plantea al primero para sacar avante su defensa en el proceso de restitución de tierras.
En una muy apretada síntesis podría afirmarse que en el pronunciamiento, la Corte estima ajustado a la constitución
la exigencia de acreditar la buena fe exenta de culpa para el opositor, excepto cuando éste es una persona en quien
concurren los siguientes elementos: que no haya tenido vinculación alguna con el conflicto armado ni participación en
los hechos violentos que afectaron los derechos del reclamante, y se trate de una persona en estado de vulnerabilidad
o debilidad manifiesta que requiera de especiales medidas de protección, para prevenir que la materialización del goce
efectivo del derecho fundamental a la restitución por parte del reclamante, implique para el una vulneración de sus
derechos fundamentales.
En tales casos, estima la jurisprudencia que la exigencia de la buena fe exenta de culpa resulta desproporcionada y
vulneratoria del derecho a la igualdad del opositor, a quien por tanto solo le será exigible la buena fe.
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1. Objetivos.
2. Opositores y Ocupantes Secundarios en el proceso de
Restitución de Tierras.
3. Naturaleza de la Acción y su titularidad.
4. Precisiones conceptuales.
4.1 Intervinientes con interés en el fallo de restitución de tierras.
4.2 Intervinientes en el trámite post fallo.
5. Opositores.
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