CIUDADANO:
JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA EN FUNCIONES DE CONTROL MUNICIPAL EN
COMPETENCIA EN MATERIA EN EL DERECHO DE LAS MUJERES UNA VIDA LIBRE
DE VIOLENCIA DEL SEGUNDO CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO
PORTUGUESA.
SU DESPACHO.-
CORTE DE APELACION DEL ESTADO LARA CON COMPETENCIA MATERIA EN EL
DERECHO DE LAS MUJERES UNA VIDA LIBRE DE VIOLENCIA
Apelación de auto. Asunto: CM-P1-P-2020-VG-299
Quienes suscribimos, Abogado SANTIAGO IUDICA INCERTO venezolana, mayor
de edad, titular de la cédula de Identidad N° V 10143108, inscrita en el Inpreabogado bajo
el N° 212.435, con domicilio av. circunvalación sur oficina 49 urb los cortijos Acarigua
Municipio Páez Estado Portuguesa y GINO SALVADOR FINOCHIO FERNANDEZ
venezolano, mayor de edad titular de la cedula de identidad n° 11.545.648, con inpre n°
232.693 con domicilio av. circunvalación sur oficina 49 urb los cortijos Acarigua Municipio
Páez Estado Portuguesa actuando como DEFENSOR PRIVADO, del ciudadano HENRY
JOSE ZAMBRANO LINAREZ, titulares de la cedula de identidad nº V- 12.708.876
ampliamente identificado en autos en la Causa Penal Nº CM-P1-P-2020-VG-299, a cargo
del Tribunal en Función de Municipio en materia de Violencia de genero del Segundo
Circuito Judicial Penal del Estado Portuguesa. a quien se le imputa la presunta comisión
de los delito de ACTO CARNAL establecido en el articulo 44 n° 4°, y ACTOS
LASCIVOS establecido en el articulo 45 de la ley Orgánica sobre derecho de las
Mujeres a una vida libre de Violencia, con el debido respeto y acatamiento ocurro a su
competente autoridad a Interpongo RECURSO DE APELACION DE AUTO, de
conformidad con lo establecido en el artículo 440 del Código Orgánico Procesal Penal,
contra la decisión dictada en fecha 30 de junio de 2020 por el Tribunal en Función de
Municipio en materia de Violencia de genero del Segundo Circuito Judicial Penal del
Estado Portuguesa., en virtud de, decisión de privativa de libertad, estando en la
oportunidad legal, lo hago en los términos siguientes:
FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN
El artículo 440 del Código Orgánico Procesal Penal, el cual establece lo siguiente:
el recurso de apelación se interpondrá por escrito debidamente fundado ante el tribunal
que dicto la decisión. En concordancia artículo 439 numeral 4º, y 7º del COPP, “Son
recurribles ante la Corte de Apelaciones la siguiente decisión: ¨ 4º. Las que declaren la
procedencia de una medida cautelar privativa de libertad, ¨7º la señaladas expresamente
por la ley.
CAPITULO I
Respetables magistrados de la corte de apelaciones del estado lara, en fecha 30 de
junio de 2020, el Tribunal en Función de Municipio en materia de Violencia de genero del
Segundo Circuito Judicial Penal del Estado Portuguesa. dio inicio a la audiencia oral de
presentación, con la presencia de la fiscalía octava del Ministerio Publico del estado
portuguesa de la ciudad de Acarigua, el defensor privado, SANTIAGO IUDICA INCERTO,
y GINO SALVADOR FINOCHIO FERNANDEZ con la presencia del respectivo imputado,
acto seguido la jueza dio inicio a la audiencia de presentación de imputado, seguidamente
cedió el derecho de palabra a la representación fiscal, quien presento procedimiento
efectuado por el cuerpo de investigación penal y científica penales y criminalísticas
(CICPC) de Conformidad con los artículos : 113,114,115, Y 285, del Código Orgánico
Procesal Penal, en contra del investigado HENRY JOSE ZAMBRANO LINAREZ , por la
presunta negada comisión ACTO CARNAL establecido en el articulo 44 n° 4°, y
ACTOS LASCIVOS establecido en el articulo 45 de la ley Orgánica sobre derecho
de las Mujeres a una vida libre de Violencia, de esta manera el Ministerio publico narro
los hechos, ofreció por los funcionarios del cuerpo de investigaciones penales y
criminalística CICPC SUB- DELEGACION Acarigua, en su escrito, señalando los hechos
ocurrido el día 20 de Junio de 2020, con conocimiento el día 26 de junio del 2020, así
mismo, la defensa de los investigados HENRY JOSE ZAMBRANO LINAREZ, la impugnar
de la medida privativa de libertad por no estar llenos los extremos establecido en el
artículo 236, numeral 2º ( Fundados elementos de convicción para estimar que el
imputado o imputada ha sido autor o autora, o participe en la comisión de un hecho
punible), del código orgánico procesal penal, 3º ( una presunción razonable, por la
apreciación de las circunstancias del caso particular, del peligro de fuga o de
obstaculización en búsqueda de la verdad respecto de un acto concreto de
investigación).ya que las fiscalía del Ministerio Publico presento exámenes forense que
NO determina que mi cliente haya participado en el acto carnal con victima especial mente
vulnerable, que rielan en los folios (16; 17); del presente legajo CM-1P-2020VG299,
actuaciones para demostrar la responsabilidad mínima para poder así decretar la privativa
de libertad y poder así realizar el proceso de investigación para obtener un juicio justo no
cumplieron con lo mínimo de legalidad en la aprehensión de mi defendido violentando
procedimiento como el articulo 22;181; lo que es la apreciación de las pruebas y el
régimen probatorio de la obtención de las pruebas ya que ella abarca dos aspectos
fundamentales, como son en primer término el aspecto formal o directo ya que consisten
en el cumplimiento de las formalidades especiales establecidas por la ley procesal o por
leyes especiales para obtención de las evidencias o fuentes de pruebas.
En segundo aspecto tenemos el aspecto directo o material del principio de licitud en
la obtención de la prueba, que exige que la evidencia, aun siendo autentica; no haya sido
obtenida mediante engaño, coacción, tortura física o psicológica, ni por medio hipnóticos.
En este orden de ideas magistrados de la corte de apelación del estado Lara,
cuando partimos de la convicción de que la evidencia ilegalmente, obtenida mediante la
criminalística y en ella reposa la verdad de los hecho para el inicio de una investigación
formal, ya que se evidencia y se tiene como conocimiento que cuando sucede un hecho
de acto carnal solo la valoración forense determina con exactitud si o no ocurrieron los
hechos planteados por la fiscalía octava del ministerio publico, ya que dichos exámenes
establecieron en la victima 1 actividad sexual pero con data antigua de las doce a las dos
de acuerdo a las manecillas del reloj y ha nivel rectal sin lesiones; y el la victima 2 ninguna
lesión pero si un enrojecimiento y recomendación de realizar exámenes de descarte de
(VPH) recomendado por la forense del CICPC, obtenidas así si era cierta y fiable. Pero al
pensar así estaríamos echando por tierra nuestra convicción sobre la presunción de
inocencia y estaríamos olvidando, que existe la posibilidad de que la evidencia sea
plantada, o unas actas policiales sin entendimientos, ahora bien, ciudadanos magistrados
la falta de elementos que se pueda concatenar el delito de ACTO CARNAL CON
VICTIMA ESPECIALMENTE VULNERABLE Y ACTOS LASCIVOS, una narración clara y
precisa del modo tiempo y lugar de los hechos sin contradicciones, las evidencias físicas y
cadenas de custodias la cual está contemplado en el código orgánico procesal penal.
Ahora en este orden de idea explicamos y resaltamos con negrilla de la defensa:
El cuerpo del delito es definido por el profesor Saturnino Angulo Ariza.
Como el conjunto de elemento físicos u objetivo que actúan en la preparación de
hecho delictuoso y que son susceptibles de comprobación por todos los medios de
pruebas legal excepto la confesión (ver Saturnino Angulo Arisa, Catedra de
enjuiciamiento Criminal pag (240).
La materialización del cuerpo del delito se revela según Manzini, a través de
los medios materiales que sirvieron para preparar o cometer el delito; las cosas
sobre la que se cometió; las huellas dejadas por el delito o por el delincuente; las
cosas cuya detentación, fabricación o venta o cuyo porte o uso constituye el delito;
las cosas que representan el precio o provecho obtenido, las cosas que son el
producto del delito, aun indirecto, cualquier otra cosa sobre la cual se haya ejercido
la actividad delictuosa o que haya sufrido la inmediatas consecuencias del delito.
(VincenzoManzini, tratado de Derecho Procesal, 1951, pag.500.
En este orden de idea Magistrados de la corte de apelación del estado Lara, del
examen forense presentado por el ministerio publico a cargo de la fiscalía octava
violentando el derecho a la defensa y al debido proceso, y la tutela judicial efectiva en
base a los siguientes:
Consta de autos que en fecha 26 de Junio de 2020, fueron aprehendido el
ciudadano HENRY JOSE ZAMBRANO LINAREZ, por funcionarios adscriptos al cuerpo de
investigaciones penales y criminalística (CICPC), por denuncia que narra lo siguiente, que
el día 20 -06-2020, el investigado HENRY JOSE ZAMBRANO LINAREZ, se dirige a la
casa de la victima 1 y toca la puerta al ver que no obtenía repuesta procede el llamar vía
telefónica a la victima 2 ya que se encontraba en el centro y manifestar que el fue a su
casa y la victima 1no contestaba para el buscar una cinta métrica, posterior, la victima 2
regresa en hora de la tarde a su casa y también observa lo mismo que no contestaba
posterior a eso salió la victima 1 y abrió la puerta, luego el día 25-06-2020 la victima 1 le
confiesa a la madre que HENRY JOSE ZAMBRANO LINAREZ , la había violado por
delate y por detrás, ahora el día 26-06-2020 la madre lo fue a denunciar al CICPC sub
delegación Acarigua y toman las denuncias correspondiente, ahora en el acta de
entrevista de la victima 1 en presencia de su madre ya que presenta problemas cognitivos
leves, que HENRY JOSE ZAMBRANO LINAREZ la violo por delante y por detrás, y a la
victima 2 solo la tocaba. Es notificada la fiscalía y dan inicio a la investigación y capturan a
mi representado, recaban mensajes de textos donde manifiesta que entre otras cosa sufre
de disfunción eréctil.
Ahora bien ciudadano magistrado posterior que los detienen supuesto negado de
acto carnal y acto lascivo, fue pautada audiencia de presentación del imputado por el
Tribunal en Función de Municipio en materia de Violencia de género del Segundo Circuito
Judicial Penal del Estado Portuguesa, donde el día 30 -06-2020, se realiza audiencia de
presentación de imputado, donde la representación del Ministerio publico, Fiscalía octava,
de la Circunscripción Judicial del Estado Portuguesa, presenta unos elementos donde
convicción como la denuncia de la madre, declaración de la victima 1 y 2, y vaciado de
mensajería de texto que no determina subjetivamente que mi patrocinado haya realizado
acto carnal y por ultimo valoración forense donde se podría determinar la acción
antijurídica de mi patrocinado en los delitos hoy investigado. No describe modo, tiempo y
lugar.
En el desarrollo del debate la victima 1 manifiesta la forma como pasaron los
hechos, posteriormente le seden derecho de palabra a HENRY ZAMBRANO LINAREZ,
que manifestó que las victima en cuestión nunca le haría eso, ya que tiene confianza con
su madre, al igual que el sufre de disfunción eréctil.
La defensa solicita entre otra cosa la presunción de inocencia al igual que explica
que los tipos de delito que piensan atribuirle a mi defendido tiene que coincidir con la
valoración forense, ya que tiene que ser como un engranaje o medidos de pruebas certero
para poder así tener suficientes elementos de convicción para decretar la privativa de
acuerdo al 236,237.238 del copp, ya que hablamos que en los exámenes forense en el
folio 16 de la victima 1 presentaba himen perforado con desgarro antiguo y el ano rectal
sin lesiones.
En este orden de idea, esta defensa explica que en el día que ocurrieron los
hechos que fue el día 20-06-2020, hasta el día 25-06-2020 y posterior o un día después,
en la denuncia, fue valorada por medicatura forense y el desgarro era antiguo, no resiente,
ya que pasaron 6 días. Entonces en la experticia tendría que decir en ves de antiguo
resiente.
La medicina legal (forense), es una disciplina cuyo ámbito de acción esta vinculado
con el asesoramiento acerca de los asuntos biológicos, físicos, químicos o patológicos
necesario para la resolución de problemas jurídicos. En este sentido, los aportes de esta
ciencia son valorados tanto por la metodología que aplican para la determinación de las
condiciones físicas o mentales en que se encuentra un individuo y cada día toma mayor
relevancia para la búsqueda de la aplicación de justicia en los hechos en los cuales se
identifique la presencia de un hecho punible contra las personas en las que su integridad
en cuanto a la salud física o mental aparezca afectada. Es por tal motivo que la medicina
legal, plasma sus hallazgos en informes médicos que son certificados a fin de que los
mismo puedan ser utilizados como prueba ante un eventual hecho que revista la
intervención de las autoridades competentes para la aplicación de la justicia necesaria,
Por tal razón, el derecho penal requiere de la actuación del médico forense para abordar
cualquier tipo de delito, entre ellos el de violación sexual.
Ahora bien, es preciso resaltar acerca de la importancia de la experticia forense,
siendo éste el objetivo fundamental de la presente investigación, haciendo énfasis en el
proceso de abordaje que hace el forense de la víctima sometida a un acto carnal con
victima especialmente vulnerable, de tipo sexual, profundizando así mismo, en la
descripción de los elementos de diagnóstico en los que se basa la medicina legal para
determinar si hay presencia o no de un delito sexual.
La cual esta defensa técnica solicito, vista las declaraciones de mi defendido,
valoración por un especialista en urología, un especialista en neurología, y valoración de
un psicólogo por la disfunción eréctil, por ultimo valoración forense después de los
resultados, seguir con el procedimiento ordinario y una medida cautelar de acuerdo al
articulo 242 n° 1 del copp.
No estaban clara en lo que respecta a la valoración forense ya que no se evidencio
desgarro resiente o una actividad sexual resiente o menor de 6 días.
Me permito narran como tienen que estar especificadas los elementos de
diagnostico del acto carnal:
Son de dos clases, unos comprenden las huellas de violencia o de lucha, que lleva
la víctima en diversos puntos del cuerpo: equimosis, arañazos, situados en la cara
anterointerna de los muslos, en las muñecas, en los brazos, o bien en la cara, alrededor
de la boca, de la nariz, si el criminal ha intentado ahogar los gritos de la víctima, o a un en
el cuello, si ha intentado estrangularla.
Los otros conciernen a las huellas dejadas por el acto sexual, el cual puede estar
caracterizado por un cierto número de datos de orden anatómico, hemorrágico o biológico,
Mientras que Humberto Giuni " Lecciones de Medicina Legal" y de sus comentarios
destaca que:
"En la mujer adulta no faltan otros signos físicos de violencia material,
debidos a la lucha sostenida antes de ceder. Entre estos signos prevalecen las
excoriaciones ungueales, las equimosis y a veces las mordeduras. Las equimosis y
las abrasiones cutáneas se encuentran normalmente en los brazos, en las muñecas,
en las rodillas, en la proximidad de los genitales, sobre la superficie interna de los
muslos por la tentativa de separarlos, sobre las nalgas como indicio de aprehensión
y aproximación. Algunas veces, excoriaciones y aun equimosis se encuentran
también en el cuello y sobre la boca, por las maniobras tendientes a impedir los
gritos de la victima. Subrayado por la defensa.
Así mismo señala el autor citado que cuando la lucha ha sido particularmente
violenta pueden aun observarse signos mas graves, como la distorsión de los miembros y
hasta fracturas craneales por caída. Finalmente pueden observarse zonas del cuero
cabelludo desprovistas de pelos por arrancamiento. En estos casos no pueden surgir
dudas acerca de la resistencia de la victima. Es preciso tomar en consideración si solo se
observan pequeñas equimosis y lesiones muy leves que pueden haber sido producto de la
falsa victima para preparar una prueba de supuesta lucha. En definitiva debe tenerse muy
presente la naturaleza, extensión y ubicación de los signos de violencia, que pueden
incluso extenderse hasta las mamas y el perineo."
En términos específicos, para la determinación del la presencia de un acto de
violación sexual Debe ocurrir, de acuerdo con la Revista Electrónica "Clínica al dí[Link]"
(2008), existen una serie de signos médico-legales de la violación que es preciso
identificar para la realización del diagnóstico, estos signos son:
Clasificación de la desfloración
Desfloración Completa, es aquella en la que el desgarro que comienza en el borde
libre no llega hasta el borde de implantación del himen. Desde el punto de vista legal
carece de importancia si la desfloración es completa o incompleta siempre y cuando el
peritaje que se practique sea para comprobar el cuerpo del delito en el cual esté indiciada
una sola persona.
Desfloración Reciente:
1. Bordes del desgarro son vivos, irregulares, sangrantes, rojos tumefactos.
2. Los bordes del desgarro van cicatrizando por separado, no llegando a unirse
jamás por segunda intención.
3. Al afrontar los bordes desgarrados se reproduce la forma primitiva que tenía el
himen.
4. La profundidad del desgarro generalmente llega hasta el borde adherente.
5. La data que tienen es de hasta ocho días.
Desfloración Antigua:
1. Los bordes quedan ligeramente engrosados, de aspecto fibroso.
2. Las partes distales de los bordes son anguladas.
3. La data es mayor a ocho días.
4. Al cicatrizarse, los bordes se retraen queda una separación o abertura entre los
mismos.
Signos de coito: Desde el punto de vista médico-legal, el coito o acceso carnal es la
penetración del pene, total o parcialmente, en la vagina o en el ano-recto, pudiéndose o no
producir el orgasmo, y no siendo indispensable la eyaculación. (Martin, 2008:195)
Presencia de semen
Pelos pubianos
Contagio venéreo
Fecundación.
Ahora bien ciudadanos magistrado, en la valoración forense estableció un desgarro
antiguo más de 8 días y si examinamos las actas procesales solo transcurrieron 6 días y
por ende el examen forense debería decir reciente. Es entonces Para que el ministerio
publico tengan lo mínimos requerimientos de investigación objetivamente y
subjetivamente, para posterior tener fundamento serios para sus actos conclusivos.
Es la conducta desplegada por la autoridad de policía en el curso de un hecho
punible, expresada a través de un medio escrito (actas policiales), tendiente a
individualizar el o los autor (es) criminal (es), mediante el examen de las evidencias
forenses. Es la narración de un hecho, de un procedimiento, de una entrevista o de un
suceso que ha presenciado el Funcionario o un hecho en el cual ha participado.
En este orden de idea ciudadanos magistrados el debido proceso la tutela judicial
efectiva para que el proceso penal sea claro e igual para las partes existen reglas para
las actuaciones policiales, establecido en el artículo 119 del código orgánico procesal
penal.
Frente a las actas policiales y las evidencias criminalísticas conforme al copp Artículo
22,181, 183 copp Presupuesto de Apreciación Licitud la las pruebas de las Pruebas Los
elementos de convicción solo tendrán que las pruebas puedan ser Para valor si han sido
obtenidos por un medio lícito e incorporados al apreciadas por el tribunal, su práctica
proceso conforme a las debe efectuarse con estricta disposiciones de este código.
Observancia de las disposiciones establecidas en este Código
Ahora bien Magistrados de la Corte de apelación del Estado Lara, En el Proceso
Penal Moderno comprende un conjunto concatenado y coordinado de actos procesales
realizados por los órganos jurisdiccionales, y tiene como fin último la solución de conflictos
mediante la aplicación de la Ley al caso concreto o específico, y por tanto se alimenta de
un conjunto de principios que guían no sólo su tramitación, sino la forma de actuar o
conducta de la partes, representantes judiciales u operadores de justicia. De acuerdo a los
lineamientos del texto Constitucional, el artículo 26 determina en forma concreta el
derecho a la Tutela Judicial Efectiva, cuyo amplísimo contenido abarca el derecho a ser
oído por los órganos de la administración de justicia establecidos por el Estado y también
el derecho a que sean cumplidos los requisitos establecidos en la Ley.
En un Estado Social de Derecho y de Justicia (artículo 2 de la Constitución vigente),
se garantiza una justicia expedita, sin dilaciones indebidas y sin formalismos o
reposiciones inútiles, la interpretación de las instituciones procesales debe ser amplia,
tratando que si bien el proceso sea una garantía para que las partes puedan ejercer sus
derechos, no por ello debe convertirse en una traba que impida lograr las garantías que el
artículo 26 Constitucional instaura.
Igualmente se ha considerado que la Tutela Judicial Efectiva como garantía
constitucional procesal, debe estar presente desde el momento en que se accede al
aparato jurisdiccional, hasta que se ejecuta en forma definitiva la sentencia dictada en el
caso concreto, es decir, que una vez garantizado el acceso a la justicia, cada uno de los
principios y garantías constitucionales que informan el proceso tales como: el debido
proceso, la celeridad, la defensa, y la gratuidad, deben ser protegidos en el entendido de
que el menoscabo a cualquiera de esas garantías estaría al mismo tiempo vulnerando el
principio de la tutela Judicial efectiva.
Ahora bien, el derecho a la tutela judicial efectiva, como garantía, implica como
principio general, el reconocimiento del derecho de acción, de acudir a los tribunales y de
seguir un proceso judicial para que conozcan los órganos judiciales competentes e
imparciales y para que se cumplan sus etapas fundamentales y obtener una decisión
motivada, favorable o adversa a la pretensión aludida.
También resulta importante destacar, que el derecho a la Tutela Judicial Efectiva
conlleva que los operadores de justicia están obligados a resolver el asunto garantizando
el cumplimiento adecuado del otro derecho constitucionalmente consagrado como lo es el
Debido Proceso, y así dotar a los usuarios del Sistema judicial, de los instrumentos
necesarios que garanticen un verdadero equilibrio que haga efectivo el cumplimiento del
derecho a la defensa. Convirtiéndose de esta forma el principio de celeridad procesal un
bastión ineludible que debe reguardase y más aun cuando se está pisando el terreno del
derecho penal el cual implica la protección de uno de los derechos humanos mas
preponderantes como lo es el derecho a la libertad.
Ahora bien ciudadanos magistrados, las procedencia de las medidas cautelares en
la esfera penal requiere la concurrencia de los tres elementos señalado por el articulo 236
del código orgánico procesal penal, esto es 1)- la existencia de un hecho punible de
acción publica, cuya acción no este evidentemente prescrita. 2)- la existencia de
fundados elementos de convicción que obren en contra del imputado; y 3)- la
existencia de una presunción razonable del peligro de fuga o de obstaculización de
la justicia de parte del imputado contra quien se solicita su aplicación.
En razón de lo anterior el artículo 232 de COPP, el requisito de la motivación como
condición de validez de las medidas de coerción personal y el 233 de código orgánico
procesal penal establece su motivación.
Ahora bien ciudadanos magistrados analizando los cinco supuesto para la privativa
de libertad y en fecha 30-06-2020 en audiencia de presentación esta defensa técnica
demostró el arraigo en el país, de mi defendida, y demostrar las raíces en el país ya que
es padre de un niños ya que la esposa los abandono.
Por lo cual me permito citar parcialmente el contenido del sentencia de la corte de
apelación del estado portuguesa.
Nº 294 Causa Penal Nº: 7566-17 Defensor Privado: Abogado SANTIAGO IUDICA
INCERTO. Imputado: VICTOR MANUEL HERNANDEZ CARVAJAL. Fiscal Tercero del
Ministerio Público del Primer Circuito: Abogada MARIA JOSE GONZALEZ MUJICA
Delito: ROBO AGRAVADO.
Estrato de la decisión: (negrilla y sub rayado por mi)
En conclusión, esta Alzada considera, oportuno acotar que la fase procesal en la
cual se encuentra la presente investigación, denominada como FASE
PREPARATORIA, se considera dentro de la doctrina penal como la fase de
investigación, en la cual se produce el acopio de los elementos de convicción
pertinentes y relevantes en concreto para el esclarecimiento de los hechos, todo lo
cual conlleva a la investigación de la verdad y la recolección de los elementos que le
permitan al titular de la acción penal fundar su acto conclusivo.
Así pues, conforme a la previsión del artículo 263 del Código Orgánico Procesal
Penal, el Ministerio Público en el curso de la investigación está obligado no solo a
hacer constar las circunstancias útiles para fundar la inculpación del sujeto, sino
también circunstancias que puedan exculparles, y que en este último caso, estará
obligado a facilitar al imputado los datos que le favorezcan, con ello se mantiene la
buena fe que debe caracterizar la labor del Ministerio Público orientada a la
búsqueda de la verdad. Ésta búsqueda de la verdad debe desarrollarse con
imparcialidad, y en consecuencia, supone la diligencia de la práctica de diligencias
favorables al imputado como también circunstancias que le desfavorezcan siempre
y cuando se desprenda del hecho atribuido, procurando asegurar la objetividad del
Ministerio Público en el cumplimiento de su función, reconociéndose así que la
persecución penal es una labor imparcial del Estado.
De tal manera que es atribución del Ministerio Público practicar las diligencias
tendientes a demostrar la veracidad o falsedad de un hecho punible y con
acatamiento a lo dispuesto en los artículos 16, ordinal 3º y 37, ordinal 15 de la Ley
Orgánica del Ministerio Público, se deriva esta función exclusiva de éste órgano
representativo del Estado, quien debe determinar la existencia de fundamentos
serios o por el contrario verificar que no hay elementos para prescindir de la acción
penal a través de la investigación y con apoyo a los órganos auxiliares, con el
objeto de emitir el correspondiente acto conclusivo.
La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, la Sala de Casación Penal
en sentencia Nº 701, Expediente Nº A08-219 de fecha 15/12/2008, estableció: “...En la
fase investigativa del proceso se recaban los elementos tendientes a confirmar o
descartar la sospecha acerca de la comisión de un hecho punible y sus posibles
culpables a fin de lograr en definitiva, que el Ministerio Público presente el
correspondiente acto conclusivo que bien puede ser para promover el juicio penal
(acusación), solicitar su archivo o bien para clausurar la persecución penal
(sobreseimiento)”.
Del mismo modo, es sostenido por el autor BINDER A. (2000), quien al explicar en su
obra “Iniciación al Proceso Penal Acusatorio”, sostuvo: “Los fiscales tienen en este
caso la responsabilidad de la investigación y los jueces sólo la de vigilar y controlar
esa investigación”. (p.43).
Así pues, al violentarse en el presente caso el principio de legalidad, al no constar
en autos elementos suficientes de convicción que permitan comprobar
efectivamente la comisión del hecho punible, así como el derecho a la tutela judicial
efectiva y el derecho a la defensa, al ser presentado formalmente el ciudadano
VICTOR MANUEL HERNANDEZ CARVAJAL por la Fiscalía del Ministerio Público por
la presunta comisión del delito ROBO AGRAVADO, sin constar en el expediente con
suficientes elementos de convicción, solo con el señalamiento de la victima, aun y
cuando se incauto la Guadaña, no se verifica a quien le pertenece dicho objeto, el
Juez de Control no ejerció correctamente el control judicial al cual está obligado
conforme al artículo 264 del Código Orgánico Procesal Penal, el cual dispone: “A los
jueces de esta fase les corresponde controlar el cumplimiento de los principios y
garantías establecidos en este Código, en la Constitución de la República, tratados,
convenios o acuerdos internacionales…”, siendo obligación del juez de control en la
fase preparatoria, controlar los poderes del Ministerio Público en las actuaciones
que estén sometidas a su supervisión.
Significa entonces, que a los fines de lograr que en el presente proceso
efectivamente se verifique la verdad del hecho, para luego aplicar la justicia, tal y
como lo establece el artículo 13 del Código Orgánico Procesal Penal, norma que se
encuentra en total consonancia con el dispositivo constitucional contenido en el
artículo 257 referente a que “el proceso constituye un instrumento fundamental para
la realización de la justicia”, es por lo que resulta forzoso para esta Corte de
Apelaciones, declarar CON LUGAR el recurso de apelación interpuesto por el
Abogado SANTIAGO IUDICA INCERTO, en su condición de Defensor Privado; y en
consecuencia, se REVOCA la decisión dictada en fecha 13 de Julio de 2017 y
publicada en fecha 17 de Julio de 2017, por el Tribunal de Primera Instancia en lo
Penal en Funciones de Control N° 04, de este Circuito Judicial Penal, Extensión
Acarigua, mediante la cual se calificó la aprehensión del imputado VICTOR MANUEL
HERNANDEZ CARVAJAL en situación de flagrancia, por la presunta comisión del
delito de ROBO AGRAVADO, previsto y sancionado en el articulo 458 del Código
Penal, decretándole la MEDIDA DE PRIVACIÓN JUDICIAL PREVENTIVA DE
LIBERTAD, conforme al artículo 236, 237 y 238 del Código Orgánico Procesal Penal,
ordenándose la LIBERTAD PLENA del ciudadano VICTOR MANUEL HERNANDEZ
CARVAJAL. Y así se decide-
Analizando las experticias probatorias para determinar la participación de mi
defendido en el que lo involucran no coincide lo dicho de la victimas, con los medios de
pruebas, de igual forma analizando las valoraciones psicológicas no determinan si fueron
abusadas sexualmente, ya que solo reflejan el problema cognitivo leve que presentan.
Ahora bien ciudadanos magistrados en materia penal el principio general pro
libertatis, consagrado en el articulo 44 de la constitución de la República de Venezuela, la
cual la persona será juzgada en libertad, salvo que proceda su detención preventiva de
conformidad con la ley apreciada por el juez en cada caso y fundada su detención, y
desarrollada por los artículos 9 y 127 del copp.
Ahora bien si analizamos la decisión de la audiencia de presentación del día 30
-06-2020, esta carente de fundamentación y de lo peticionado por la defensa técnica
dejando a mi defendido en un estado de defensión, la cual no hay decisión de lo pedido
solo la decisión de lo peticionado por la fiscalía octava.
En este orden de idea, magistrados de la corte de apelación la resolución que dicte
el juez bebe atender lo solicitado por el Ministerio Publico o la defensa, decimos que la
resolución del tribunal debe atender el principio dispositivo, es decir, decidir conforme a lo
alegado y probado (secundumallegata et probatajudicata), no solo debe tomar en
cuenta lo peticionado por la fiscalía el juez incurriría en incongruencia positiva (ultrapetita)
acordando mas de lo pedido; o negativa (minuspetita), acordando menos de lo solicitado;
o ( citrapetita) otorgando algo distinto a lo solicitado, según sea el caso, todo lo cual vicia
de nulidad la determinación judicial.
La decisión debe tomar también en cuenta los alegatos esgrimido por la defensa,
los cuales debe de ser analizados y decididos por el sentenciador, dejando o acordando
expresamente lo solicitado, con arreglo a los hechos y pruebas, y dando aplicación a la
ley, es decir expresar en la determinación las razones de hecho y de derecho que tiene el
juez para acordar o desechar lo solicitado por la parte.
PETITORIO
Por las razones y fundamentaciones anteriormente expuestas, y tomando en
consideración que la decisión dictada por el Tribunal en Función de Municipio en materia
de Violencia de genero del Segundo Circuito Judicial Penal del Estado Portuguesa, solicito
de la competente SALA DE LA CORTE DE APELACIONES, que vaya a conocer de este
RECURSO DE APELACIÓN DE AUTO, que previa a su admisión en la oportunidad
procesal de decidir sobre las cuestiones aquí planteadas, se sirva DECLARAR CON
LUGAR los siguientes pedimentos: PRIMERO: Se tenga por presentado el presente
escrito de apelación, y por legitimado para recurrir. SEGUNDO: Declare con lugar el
recurso de apelación de auto interpuesto y en consecuencia acuerde REVOCAR LA
DESICION DEL FECHA 30-06-2020,por encontrarse que en las experticia forense se
evidencia que no coincide lo planteado por la representación fiscal y lo congruente a las
detención que en ellas narran. Y TERCERO: DECRETE invocando el principio «favor
libertatis», libertad sin restricciones o a todo evento le sea impuesta una MEDIDA
CAUTELAR SUSTITUTIVA de las señaladas a «numerus clausus» en el artículo 242 del
Código Orgánico Procesal Penal. Es Justicia, que se espera en la ciudad de Acarigua
Estado Portuguesa a la fecha de su presentación.
ABG ESP ABG
SANTIAGO IUDICA INCERTO GINO SALVADOR FINOCHIO
INPRE 212.435 INPRE 232.693
