UNIVERSIDAD NACIONAL DE SAN AGUSTIN
FACULTAD DE DERECHO
DERECHO COMERCIAL III: SOCIEDADES I
MODIFICACIÓ N DE ESTATUTOS - CAPITAL SOCIAL
I. ANÁLISIS DE LECTURAS
Analizar la lectura: Apuntes sobre el capital social de las sociedades anónimas en
la nueva Ley General de Sociedades de Julio Salas Sánchez
Responda las siguientes preguntas:
¿Qué el capital social?
Hay dos connotaciones que se complementan para su definición. Dentro de la
connotación económica el capital social se integra con las aportaciones que los
socios efectúan y para que se puedan desarrollar los negocios y operaciones
que constituyen su objeto social.
Esto se complementa con las funciones que cumple por el lado jurídico: La
función de garantía y organizativa, que trataremos en la siguiente pregunta.
¿Cuáles son las funciones del capital social? Explique brevemente cada uno
de ellos
Respecto de su contenido jurídico se puede identificar una doble función del
capital social: a. La función de garantía: El capital social juega como cifra de
retención- y contable -es la primera partida del pasivo del balance, así Manuel
de la Cámara refiere que, cuando se habla de la función garantizadora del
capital social se está hablando de las medidas que la ley adopta para que los
socios no puedan disminuir esa cobertura patrimonial o sólo puedan hacerlo
cumpliendo determinados requisitos. b. Función organizativa: El capital
sirve de pauta ineludible para las distintas relaciones jurídicas que existen al
interior de la sociedad, entre la sociedad y sus accionistas, así como entre
éstos pues la misma condición de socio se derivada y reconoce como
consecuencia del aporte; determinados derechos de los accionistas, su
participación en los resultados de la sociedad, importancia al interior de la
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sociedad, en las juntas de accionistas, en la elección de los integrantes del
directorio, etc.
¿Cuáles son los principios configuradores del capital social? Explique
brevemente cada uno de ellos
Los principios son:
1. Principio de la determinación: establece que el capital social (en la
constitución y cuando se produzca su aumento) esté claramente
expresado en el estatuto social (importe, acciones en que divide, valor
nominal, clase, serie, forma de representación); constando
obligatoriamente en Escritura e inscrito en el registro correspondiente, a
fin de facilitar su conocimiento (por accionistas y terceros).
2. Principio de la integridad o suscripción íntegra: establece que (en la
constitución y cuando se produzca su aumento) el capital social esté
íntegramente suscrito (manifestación de voluntad de ser titular de una
acción y asumir derechos y obligaciones que se deriven de esa
titularidad) por los socios; en la práctica, pretendió prohibir las acciones
de cartera (practica común en nuestros días, pero no pueden superar el
20% del total de acciones emitidas); debe diferenciarse la suscripción del
documento que la representa.
3. Principio de desembolso mínimo: establece el pago de cuanto menos la
cuarta parte del capital social (1/4 del valor nominal de cada acción
suscrita), entendiéndose al pago como la entrega (depósito o traslación)
de aportes dinerarios o no dinerarios, a fin de que la sociedad tenga un
mínimo de fondos disponibles indispensables para el inicio y desarrollo
de sus actividades.
4. Principio de la estabilidad: establece que la cifra del capital social
(monto mínimo del patrimonio que se mantiene como patrimonio real
en garantía de créditos) no sea alterada (aumento o reducción) sin
previo cumplimiento de requisitos exigidos por ley (acuerdo de JGA,
escritura pública, inscripción registral).
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5. Principio de la realidad: establece que el capital social esté integrado por
aportaciones de los socios (efectiva aportación patrimonial); evita la
creación de sociedades con capitales ficticios (acciones liberadas, que se
emitían sin recibir aporte alguno); sin embargo, en la actualidad se
permite la emisión de acciones “bajo la par”.
¿Cómo incorpora la LGS los principios configuradores del capital social?
1. Principio de la determinación: El principio se encuentra expresamente
incorporado en la LGS:
a) En el inciso 3 del artículo 54 -relativo al contenido del pacto social- que
requiere que dicho documento contenga obligatoriamente la referencia al
monto del capital y las acciones en que se divide.
b) En los incisos 5 y 6 del artículo 55 -que se refieren al contenido
obligatorio del estatuto- que exigen la indicación del monto del capital, el
número de acciones en que está dividido el capital, el valor nominal de
cada una de ellas y el monto pagado por cada acción suscrita; cuando
corresponda, las clases de acciones en que está dividido el capital, el
número de acciones de cada clase, las características, derechos especiales o
preferencias que se establezcan a su favor.
e) En los artículos 201 y 215 - que disponen que el aumento y la reducción
del capital se acuerdan cumpliendo los requisitos para la modificación del
estatuto, constan en escritura pública y se inscriben en el registro.
2. Principio de la integridad o suscripción íntegra y el principio de
desembolso mínimo: se encuentran presentes en el artículo 52, el cual exige
que "para que se constituya la sociedad es necesario que tenga su capital
suscrito totalmente y cada acción suscrita pagada por lo menos en una
cuarta parte. Igual regla rige para los aumentos de capital que se acuerden”.
3. Principio de la estabilidad: es decir la exigencia de que se cumplan las
solemnidades expresamente establecidas por la ley para que el capital sea
modificado, ya sea aumentándolo o reduciéndolo, está contenido en los
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artículos 201 y 215 de la LGS, y consisten en el acuerdo de la junta general,
en el otorgamiento de la escritura publica y en su inscripción registral.
4. Principio de la realidad:
Con relación al principio de la realidad, la LGS establece en su artículo 51
que"( ... ) el capital( ... ) se integra por aportes de los accionistas ( ... )" y
agrega "No se admite el aporte de servicios en la sociedad anónima''. Tal
principio erradicó las llamadas acciones "liberadas", es decir aquéllas
emitidas por la
sociedad sin haber recibido aporte alguno de los accionistas. La razón
estriba en que las acciones liberadas contribuían, simplemente, a la creación
de capitales ficticios, pues no habían sido antecedidas del aporte
patrimonial requerido para la emisión de las acciones.
Estos dos últimos principios son considerados como de carácter imperativo,
de manera que respecto de ellas no cabe pacto en contrario. Sólo a manera
de excepción legalmente establecida, debe citarse el artículo 205 de la LGS,
sobre la modificación automática del capital que debe hacerse “(... ) por
mandato de la ley ( ... )", excepción que opera tanto para aumentar como
para reducir el capital, aun cuando por su ubicación física en la LGS podría
pensarse que sólo se refiere a los casos de aumento de capital.
¿Cuáles son las medidas de defensa del capital social en la LGS?
Para la protección del capital social, Uría señala que el legislador español ha
incluido diversas normas que constituyen medidas de defensa, tales como
La obligación de revisar la valorización asignada a las aportaciones no
dinerarias,
La prohibición de emitir acciones bajo el par,
La reserva legal, la facultad de los acreedores de oponerse a la reducción
del capital.
La prohibición de distribuir utilidades que no sean las real y
efectivamente obtenidas, la prohibición a la sociedad de adquirir sus
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propias acciones con cargo al capital si no es para amortizarlas, previo
acuerdo de reducción de capital, entre otras.
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