FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESPECIALIDAD DE DERECHO
CURSO:
DERECHO FAMILIA
DOCENTE:
FLORES SANTA CRUZ
JORGE
ALUMNO:
ELERA ALVARADO, LUIS MIGUEL
CICLO:
IV
2018
EL DIVORCIO EN LA DOCTRINA Y LA LEGISLACIÓN
DIVORCIO
Es la disolución del vínculo matrimonial en la vida de los cónyuges. El divorcio se obtiene
por sentencia judicial y por las causas que están determinadas por la ley. El divorcio
rompe las nupcias legales y válidamente contraídas. El divorcio es una de las formas de
disolución, basada en una causal señalada especialmente por el Código Civil, o por
ambos, por separación convencional.
CLASES DE DIVORCIO
Divorcio Absoluto: Llamado también vincular, consiste en la disolución total, definitiva
y perpetua del nexo conyugal. Declarado por la autoridad competente los esposos
divorciados quedan en libertad de contraer nuevas nupcias, salvo el plazo de viudez que
rige para la mujer.
Divorcio Relativo: Llamado separación de cuerpos. Consiste en la relajación del vínculo
conyugal, en virtud de la cual los esposos se separan del lecho y la habitación, ponen
término en la vida en común, cesan los deberes matrimoniales, especialmente el de
cohabitación pero subsiste el vínculo legal y los esposos no pueden casarse todavía con
otro cónyuge.
EN LA DOCTRINA
Pocos problemas ha promovido en el terreno del Derecho tan viva controversia como
la del divorcio vincular. No es preciso, para comprobarlo, sino revisar la nutrida
literatura jurídica que se ha formado en torno del problema, la cuidadosa exposición
de razones que en la legislación de todos los países ha precedido a la adopción de un
criterio divorciaste laxo o restrictivo, y el crecido número de argumentos que se ha
vertido en un sentido o en otro por ilustrados juristas.
✓ En todo el fenómeno matrimonial juega su papel tres factores importantes: la
naturaleza, el interés público y el interés privado.
✓ La naturaleza, que busca como finalidad del matrimonio la procreación y la
supervivencia de la prole. Se vale de distintos medios para cumplir su objetivo como
la atracción sexual, el afecto, las diferentes y complementarias virtualidades de los
sexos.
✓ El interés Público o social, sociedad es orden. Y orden es control de las relaciones
humanas, firmeza de las instituciones, nitidez en los derechos y deberes.
De esta consideración surge la superioridad social del matrimonio sobre la unión
libre y promiscua, de la monogamia sobre la poligamia, de la indestructibilidad del
vínculo sobre su disolubilidad; porque es evidente que el vínculo monógamo permite
asegurar un pleno y eficaz cumplimiento de sus derechos y deberes. Por eso la
sociedad tiene un innegable derecho a invocar su propio interés para dar firmeza a
la unión sexual.
✓ Al individuo en fin le interesa hallar la felicidad en el estado matrimonial. Todo el
problema del divorcio vincular se reduce a saber si éste, al servir la finalidad del
interés privado, contraría o no a la naturaleza y al interés social.
✓ En cuanto a la oposición que el divorcio puede suscitar entre la conveniencia privada
de los cónyuges y el interés social, se ha planteado una importante atingencia: la de
que el divorcio vincular conviene realmente a la sociedad y sirve por tanto al interés
de ésta.
✓ Las razones esta afirmación pueden reducirse a dos: que el divorcio no crea sino que
se encuentra ya en situaciones perjudiciales, tales como adulterio y abandono de los
hijos y que el divorcio beneficiando así a la sociedad pone fin a tales situaciones.
✓ Desde el punto de vista jurídico, la admisión o rechazo del divorcio exige un previo
análisis del matrimonio, a fin de establecer si aquél puede ser considerado como una
lógica consecuencia de éste, o si al menos no contraría su esencia.
A este propósito, el matrimonio puede ser estudiado genésicamente, es decir en
atención a su origen; teleológicamente, esto es debido a sus causales finales; y en su
naturaleza misma como fenómeno jurídico.
✓ En cuanto a su origen, es indiscutible que el matrimonio nace por el libre
consentimiento de las partes, no importa cuál haya sido el móvil recóndito que
indujo a las partes a contraerlo.
Se ha alegado que así como para declarar celebrado el matrimonio, no exige el
Derecho a los pretendientes la exposición y prueba de su recóndita intención, sino
su consentimiento, no debe tampoco exigir otra cosa que el libre consenso para dar
por terminada la relación nupcial, sin que tengan los cónyuges que exponer ni
acreditar las razones de su decisión.
✓ Si el matrimonio fuera un simple contrato, sería lógico que el espontáneo
disentimiento debería poder destruir lo que el libre consentimiento creó. Si por ser
el matrimonio (como acto) un negocio contractual, se explica la extraordinaria
importancia que el Derecho confiere al consentimiento inicial; por el hecho de ser
una institución (como estado) se explica el sojuzgamiento casi total del albedrío
privado, en todo lo que atañe al contenido y duración del vínculo nupcial.
✓ Teológicamente, el matrimonio exige también permanencia. Los dos fines
principales de la unión matrimonial, son la procreación y subsiguiente educación de
la prole, y el mutuo auxilio entre los cónyuges, son permanentes.
LA LEGISLACIÓN
El divorcio judicialmente declarado comprende los siguientes aspectos:
✓ Disuelve el vínculo matrimonial, hace cesar los derechos hereditarios de los
cónyuges, y hace perder el derecho de gananciales provenientes de los bienes del
cónyuge inocente, como establecen los Art. 348, 352, 353, 730 y 716 del C.C.
✓ El divorcio sólo procede por las causales preestablecidas por la ley y produce efectos
de orden personal, como el cuidado los hijos, las asignaciones alimentarias, tanto
para éstos como para cualquiera de los cónyuges en los casos establecidos por la ley,
Arts. 333, 342 y 345 del C.C.
✓ La doctrina que orienta la legislación peruana reconoce formas de obtención del
divorcio, en base de una demanda, invocando causales previstas por el Art. 333 del
Código Civil.
✓ Para que proceda el divorcio, no basta las simples diferencias que suele ocurrir en la
familia y que pueden considerarse como accidentes inseparables de la condición
humana; es necesario que existan causas graves, que hagan imposible la vida en
común, o que demuestren que los cónyuges realmente no se profesan cariño, el
cariño necesario que se ofrecieron al casarse.
✓ Las asignaciones alimentarias, subsisten mientras no se modifiquen por resolución
posterior, Art. 342 del Código Civil.
✓ Por el divorcio absoluto, los cónyuges quedan en absoluta libertad y pueden
contraer nuevo matrimonio, excepto la mujer que podrá hacerlo cuando haya
desembarazo, o transcurrido 300 días desde la fecha del divorcio o si se acredita que
es estéril (Art. 243, inciso 3 del C.C.
✓ Después de pronunciada la sentencia que ha fijado una pensión alimenticia en el
proceso de divorcio en favor de la cónyuge inocente como establece el Art. 350 del
C.C., esa pensión subsistirá aún en caso de que la mujer haya sido culpable para el
divorcio, si ésta resulta indigente, según lo dispone el Art. 350, 4to. Parágrafo del
C.C.
✓ Si dentro del proceso de divorcio, no se solicitó alimento, el cónyuge inocente puede
hacerlo después de la declaración del divorcio, como socorro necesario para su
subsistencia, de acuerdo con lo establecido por el Art. 350 del C.C.
✓ Procede la concesión de una suma de dinero a título de reparación de daño moral,
cuando los hechos que han determinado el divorcio comprometen gravemente el
interés personal del cónyuge inocente, como dispone el Art. 351 del C.C.
✓ Por el divorcio cesan los derechos hereditarios de los cónyuges, ya que ese derecho
sólo subsiste durante la vigencia del vínculo matrimonial, pero disuelto el
matrimonio, desaparece ese derecho, como lo expresa el Art. 353 del C.C.
✓ La causal del adulterio no podrá invocarse, cuando el cónyuge consistió en la
infidelidad del otro cónyuge o si el ofendido cohabitó con el ofensor, después de
estar informado de la infidelidad, o cuando el ofendido cohabitó después de la
interposición de la demanda de divorcio, como lo establece el Art. 336 del C.C.
✓ El divorcio sólo procede por causales imputables al cónyuge culpable, pero ninguna
de ellos puede fundar la acción de divorcio en hecho propio, según lo dispone el Art.
335 del C.C.
✓ Las donaciones efectuadas con motivo del matrimonio son susceptibles de
revocación por el cónyuge inocente, dentro del plazo de 6 meses de la declaración
del divorcio.
✓ Producido el divorcio, la mujer deja de llevar el apellido del marido, ya que esa
obligación que deriva de la celebración del matrimonio subsiste únicamente
mientras dure la vigencia del vínculo matrimonial, de conformidad con lo establecido
por el Art.24 del C.C.
✓ La acción de divorcio es susceptible de prescripción, cuando se trata de las causales
de adulterio, sevicia, atentado contra la vida del cónyuge, injuria grave, por condena
de un delito de la celebración del matrimonio, de acuerdo con lo dispuesto en el Art.
339 del C.C.
RÉGIMEN LEGAL
CAUSALES DE DIVORCIO
Nuestra Ley admite tantas causales de divorcio que se puede decir sin exageración que
“basta estar casado para poder divorciarse”, pues el número de causales significa otras
tantas facilidades que con adición del mutuo disenso o separación convencional, hacen
que el divorciarse resulte operación extremadamente fácil. El Código Civil vigente con
un criterio más técnico que el anterior, considera 11 causales de divorcio vincular, que
aparecen taxativamente señaladas en el art. 333 del Código Civil. El Código Civil también
regla la separación de cuerpos de los cónyuges; éstos pueden demandarla fundándose
en cualquiera de las causas previstas por el acotado dispositivo. Quiere decir que las
causales del divorcio vincular en la legislación civil, son las mismas causas que de la
separación de cuerpos.
EFECTOS DEL DIVORCIO
EN CUANTO A LOS CÓNYUGES
✓ Se declara la ruptura del vínculo matrimonial y por tanto los ex - esposos pueden
contraer matrimonio con tercera persona.
✓ En cuanto a los alimentos con respecto del uno al otro debe concluir.
✓ Sin embargo el artículo 350 del código Civil establece que si se declara el divorcio
por culpa de uno de los cónyuges y el otro careciera de bienes propios o de
gananciales suficientes o estuviere imposibilitado de trabajar, el Juez le asignará
una pensión alimenticia no mayor de la tercera parte de la renta de aquél.
✓ El Juez puede ordenar la reparación del daño moral al conceder al cónyuge
inocente una suma de dinero.
✓ El cónyuge culpable pierde los gananciales que proceden de los bienes del otro.
✓ Se pierde los derechos hereditarios recíprocos.
✓ Se prohíbe que la mujer continúe llevando el apellido del marido.
✓ Fenece el vínculo de afinidad que el matrimonio creo.
EN CUANTO A LOS HIJOS
✓ El Juez fija lo concerniente a la patria potestad y a los alimentos.
✓ Los hijos se confían al cónyuge que obtuvo la separación, pero el Juez puede
confiarlos a quien considere más responsable.
✓ El Juez debe señalar la pensión de alimentos que uno o los dos debe pegar para
sus hijos.
Efectos para los terceros
✓ Surten cuando la sentencia queda ejecutoriada considerándose la parte
económica desde cuando se inició el juicio.
