Historia y Regulación del Derecho Notarial
Historia y Regulación del Derecho Notarial
DERECHO NOTARIAL
a. Definición
Conjunto de principios, doctrinas y normas jurídicas que regulan la organización
del notariado, la función notarial y la teoría formal del instrumento público.
b. Historia y fuentes
Historia
LOS HEBREROS:
Los Escribas Hebreos eran de distintas clases, unos guardaban constancia y
daban fe de los actos y decisiones del Rey; otros pertenecían a la clase
sacerdotal y daban testimonio de los libros Bíblicos que conservaban,
reproducían e interpretaban. Los terceros eran escribas de Estado y sus
funciones eran como de Secretarios del Consejo Estatal y colaboradores de
tribunales de justicia del Estado. Por último, habían otros escribas llamados del
pueblo, que redactaban en forma apropiada los contratos privados, eran más
parecidos a los notarios actuales, pero su sola intervención no daban legalidad al
acto, pues para conseguir esta era necesario el sello del superior jerárquico.
2) GRECIA: En esta cultura los Notarios eran llamados Síngrafos que eran los
que formalizaban contratos por escrito entregándoles a las partes para su firma.
Apógrafos eran los copistas de los tribunales. Mnemon que eran los que
archivaban los textos sagrados.
4) EDAD MEDIA: En la Edad Media con sólo saber leer y escribir se suponía
un grado de cultura muy elevado respecto a los demás. El rompimiento del
Imperio Romano ocasiona un retroceso en la evolución institucional del
notariado ya que los señores feudales intervienen por medio de delegados en
todos los contratos y testamentos. El Notario feudal tiene como función
primordial velar por los intereses de su señor y no de servir a los intereses de las
partes contratantes. Característica importante es que si da autenticidad a los
actos en los que interviene. Fue prohibido por el Papa Inocencio III en el año de
1213 y fue confirmada por los Reyes dándoles esta función a la clase sacerdotal
lo que hizo que el notariado quedara estancado.
Fuentes
En Guatemala es la LEY
Doctrina
Jurisprudencia
Costumbre
c. Características
1. Es formalista
2. Actúa en la fase normal del derecho, Porque no existen derechos subjetivos
en conflicto; ( Art. 1251 cc)
3. Confiere certeza y seguridad jurídica a los hechos y actos solemnizados en el
instrumento público, que se deriva de la fe pública que ostenta el notario;
(Art. 1576 y 1577 cc)
4. Se aplica el derecho objetivo condicionado a las declaraciones de voluntad a
fin de concretar los derechos subjetivos;
5. Es un derecho no tradicional, es un Derecho cuya naturaleza jurídica no
puede encasillarse en la tradicional división entre el Derecho Público y el
Derecho Privado;
6. Actúa en el campo de la jurisdicción voluntaria y que la certeza y la
seguridad jurídica que el Notario confiere a los hechos y actos que autoriza
es derivada de la fe pública que ostenta.
d. Sistemas notariales
Sistema Latino
Pertenece a un Colegio Profesional en el caso de Guatemala, al Colegio de
Abogados y Notarios, ya que se ejercen conjuntamente ambas profesiones.
La responsabilidad en el ejercicio profesional es personal
El ejercicio puede ser cerrado o abierto, ilimitado o limitado. El cerrado tiene
limitaciones territoriales, ms conocido como notariado de número numerario.
En Guatemala, el sistema es abierto ya que no se tienen limitaciones dentro del
territorio nacional. En algunos casos se puede actuar fuera del territorio
nacional.
Es incompatible con el ejercicio de cargos públicos que llevan aneja
jurisdicción, así también para los funcionarios y empleados de los Organismo
Ejecutivo, Judicial y de las Municipalidades que devenguen sueldo del Estado
del municipio y el Presidente del Organismo Legislativo. Art. 4 “3”
Debe ser profesional universitario
Desempeña una función pública, pero no depende directamente de autoridad
administrativa
Es un profesional del derecho, pero algunas de sus actuaciones son las de un
funcionario público.
Existencia de un protocolo notarial en el que asienta todas las escrituras que
autoriza.
Funciones
Desempeña una función pública
Le da autenticidad a los hechos y actos ocurridos en su presencia; los cuales
según la ley guatemalteca producen fe y hacen plena prueba. Art. 186
Recibe e interpreta la voluntad de las partes, dándole forma legal, al faccionar le
instrumento público.
Países que son miembros de la unión y/o utilizan el Sistema Latino
Actualmente en todo el mundo son 86 países, los miembros de la Unión
Internacional el Notariado: el Sistema L anito, además de América se utiliza en
Europa, África, Asia. En el último Congreso de la Unión, celebrado en países
ingresaron nuevos países a la Unión.
Albania, Argelia, Alemania, Andorra, Argentina, Armenia, Austria, Belgica,
Benin, Bolivia, Bosnia, Herzegovina, Brasil, Bulgaria, Burkina, Faso, Camerun,
Chile, China, Colombia, Congo, Corea, Costa Rica, Costa de Marfil, Croacia,
Cuba, El Salvador, Ecuador, España, Estonia, Francia, Gabon, Georgia, Grecia,
Guatemala, Guinea, Haiti, Honduras, Hungria, Indonesia, Italia, Japon, Kosovo,
Letonia, Lituania, Londres (Reino Unido), Luxemburgo, Macedonia,
Madagascar, Mali, Malta Marruecos, Mauricio, Mauritania, Mexico, Moldavia,
Mónaco, Mongolia, Montenegro, Nicaragua, Níger, Panamá, Paraguay, Países
Bajos, Lima, Perú, Polinia, Portugal, Puerto Rico, Quebec (Canadá) , República
Centroafricana, República Dominicana, Republica Checa, Republica de San
Marino, República de Chad, Rumania, Rusia, Senegal, Eslovaquia, Eslovenia,
Suiza, Togo, Túnez, Turquía, Ucrania, Uruguay, El Vaticano, Venezuela,
Vietnam
En el Sistema Latino tiene características especiales y algunas variantes, por
ejemplo en algunos se utiliza el sistema de número, siendo el ingreso al mismo muy
dificultoso, mientras que en otros como Guatemala, tienen un sistema libre de
acceso, después de cumplir con los requisitos de graduación profesional y
colegiación.
Sistema Sajón
Características
No entra a orientar sobre la redacción del documento, por lo tanto no da asesoría
a las partes.
Es necesaria una cultura general y algunos conocimientos legales, no es
obligatorio tener título universitario.
La autorización para su ejercicio es temporal, pudiendo renovare la autorización.
Se está obligado a prestar una fianza para garantizar la responsabilidad en el
ejercicio.
No existe colegio profesional y no llevan protocolo
Funciones
Es la de autenticar firmas en documentos que le llevan preparados, su actividad
se concreta a dar fe de la firma o firmas. Los documentos son elaborados por las
mismas partes o por abogados que no tiene fe pública y requieren del notario.
Entre quienes siguen este sistema, podemos mencionar a: Los Estados Alemanes
de Wuttemberg y Baden, también a parte de Noruega y el Cantón Suizo de
Zúrich. Se le conoce también como sistema germánico,
En Guatemala, está regulado que a falta de Notario, el Juez de Primera Instancia
puede cartular, el artículo 6 de Código de Notariado regula “Pueden también
ejercer el notariado: 1 los jueces de Primera Instancia, en las cabeceras de su
jurisdicción en que no hubieran notario hábil o que habiéndolo estuviere
imposibilitado o se negare a prestar sus servicios.
Como puede apreciarse, esto resulta siendo una forma de ejercicio del notariado
por jueces. Esta norma no tiene aplicación en la práctica, ya que por ser un
sistema libre de notariado el que se utiliza, existen notarios en suficiente
cantidad en todos los departamentos de la república y además riñe con lo
regulado en el artículo 70 literal g) de la Ley del Organismo Judicial, que
prohíbe el ejercicio del notariado a los jueces. Por lo tanto en Guatemala, los
jueces en la actualidad, no pueden ejercer el notariado. En el pasado si lo
hicieron, la historia nos reporta varios casos.
Con respecto al ejercicio del notariado por los jueces, Salas dice que: “en países
en donde el notariado ha logrado alcanzar un alto grado de desarrollo y madurez
tanto doctrinal como practico, la función notarial esta de manera exclusiva en
manos de los notarios.
Sistema de Funcionarios Administrativos o Estatal
Carlos Emérito González afirma que este sistema se caracteriza: “por su
dependencia plena del poder administrador. La función notarial es de directa
relación entre el particular y el Estado; las facultades están regladas por las
leyes. Los notarios son empleados públicos, servidores de la oficina del Estado,
y de las oficinas son de demarcación cerrada. En cuanta a la eficacia del
instrumento público por ser actos derivados del poder del Estado tienen la
máxima eficiencia de efectos, su valor es público y absoluto, los originales
pertenecen al Estado que los conserva al igual que los expedientes y demás
documentos de la administración” también se le conoce como sistema estatal.
Como se puede apreciar, el notariado se ejerce en una dependencia del Ejecutivo
y resulta siendo el notario un funcionario de gobierno y como empleado de este,
recibe salario. Podemos mencionar bajo este sistema a Cuba.
En Guatemala, el único vestigio que tenemos de un Notario Funcionario Público
lo encontramos en el Escribano del Gobierno que es un Notario empleado del
Estado que ejerce, pero con la diferencia que no sirve a los particulares.
e. Principios
1. Fe pública: presencia de veracidad en los actos autorizados por el notario.
Art. 1 Código de Notariado
2. De la forma: es la forma en que se debe plasmar en el instrumento público el
acto o negocio jurídico que se está documentando. Articulo 29 Código de
Notariado
3. De autenticación: es la forma de establecer que un hecho o acto ha sido
comprobado y declarado por un Notario porque aparece su firma y sello.
Art. 2 y 77 “5”
4. De inmediación: es un contacto entre el notario y las partes y un
acercamiento de ambos hacia el instrumento público dando fe de ello. Art.
29 “2”
5. De rogación: solicitud de parte para hacer constar y autorizar acto y
contratos. Art, 1
6. De consentimiento: requisito esencial y debe estar libre de vicios, el
consentimiento queda plasmada mediante la firma de los otorgantes. Art. 29
“10 y 12”
7. De unidad del acto: el instrumento público debe perfeccionarse en un solo
acto. Art. 42 y 44
8. De protocolo: por la garantía y seguridad jurídica por la fe pública y eficacia
probatoria que trasuntan las escritura matrices Art. 8
9. De seguridad jurídica: en la fe pública que tiene el notario por lo tanto los
actos que legaliza son ciertos existe certidumbre o certeza.
10. De publicidad: los actos que autoriza el notario son públicos, por medio de
la autorización notarial se hace pública la voluntad de las personas.
11. De unidad de contexto o Especialidad: cualquier disposición que se emita
para crear, suprimir o modificar los derecho y obligaciones de los notarios,
debe de hacerse como reforma expresa a la misma a efecto de conservar la
unidad de contexto. Art. 110
12. De función integral: es la función total que debe llevar a cabo el notario
quien en principio es contratado para un acto o contrato determinado, pero él
debe cumplir con todas las obligaciones posteriores que del mismo se
deriven o se relacionen.
13. De imparcialidad: asegurar la adecuada prestación del ejercicio profesional
en forma limpia, inmaculada.
2. EL NOTARIO
a. Definición
Es un profesional del derecho que ejerce una función pública consistente en
recibir, interpretar y darle forma legal a la voluntad de las partes, redactando los
instrumentos públicos adecuados para ese fin.
b. Requisitos habilitantes
1. Ser Guatemalteco natural: lo que significa ser Guatemalteco de Origen,
según el Art. 144 CPRG.
- Un centroamericano podría ser notario: si, según el Art. 145 CPRG
- Un beliceño puede ser Notario: no por ser parte de la federación
Centroamericana pero Si según el Art. 19 3er. Párrafo, disposiciones transitorias
y finales de la CPRG.
- Un panameño puede ser Notario: No, ya que cuando se constituyó la
federación centroamericana Panamá pertenecía a Colombia.
- Un Mexicano puede ser Notario: según lo establecido en el código de
notariado No, Pero según lo establecido en la constitución política de la
república de Guatemala si podría si se Naturaliza, ya que en su artículo 146
establece que un guatemalteco naturalizado tiene los mismos derechos que un
guatemalteco de origen.
- Que extranjeros pueden ejercer el Notariado:
Todos los que se naturalicen en Guatemala no importando de que país sean, y
que los guatemaltecos naturalizados tienen los mismos derechos que los
guatemaltecos de origen.
2. Tiene que ser mayor de edad
3. Ser del estado Seglar: lo que significa no ser un líder de culto.
4. Domiciliado en la República de Guatemala
5. Haber Obtenido el titulo facultativo en la República o la incorporación
con arreglo a la ley…. ¿Quién tiene facultad para hacer esa incorporación?
Únicamente la USAC.
6. Haber registrado en la Corte Suprema de Justicia el titulo facultativo o la
incorporación la firma con el nombre usual y sello… ¿en que departamento de
la CSJ? En el registro electrónico de notarios del Archivo General de Protocolos
7. Ser de notoria honradez:
¿Cómo se demuestra la notoria honradez? a) 3 actas de probidad: en la que 3
profesionales del derecho deben hacer constar que conocen a la persona. b)
Constancia de carencia de antecedentes penales. c) 2 testigos que den fe de la
honorabilidad de la persona tienen que ser también profesionales del derecho
8. Se tiene que colegiar en el colegio de abogados y notarios de Guatemala.
Ubicado en la col. El maestro zona 15, vista hermosa.
c. Incompatibilidades e impedimentos
Incompatibilidades
Se conocen como incompatibilidades e el ejercicio profesional, a los casos en
que se encuentran o se pueden encontrar algunos notarios, de verse impedidos
temporalmente de ejercer el notariado, estos están regulados en el artículo 4
Código de Notariado.
Los que tengan auto de prisión motivada de los mismos delitos a que se hizo
mención en párrafos anteriores. De dictarse una sentencia condenatoria, eta
prohibición de tipo temporal se convertiría en definitiva como ya vimos.
Los notarios que hayan incumplido durante un trimestre del año civil o más con
las obligaciones que impone el artículo 37 del Código de Notariado, relativa a la
entrega de testimonios especiales y avisos. Ya que mientras no se ponga al día
están impedidos de ejercer y solo podrán expedir los testimonios especiales
atrasados para subsanar el impedimento.
Impedimentos
A los civilmente incapaces Arts. 9 al 14
A los toxicómanos y ebrios habituales, aunque también es causa de incapacidad.
El código de notariado les da un tratamiento especial, por los peligros a que se
exponen ellos mismos y a sus familias.
A los ciegos, sordos o mudos, así como a los que adolezcan de cualquier otro
defecto físico o mental que les impida el correcto desempeño de su cometido.
A los que hubieren sido condenados por alguno de los delitos como: falsedad,
robo, hurto, estafa, quiebra o insolencia fraudulenta, cohecho e infidelidad en la
custodia de documentos, prevaricato y malversación. Esto indudablemente se
debe a que no se podría confiar en una persona que ha sido encontrada culpable
de haber cometido un delito de esta naturaleza.
d. Inhabilitación
Son aquellas que impiden el ejercicio del notariado a una persona, este
impedimento es total o absoluto para los que se encuentren en los siguientes
casos:
A los que hubieren sido condenados por alguno de los delitos como: falsedad,
robo, hurto, estafa, quiebra o insolencia fraudulenta, cohecho e infidelidad en la
custodia de documentos, prevaricato y malversación. Esto indudablemente se
debe a que no se podría confiar en una persona que ha sido encontrada culpable
de haber cometido un delito de esta naturaleza.
e. Prohibiciones
En Guatemala el Código de Notariado en el titulo X tiene regulado lo relativo a
las prohibiciones en el artículo 77 y establece:
b. Clases
Receptiva: Es cuando el Notario RECIBE de sus clientes en términos sencillos
la Petición.
Asesora: El Notario puede asesorar o dirigir a sus clientes, sobre el negocio que
pretenden celebrar, aconsejando sobre el particular.
Legitimadora: La realiza el Notario al verificar que las partes contratantes, sean
efectivamente las titulares del derecho, estando obligado a calificar la
representación en los casos que se ejercite, la cual conforme a la ley y a su juicio
debe ser suficiente.
Modeladora: El Notario desarrolla esta actividad dando forma legal a la
voluntad de las partes, encuadrándola en las normas que regulan el negocio.
Autenticadora: Al estampar su firma y sello el Notario le está dando
autenticidad al acto o contrato, por lo tanto éstos se tendrán como ciertos o
auténticos, por la fe pública de la cual está investido.
Preventiva: El Notario debe prever cualquier circunstancia que pueda
sobrevenir en el futuro, debe evitar que resulte conflicto posterior, previniendo
tales circunstancias.
TEORIA PROFESIONALISTA:
En contraposición a la teoría antes comentada, ésta asegura que recibir,
interpretar y dar forma a la voluntad de las partes, lejos de ser una función
pública, es un quehacer eminentemente profesional y técnico.
TEORIA ECLECTICA:
De acuerdo a esta teoría, el Notario ejerce una función pública sui generis,
porque es independiente, no está enrolado en la administración pública, no
devenga sueldo del Estado; pero por la veracidad, legalidad y autenticidad que
otorga a los actos que autoriza, tiene un respaldo del Estado, por la fe pública
que ostenta. En síntesis, el notario es un profesional del derecho encargado de
una función pública.
TEORIA AUTONOMISTA:
Para esta teoría, con las características de profesional y documentador, el
notariado se ejerce como profesión libre e independiente. Como oficial público
observa todas las leyes y como profesional libre recibe el encargo directamente
de los particulares.
c. Finalidades
Seguridad: es la calidad de firmeza que otros llaman certeza que se da al
documento notarial
d. Ejercicio en el extranjero
Definición de PASES DE LEY: actos que van concatenados, cuyo objeto es
cumplir las distintas legalizaciones de firmas de los funcionarios por los que
haya pasado el documento
APOSTILLE
● Se origina en la Convención de la Haya, durante la novena sesión de
Conferencia de la Haya del Derecho Internacional Privado 05/10/1961. Se
adoptó que se suprime el requisito de legalizaciones de los documentos públicos
extranjeros Guatemala no ratifico, por lo tanto, en Guatemala se exige que los
documentos vengan “consularizados” (es decir con la firma y sello del cónsul de
Guatemala del país donde se originó) todas las legalizaciones se hacen sin
asumir responsabilidad en cuanto al contenido, ni validez de las legalizaciones
anteriores, solo legitima firmas y cargos de los firmantes
● Son más de 100 países, la convención aplica para los estados contratantes – la
única formalidad será la fijación de la apostilla expedida por autoridad
competente del Estado que proviene el documento
● La apostilla se coloca sobre el propio documento con un sello, etiqueta o como
prolongación del mismo, agregando una hoja, debe ajustarse al modelo oficial
que debe llevar el texto “apostille (Convention de la Haye du 5 octubre
1961)” en lengua francesa
● La apostilla o única legalización es como un sistema simplificado que certifica
el origen del documento público, certifica la autenticidad de la firma y del sello
de la persona o autoridad que firmo, no el contenido del documento. en el
ámbito internacional la cual suprimió el requisito de legalización de documentos
públicos extranjeros
4. FE PUBLICA
a. Definición
La presunción de veracidad del cual están revestidos los documentos que
autoriza el notario público.
b. Fundamento
Realización normal del derecho: la fe pública al igual que todas las
instituciones que integran la publicidad jurídica o satisfacen sus necesidades, se
producen fatalmente en la sociedad para la realización normal del Derecho que
es uno de los fines del Estado.
c. Clases
Registral: Es la que poseen los registradores, para certificar la inscripción de un
acto que consta en un registro público, el cual tiene autenticidad y fuerza
probatoria desde que fue inscrito;
Notarial: Es una facultad del Estado otorgada por la ley al Notario. La fe del
notario es pública porque proviene del Estado y porque tiene consecuencias que
repercuten en la sociedad.
d. Características
Es única: porque solo él la tiene
Es personal: porque no necesita de ninguna otra persona para ejercitarla
Es indivisible: porque no puede dividirla o fraccionarla
Es imparcial: porque no debe inclinarse a favor de ninguna de las partes.
Es indelegable: porque no la puede compartir con ninguna otra persona.
5. RESPONSABILIDAD DEL NOTARIO
a. Presupuestos
Por presupuesto se entiende los supuestos en que cae el notario para poder
autorizar actos o contratos, por lo que se refiere a los requisitos necesarios para
que no incurra en responsabilidad el notario en el ejercicio de su profesión.
Como es el ser, guatemalteco, mayor de edad, del estado seglar, domiciliado en
la república, tener el título facultativo, registrar en la Corte Suprema de Justicia
el título facultativo, firma y sello, y ser de notoria honradez. Art. 2 del Código
de Notariado.
b. Clasificación
Responsabilidad Civil: Que tiene como finalidad reparar las consecuencias
injustas de una conducta contraria a derecho o bien reparar un daño causado sin
culpa, pero que la ley, pone cargo de autor material de este daño.
Elementos: son tres: Que haya violación de un deber legal, por acción u omisión
del notario; Que haya culpa o negligencia de parte del notario; y, que se cause
un perjuicio. Ver artículos: 35 del Código de Notariado; 1645 y 1668 del
Código Civil.
Responsabilidad penal: La tiene el notario al faccionar los instrumentos
públicos, por incurrir en falsedad y otros delitos conexos, haciendo constar
situaciones de derecho y de hecho que en la realidad no existen o
aprovechándose de su función en beneficio propio o ajeno, siendo así mismo
derivada en algunos casos la responsabilidad civil.
c. Sanciones
Para Luís Cancinos las causas que dan lugar a la imposición de las sanciones
disciplinarias al Notario son:
Cuando el Notario ha sido reducido a prisión por medio del llamado “auto de
prisión”, el que no es definitivo sino solo asegura la presencia del sindicado en
el juicio; a pesar de esta situación siempre dará lugar a sanciones.
Cuando deje de cumplir con la remisión de los avisos notariales que prescriban
las leyes, y los testimonios especiales.
Cuando descuide la conservación de su protocolo.
Cuando entregue sin razón su protocolo a otros Notarios ó cuando no lo
entregue estando obligado a ello.
Cuando incumpla obligaciones contraídas con sus clientes aunque las mismas no
sean estrictamente notariales.
d. Rehabilitación
El licenciado Quezada Toruño expone con respecto a la rehabilitación del
Notario que: la legislación guatemalteca contempla sendos procedimientos de
rehabilitación que se aplican según el órgano que impuso la sanción
disciplinaria. Si e mismo fue de naturaleza jurisdiccional, la rehabilitación
corresponde a la Corte Suprema de Justicia y si fue de índole gremial aquella
compete al Consejo Superior Universitario de la Universidad de San Carlos de
Guatemala.
6. PROTOCOLO NOTARIAL
a. Antecedentes
El Protocolo surge de la necesidad de los hombres de materializar en un escrito
la voluntad creadora de sus derechos, de materializar la prueba, de recurrir a la
grabación gráfica sobre un elemento físico que hiciera visible y perpetua su
consideración, de esa manera los hombres idearon que al emitirse la voluntad se
hiciera entre solemnidades y quedara grabada gráficamente sobre un objeto
material impregnado de la voluntad creadora, guardador de una primera decisión
del espíritu, conservador de una creación del hombre; a esa primera fuente de la
génesis del acto jurídico llamaron Protocolo.
b. Definición
El protocolo es la colección ordenada de las escrituras matrices, de las actas de
protocolación, razones de legalización de firma y documentos que el notario
registra de conformidad con la ley (Art. 8 del Código de Notariado).
c. Apertura y Contenido
Apertura
El Protocolo se abre cada año con la primera escritura que se facciona, la cual
llevará siempre el número Uno y principiará en la primera línea del folio inicial.
No se necesita ninguna razón de apertura, pero es obligatorio el pago de Q.50.00
en la Tesorería del Organismo Judicial por derecho de apertura;
Contenido
El protocolo del notario contendrá: las escrituras públicas o matrices, las actas
de protocolación, las razones de legalización, la razón de cierre, el índice y los
atestados.
d. Requisitos y formalidades
Requisitos
Derecho de apertura: los notarios pagaran a la tesorería del Organismo Judicial
cincuenta quetzales más IVA, cada año. (Art. 11 Código de Notariado).
Apertura: el protocolo se abre cada año, con la escritura que sé facciona, la cual
llevara siempre el número uno, la que principiará en la primera línea del folio
inicial (Art. 12. Código de Notariado).
Formalidades
Los instrumentos deben redactarse en español, escribirse a máquina de manera
legible y sin abreviaturas.
La numeración fiscal del papel sellado no podrá interrumpirse, salvo los casos
de protocolaciones, o que se hubiera terminado la serie y se inicie una nueva.
Los espacios en blanco que permitan intercalaciones se llenaran con una línea
antes de que sea firmado el instrumento.
Cierre: se cierra cada año, pero puede cerrarse en cualquier momento que el
notario dejare de cartular. El cierre es mediante una razón notarial, que contiene
la fecha, el número total de instrumentos autorizados, indicando cuántos de ellos
son escrituras públicas, el número de actas de protocolación, de razones de
legalización, el número de escrituras canceladas, si la hubieren, así como el total
de folios utilizados; observaciones si fueren necesarias y la firma del Notario.
(Art. 12 de Código de Notariado).
Indice: posterior a la razón de cierre, debe redactarse el índice, el cual debe
hacerse en papel sellado del mismo valor del papel de protocolo; ira fechado y
firmado por el notario y este podrá hacer las observaciones que estime
pertinente; y que contendrá en columnas separadas:
El número de orden del instrumento.
Lugar y fecha.
Los nombres de los otorgantes.
El objeto del instrumento.
El folio en el que se inicia.
Atestados: el notario agregará al final del tomo respectivo del protocolo, los
atestados referentes a los instrumentos que autorice, y las constancias de pago
del derecho de apertura. Avisos que realiza el notario al archivo general de
protocolo: Cuando el notario sale del país. (Art. 27. Código de Notariado).
Trimestral (Art. 37 literal. c del Código de Notariado).
Cancelación de instrumentos (Art. 37 literal b del Código de Notariado).
Modificaciones de los instrumentos (Art. 81 numeral 9 Código de Notariado).
De protocolación de documentos provenientes del extranjero (Art. 40 de la Ley
del Organismo Judicial).
Empastado, dentro de los treinta días al cierre del protocolo el Notario debe
mandar a empastar el protocolo (Art. 18 del Código de Notariado).
f. Depósito y entrega
El Notario no es propietario del protocolo, ya que únicamente es depositario del
mismo y responsable de su conservación.
Si no fuere posible reponer todas las escrituras el Juez tendrá que citar de nuevo
a los interesados para consignar en actas los puntos que las escrituras contenían
y en caso de desacuerdo o incomparecencia, los interesados tendrán que recurrir
a un juicio en la vía ordinaria.
7. EL INSTRUMENO PUBLICO
a. Documento e instrumento notarial
Documento
Es el autorizado por notario con las solemnidades del Derecho, a requerimiento
de una o más personas o partes otorgantes, con capacidad legal para el acto o
contrato a que se refieran, por virtud de la cual se hacen constar la creación,
modificación o extinción de relaciones jurídicas particulares, con sujeción a las
leyes y a la moral
Instrumento notarial
Es el documento notarial autorizado a instancia de parte, en el que consta un
hecho jurídico o una relación de derecho. Es el escrito auténtico en que se
consigna y perpetúa un título o un hecho.
b. Formalidades
El Artículo 29 del Código de Notariado establece que:
Los instrumentos públicos, deben contener:
1. Numero de orden, lugar, día, mes y año del otorgamiento.
2. Los nombres y apellidos, edad, estado civil, nacionalidad, profesión,
ocupación y oficio y domicilio de los otorgantes.
3. Fe de conocimiento de las personas que intervienen en el instrumento, y de
que los comparecientes aseguran hallarse en el libre ejercicio de sus derechos
civiles.
4. La identificación de los otorgantes cuando no los conociere el notario, por
medio de cedula de vecindad o de pasaporte, o por ambos medios cuando así lo
considere conveniente.
5. Razón de haber tenido a la vista los documentos fehacientes que acredite la
representación legal de los comparecientes en nombre de otro, describiéndoles e
indicando lugar, fecha y funcionario o notario que los autoriza. Hará constar que
dicha representación es suficiente conforme a la ley y a su juicio, para el acto o
contrato.
6. La intervención de un intérprete nombrado por la parte que ignore el idioma
español, el cual de ser posible, deberá ser traductor jurado. Si él interprete no
supiere o no pudiere firmar, lo hará por él un testigo.
7. La relación fiel, concisa y clara del acto o contrato.
8. La fe de haber tenido a la vista los títulos y comprobantes que corresponda,
según la naturaleza del acto o contrato.
9. La trascripción o las actuaciones ordenadas por la ley o que a juicio del
notario, sean pertinente, cuando el acto o contrato haya sido precedido de
autorización y orden judicial o preceda de diligencias judiciales o
administrativas.
10. La fe de haber leído el instrumento a los interesados y su ratificación y
aceptación.
11. La advertencia a los otorgantes de los efectos legales del acto o contrato y de
que deben presentar el testimonio a los registros respectivos.
12. Las firma de los otorgantes y de las demás personas que intervengan y la del
notario, precedida de las palabras ANTE MÍ. Asimismo el mismo cuerpo legal
regula lo correspondiente a las formalidades esenciales.
c. Características
Fecha cierta: Se tiene la certeza de que la fecha de ella es rigurosamente exacta
y los efectos que de esta virtud excepcional pueden producirse, son numerosos;
Garantía: El instrumento autorizado por notario tiene el respaldo estatal, en
nuestra legislación produce fe y hace plena prueba;
Credibilidad: El instrumento por ser autorizado por quien posee fe pública es
creíble para todos y contra todos;
Firmeza, irrevocabilidad e inapelabilidad: Mientras el instrumento no sea
redarguido de nulidad es firme; al no existir un superior jerárquico al notario, no
es apelable ni revocable;
Ejecutoriedad: Virtud por la cual el instrumento público puede ser utilizado
como título ejecutivo; y
Seguridad: Fundamentada en la colección de los instrumentos en el protocolo,
pues el instrumento original queda en él.
Valor:
El Instrumento Público tiene valor formal y probatorio:
Formal: Cuando se refiere al cumplimiento de las formalidades esenciales y
no esenciales que la ley dispone; y,
Probatorio: En cuanto al negocio que contiene internamente.
d. Sujetos
ELEMENTOS PERSONALES DEL INSTRUMENTO PÚBLICO.
Sujetos: Sujeto es la persona titular de un derecho o de una obligación.
Parte: Es la persona o personas que representan un mismo derecho.
Otorgante: Es quien otorga, la parte que contrata en un documento.
Compareciente: El que requiere al Notario. Lo son también los que intervienen
en el instrumento público.
f. Eficacia
La eficacia jurídica del instrumento público, se encuentra bajo la dependencia de
los siguientes aspectos: a) Valor formal del instrumento público: es de
importancia señalar el valor del instrumento público, para que sea un
instrumento que no adolezca de nulidad y falsedad.
g. Impugnación
Impugnación por causas de nulidad: la misma puede ser de fondo y de forma.
La nulidad de fondo: se produce, cuando es ineficaz porque el acto o contrato
que contiene está afectado por vicio que lo invalida. Esta especie de nulidad, se
rige por las normas referentes a la nulidad de los actos jurídicos. - De forma o
instrumental: afecta al documento considerado en sí mismo, y no como
continente de un acto o negocio jurídico, sin perjuicio desde luego; que la
nulidad instrumental afecte indirectamente la validez del acto o negocio que
contiene.
“La nulidad de forma está sometida a tres principios fundamentales, que son:
a) principio de excepcionalidad: los instrumentos públicos, sólo son nulos en los
casos expresamente contemplados por la ley; ya sea en forma directa o indirecta;
b) principio de finalidad: la finalidad del instrumento público prevalece sobre la
mera formalidad; y
c) Principio de subsanabilidad: la subsanabilidad del instrumento puede
realizarse por los medios que admite la ley”
Impugnación por falsedad: Cualquier mutación, ocultación o desfiguración de
la verdad y de la realidad, produce nulidad de los actos jurídicos según las leyes
civiles y como delito en los códigos penales.
a) Falsedad material: consiste en la alteración del contenido de los documentos o
en hacer un falso.
b) Falsedad ideológica: se da cuando se hace constar en un documento, un hecho
no declarado por las partes. La falsedad ideológica, es privativa de los
instrumentos públicos y no se da en los documentos privados.
8. ESCRITURA PUBLICA
Definición:
Es la autorizada por Notario en el protocolo a su cargo, a requerimiento de parte, en
la que se hacen constar negocios jurídicos y declaraciones de voluntad, obligándose
sus otorgantes en los términos pactos.
Clasificación:
Principales: Son aquellas que se perfeccionan en un mismo acto e independientes
de cualquier otra escritura para tener validez.
Complementarias: O accesorias, estas vienen a complementar una escritura
anterior, que por alguna circunstancia no se perfeccionó, entre ellas están las de
aclaración, ampliación y aceptación.
Canceladas: Son aquellas que no nacen a la vida jurídica, pero que ocupan un lugar
y numero en el protocolo, por lo que deben de se canceladas y dar el aviso
respectivo al Archivo General del Protocolos.
Requisitos y Formalidades
Los que señala la ley en los artículos 29, 30, 31, 42, 44, 46, 47, 48, 49 del Código de
Notariado.
Artículo 30, por el cual “En todo acto o contrato el otorgante que se obligue hará
constar, de manera expresa, si sobre los bienes que motivan el acto o contrato
existen o no gravámenes o limitaciones, cuando estos puedan afectar los derechos
del otro otorgante; y el Notario les advertirá las responsabilidades en que incurren si
así no lo hicieren
9. EL ACTA NOTARIAL
Definición:
Son el instrumento público autorizado por notaria a instancia de parte, donde se
consignan las circunstancias, manifestaciones y hechos que presencie y le consten;
de los cuales da fe y que por su naturaleza no sean materia de contrato.
Clasificación:
Requisitos y Formalidades:
Estructura:
Todo instrumento redactado por notario debe tener una estructura por lo que el acta
notarial se compone de: rogación, objeto de rogación, narración del hecho y
autorización.
Tiene como objeto llevar un control de las mismas, en virtud de que las mismas
quedan en poder de los particulares
Contenido y Formalidades
** redactarse en hojas de protocolo
Numero de orden
Lugar y fecha
Nombre completo de los signatarios
Descripción breve y sustanciosa del contenido del documento que autoriza la firma
que se legaliza, con indicación del papel en que estén escritos tanto el documento
como el acta de autentica
Firma del notario
Contenido y Formalidades
Lugar y fecha
Nombres de signatarios
Identificación
Fe de que las firmas son autenticas
Firmas de los signatarios
Firma de testigos si las hubiera
Firma, sello de notario precedidas de las palabras ANTE MI
Contenido y Formalidades
Lugar y fecha
Fe de que las reproducciones son autenticas
Breve relación de los datos que constan en las hojas anteriores a aquella en que se
consigne el acta
Todas las hojas deben ir firmadas y selladas por el notario
Precedido de las palabras “por mí y ante mi”
14. TESTIMONIO
Definición
Es la copia fiel de la escritura matriz, de la razón de auténtica o legalización de
firma o acta de protocolización, extendida en papel bond, sellada y firmada por el
notario autorizante. Art. 66 CN
Clasificación
Testimonio: conocido como primer testimonio es la copia fiel que se expide al
interesado, el notario que lo autorizo u otro que este expresamente facultado, el cual
cubre impuesto a que este afecto el contrato
Testimonio especial: es la copia fiel que se expide al AGP, en el cual se cubren los
impuestos de timbre notarial, conforme al acto o contrato
Copia simple legalizada: conocida como copia legalizada, es la copia fiel que
expide el notario para cualquier interesado, sin cubrir más impuestos que los timbres
fiscales de 50 centavos c/hoja
Requisitos Art. 70 CN
Las hojas del testimonio serán numeradas
Selladas
Firmadas por el notario
Al final del instrumento se indicarán el número de hojas de que se compone
Personas a quien se extiende
Lugar y fecha que se compulse
Valor Probatorio
Doctrinariamente. Es una representación autentica de la matriz y que por ello no
necesita otro reconocimiento para que haga fe
En la legislación guatemalteca, le da valor probatorio de plena prueba a los
testimonios de las escrituras públicas, salvo el derecho de las partes de redargüirlos
de nulidad o falsedad
15. AVISOS NOTARIALES
Definición
Son los enviados por los notarios en ejercicio de su profesión y por mandato legal.
Clasificación
Por su contenido:
Avisos de hechos que afectan al hombre (muerte y nacimiento)
Avisos de actos del hombre (matrimonio, compraventa, sociedades, etc.)
Por la forma de darlo:
Verbales: cuando se acude directamente al Registro Civil y se narra el hecho al
registrador para que inscriba justificando pruebas
Escritos: todos aquellos que son presentados o enviados por escritos (celebración y
autorización de matrimonios, traspaso de inmueble)
Por su origen:
Avisos dados por alcaldes municipales
Avisos dados por notarios
Avisos dados por ministros de culto
Avisos dados por registros
Avisos dados por el organismo judicial
Avisos dados por los capitanes de buques y aeronaves nacionales
Clase de documento donde se da:
Copia certificada de actas o resoluciones judiciales
Avisos circunstanciados
Testimonios
Requisitos y Formalidades
Se realizan en hojas bond
Designación de autoridad a que se remite
Breve relación del asunto
Fecha
Firma del notario
Incumplimientos
25 días de haber otorgado la escritura pública – al finalizar este término publicara
dentro de los 10 días hábiles siguientes de su vencimiento en el DO. y MC, la lista
de notarios que hayan incumplido con los avisos.
No se venderá papel protocolo, ni especies fiscales
Art. 100 cn – multa equivalente al 100% de honorarios según arancel
IMPORTANCIA
● Es trascendental, no solo para el que le corresponde darlos, que cumple con su
mandato legal que se exime de multas
● Se evita que en el futuro se produzcan consecuencias lamentables para
perjudicados y terceras personas
16. RELACION DEL NOTARIO CON LOS DIFERENTES REGISTROS
PRINCIPIOS REGISTRALES:
Principio de rogación: porque los actos son solicitados y no de oficio
Principio de inmediación: relación que guarda el registrador en todos los actos a
registrarse, ya que el los autoriza
Principio de consentimiento: los interesados están de acuerdo a que se realice la
inscripción
Principio de prioridad: primero en inscripción, primero en derecho, oponible ante
terceros
Principio de inscripción: son aquellos actos que para que surtan efectos jurídicos,
es necesario se encuentren inscritos
Principio de publicidad: los actos son públicos
Registro Civil: por ser el encargado de hacer constar el estado civil de las personas
y la existencia legal de las personas colectivas
Fundamentales
Consentimiento unánime: si no existe consentimiento unánime el notario no puede
actuar
Actuaciones y resoluciones: debe cumplir con los art. 60, 61, 62cn:
Actas notariales: todas son de requerimiento
Resoluciones notariales: debe contener mínimo: (dirección of. Del notario,
lugar y fecha, disposición que se dicte, firma del notario
Colaboración de las autoridades: los notarios pueden solicitar por oficio la
colaboración de las autoridades
Audiencia a la procuraduría general de la nación: obligatorio bajo pena
de nulidad en los casos que la ley disponga
Ámbito de aplicación de la ley y oposición al trámite: se pueden iniciar
ante notario y terminar ante juez o notario
Inscripción en los registros: los notarios expiden certificaciones salvo que
la ley mande otro documento
Remisión al Archivo General de Protocolos: terminado cualquier asunto el
notario debe enviar el expediente
Documentos
Cuando documentamos asuntos de Jurisdicción Voluntaria, debemos ser cuidadosos
en cumplir todas las etapas del proceso de que se trate.
Asuntos
Identificación de Tercero
Subasta voluntaria
Proceso sucesorio
Ausencia
Disposición y Gravamen de Bienes de Menores, Incapaces y Ausentes
Reconocimiento de Preñez o de Parto
Cambio de Nombre
Omisión y Rectificación de Partidas
Determinación de Edad
Patrimonio Familiar
Rectificación de Área