INDICE
CAPITULO I: “CERVINACUY”
1.- CERVINACUY.……………………………….………………………….……….. 2
1.1.- DEFINICIÓN.…………………………………………….……………………. 2
1.2.- MUESTRAS ACTUALES DE SERVINAKUY.…….……………………… 3
1.3.- EL FENÓMENO SOCIOLÓGICO DEL CONCUBINATO PERSISTE…..3
1.4.- LA PRECONCUBINARIA…………………………………………………….8
1.5.- LA CONCUBINARIA DE PRUEBA………………………………………….8
1.6.- LA CONCUBINARIA PERMANENTE………………………………………9
1.7.- EL SERVINAKUY EN EL DERECHO PERUANO……………………….10
1.8.- EL SERVINAKUY EN EL DERECHO COMPARADO………………..….11
CAPITULO II: “LA CONVIVENCIA O UNION DE HECHO”
2.1. CONCEPTO DE LAS UNIONES DE HECHO………………………..…... 13
2.2.- ANTECEDENTES HISTÓRICOS..…………………………………….…. 13
2.2. ETIMOLOGÍA.……….…………………………………………...…….…... 15
2.3. LOS CONCEPTOS DE UNIONES DE HECHO EN EL DERECHO
PERUANO ………………………………………………………….…….. 16
2.4.- CLASIFICACIÓN DE UNIONES DE HECHO ………………………… 16
2.5.- TIPOLOGÍA DE LOS CONTINENTES.…………………………………. 16
2.6.- LOS ELEMENTOS DE LAS UNIONES DE HECHO…………………….17
BIBLIOGRAFIA
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CAPITULO I: “CERVINACUY”
1.- CERVINACUY:
1.1.- DEFINICIÓN:
El servinacuy era durante el incanato un matrimonio de prueba. Se origina cuando
el novio solicita en matrimonio a la novia y pide establecer un hogar con ella.
Concedido el servinacuy, este se lleva a cabo en casa de los padres del novio, los
cuales vigilan las labores domésticas de la novia por un lapso de seis meses, los
que a veces se prolongan hasta por dos o tres años. Después de esto, se da el
matrimonio sacramental con ceremonia para parientes y amigos de los
contrayentes. En caso de no resultar el "matrimonio de prueba", no existe vínculo
esponsales alguno y la novia es devuelta a su hogar original. [ CITATION Per \l
10250 ]
En el incanato se conoció una especie de unión de hecho bajo el nombre
de servinacuy, en realidad el servinacuy era una institución prematrimonial, si
quiere llamarse un “matrimonio de prueba”; su origen se remonta a épocas
anteriores a los Incas, esta institución era y es tan arraigada a las costumbres
indígenas, que logró sobrevivir al catolicismo impuesto por la conquista que lo
satanizo y a los tres siglos de coloniaje, manteniéndose y robusteciéndose hasta el
día de hoy. Podemos definir al servinacuy desde diversos puntos de vista:
jurídicamente se define como “un compromiso entre el padre y el pretendiente de
la futura novia”, este último contrae el compromiso de recibir a su hija como parte
de su prole, el padre por su parte adquiere la obligación de devolver al
pretendiente los obsequios o su equivalente en dinero o en trabajo en caso de que
no llegara a formalizarse la relación, socialmente se basa en la necesidad de un
previo conocimiento íntimo y completo, sin reserva alguna, aun de índole
biológico, para construir después de esta convivencia y siempre que la misma
tuviera éxitos, un hogar estable y feliz, finalmente,
etimológicamente servinacuy es un vocablo hibrido, castellano quechuizado que
significa “mutuos servicios”.[CITATION Unk13 \l 10250 ]
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Si el servinacuy no funcionaba, la joven sometida ya a tratos sexuales por parte de
su eventual pareja regresaba a su hogar, esto no suponía ninguna clase de
perjuicio moral, si hubieran procreado un hijo, este permanecía bajo el cuidado de
la madre, actualmente este tipo de Derecho Consuetudinario se da en las regiones
más recónditas de nuestro Perú profundo. [CITATION Unk13 \l 10250 ]
1.2.- MUESTRAS ACTUALES DE SERVINAKUY:
Así ahora, y según Basadre, a pesar de los esfuerzos de los extirpadores de
idolatrías, el amancebamiento sigue practicándose en costa, sierra y selva del
Perú" en Tacna, en Huaraz, en Piura subsiste la prueba del matrimonio pero
donde es causa general, es en el pueblo y campiña de Huacho, mas no ya con los
fines y moralidad de los tiempos antiguos. [CITATION cas06 \l 10250 ]
En Huánuco se conoce esta costumbre con el nombre de servisiá o sirvisiá y el
periodo de prueba dura un par de meses, al cabo de los cuales o el cura santifica
la unión si los novios se convienen o, viene la separación y la mujer vuelve al
hogar a esperar que otro la pida en prueba. Entre los indígenas del Cusco se usa
el mancuy o rimayucuy, declaración de amor ante los padres, hecha ésta el novio
lleva a la novia a prueba y la prueba suele ser larga, pues a veces dura dos o tres
años, al cabo de los cuales viene la separación que llaman ttacaucu,
desconocerse, "continúa la pareja amancebada y el hombre siendo el respeto de
la mujer" [CITATION cas06 \l 10250 ]
Hay una forma de concubinato, servinakuy, que parece persistir en once
departamentos del país, en las provincias serranas de otras cinco y en las
comunidades selvícolas de la Amazonía. [CITATION cas06 \l 10250 ]
1.3.- EL FENÓMENO SOCIOLÓGICO DEL CONCUBINATO PERSISTE:
Pero advirtamos que siendo el fenómeno concubinario el género, parece traer
éste varias especies. Veamos entonces algunos testimonios del fenómeno en
Ayaviri, Cajamarca y Huancavelica. Afirman Idígoras y Marzal que "es muy
difícil traducir una noción propia de una cultura a otra. Frecuentemente se ha
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traducido la palabra servinakuy por 'matrimonio a prueba'. Y realmente que lo
que evoca esta traducción difiere sustancialmente de lo que realmente es el
servinakuy. Para la mentalidad occidental erotizada, el matrimonio de prueba
significa fundamentalmente una libertad sexual, casi siempre machista, que
permite abandonar la familia y comenzar de nuevo experiencias sexuales
atrayentes. Por eso la palabra suscita fácilmente adeptos entusiastas. Pero en la
realidad el servinakuy es algo completamente diferente y que ha sido instituido
como forma de defensa de la familia, en culturas muy conservadoras en este
terreno. [CITATION Hoy18 \l 10250 ]
Tampoco se puede identificar sin más el servinakuy con otras formas de
matrimonio de prueba que se han dado en diversas culturas. Así Marcel Hauben
nos describe el matrimonio de ensayo en numerosas tribus y pueblos africanos.
Pero, según él, se trata allí de un matrimonio que es siempre condicional y que
tiene como razón fundamental la dependencia de la unión conyugal respecto de
las estructuras sociales. Es decir, que siempre que se celebre un matrimonio, la
unión de la pareja queda subordinada a la alianza que surge entre dos
comunidades estirpes a las que pertenece cada uno de los desposados.
[CITATION Hoy18 \l 10250 ]
El servinakuy andino es muy distinto y está ya condicionado por la fe cristiana".
M. Manal describe así la noción del servinakuy, tal como él la ha estudiado en
diferentes comunidades andinas: "Actualmente la población indígena quechua de
los andes peruanos, antes de celebrar el rito matrimonial religioso y/o civil, lleva
un periodo de vida marital estable que se conoce en la mayoría de los sitios con
el nombre de 'servinakuy', palabra castellano-quechua que significa 'mutuos
servicios'. [CITATION Hoy18 \l 10250 ]
Se trata por tanto de un periodo de vida marital antes de la celebración del
matrimonio cristiano que es siempre elemento fundamental para el casamiento.
Para encuadrar este hecho en la cultura andina, Marzal aduce diferentes
testimonios de antropólogos que de ordinario esperan encontrar tres etapas en el
proceso que lleva a la culminación del matrimonio: noviazgo, compromiso y
matrimonio. De esta manera el matrimonio viene a ser más que un acto, un
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proceso a través del cual el varón y la mujer profundizan en el conocimiento y
compromiso mutuo y, cambiando las relaciones con sus sistemas familiares
respectivos, establecen un nuevo sistema familiar. [CITATION Hoy18 \l 10250 ]
Las etapas son sucesivas y se caracterizan por un tipo propio de relaciones
sociales. El paso de una etapa a otra en el proceso matrimonial siempre se hace
por medio de un rito, que expresa simbólicamente la nueva situación social.
También en el caso concreto de los andes, encuentra Marzal las tres
etapas características. Primero, el noviazgo que suele ser muy breve y que suele
comenzar con el rapto de una prenda de la joven por el pretendiente. Tras ese
breve noviazgo, se celebra el rito del 'huarmi-palabrakuy'. El joven acampanado
de sus padres y amigos van a visitar la casa dela muchacha. Allí se reconoce
abietk1menLe el compromiso y se celebra con alcohol y algunas viandas.
[CITATION Hoy18 \l 10250 ]
A partir de este rito, comienza la segunda etapa del servinakuy en la que las
relaciones sexuales ya están permitidas y que puede durar desde unos pocos días
hasta varios anos. La tercera etapa del matrimonio ya solemne y plenamente
reconocido por la Iglesia comienza con la ceremonia religiosa "casaracuy". Esta
suele tener una solemnidad mucho mayor y la fiesta que la acompaña suele durar
unos tres días. Es decir que se confirma la visión de un matrimonio procesual y
en etapas. [CITATION Hoy18 \l 10250 ]
La motivación refleja que dan los interesados para justificar la existencia del
servinakuy es doble: el profundizar en el mutuo conocimiento de los esposos y el
ir adquiriendo el dinero necesario para la fiesta del matrimonio religioso. M.
Marzal y M. Garr han llevado a cabo diversas encuestas y la casi totalidad de las
motivaciones que hallan en la gente son las que hemos citado. Interrogan
también a los pobladores andinos si juzgan que el servinakuy es una unión
estable y también es muy alto el índice de los que responden afirmativamente.
Muy pocos aluden a un periodo provisional. [CITATION Hoy18 \l 10250 ]
Por último, les interrogan también sobre la moralidad del servinakuy. Aquí la
respuesta es ambigua. Por un lado, la gran mayoría reconoce que se trata de algo
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pecaminoso. Pero a la vez precisan que se trata de un mal pequeño y venial. El
sentimiento de que el servinakuy es algo moralmente malo está generalizado.
Quizá la razón es la constante predicación de los misioneros que ha tenido como
meta erradicar dicha costumbre, tenida por la Iglesia como concubinato. Pero la
actitud fundamental dela gente es que se trata de algo necesario. Una especie de
situación inevitable, aunque no ideal. Así uno de los encuestados por Marzal
contesta: "Pecado pequeño, pues el servinakuy es una costumbre". Es decir, se
trata de algo establecido por la cultura misma aun cuando esté contra la
predicación de los sacerdotes". [CITATION Hoy18 \l 10250 ]
De otro lado, según Dammert, para los campesinos nor-andinos de Cajamarca es
válida la unión natural conforme a las tradiciones ancestrales; ellos saben
perfectamente que no constituye matrimonio católico ni civil. Sin embargo
dentro de la mentalidad popular es una unión válida y no tienen algún
remordimiento de conciencia al estar satisfechos de su matrimonio natural.
Cuando se les exige el matrimonio en la Iglesia se disculpan de no presentarse al
sacerdote por los ingentes gastos que ocasiona el festejo de su celebración.
[CITATION Hoy18 \l 10250 ]
No se trata de una "crisis" de la familia tradicional católica ni de un proceso de
descristianización ni de secularización, sino de la pervivencia de usos y
costumbres que se trató de ocultar al considerarlos pecados despreciables de
gente bruta e ignorante. Interesante es la presentación que Dalle hace para
el caso de Ayaviri. Los jóvenes empiezan a frecuentarse al acabar la primaria en
la media o cuando vuelven del cuartel. [CITATION Hoy18 \l 10250 ]
Las pampas, los mercados, las fiestas, y los bailes son lugares de reunión.
Concluida la Semana Santa, o en el carnaval, en Todos los Santos o el 24 de
junio, los adolescentes de uno u otro sexo organizan "bailes nocturnos" que, en
realidad, son ocasiones de experiencias sexuales. Las casas abandonadas o las
mismas capillas del campo son los escenarios no se trata de una rebeldía moral.
[CITATION Hoy18 \l 10250 ]
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Si resulta que un hijo nace a consecuencia de estas experiencias, los padres de la
niña lo recogen. Empero si los jóvenes ahondan su conocimiento recíproco y
deciden hacer vida común, la niña dirá al joven: "habla con mis padres". Los
padres y los parientes cercanos premunidos de alcohol, coca y comidas irán de
noche a la casa vecina. "¿A qué vienen... será para casarse será para siempre?".
[CITATION Hoy18 \l 10250 ]
Entonces es cuando llaman a su niña. y le preguntan si está de acuerdo. Si la
respuesta es favorable el pacto está sellado empiezan a comer y a beber
muy entrada la noche, quién sabe en la madrugada, el muchacho lleva a la chica
a su casa y empieza la vida común. Todo lo que ponen es común. Son ahora
convivientes. Pero no en sentido peyorativo. Tolla la comunidad los respeta.
Dalle agregará: "viven como marido y mujer: ellos están tranquilos, Dios los ve
bien: su conciencia nada les reprocha". [CITATION Hoy18 \l 10250 ]
Si ocurriera finalmente la desavenencia, entonces optarán por separarse, y, con
frecuencia, será de común acuerdo. Si hay hijos, se los repartirán, La separación
será vista como un accidente lamentable. Pueden iniciar otra experiencia de vida
común. Para el caso huancavelicano Coronado halla que el uihuanacuy
(concubinato andino). [CITATION Hoy18 \l 10250 ]
De esa región, tiene tres puntos de inicio Una vía regular por la que los padres
solicitan la mano de la mujer. "No la queremos para burlamos, sino para hacerla
casar, para que sea nuestra hija", dirán. Una segunda forma constituida por la
fuga de la pareja en mutuo acuerdo. Luego del retomo se establecerá la
posibilidad del matrimonio. El tercer camino parece ser que goza de menos
libertad. Suele ocurrir cuando la mujer ha sido desflorada con engaños o si se
halla en cinta. Pero aun así sostiene Coronado, se puede llegar al
"deshacimiento" completo y definitivo, con reconocimiento de la prole y pago de
perjuicios (yahuamumela cochun que pague por su sangre). Empero si no ha
habido disolución, habrá comenzado el uihuanacuy.[CITATION Hoy18 \l 10250 ]
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1.4.- LA PRECONCUBINARIA:
En la etapa pre concubinaria se presenta la selección mutua sin
participación de los padres, donde se desarrolla una vida sentimental con la
característica de la inexistencia de vida en común, aunque existan relaciones
sexuales esporádicas. La joven luego del rapto, vuelve al hogar paterno con
el marido y los familiares de éste. Posteriormente, se realizan una serie de
ritos para hacer pública la convivencia como el ceremonial de la
masticación de la coca que consolida la unión. Durante esta ceremonia los
padres realizan los anticipos de herencia y se inicia el período de
convivencia. [CITATION cas06 \l 10250 ]
1.5.- LA CONCUBINARIA DE PRUEBA
La etapa del concubinato prematrimonial o el concubinato de prueba,
consiste en que el hombre casadero, toma una mujer con conocimiento de
sus padres y familiares y convive con ella algunos meses o años. En esta
etapa, se analiza la compatibilidad de caracteres, las aptitudes domésticas y
laborales de cada cual. Ambos se someten a un análisis de su conducta y de
su capacidad para fundar y conducir una familia. La historia peruana nos
comenta que el número de parejas que se deshacen es ínfimo. [CITATION
cas06 \l 10250 ]
Se presume que el servinakuy prematrimonial, cuenta con un régimen
patrimonial temporal y de transición porque los bienes que reciben como
obsequios de sus parientes y amigos, así como los propios sólo adquiriran el
carácter de permanentes, pasado el período de prueba. Si el enlace no llega a
formalizarse o adquirir carácter duradero, existe la obligación de devolver los
obsequios recibidos o su equivalente en dinero o en trabajo. [CITATION
cas06 \l 10250 ]
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1.6.- LA CONCUBINARIA PERMANENTE
La etapa concubinaria permanente, está comprendida por el compromiso de
formar una familia estable, equivalente al matrimonio civil convencional.
Sin lugar a dudas, debemos decir que se trata de una unión marital que debe
ser considerada como un matrimonio natural aceptado por su comunidad.
Recordemos que para el Imperio Incaico el matrimonio era de interés social,
por tal razón se le consideró un consorcio de vida indisoluble e incluso el
adulterio tanto del hombre como de la mujer, era un delito grave.
[CITATION cas06 \l 10250 ]
El servinakuy tiene un código consuetudinario que admite impedimentos
para su realización, como: las personas que sufren de alteraciones mentales,
los tullidos, los ciegos, los sordomudos, los mancos o los cojos. El motivo
del establecimiento de estos impedimentos es por su incapacidad para el
trabajo y no por la carencia de discernimiento, como lo es en el Derecho
Civil. [CITATION cas06 \l 10250 ]
La comunidad indígena repudia tanto al hombre como a la mujer que
encontrándose en servinakuy mantiene relaciones sexuales con tercera
persona. Con una visión jurídica del tema, el servinakuy en todas sus etapas,
es una institución amparada por el derecho consuetudinario incaico. Si
juzgamos con un punto de vista occidental, para nosotros parecen uniones
de hecho, cuando para ellos se trata de un matrimonio natural [CITATION
cas06 \l 10250 ]
Para los españoles, fue casi imposible extirpar el servinakuy. El Concilio
Provincial de Lima de 1582, las Sinodales del Arzobispo de 1613 y las
Ordenanzas de Toledo prohibieron el “matrimonio a prueba” bajo severas
sanciones. [CITATION cas06 \l 10250 ]
El servinakuy está muy extendido en nuestra serranía, como también en
otras regiones del país, utilizado por casi la totalidad de los campesinos,
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gran parte de los mestizos y por los que habitan en los asentamientos
humanos de la gran Lima. Esto se debe, a que muchas personas de nuestro
Perú profundo, aún no han asimilado las leyes civiles. [CITATION
cas06 \l 10250 ]
1.7.- EL SERVINAKUY EN EL DERECHO PERUANO:
Los codificadores de 1936, consideraron que el servinakuy “es un compromiso
entre el pretendiente y el padre de la futura mujer, quien contrae la obligación de
recibir a su hija con prole y todo y la de devolver al pretendiente los obsequios
recibidos o su equivalente en dinero o en trabajo si el enlace no llega a
formalizarse o adquirir carácter duradero”. [CITATION cas06 \l 10250 ]
Actualmente nuestros legisladores no han regulado el servinakuy, quizás porque
lo consideran una unión de pareja basada en la costumbre. Sin embargo, el
Derecho Civil de Familia peruano, no tiene como fuente con carácter vinculante
a la costumbre. ¿Existe un vacío legal?
De acuerdo a nuestro sistema legal, para que el servinakuy surta efectos jurídicos
debe cumplir con los requisitos establecidos por la ley civil y probar “la posesión
constante de estado”. [CITATION cas06 \l 10250 ]
Si bien es cierto, la ley peruana dispone el reconocimiento del Régimen de
Sociedad de Gananciales, sólo se hará efectivo, previa declaración judicial de la
unión de hecho. Esto implica para el servinakuy una difícil situación de
probanza, porque generalmente toda la actividad económica que ellos realizan,
es informal e incluso en algunos casos implica la utilización del trueque. Es tal el
descuido, que ni si quiera pueden interponer una acción de alimentos en
beneficio de sus hijos, porque carecen de partida de nacimiento, debido a la falta
de inscripción de nacimiento. Por eso, el Ministerio de la Mujer y Desarrollo
Social realiza campañas permanentes sobre el derecho al nombre de los menores
de edad. [CITATION cas06 \l 10250 ]
Como sabemos, en el servinakuy no es sancionable que la pareja de hecho se
separe durante el período de prueba, se le acepta como una consecuencia natural
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cuando no existe una convivencia compatible. ¿Y si uno de los convivientes
pretende solicitar alimentos? Si le aplicamos la norma civil, se requerirá
adicionalmente que su conviviente lo haya abandonado. [CITATION cas06 \l
10250 ]
Analizando el artículo 326° del Código Civil vigente, sostenemos que dicha
normatividad no es adecuada para la protección de los miembros de una pareja
de hecho que hayan convivido bajo el sistema del servinakuy.
Pretender aplicar la normatividad civil, al derecho indígena proviene de una
contradicción antiquísima entre los derechos originarios de los indígenas y los
procesos coloniales proyectados sobre el omnímodo derecho republicano. En el
horizonte del derecho peruano se encuentran los pueblos indígenas como una
realidad contemporánea, con derechos tan modernos como cualesquiera otros,
derechos no escritos, pero que alimentan la legitimidad de la nación peruana.
[CITATION cas06 \l 10250 ]
Las comunidades campesinas, en las cuales se presenta con frecuencia el
servinakuy, constituyen organizaciones de pobladores asentados en
determinados territorios, ligados por vínculos ancestrales, sociales, económicos
y culturales. La norma constitucional vigente y su normatividad especial, le
reconocen su derecho y su administración justicia. Si bien las instancias
informales de resolución de conflictos con las que cuentan, tienen muchas
ventajas frente a las instancias formales, en los temas relacionados con la
familia, que constituyen un porcentaje considerable, dichas instancias no llegan
a dar una respuesta adecuada que proteja los derechos de las mujeres y la
familia. Por ello, nuestra propuesta es el otorgarle un reconocimiento legal al
servinakuy, a fin de hacer posible la protección legal de la familia campesina,
indígena y popular. [CITATION cas06 \l 10250 ]
1.8.- EL SERVINAKUY EN EL DERECHO COMPARADO:
A diferencia del Perú, Bolivia si ha regulado el servinakuy desde su concepción,
desarrollo y efectos de la relación. Frente a esta realidad, nosotros podríamos
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encontrarnos ante un vacío legal relevante. La duda se vuelve a reavivar, si es
conveniente o no para nuestra realidad, legislar sobre dicha materia. [CITATION
cas06 \l 10250 ]
Al parecer, la regulación boliviana tuvo como objeto uniformizar a todas las
uniones de hecho de su país, por ello en su Código de Familia estableció que
quedaban comprendidas las anteriores denominaciones las formas pre
matrimoniales indígenas como el “tatanacu” o “servinacu” las uniones de hecho
de los aborígenes y otras mantenidas en los centros urbanos, industriales y
rurales. Para el Perú, una posible unificación legislativa como la boliviana,
puede resultar riesgosa en materia de consideración de derechos, sino se tiene un
estudio serio del contenido de la institución del servinakuy, basado en la
realidad. Incluso habrá que estudiar, cada término empleado para saber si se
tratan de sinónimos o de realidades diferentes.
Lo interesante de la concepción boliviana, es la aplicación de las normas del
matrimonio al servinakuy, siempre que exista compatibilidad con su naturaleza,
tanto en las relaciones personales como patrimoniales de los convivientes.
Además, se deberán tener en consideración, los usos locales o regionales que no
sean contrarios a la organización esencial de la familia ni que afecten al orden
público y a las buenas costumbres. Se consideran como deberes recíprocos de
los convientes: la fidelidad, la asistencia y la cooperación.
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CAPITULO II: “LA CONVIVENCIA O UNION DE HECHO”
2.1.- CONCEPTO DE LAS UNIONES DE HECHO
[ CITATION Cor99 \l 10250 ] Distingue dos acepciones de la palabra
concubinato; una amplia y otra restringida. En el primer sentido, el concubinato
(unión de hecho) puede darse entre personas libres o atadas por vínculo
matrimonial con distinta persona, o tengan impedimento para legalizar su unión
o no lo tengan, sea dicha unión ostensible o no lo sea; pero siempre que exista un
cierto carácter de permanencia o habitualidad en la relación. Quedan en
consecuencia, excluidos del concubinato, la unión sexual esporádica y el libre
comercio carnal. En sentido restringido, el concubinato puede conceptuarse
como “la convivencia habitual, esto es, continua y permanente, desenvuelta de
modo ostensible, con la nota de honestidad o fidelidad de la mujer y sin
impedimento para transformarse en matrimonio, de donde se infiere que no se
considera incluida la relación sexual esporádica y el libre comercio carnal y la
convivencia violatoria de alguna insalvable disposición legal relativa a los
impedimentos para contraer matrimonio.
2.2.- ANTECEDENTES HISTÓRICOS:
La regulación de jurídica de la Unión de hecho, las relaciones familiares de las
culturas pre-incas, Chavín, Tiahuanaco, Mochica, Chimú, Nazca y Paracas, las
cuales estuvieron regidas por normas consuetudinarias, con una organización
familiar en el Ayllu, características de todas las culturas pre-incas el ayllu era un
conjunto de familias que estaban unidas por vínculos de sangre, territorio, lengua,
religión e intereses económicos.[CITATION cas06 \l 10250 ]
La organización Familiar pre-inca no sólo se basa en el ayllu, sino también en el
patriarcado con rasgo de matriarcado; el inca practicaba la poligamia, incluso
podría contraer matrimonio con su hermana a fin de conservar su pureza de
sangre, a la nobleza del inca se le permitía contraer matrimonio polígamo, cada
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cierto tiempo; el inca a los nobles en la ciudad del cusco los cazaba; el soberano
se colocaba en medio de los contrayentes los llamaba y los tomaba de la mano
para juntarlo, ese matrimonio se denominaba entregados por la mano del incas y
todas las esposas eran hijas legítimas. [CITATION cas06 \l 10250 ]
Las uniones de hecho en la época de la colonia tuvieron su origen en la
desigualdad social, debido a que los españoles no podían casarse con mujeres de
raza incaica, pero tampoco no había algo que lo prohibiera; entonces los españoles
siempre andaba con mujeres de raza incaica y eso que en ese entonces existía la
santa inquisición, pero los españoles ni le temían a eso; en esta época de la
colonia aquí surge el primer problema de la convalidación dentro de las normas
canónicas de los matrimonios, ya contraído por los indios teniendo en cuenta que
ya existía la poligamia no cuando se convertían al catolicismo el problema se
planteaba en determinar: ¿Cuál de la esposa de las esposas tenía el menor
derecho?, Entonces qué es lo que hacía, declaraban el matrimonio a la primera
esposa que se había casado con el inca, el resto de esos matrimonios ya no valían,
ya que en la colonia a la primera esposa que se había casado con el inca o con la o
con la gente de la nobleza. [CITATION cas06 \l 10250 ]
En el código de 1852, se consideró al matrimonio católico como el único y válido
matrimonio; no había el matrimonio civil no se consideraba, solamente se
consideraba en la Constitución de 1852 el matrimonio católico. [CITATION Rod90
\l 10250 ]
En el código de 1936, ya posteriormente la unión de hecho se le considero como
una sociedad de hecho, en la que el hombre y la mujer conservan su
independencia social y económica no constituyendo una sociedad como el
matrimonio; aquí cada quien tenía sus bienes; aquí no puede existir la sociedad de
gananciales en el código de 1936. [CITATION cas06 \l 10250 ]
En la Constitución de 1979 en su Artículo 9 establece a la unión de hecho
estable de un varón y una mujer libres de impedimento matrimonial, que forman
un hogar de hecho y con las condiciones que señala la ley. [CITATION cas06 \l
10250 ]
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Y en la Constitución de 1993 se agrega sociedad de gananciales en cuanto sea
aplicable: Vamos a ver la unión de hecho etimológicamente. [CITATION Cas18 \l
10250 ]
2.3.- ETIMOLOGÍA:
Para Corral Cassini el señala el término concubinato que deriva del latín “Cum
cubare” Con q literalmente significa acostarse con acostarse con dormir juntos si
comunidad del hecho que se trata de una situación fáctica que consiste en la
habitación de un hombre y una mujer para mantener relaciones estables y vivir
juntos aquí no es hasta que la muerte nos separen si no está aquí es hasta que la
vida nos separa si las circunstancias [CITATION cas06 \l 10250 ]
El término servinacuy tiene origen quechua. Se forma con la abreviatura
castellana, serví, alusiva a servicio, y al fijo quechua nakuy, que tiene la
connotación de mancomunidad ayuda o participación. Tiene diversas
denominaciones según las regiones: [CITATION cas06 \l 10250 ]
- Servinacuy, en el departamento de Apurímac, parte del Cusco,
Ayacucho, Huancavelica y Junín.
- Misque Sirvinacuy, en algunas regiones del Cuzco.
- Sartasi, en algunas regiones del departamento en los lugares donde
tuvo afluencia y se habla el aymara.
- Tinkunakuspa, usada en la comunidad de los Wancas.
- Tincunacuy, en parte de Jauja
- Rimacucuy, en parte del departamento de Puno y Cusco
- Munacuray, en algunos lugares del Cusco y Huancavelica
- Topacashca, en el departamento de Ancash
- Yachanacuy, en algunos lugares del departamento de Junín
Todos estos vocablos son de significación idéntica que indican el estado matrimonial o
la vida conyugal de los campesinos señalando la relación conyugal de carácter firme y
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permanente pero el término genérico es el servinacuy usándose en menor proporción las
demás sinonimias. [CITATION cas06 \l 10250 ]
2.4.- LOS CONCEPTOS DE UNIONES DE HECHO EN EL DERECHO
PERUANO:
Para el ordenamiento legal peruano la unión de hecho es aquella que ha
cumplido con los requisitos legales del artículo 326 del código civil, esto es una
Unión sexual libre y voluntaria entre un hombre y una mujer, fines y deberes
semejantes al matrimonio, esto es hacer vida común, la fidelidad, la asistencia
recíproca, libres de impedimento matrimonial y por lo menos tener dos años de
convivencia.
2.5.- CLASIFICACIÓN DE UNIONES DE HECHO:
A) Concubinato Propio:
El concubinato propio son los que cumplen con los requisitos exigidos por la
ley, estos son: Los dos solteros, solteros con divorciado, soltero con viudo, los
dos divorciados, los dos que sean viudos, por ejemplo aquí en el caso de los
viudos aquí en el concubinato se da siempre y cuando hayan transcurrido los 300
días de la muerte o divorcio.[ CITATION Váq88 \l 10250 ]
B) Concubinato Impropio:
El Concubinato impropio son los que no cumplen con los requisitos exigidos por
la ley, las cuáles son los requisitos exigidos por la ley, que ambos estén solteros
y que tengan por lo menos mínimo dos años de convivencia continúa, no
convivencia eventuales de 6 meses, luego dos meses, se separa un mes más
nuevamente, por lo menos tiene que tener dos años de convivencia continua.
[ CITATION Váq88 \l 10250 ]
2.6.- TIPOLOGÍA DE LOS CONTINENTES:
A. El conviviente soltero:
Es el que tiene una Unión de hecho voluntariamente realizada, libre de
impedimento matrimonial, para cansar la finalidad de cumplir los deberes
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semejantes a los del matrimonio y que haya durado por lo menos 2 años
continuos.[ CITATION Tra90 \l 10250 ]
B. El conviviente Abandonado:
Es a consecuencia de la Unión de hecho terminé por decisión unilateral, eso
quiere decir los dos conviven y uno de ellos en forma unilateral se retiró de
la casa, sin nuevamente retomar a esa relación convivencial. [ CITATION
Tra90 \l 10250 ]
C. El Conviviente Perjudicado:
Es aquel conviviente que cumple con los requisitos de la ley para ser
reconocido como tal, pero qué es vulnerado su derecho, por diversas
situaciones, esto puede hacer de que uno varón le había prometido a la mujer
casarse y no lo hace, es una conviviente perjudicada. [ CITATION Tra90 \l
10250 ]
D. Conviviente Viudo:
Es el que tuvo una Unión de hecho con su pareja fallecida, voluntariamente
realizará, libre de impedimento matrimonial para alcanzar las finalidades y
cumplir deberes semejantes a lo del matrimonio. [ CITATION Tra90 \l
10250 ]
2.7.- LOS ELEMENTOS DE LAS UNIONES DE HECHO:
a) Es una Unión heterosexual:
Para ser reconocida judicialmente, aquí se reconoce judicialmente la
unión de un hombre y una mujer, que hayan convivido por lo menos 2
años consecutivos para que se pueda declarar la unión de hecho; eso es
uno de los requisitos, pero uno de los requisitos principales es que se
hayan convivido por lo menos 2 años consecutivos. [ CITATION Tra90 \l
10250 ]
b) El Carácter Fáctico:
Es una relación de pareja por voluntad de las partes apartarse de las
reglas del matrimonio; esto quiere decir que esta relación de parejas por
voluntad de las partes apartarse de las reglas del matrimonio; quiere decir
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que en la convivencia, convivo con mi pareja hago las mismas cosas
como el matrimonio, pero se decide apartarse siendo infiel. [CITATION
Rod90 \l 10250 ]
c) Unión Libre Impedimentos Legales:
El Artículo 326 es bien claro, dice establece como uno de los requisitos
el reconocimiento de la uniones de hecho entre el varón y una mujer , y
estos deben de estar libres de impedimento matrimonial para que se
pueda reconocer la unión de hecho. [CITATION cas06 \l 10250 ]
d) Publicidad:
La publicidad es un elemento esencial manifestado en la notoriedad de la
unión de hecho ante parientes, amigos, compañeros de trabajo, vecinos y
cualquier persona relacionados a los convivientes. En caso contrario, los
convivientes que ocultan su unión de hecho ante los demás, manifiestan
su desinterés en ser reconocidos u ocultan algún impedimento
matrimonial. En materia de contratación, ese ocultamiento puede afectar
los derechos de terceros. [ CITATION Zan98 \l 10250 ]
e) Singularidad y fidelidad recíproca:
En cuanto a la singularidad, se tiene en cuenta que la posesión constante
de estado de la unión de hecho se traduce en el hecho de la unión estable
y monogámica, remedo del matrimonio mismo. En lo relativo a la
fidelidad recíproca, la doctrina suele calificarla de aparente. Se trata de
una condición “moral”: Las relaciones de los convivientes deberán
caracterizarse a menudo por una cierta conducta en la mujer que
manifieste el afecto hacia su amante o una aparente fidelidad. Claro que
si cualquiera de éstos no ha guardado la apariencia de fidelidad, y sus
diversas relaciones sexuales, son públicamente conocidas, se estaría
afectando la singularidad de la unión, que es un elemento caracterizante
del concubinato.[ CITATION Zan98 \l 10250 ]
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