UNIDAD 1.

NOCIONES DE DERECHO

UNIDAD I

NOCIONES DE DERECHO

En el siguiente esquema se representan los contenidos temáticos

correspondientes a la primera unidad de la asignatura de Derecho
Mercantil, cada uno de estos temas guardan relación entre sí.

MAPA DE CONTENIDOS TEMÁTICOS «UNIDAD 1 »

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

INTRODUCCIÓN

Nuestro propósito es plantear conceptos generales que involucran al

Derecho Mercantil, así como puntualizar sobre la temática en función a su
evolución del derecho Mercantil, el derecho objetivo, subjetivo; y al
efecto, hemos considerado que el enfoque del Derecho en que nos permite
obtener el máximo provecho de las partes fundamentales que genera el
Derecho Mercantil, como asignatura te permitirá afianzar el aprendizaje
del contenido de cada unidad del programa de Derecho Mercantil, el cual
pretende la importancia del sistema legal mexicano, empezando con el
Derecho Civil y continuando con el Derecho constitucional y
administrativo.

El curso de Derecho Mercantil Unidad l “Nociones del Derecho Mercantil”

en donde se abordan los temas que dan origen al Derecho. Así como
particularmente, en estudio habremos del Derecho mercantil ante el
fenómeno de la globalización en materia de tratados de comercio y las
relaciones internacionales, después habremos de referirnos a las
obligaciones y fuentes del derecho mercantil; en un último apartado
haremos algunas consideraciones sobre la autonomía de la voluntad sus
elementos y los bienes protegidos por el derecho mercantil.

Cada contenido temático de esta unidad ha sido diseñado apegado a la

nueva estrategia de enseñanza-aprendizaje por competencias, en donde
por sus características de modalidad a distancia o virtual y caracterizado
por el auto aprendizaje, es necesario que sigas todas las instrucciones,
que des seguimiento a tus actividades de aprendizaje, a la realización y
entrega de tus proyectos, así como a poner interés en las evaluaciones y

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

asesorías para que puedas alcanzar el éxito y cumplas tu meta de obtener

tu licenciatura.

Durante el aprendizaje de la unidad el alumno desarrollara las siguientes

competencias.

• Comprende los conocimientos científicos del derecho mercantil.

• Conoce las nociones del derecho mercantil e investiga y comprende

la importancia.

• Identifica las fuentes y argumenta su naturaleza como proceso

colaborativo en el derecho mercantil.

• Conoce los títulos de valor y analiza cada uno de los títulos.

• Describe las características de los créditos y analiza sus principales

elementos.

• Distingue los títulos de crédito e interpreta su contenido y los usa

en la vida profesional.

• Aplica de forma reflexiva los conocimientos, habilidades y valores

en donde se desenvuelva profesionalmente.

• Interpreta el contenido y la extensión de la información recibida

por escrito y aplica en lo cotidiano dicho aprendizaje.

En cada uno de los contenidos que se te presentan, es importante que

apliques tus capacidades cognoscitivas como: pensamiento,
conocimiento, comprensión, aplicación, análisis, síntesis y evaluación,
para su máximo aprovechamiento.

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

COMPETENCIAS

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

1.1 CONCEPTUALIZACIÓN DEL DERECHO MERCANTIL

Importancia del estudio del Derecho

El ser humano desde su existencia ya tenía roces, dispuestas, puntos de

vista, altercados y riñas, por desacuerdos en las actividades, quehaceres
domésticas, actividades de recolección, agricultura o caza e inclusive en
el control de su sociedad, reclutamiento militar en donde el guerrero
astuto y líder buscaba la sumisión de los demás, usando la fuerza y
tácticas de guerra tratando de imponer una norma superior a la que todos
se sometían.

En este esfuerzo por imponer normas, los pueblos de la antigüedad tenían

valores morales, de religión, costumbres, hábitos, que se codificaban de
acuerdo a los intereses de los pueblos a través de normas que aplicaban
los gobernantes de los pueblos.

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Pueblos dedicados a la agricultura y

recolección

Un antecedente del Derecho es la ley del talión, que nace en

Mesopotamia y que es una “forma primitiva de adecuación que media
entre el delito y la pena”, es decir la pena debe adoptar la misma
expresión cualitativa y cuantitativa que el delito. La ley del talión es
expresada “ojo por ojo, diente por diente”. Esta ley supone la
existencia de un poder público en las tribus o reinos antiguos para
sancionar al infractor, como derecho de venganza haciendo que éste
pagara o enmendara el daño causado a su víctima, sufriendo un mal igual
o proporcional al que ha cometido. Ejemplo cortar la mano al que roba, la
lengua a quien calumnia, castrar al violador, etcétera.

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Imagen tomada con fines didácticos

Ley del Talión

En el Código de Hammurabi primera ley escrita que rige las relaciones

mercantiles, préstamos a interés, contratos, depósitos de mercancías,
comisiones y contratos de compraventa, normas que tuvieron aplicación
en Babilonia.

Otra ley que marco la existencia del derecho fue las tablas grabadas en
piedra de Moisés a.C, los diez mandamientos, el Corán de los
musulmanes, el Código de Manu, colección de normas religiosas y sociales
de la India.

Otro antecedente lo encontramos en Roma originando una sociedad de

esclavos y libertos, luego surgió el Códex, cuando se originan las ciudades
para mantener el orden en el estado.

En la política de Aristóteles evalúa el desarrollo histórico del Estado y su

función en la sociedad griega. Aquí el hombre se organiza y crea leyes,
porque ésta es una vía para conseguir el bien.

Imagen tomada con fines didácticos

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Concepto de Derecho.

El término derecho se deriva del latín directum, “derecho”, “recto”, “no

torcido”, “uniforme”, “justo” o “razonable”.

Algunos autores entienden al derecho como un conjunto de reglas

denominadas normas jurídicas, las cuales tienen como propósito guiar o
prescribir la conducta social del hombre. En otras palabras, es el conjunto
de normas jurídicas impuestas por el estado; facultades que tiene el
individuo frente a los demás y ante el Estado, y que constituye una ciencia
de esta disciplina.

La norma jurídica consiste en un deber ser obligado a cumplir por el

hombre dentro de una sociedad. Así mismo la norma siempre se apoya
en la costumbre, como algo que ya ha sido repetido anteriormente.

Concepto del Derecho Mercantil

Concepto económico

Imagen tomada con fines didácticos

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Dentro de las múltiples ramas del derecho, el derecho mercantil (también

conocido como derecho comercial) es aquella dedicada a regular las
relaciones entre las personas, los contratos y las acciones de comercio.

El comercio, en aceptación económica, consiste en esencia en una

actividad de medición o interposición entre productores y consumidores
con el propósito de lucro. De ello se desprende la necesidad de una
persona especialista en esta tarea del comercio a la que se conoce como
comerciante y que, económicamente, se define como la persona que
practica de manera profesional la actividad de interposición o medición
entre productores y consumidores.

El derecho mercantil, consiste en la regularización de los actos y las

relaciones de los comerciantes, sin embargo, el cambio del derecho
mercantil va más allá del concepto económico, el derecho mercantil ya no
es como es en su origen, un derecho de los comerciantes y para los
comerciantes en ejercicio de su profesión (sistema subjetivo); el
derecho mercantil mexicano vigente es un derecho de los actos de
comercio, aunque en muchos casos el sujeto que lo realiza no tenga la
calidad de comerciante (sistema objetivo).

El Código de Comercio, en su artículo primero, establece que sus

disposiciones son aplicables a los actos comerciales, y, en el segundo,
señala que a falta de disposiciones de este Código de Comercio, serán
aplicables a los actos de comercio los de derecho común, por lo que es

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

contundente la diferencia entre el derecho civil y el derecho mercantil.

(Coronado, 2004)

El derecho mercantil forma parte del derecho privado e incluye a todas

las normas vinculadas a los comerciantes en referencia al desarrollo de
sus labores. A nivel general, podría decirse que es la rama del derecho
que ejerce la regulación sobre el ejercicio de las actividades comerciales.

Es importante dejar patente cuáles son las fuentes del citado Derecho
Mercantil. En este caso podremos establecer que estas son la ley, la
jurisprudencia que es la interpretación que el juez y el resto del orden
jurisdiccional realizan de la ley, y también lo que es la costumbre. Este
último aspecto podemos decir que emana directamente de lo que son las
prácticas que realizan habitualmente los comerciantes.

Es posible distinguir entre dos criterios dentro del derecho mercantil. El

criterio objetivo es aquel que se refiere a los actos de comercio en sí
mismos. En cambio, el criterio subjetivo está vinculado al individuo que
se desempeña como comerciante.

El derecho comercial no es estático, sino que se adapta a las necesidades

cambiantes del mercado, las compañías y la comunidad en general. De
todas formas, siempre se respetan cinco principios básicos: se trata de
un derecho individualista (ya que se centra en los vínculos entre

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

particulares), profesional (protege los intereses de los empresarios),

progresivo (cambia con el correr del tiempo), internacionalizado (se
integra al comercio global) y consuetudinario (está basado en
costumbres).

El derecho mercantil, en definitiva, se encarga de estructurar la

organización comercial actual y de fijar las condiciones propias de la
normativa jurídica vinculada a los empresarios, tal es la denominación
que reciben todos los sujetos que desarrollan actividades vinculadas al
comercio.

Los actos de comercio, por su parte, son aquellos que se concretan con la
intención de generar y obtener una ganancia o utilidad.

Imagen tomada con fines didácticos

Además de todo lo expuesto es importante también que reconozcamos lo

indispensable del Derecho Mercantil en nuestra sociedad ya que ejerce un
papel fundamental no sólo en el desarrollo económico sino también en el
político y, por supuesto, en el social. Ello lo logra interviniendo

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

directamente en la producción de bienes y servicios que son los

encargados de satisfacer las necesidades del ser humano.

Derecho Mercantil
Conjunto de normas que regulan la Sujetos: Son los que
intermedición de bienes y servicios y quienes producen y consumen
lo consumen. dichos bienes y servicios

Finalidad: La Jurisdicción: En el ambito Ubicación: Se desprende

intermediación de la comercial comprende del derecho civil, el cual a
prestación de servicios y regalmentos federales y su vez se desprende del
bienes estatales e internacionales Derecho Privado.

Fundamentacíón: Reglamentación: La ley

Fundamentos mercantil es el Código de Objetos:
constitucionales del comercio que se auxilia en
Derecho Mercantil las leyes especiales en la Bienes y servicios
Artículo 73 Fracción X materia.

Fuente: Cuadro de elaboración propia.

Concepto jurídico

El derecho mercantil se define como el conjunto de normas jurídicas

que se aplica a los actos de comercio calificados como tales y a los
comerciantes en el ejercicio de su profesión.

Es una rama especial del derecho privado que, frente al derecho civil, rige
singularmente relaciones privadas que constituyen la materia mercantil.

1.1.1 Concepto de Derecho Subjetivo

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El derecho subjetivo se define como la prerrogativa, poder o facultad con

que cuenta una persona para reclamar el cumplimiento de las normas
jurídicas que considera le favorece y tutelan.

Como ejemplo está el derecho con que cuenta el comprador para que el
vendedor le haga entrega, en el momento oportuno, del artículo u objeto
que ha pagado en el precio convenido.

El derecho subjetivo se explica, por otra parte, como la contrapartida

de una obligación o un deber legales, a cargo de su sujeto jurídico
obligado.

Por lo mismo, es el poder de una persona el que deriva de una obligación

a otra. (Azuela, 2002)

1.1.2 Derecho Objetivo

El derecho objetivo es la regla jurídica que permite o que prohíbe, en

tanto que el subjetivo es el permiso que deriva de esa norma.

Su relación es tan estrecha que se condicionan recíprocamente de tal

suerte que no existe derecho objetivo que no otorgue facultades o
poderes, ni tampoco derecho subjetivo que no desprenda o derive de una
norma de derecho de carácter objetivo promulgada por el orden
legislativo.

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Conjunto de normas
(El orden jurídico)

Es la norma jurídica que

DERECHO garantiza el derecho del
sujeto frente a la
OBJETIVO obligación de otro.

Es la norma jurídica que

permite o que prohibe

Fuente: (Azuela, 2002). Nociones de Derecho Positivo Mexicano.

Es el permiso que
deriva de la norma.

Facultad o poder de una

DERECHO persona para exigir el
cumplimiento de la
SUBJETIVO norma jurídica.

Es la contrapartida de
la idea de obligación o
deber jurídicos.

Fuente: (Azuela, 2002). Nociones de Derecho Positivo Mexicano.

El derecho subjetivo presupone, por lo mismo, la existencia de una ley

o una norma jurídica que lo reconozca y garantice frente al derecho de
otro. (Azuela, 2002)
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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

1.1.3 Derecho Natural, Derecho Positivo y Derecho Vigente

Para la dogmática (o ciencia natural jurídica) el derecho natural constituye

el ordenamiento modelo, universalmente justo.

Se le explica como el sistema de normas, principios e instituciones que

congregan los valores permanentes inmutables y eternos de la razón
humana.

Para el pensamiento clásico, el derecho natural y el positivo se

encuentran vinculados de manera indisoluble, de suerte que el derecho
natural funciona como la guía y el destino del derecho imperfecto y falible
de los hombres.

Ideas tradicionales del derecho natural.

Al derecho natural se le explica como el paradigma en el que el legislador

se inspira para la creación de las normas jurídicas que deben ser
observados por la colectividad.

Se define tambien como le cuerpo de normas jurídicas que los hombres

intuyen desde su propia conciencia interior, la cual consideran y manejan
como la expresión de la justicia en un cierto momento o lugar.

Por lo mismo, se le explica como el aspecto invariable del derecho

positivo, como aquel que se respeta y que se aplica en rigor.

Derecho Positivo

Es el conjunto de normas jurídicas que se aplican efectivamente, en una

época y lugar destinados, es el derecho que es el frente al que debe de
ser, se quiere decir con esto que el derecho positivo representa el orden

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

jurídico eficaz y en realidad observado, frente al orden jurídico ideal,

perfecto, o que debiera ser derecho positivo que constituye el orden legal.

Su creación es exclusiva del Estado, como existencia de orden, seguridad

y libertad, el derecho positivo es el que el Estado crea, fundamentalmente
a través del Poder Legislativo, tras de la existencia histórica, el
pensamiento moderno sostiene que solamente estos entes pueden
conferir poder coercible a las normas que promulgan.

Derecho Vigente

Tradicionalmente se le estudia como el sistema de normas jurídicas

promulgado por el orden público, con carácter coercitivo, en un lugar y
tiempo determinados.

Precisemos que la vigencia de la ley no depende de la aceptación de sus

destinatarios o personas que deben respetarla, sino de la voluntad
obligatoria y coercible del Estado.

El derecho vigente es, en suma, aquel que ha sido creado por el poder
estatal y que cuenta con la validez para ser aplicado a la colectividad.

Son diferentes estos dos tipos de órdenes, pues la vigencia representa un

atributo formal consistente en el sello que el Estado le ha impreso a las
normas de derecho.

El derecho vigente, es el ordenamiento jurídico promulgado y publicado

por la autoridad política en tanto que no haya abrogado o derogado.

La abrogación significa la anulación o revocación total de algún acto o

una ley.

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

La derogación significa, abolir o anular únicamente alguno de los

preceptos de la ley.

Sin embargo se confunde con frecuencia con la abrogación, no obstante

que sus efectos se limitan en rigor a la revocación parcial, o de un sector
de la ley.

Como ejemplo tenemos el derecho sindical mexicano que se puede

considerar como vigente y que reconoce formalmente a los
trabajadores la libertad sindical y el derecho de huelga. (Azuela,
2002)

1.1.4 Evolución histórica del derecho mercantil

La historia del derecho mercantil está vinculada con el comercio, y

esté, propiamente aparece sobre la tierra con el hombre mismo.

En la relación histórica deberá hacerse una división en tres etapas: Edad

Antigua, Edad Media, Moderna y Contemporánea.

Edad Antigua

Algunos de los pueblos que se distinguieron en la antigüedad como

pueblos comerciantes, ya fuera por una situación geográfica o por fuerza
conquistadora, fueron los siguientes: calderos, fenicios, griegos, asirios,
chinos, persas, hebreos, indios, árabes y romanos, entre otros.

Por ejemplo, el pueblo persa fomento el comercio asiático al aumentar las

seguridades de las comunicaciones y establecer ciertos mercados
regulares.

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Imagen tomada con fines didácticos

Los fenicios dieron nacimiento a las modalidades sociales de los puertos

y las factorías, así como a la regularización del comercio por medio de
tratados, es el antecedente más remoto de los tratados de reciprocidad
internacional de la época actual.

El pueblo griego generalizó el uso de la moneda acuñada, a ellos se debe

la Ley Rodia (de la isla de rodas).

Roma no conoció un derecho mercantil como rama distinta y separada del

tronco único del derecho privado, (jus civile) dada la actividad del pretor.
Además de los mercados y las ferias como instituciones que perduran
hasta nuestros días.

Derecho Mercantil en la Edad Media

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Imagen tomada con fines didácticos

En el siglo V de la era cristiana, las invasiones bárbaras rompieron la

unidad política romana, dando nacimiento a los estados: germánico, en
las Galias, en Italia, y anglosajón, en la Gran Bretaña, estos orientaron el
comercio en forma particular, debido, en gran parte, al régimen político
que caracterizó de la Edad Media.

La organización feudal

a. Estancamiento en los primeros cinco siglos

b. Dificultades y peligros constantes para el comercio por la piratería

y el pillaje

c. El enclaustramiento de la vida económica dentro de la villa o el

feudo

d. Se creó la institución del mercado como institución pública para

realizar las transacciones comerciales.

e. En el siglo XI se dio gran impulso al comercio y a la industria, por

lo que se afirmó el establecimiento de los gremios comerciales,

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

mediante la creación de la institución de los cónsules (juzgadores)

y, más tarde, los estatutos de las organizaciones comerciales.

En el mismo siglo aparece el derecho mercantil italiano, pero no fue

hasta el siglo XIII Y XIII, con la introducción de la brújula y la navegación,
que sirve en gran auge comercial.

Antes, el comercio en Oriente estuvo en manos de judíos y árabes,

aunque fueron las Cruzadas el motivo del auge del comercio italiano. En
esta época destacaron las ciudades de Génova, Venecia y Florencia,
llevando su comercio hasta los países nórdicos, escandinavos y
germánicos, pero, especialmente, el mediterráneo, gracias a su relación
con España y Francia.

Edad Moderna

A partir del siglo XV renace el comercio con las rutas abiertas a la

navegación y se inicia, en forma franca, una corriente de legislación
mercantil.

Imagen tomada con fines didácticos

No fue hasta el siglo XIX cuando el derecho mercantil se codificó en toda

Europa. El Código de Comercio de Napoleón (1802) se extendió en
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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

aplicación a todos los países conquistados por él fue un Código de

Exportación.

En España, el Código de 1829, obra de Pedro Sainz, sustituido por el de

1885 (en vigor). En Italia, el Código Albertino de 1829, sustituido por el
de 1965 y éste, a su vez, por el de 1882, deroga por el vigente Código
Civil 1942 (que consagra la unificación del derecho privado italiano).
(Coronado, 2004).

En el año 1883, el derecho mercantil adquirió en México carácter federal,

al reformarse la fracción X del artículo 73 de la Constitución Política de
1857, que otorgaba al Congreso la facultad de legislar en materia
comercial. Con esta base se promulgo el Código de 1884, aplicable en
toda la república y el 1 de enero de 1890 entro en vigor el Código de
Comercio del 15 de septiembre de 1889 (vigente hasta nuestros días).
(Coronado, 2004)

La primera disciplina completa del Derecho mercantil nació en Francia, y

fue la "Ordenanza del Comercio" de 1673, dictada bajo el régimen de Luis
XIV.

Uno de los documentos históricos más importantes es el Código de

Comercio Napoleónico, de 1802, que se extendió a todas las naciones
conquistadas, llegando incluso su influencia a América Latina.

1.2 FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL

El artículo 2 del Código de Comercio no sólo menciona cuáles son las

fuentes del Derecho Mercantil, sino que establece un orden jerárquico
entre ellas:
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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

1. La ley Mercantil

2. Los usos de comercio (costumbre mercantil)

3. El derecho común (Derecho Civil): ley civil y principios generales

del Derecho

El mencionado artículo dice:

Los actos de comercio, sean o no comerciantes los que ejecuten, y

estén o no especificados en este Código, se regirán por las
disposiciones contenidas en él; en su defecto por los usos de comercio
observados generalmente en cada plaza; y a falta de ambas reglas;
por las del Derecho Común…”

Del anterior artículo se desprende la jerarquía de las fuentes, comenzando

por la ley mercantil.

Imagen tomada con fines didácticos

Las fuentes del derecho se definen como las diversas formas del
desenvolvimiento del derecho a las cuales debe acudirse para

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

conocerlo y aplicarlo, particularmente, del derecho positivo de un

Estado en una determinada época.

La ley Mercantil

Ley, en el sentido jurídico, es toda la norma de conducta justa, obligatoria

y de observancia y beneficio comunes.

Ley “mercantil” es la norma del derecho comercial, dictada, promulgada

y sancionada por la autoridad pública, aun sin el consentimiento de los
particulares”. (Moto Salazar, 1991:346).

La ley: el Derecho Mercantil es Derecho Positivo, que se regula con

disposiciones de carácter normativo (leyes, reales decretos, reales
decretos legislativos, etc.). Es una rama del Derecho Privado
Común, por lo que en el caso de ausencia de una norma específica
y siendo imposible aplicar analógicamente una disposición del
propio Derecho Mercantil para completar una laguna, regirá el
Derecho común, que en este caso es el civil.

Código de Comercio

Es un ordenamiento casi muerto, pues muchas de las leyes que contenía

fueron derogadas por leyes posteriores, sin embargo, debemos seguir
considerando como fuentes del derecho a todas esas leyes derogadas, sin
olvidar que la fuente suprema es la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos, con sus leyes orgánicas y tratados internacionales.

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

A falta de una ley mercantil, son aplicadas las llamadas fuentes

supletorias, cuando hay obscuridad o algunas para resolver situaciones
jurídicas concretas.

El artículo 2° del Código de Comercio establece: “A falta de disposiciones

de este ordenamiento y las demás leyes mercantiles, serán aplicables a
los actos de comercio los del derecho común contenidos en el Código Civil
aplicado en materia federal”; y el artículo 1054 del mismo cuerpo de leyes
de procedimientos local respectiva”.

Se declara aplicable en toda la república, para los fines de la propia ley,

el Código Civil del Distrito Federal.

De acuerdo con nuestro Derecho Vigente, ¿Cuáles son las fuentes del
Derecho?

Considérenos como tales a la Legislación, La costumbre, la Jurisprudencia,

los principios generales del derecho y la equidad, independientemente de
que los trabajos de investigación, interpretación y sistematización que
realizan frecuentemente los autores en sus obras, es de enorme interés
para el derecho, no es reconocida como fuente en nuestro Derecho
Vigente.

¿Qué es la legislación?

Algunos autores señalan como fuente del derecho a la ley, “un fruto
reflexivo de la actividad del legislador, es decir, del Estado”. La legislación
es un proceso en el que intervienen uno o varios órganos del Estado,
durante ese proceso se elaboran los textos legales. La ley es un producto
de la obra legislativa, la ley expresa lo que el legislador ha querido que
se imponga como conducta obligatoria.

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Usos y Costumbres

Uso comercial, así se denomina las reglas generalmente admitidas

entre comerciantes para la realización de ciertos actos
mercantiles. Que han sido impuestas por la costumbre del tráfico
mercantil.

En todo caso, no debe admitirse la aplicación de costumbres contrarias a

las disposiciones expresas de la ley, ni las que se funden en actos ilícitos
o contrarios a los principios del orden público.

La costumbre

Es el modo original de manifestación de la voluntad social, constante y

uniforme por todos los que intervienen en la actividad mercantil.

En cuanto al derecho mercantil, es la formación eminentemente con su

estudiado, es la norma creada e impuesta por el uso social, ha surgido de
la opinión popular y está sancionada por un largo uso, se requiere que la
repetición se efectúe con el convencimiento de que tal conducta es
obligatoria. El Código de Comercio vigente establece esta aplicación en
sus artículos 280 y 1132, fracción IV que se refieren a la costumbre, así
como los artículos 304 y 333 que se refieren a los usos. Nuestra
legislación considera los términos usos y costumbres como equivalentes.
(Coronado, 2004)

La jurisprudencia

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Es el criterio de interpretación judicial de las normas jurídicas del Estado

que prevalece en las soluciones de un Tribunal Supremo y se inspira en
el propósito de obtener una interpretación uniforme del derecho (De pina,
1995:142).

Es la repetición constante y uniforme de actos obedeciendo a las

convicciones jurídicas que consisten en la certeza de que ellos pueden ser
objeto de una sanción legal o judicial. En el Derecho Mercantil cobran
especial importancia los usos de comercio.

El artículo 192 de la Ley de Amparo dispone que la jurisprudencia que

establezca la Suprema Corte de Justicia, funcionando en pleno sobre
interpretación de la Constitución, leyes y regla mementos federales o
locales, y tratados internacionales celebrados por el Estado mexicano, es
obligatoria tanto para ella como para las salas que componen, tribunales
unitarios y colegiados de circuito, juzgados de distrito, tribunales militares
y jurisdiccionales del orden común de los estados y del Distrito Federal,
Tribunales administrativos y del trabajo, locales o federales.

Las ejecutorias de la suprema Corte de Justicia en pleno constituyen

jurisprudencia siempre que lo resuelto en ellas se sustente en cinco
ejecutorias no interrumpidas por otra en contrario.

Las fuentes del derecho son los pozos de agua que brotan en la tierra, así
en el Derecho la fuente del mismo es la sociedad humana.

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Historicas
Son todas las leyes que ya no son
vigentes y sirven de estudio o
referencia para nuevas leyes, por
ejemplo el Código de Hammurabi de
Babilonia y Caldea.

Reales

Son los conflictos humanos que surgen

en la sociedad y que el derecho debe
resolver.

Formales

Son las figuras jurídicas que el Estado

impone para regular el sistema jurídico
mexicano, como la ley, la costumbre, la
jurisprudencia, la doctrina y los
principios generales del Derecho.

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

1.2.1 Legislación Mercantil

Imagen tomada con fines didácticos

La fuente básica de legislación mercantil es el Derecho Mercantil, es decir,

el Derecho que ordena la actividad empresarial, esta legislación puede
agruparse en dos grandes bloques:

 El Código de Comercio: Es el principal marco legislativo de la

actividad mercantiles y, aunque se trata de una ley de 1885,
constantemente se ha modificado a través de las especiales para ir
adaptándolo a las nuevas necesidades.

 Normas especiales: Se trata de todo un conjunto de normas que

regulan prácticas empresariales como la ley de patentes, la ley
general de la publicación, la ley de sociedades anónimas, la ley del
mercado de valores, la ley de competencia desleal, etc.

No obstante, la legislación que afecta actividad empresarial emana de

muchas fuentes diferentes entre las que nos encontramos la legislación
europea (desde nuestra entrada en la UE muchas normas se han tenido

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

que adaptar o directamente aplicar en base al marco Comunitario), o de

la propia Constitución.

Así, en ésta nos encontramos principios claves para el desarrollo de la

actividad empresarial como la libertad de empresa (establece la libertad
de crear y gestionar empresas de acuerdo con las necesidades e intereses
generales de la sociedad), o el derecho de propiedad (facultad de usar y
disponer de las cosas a favor de aquellos que son reconocidos como
propietarios).

Otro principio que viene presentado en la propia Constitución es la libertad

de empresa, dentro del marco de la economía de mercado, encargando a
los poderes públicos que garanticen y protejan dicha libertad en un
contexto de competencia, ya que se considera que la competencia entre
empresas beneficia al interés común. Así, la Ley de
Competencia sanciona conductas que puedan impedir, restringir o
falsear la competencia del mercado nacional como la fijación de precios
al margen del mercado, el reparto de mercados o, en definitiva, el abuso
de una posición dominante. Para garantizar la competencia se crean
el Tribunal de Defensa de la Competencia y el Servicio de Defensa
de la Competencia, dependiente del Ministerio de Economía y Hacienda,
que puede instruir expedientes contra quienes incurran en prácticas
prohibidas.

1.2.2 Costumbre Mercantil

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Imagen tomada con fines didácticos

Los usos del comercio son aquella práctica efectiva y repetida de una
determinada conducta que los sujetos aceptan, convirtiéndose así en una
práctica social, común y continuada, serán una fuente subsidiaria de
segundo plano.

El Código Civil señalaba en su artículo 13 que la costumbre hay que

probarla, en el mundo mercantil se han hecho recopilaciones de usos y
costumbres por parte de las entidades privadas que sirven como prueba
de la costumbre, estas recopilaciones se han hecho tanto a nivel nacional,
a través de las Cámaras de Comercio de cada país, por ejemplo, como a
nivel internacional a través por ejemplo de la Cámara de Comercio
Internacional, con sede en Paris.

Si analizamos detenidamente nuestro Código de Comercio, podríamos

extraer las funciones que este señala para los usos de comercio. Estas
funciones son:

1. Establecer normas cuando la ley no contenga ninguna, o sea, en su

defecto, en aplicación del artículo 2 del Código de Comercio.

30
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

2. Determinar el mandato abstracto contenido en la ley cuando para

su aplicación es necesario hacer referencia a la regla contenida en
el uso.

3. Concretar el contenido del contrato, cuando no hayan hecho ni la

ley ni las partes contratantes (artículos 255, 304 y 656 del Código
de Comercio). (Salinas, 2004)

Sin lugar a dudas y según se ha asentado, en los sistemas de Derecho

escrito, la costumbre ocupa un papel secundario o limitado en cuanto a la
productividad de normas jurídicas, en relación con la ley, aunque le
reconocemos a aquélla el carácter de fuente formal autónoma e
independiente de ésta.

Nuestra legislación para el efecto de colmar algunas lagunas o en

prevención de ellas, con alguna frecuencia remite a la costumbre y a los
usos (de ahí que convenga determinar si se trata de conceptos iguales o
diversos).

La costumbre, tiene fuerza para crear normas jurídicas mientras que el

uso desempeña una función más modesta, que consiste en suministrar
contenido a las normas legales que lo invocan, además la costumbre, en
cuanto que constituye una norma jurídica, no está sujeta a prueba,
mientras que el uso, por integrar solamente un elemento de hecho,
precisa.

31
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Es decir, por una parte, la costumbre constituye una fuente de Derecho

paralela a la ley (aunque de menor importancia) y por la otra que es
frecuente que la ley, ante la presencia de lagunas o en prevención de
ellas, haga referencia a elementos del hecho que vienen a desempeñar
una función integradora o supletoria, es decir, haga referencia a los usos.

Sin embargo, cabe advertir que nuestro legislador, al referirse a los usos
en sentido técnico, emplea en forma indiscriminada este vocablo, pues
según parece los considera como sinónimos (como ejemplos tenemos el
artículo 1796 del Código Civil y el artículo 304 del Código de Comercio),
de ahí que el intérprete deba tener cuidado al distinguir la costumbre
verdadera y real, del uso, o elemento objetivo, cuya función es
integradora o supletoria.

1.2.3 Jurisprudencia

La jurisprudencia. Está basada en sentencias y

principios jurídicos sustentados por la autoridad
judicial, que resuelve controversias sometidas a su
potestad para alcanzar justicia, interpretando la ley,
aclarándola cuando es oscura o contemplándola si
presenta lagunas.

La Suprema corte de la Nación y sus tribunales

colegiados y unitarios de circuito elaboran y emiten la jurisprudencia. Esas
instancias presentan en forma reiterada cinco sentencias o ejecutorias en
la vía de amparo como del juicio de garantías que ordena la constitución.

32
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Así, la jurisprudencia se eleva a rango de observancia general, obligatoria

y con sanción; es decir, se convierte en tesis y norma para los tribunales
judiciales. Si llegara otra ejecutoria como tesis jurisprudencia en sentido
contrario, inmediatamente desaparece la jurisprudencia anterior, y se
cuenta hasta nuevas cinco ejecutorias.

1.2.4 Derecho Común o Civil

El derecho común es el elemento de integración de la ley mercantil y de

los usos de comercio, debido a que el Derecho Mercantil no regula todos
los actos de comercio. No se utiliza el Derecho Común como fuente del
Derecho Mercantil primaria, sino después de la Ley Mercantil y dela
Costumbre Mercantil.

No obstante, existe una excepción a esta jerarquía en la que se aplicará

antes la ley común que los usos del comercio.

 Cuando lo establezca expresamente la ley mercantil

 Cuando contenga disposiciones de carácter público

En este campo existen unas condiciones generales de la contratación

y del contrato, que surgen por la necesidad de simplificar la gran
cantidad de acuerdos a que han de llegar los empresarios con cada uno
de sus clientes en la realización del contrato (condiciones y cláusulas), y
cuyo contenido, en la gran mayoría de las ocasiones, suele ser el mismo
para todos los clientes.

Responden en gran medida, a:

33
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Las exigencias que nacen de la contratación en

masa

La aspiración de conseguir ventajas con su

aplicación

La necesidad de unificar las condiciones de la

competencia, lo que les permite bajar los precios

Disminuir la competencia existente entre los

propios empresarios

Las condiciones generales de la contratación son

cláusulas generales elaboradas por la totalidad o gran
parte de los empresarios, para la regulación de todos los
contratos que éstos celebran con sus futuros clientes en
el tráfico económico, por otra parte, las condiciones
generales de los contratos son cláusulas o condiciones
generales que cada empresario redacta para la celebración de contratos
con sus futuros clientes, los cuales se limitan a aceptar las condiciones
por éste establecidas, declarando así su adhesión (contrato de adhesión).

Las condiciones generales de contratación son redactadas por los propios

empresarios y se imponen a todos ellos y, éstos, a su vez, han de
imponerlas a todos los clientes, mientras, las condiciones generales de los
contratos son impuestas por el propio empresario a sus clientes.

Por último reiterar que para los contratos exclusivamente se establece la

siguiente jerarquía de fuentes:
34
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

1. La Ley Mercantil

2. La Ley Civil

3. La Costumbre Mercantil

4. La Costumbre Civil

5. Los Principios Generales del Derecho. (Salinas, 2004)

El Derecho común es un calificativo que se le da al Derecho Civil, por ser

un derecho general, ya que es considerado el tronco común de las
disciplinas correspondientes al Derecho Privado. De ahí surge el que sus
principios y reglas se apliquen otras disciplinas, solo cuando existan
lagunas que se colmen con dichos principios civiles.

El Derecho Común, en todo caso, no debe ser considerado como fuente

del Derecho Mercantil; solamente es un Derecho de aplicación supletoria,
es decir, solo debe aplicarse a falta de disposición expresa de la legislación
mercantil.

35
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

1.3 DERECHO DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES DE

COMERCIO

Imagen tomada con fines didácticos

En un mundo cada vez más globalizado, la internacionalización

empresarial empieza por convertirse en una clave de supervivencia no
sólo de las grandes empresas sino tambien para muchas PYMES; el
objetivo pasa por continuar creciendo cuando el espacio doméstico se ha
quedado pequeño, y es preciso ampliar horizontes: aunque, en otras
ocasiones, el motivo es la necesidad, la de seguir a nuestros clientes allá
donde vayan, y evitar así, que algunos de nuestros competidores se
crucen en el camino.

Esta internacionalización exige, de alguna manera, tener ciertos

conocimientos acerca de los riesgos jurídicos que cualquier operación
comercial internacional plantea. Por regla, general toda operación
comercial internacional quedará plasmada en un contrato; pues bien, la
negociación de ese contrato internacional planteará una serie de
complejidades derivadas de las obligaciones exigidas por los instrumentos
jurídicos existentes en materia que las partes deberán conocer y
gestionar. La necesidad de materializar las transacciones comerciales
internacionales en un documento el contrato internacional es cada vez

36
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

más complejos, por la regulación contractual a través de medios

tecnológicos y la complejidad financiera del mundo de las divisas.

Así, las cosas, los objetivos que se persiguen con este estudio son
múltiples: no solo entender los aspectos jurídicos de la contratación
internacional, conocer las leyes y convenios que condicionan los contratos
internacionales, sino tambien entender los aspectos principales a tener en
cuenta a la hora de establecer un contrato internacional; y conocer los
problemas que surgen en la contratación internacional.

Cinco preguntas básicas sobre la contratación internacional

¿Cuándo un contrato es internacional?

Es internacional cuando es susceptible de afectar intereses de agentes económicos de
varios países por presentar conexiones con la normativa de los mismos.
¿Qué ocurre en caso de litigios en los contratos internacionales?
Es absolutamente recomendable incluir en el contrato la cláusula que prevea cuál será la
jurisdicción competente en caso de litigio: tribunales del comprador, vendedor o del país
donde se deben cumplir las obligaciones principales. Existe también la posibilidad de pactar
que las disputas se resuelvan mediante arbitraje, lo cual resulta muy conveniente a efectos
de celeridad y economía en la resolución de dichos conflictos.
¿Qué principales ventajas tiene el arbitraje frente a los juzgados y tribunales de
un determinado Estado?
Suele ser más rápido, no suele haber riesgos de parcialidad y las partes litigan en idioma
común que hayan elegido.
¿Los contratos internacionales sólo pueden ser por escrito?
No, pueden ser verbales, sin embargo, es muy recomendable que el acuerdo al que se
llegue se plasme por escrito y que cada nuevo contrato recoja y/o derogue cualquier posible
relación contractual anterior.
¿Es importante firmar precontratos, cartas de intenciones o Gentleman
Agreements?
En general se les suele dar poca importancia, y la tendencia es firmarlos, bajo la creencia
de que hasta que no se firma el contrato no existe vinculación alguna, pero en más casos
de los que es creencia común ya se están adquiriendo compromisos con la firma de alguno
de tales documentos.

37
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Concepto de Contrato Internacional

En su origen, los contratos nacen desde el

momento en que la sociedad alcanza tal
nivel de desarrollo que los individuos
necesitan: a) por un lado prever los
problemas buscando soluciones a priori; y
b) por otro lado, dejar constancia de su
compromiso.

En este contexto podemos entender por

contrato todo acuerdo de voluntades suscrito entre las partes que tiene
como finalidad la realización de una transacción comercial y, un contrato
merecerá el calificativo de internacional cuando no sea doméstico, esto
es, cuando la relación jurídica que se deriva de él exceda de los límites
del tráfico jurídico privado interno, se encuentre conectada con más de
un ordenamiento jurídico estatal; por tanto, cuando esa relación jurídica
esté presente algún elemento de los llamados de extranjería, ya sea
objetivo (la firma del contrato en un país extranjero) o subjetivo ( la
nacionalidad, el domicilio o la residencia habitual en un país extranjero de
cualquiera de las partes contratantes) podemos hablar de un contrato
internacional.

1.3.1 Clases de Contratos Internacionales

Aunque el prototipo de todo acto de comercio internacional es el contrato

de compraventa internacional de mercancías; no obstante, existe una
larga lista de contratos internacionales, que podemos clasificar

38
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

atendiendo a dos criterios básicos: a) las partes contrastantes; y, b) el

objeto del mismo.

a. La partes contrastantes: pudiendo diferenciar los contratos públicos

cuando una parte de las contratantes, o bien, las dos son
organismos públicos, de los contratos privados , cuando las partes
contratantes, ya sean personas físicas o jurídicas son privadas,
cuando nos referimos a contratos privados o si se quiere, relaciones
privadas, estamos planteando la exclusión de todos aquellos
sectores del ordenamiento jurídico en los que predomina su vértice
pública, aunque , si bien es cierto que, la calificación de una
situación internacional, como privada o pública no depende de la
naturaleza de los sujetos que la configuran sino de la posición
jurídica que estos ocupan en relación; por tanto, nos referimos a
contratos privados o relaciones jurídicas en las que el sujeto es o
una persona de Derecho privado o una persona de Derecho público
que actúa con carácter privado esto es está actuando iure gestionis,
no cuando esa persona actúa ejercitando su poder de autoridad,
esto es, cuando está actuando iure imperi.

b. El objeto del mismo, aquí las posibilidades son infinitas, aunque

algunas de las figuras contractuales más habituales serían: a) el
contrato de compraventa internacional de mercancías,
cuando una de las partes se compromete a entregar una cosa, y la
otra un precio cierto en dinero o signo que lo represente b) el
contrato de agencia comercial internacional, aquel contrato en
virtud del cual una de las partes, denominada agente, ya sea una
persona física o jurídica, se obliga frente a la otra, llamada principal,

39
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

de manera continuada o estable y a cambio de una remuneración ,

a proveer en un determinado territorio actos y operaciones de
comercio por cuenta ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta
y en nombre ajenos, como intermediario independiente, c) contrato
internacional de transferencia tecnológica aquel contrato por el que
una persona física o jurídica proporciona a otra acceso a una
tecnología o know-how, a cambio de una remuneración en forma
de importe global, d) contrato de concesión o distribución exclusiva
internacional a través del contrato de distribución una empresa,
denominada concedente, se compromete a vender sus productos
en exclusiva a otra empresa, denominada concesionario, en un
determinado territorio y con fines de reventa de los mismos; e) el
contrato de franquicia internacional, aquella relación jurídica por
medio de la cual el empresario, denominada franquiciador o
franquiciaste , pone a disposición de otro empresario
independiente, denominado franquiciado , la posición de explotar
en un determinado territorio una concepción global de empresa, con
el objeto de producir y/o comercializar los productos o servicios del
primero, recibiendo a cambio una contraprestación económica; f)
contrato de join venture internacional es aquel contrato por el que
dos o más socios convienen, prosiguiendo su actividad, crear una
empresa común para una actividad determinada, estable o
provisional, dotándola de apoyo técnico, financiero o comercial de
sus propias empresas. (Giménez, 2004)

40
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

1.3.2 Requisitos que deben darse para poder hablar de un

Contrato Internacional

En la práctica la existencia de un contrato internacional, depende de la

concurrencia de tres elementos:

a. El consentimiento de los contratantes. Se manifiesta por el concurso

de la oferta y la aceptación sobre la cosa y causa que han de
constituir el contrato, siendo, en todo caso, nulo cuando dicho
consentimiento haya sido presentado por error, violencia,
intimidación o dolo.

b. El objeto del contrato. Pueden ser objeto de contrato todas las

cosas, presentes y/o futuras , que no están fuera del comercio de
los hombres; todos los servicios que no sean contrarios a las leyes
o las buenas costumbres, además, el objeto de todo contrato debe
ser una cosa determinada en cuanto a su especie, aunque la
indeterminación en la cantidad no será obstáculo para la existencia
del contrato siempre que sea posible determinarla son necesidad de
nuevo acuerdo

c. La causa de la obligación que se establezca. Es necesario la

existencia de prestación o promesa de una cosa o servicio por la
otra parte, ya que los contratos sin causa ilícita no producen efecto
alguno. Es ilícita la causa cuando se opone a las leyes o a la moral,
dando lugar a la nulidad del contrato si no se probase que estaba
fundado en otra causa verdadera y lícita.

41
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

1.3.3 Aspectos a tener en cuenta a la hora de suscribir un contrato

internacional

En la actualidad, las transacciones comerciales con terceros mercados es

una realidad cotidiana incuestionable, con un incremento en auge, la
complejidad de la normativa y la aparición de nuevas modalidades
contractuales exigen una atención especial, la concreción en un contrato
internacional evitará posteriores complicaciones entre las partes que
mantienen relaciones de transacción y negocios con el exterior se debe
procurar la redacción y formulación de los contratos más adecuados e
idóneos, tras una negociación eficaz.

Los contratos internacionales, por ser un medio de creación de

obligaciones, deberán redactase en términos de claridad, concisión,
congruencia y concreción, eliminando y excluyendo los términos
ambiguos, genéricos y equívocos y la asunción de obligaciones
imposibles, cuando los documentos se redacten en un idioma diferente al
español, la recomendación sería que vayan acompañados de la pertinente
traducción.

El grado de confianza, el conocimiento mutuo, la experiencia bilateral

adquirida, o las normales relaciones, entre las partes, serán
circunstancias que faciliten la operativa y eficacia de los contratos; por
ello, entre otros, los principios de buena fe, diligencia y autonomía de la
voluntad de las partes, serán imprescindibles para el buen fin de las
operaciones.

No se trata de reproducir mecánicamente los modelos de contratos

internacionales circunstanciales en masa o serie y genéricos, sino de
buscar la adaptación, por medio de la relación contractual, de la realidad
42
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

de un sector y la adaptación a las mutuas y recíprocas necesidades de

carácter más específico.

CARACTERISTICAS PRINCIPALES DE LA CONTRATACION INTERNACIONAL

a. En los países de influencia del derecho anglosajón existe una tendencia a detallar
el conocimiento de los contratos internacionales; mientras que en los países de la
órbita del derecho continental los contratos son menos casuísticos.
b. Los contratos internacionales pueden suponer, según el caso, mayores riesgos,
mayores incertidumbres o mayor libertad contractual.
c. La forma escrita será siempre una constancia de lo pactado
d. El contrato internacional es un instrumento de cooperación entre las partes al
mismo tiempo que un método de previsión y cobertura de riesgos.
e. Las etapas graduales de un contrato internacional son las siguientes: preparatoria,
oferta, formación y ejecución.
f. Los contratos internacionales se interpretan: por la común intención de las partes,
por el sentido global del contrato y por la buena fe.

Para una transacción comercial internacional además de tener diseñado

el producto y seleccionar el mercado objetivo donde se pretende
comercializar; se requiere, la formulación de un contrato claro, sencillo y
conciso, que evite riesgos e incertidumbres, siendo necesario, en este
sentido; y, con esa finalidad, se deben tener en cuenta los siguientes
aspectos a la hora de suscribir un contrato internacional. (Giménez, 2004)

1.3.4 Normas por las que se rigen los Tratados

En México existe una primacía del Derecho Interno frente al Derecho

internacional, de acuerdo al artículo 133 constitucional, el cual señala
que: "Esta Constitución, las leyes del Congreso de la Unión que emanen

43
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

de ella y todos los tratados que estén de acuerdo con la misma,

celebrados y que se celebren por el Presidente de la República, con
aprobación del Senado, serán la Ley Suprema de toda la Unión. Los jueces
de cada estado se arreglarán a dicha Constitución, leyes y tratados, a
pesar de las disposiciones en contrario que puedan haber en las
constituciones o leyes de los Estados."

El artículo 133 de la Constitución establece el principio de supremacía

constitucional, de acuerdo con el cual toda norma que pertenece al orden
jurídico

Mexicano debe sujetarse a los ámbitos de validez establecidos por ésta.

Por lo tanto, toda norma que pretenda formar parte del orden jurídico
mexicano deberá estar de acuerdo con la Constitución.

Si reconocemos que el Estado mexicano es un Estado soberano es

entonces, al interior de éste, donde se debe determinar la validez del
orden jurídico internacional.

De esta forma es que se explica que sea la Constitución mexicana,

entendida como la norma fundan el orden jurídico, la que determine los
ámbitos y las condiciones bajo las cuales el Derecho Internacional será
considerado como válido dentro del territorio mexicano.

El Derecho mexicano acepta la aplicación del Derecho Internacional

dentro del ordenamiento jurídico. Partiendo de la Constitución Política de
los Estados Unidos Mexicanos encontramos diversas disposiciones en las
que se reconoce la validez de las normas internacionales.

El artículo 42 constitucional establece que el territorio nacional comprende

las aguas de los mares territoriales y las aguas marítimas interiores, en

44
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

la extensión y términos fijados por el Derecho Internacional, así mismo,

se integra por el espacio situado sobre el territorio nacional, de acuerdo
con lo establecido por el propio Derecho Internacional.

Por otra parte, el artículo 89 y el 76 facultan al Presidente de la República

y al Senado para celebrar y aprobar, respectivamente, los tratados
internacionales que el Estado mexicano acuerde con otros Estados u
organismos internacionales.

El artículo 133 califica como parte de la 'Ley Suprema de toda la Unión' a

los tratados internacionales.

Con lo antes expuesto, se reconoce que nuestro ordenamiento reconoce

la existencia de una relación entre el Derecho Internacional y el Derecho
Interno, a través de su incorporación al orden jurídico mexicano, ya que
permanecerá sujeto al control constitucional.

El artículo 133 constitucional establece que serán parte de la Ley Suprema

de toda la Unión todos los tratados celebrados de acuerdo con la
Constitución, por lo tanto, para que un tratado sea parte del Derecho
nacional, es necesario que sus preceptos no contraríen las normas
constitucionales, cumpliendo con los requisitos que ésta prescribe, como
es el hecho de que deben ser celebrados por el Presidente de la República
y aprobados por el Senado.

Se concluye que en nuestro país, las relaciones entre el Derecho

Internacional y el Derecho Interno obedecen a la tesis monista
nacionalista, pues se trata de un solo orden jurídico, en el que prevalece
el Derecho Interno, ya que la validez del Derecho Internacional dentro de
nuestro Derecho siempre estará definida por la Constitución.

45
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

"Los estudiosos de nuestra Constitución sostienen, invariablemente, que

la misma ley suprema no fija la materia sobre la cual deben de versar los
tratados y convenciones que celebre el Gobierno de la República; pero en
lo que también está de acuerdo, es que la locución y todos los tratados
que estén de acuerdo con la misma, se refieren a que las Convenciones y
Tratados no estén en pugna con los preceptos de las misma Ley
fundamental, es decir, que 'estén de acuerdo con la misma'. Es pues
evidente, que todo tratado o convenio celebrado por el Presidente de la
República, así estés aprobado por el Senado, pero que contradiga o esté
en oposición con los preceptos de la Constitución, en los puntos o actos
en que esto acontezca, no debe tener eficacia jurídica.

Imagen tomada con fines didácticos

"Tratados internacionales “

Se ubican jerárquicamente por encima de las leyes federales y

en un segundo plano respecto de la constitución federal.

46
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Persistentemente en la doctrina se ha formulado la interrogante respecto

a la jerarquía de normas en nuestro derecho. Existe unanimidad respecto
de que la Constitución Federal es la norma fundamental y que aunque en
principio la expresión “. Serán la Ley Suprema de toda la Unión “' parece
indicar que no sólo la Carta Magna es la suprema, la objeción es superada
por el hecho de que las leyes deben emanar de la Constitución y ser
aprobadas por un órgano constituido, como lo es el Congreso de la Unión
y de que los tratados deben estar de acuerdo con la Ley Fundamental, lo
que claramente indica que sólo la Constitución es la Ley Suprema.

El problema respecto a la jerarquía de las demás normas del sistema, ha

encontrado en la jurisprudencia y en la doctrina distintas soluciones, entre
las que destacan: supremacía del derecho federal frente al local y misma
jerarquía de los dos, en sus variantes lisa y llana, y con la existencia de
'leyes constitucionales', y la de que será ley suprema la que sea calificada
de constitucional. No obstante, esta Suprema Corte de Justicia considera
que los tratados internacionales se encuentran en un segundo plano
inmediatamente debajo de la Ley Fundamental y por encima del derecho
federal y el local. Esta interpretación del artículo 133 constitucional,
deriva de que estos compromisos internacionales son asumidos por el
Estado mexicano en su conjunto y comprometen a todas sus autoridades
frente a la comunidad internacional; por ello se explica que el
Constituyente haya facultado al presidente de la República a suscribir los
tratados internacionales en su calidad de jefe de Estado y, de la misma
manera, el Senado interviene como representante de la voluntad de las
entidades federativas y, por medio de su ratificación, obliga a sus
autoridades.

47
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Otro aspecto importante para considerar esta jerarquía de los tratados,

es la relativa a que en esta materia no existe limitación competencial
entre la Federación y las entidades federativas, esto es, no se toma en
cuenta la competencia federal o local del contenido del tratado, sino que
por mandato expreso del propio artículo 133 el presidente de la República
y el Senado pueden obligar al Estado mexicano en cualquier materia,
independientemente de que para otros efectos ésta sea competencia de
las entidades federativas.

Como consecuencia de lo anterior, la interpretación del artículo 133 lleva

a considerar en un tercer lugar al derecho federal y al local en una misma
jerarquía en virtud de lo dispuesto en el artículo 124 de la Ley
Fundamental, el cual ordena que "Las facultades que no están
expresamente concedidas por esta Constitución a los funcionarios
federales, se entienden reservadas a los Estados.". No se pierde de vista
que en su anterior conformación, este Máximo Tribunal había adoptado
una posición diversa en la tesis P. C/92, publicada en la Gaceta del
Semanario Judicial de la Federación, Número 60, correspondiente a
diciembre de 1992, página 27, de rubro: 'leyes federales y tratados.

48
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

1.4 EL COMERCIANTE

Imagen tomada con fines didácticos

El comercio es la actividad lucrativa que consiste en la intermediación

directa o indirecta entre productores y consumidores de bienes y
servicios, con la finalidad de facilitar y promover la circulación de la
riqueza; para esto existe un sujeto idóneo; el comerciante.

¿Qué es un Comerciante?

Es la persona que, buscando el lucro, realiza actos de comercio haciendo

de ello su profesión habitual, su modus vivendi, se le llama comerciante,
en general, a toda persona que hace profesión de la compra o venta de
mercancías; se le llama comerciante, en particular, al que compra y hace
fabricar mercaderías para vender al mayor o al menudeo.

Son comerciantes tambien los negociantes que se ocupan tanto en

especulaciones en el extranjero como los que limitan su tráfico al interior
del país.

Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio,

salvo la prueba en contrario, el comerciante es una persona física o moral
establecida; aunque cualquiera otra persona puede, en forma eventual o

49
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

accidentalmente, realizar alguna operación de comercio aun cuando no

tenga establecimiento.

Conforme al Artículo tercero del Código de Comercio se reputa en derecho

comerciantes a:

1. Las personas que, teniendo capacidad legal para ejercer el

comercio, hacen de él su ocupación ordinaria.

2. Las sociedades constituidas con arreglo a las leyes mercantiles

3. Las sociedades extranjeras, o las agencias o sucursales de éstas,

que ejerzan actos de comercio dentro del territorio nacional.

Sociedades Mercantiles Nacionales

De acuerdo con la fracción II del artículo 3° del Código de Comercio, son

comerciantes las “sociedades constituidas con arreglo a las leyes
mercantiles”, según el artículo citado, entonces, los comerciantes
colectivos son personas morales para quienes basta con que se
constituyan bajo una de las formas de sociedades establecidas por las
leyes mercantiles para que sean consideradas como comerciantes, sin
importar si efectivamente realizan actos de comercio.

Las formas societarias están determinadas por el artículo 1° de la Ley

General de Sociedades Mercantiles y son: a) Sociedad en nombre
colectivo, b) sociedad en comandita simple, c) sociedad de
responsabilidad limitada, d) sociedad anónima, e) sociedad en comandita
por acciones , y f) sociedad cooperativa.

50
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

1.4.1 Clasificación de los Comerciantes

Imagen tomada con fines didácticos

Comerciante Individual

Necesariamente debe de responder a una persona física, es decir, a un

ser humano con la capacidad legal suficiente para ejercer el comercio en
forma ordinaria.

Capacidad del Comerciante

En principio a ningún individuo se le podrá impedir que se dedique a la

profesión, la industria, el comercio o el trabajo que le acomode. Lo
anterior es una garantía constitucional establecida en su artículo 5°.

Entendemos por capacidad la aptitud con que cuenta el individuo o la

facultad que tiene para ser sujeto de derechos y obligaciones, y para
ejercer por sí mismo obligaciones.

En la primera parte, ubicamos la capacidad jurídica o de goce, y la

capacidad de ejercicio se ve reflejada en el actuar del comerciante.

51
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

La capacidad jurídica o de goce es la “aptitud para ser titular de derechos

y obligaciones, y la capacidad de ejercicio consiste en la posibilidad de dar
vida a los actos jurídicos, pero sólo la tienen las personas mayores de
edad en pleno uso y goce de sus facultades mentales para ejercerla, por
si mismos.

Incapacidades Y Prohibiciones Para El Ejercicio Del Comercio

El artículo 5° del Código de Comercio manda que “toda persona según las
leyes comunes es hábil para contratar y obligarse, y a quien las mismas
leyes no prohíben expresamente la profesión del comercio, tiene la
capacidad legal para ejercerlo”. En cuanto a las incapacidades, tenemos
las siguientes:

LOS MENORES DE EDAD

El menor de edad no emancipado es incapaz de ejercer por sí

mismo el comercio como profesión, y tambien lo es para
ejecutar actos aislados de comercio; por lo tanto, sus actos
carecen de validez, por emancipación entendemos la liberación concedida
por los padres del hijo menor de edad, en cuanto la ley lo permita, para
que este pueda ejercer por sí solo ciertos actos de la vida civil.

Sin embargo, conforme al artículo 23 del Código Civil para el Distrito

Federal, se infiere que “los incapaces pueden ejercitar sus derechos o
contraer obligaciones por medio de sus representantes”.

LOS MAYORES DE EDAD DECLARADOS EN ESTADO DE

INTERDICIÓN

52
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Las personas que de una manera u otra están

privadas de inteligencia por causa de locura,
idiotismo, los sordomudos que no se sepan
leer ni escribir; los ebrios consuetudinarios y
los drogadictos habituales, se encuentran
legalmente comprendidos entre los que no
pueden ser comerciantes en forma directa,
pero el mismo artículo 23 del Código Civil
para el Distrito Federal establece que los incapaces en los casos anteriores
tambien pueden ejercitar sus derechos y contraer obligaciones por medio
de sus representantes.

El artículo 2° del Código Civil para el Distrito Federal proclama que la

capacidad jurídica es igual para el hombre y la mujer, y que, en
consecuencia, está no queda sometida por razones de su sexo a
restricción alguna en la adquisición y el ejercicio de sus derechos.

Prohibiciones para ejercer el comercio

Consideramos aquí a la persona física o moral que, teniendo la capacidad

para ser comerciante ya sea de goce o de ejercicio, tiene una prohibición
para ejercer el comercio.

a. Los corredores. Artículo 12 del Código de Comercio, fracción 1, y

artículo 20 de la Ley de Correduría, donde se prohíbe que el
corredor público comercie por cuenta propia o sea comisionista.

b. Los quebrados no rehabilitados, los quebrados que no hayan sido

rehabilitados según reza el artículo 106, fracción 1, de la Ley de
Quiebras y Suspensión de pagos: “Los comerciantes en quiebra

53
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

culpable o fraudulenta podrán además ser considerados a no

ejercer el comercio hasta por el tiempo que dure la condena
principal”.

El artículo 12 del Código de Comercio simplemente dice: “no pueden

ejercer el comercio los quebrados que no hayan sido rehabilitados”, es
decir, entendemos por rehabilitado a quien, habiendo pagado todo a
todos, y purgado sus penas privativas de la libertad, o penas accesorias,
sea declarado rehabilitado por sentencia judicial.

c. Los condenados por sentencia ejecutoria por delitos contra la

propiedad, incluyendo éstos: falsedad, peculado, cohecho y la
concusión.

d. Los notarios públicos en funciones, dada, precisamente, su calidad

de fedatarios públicos, donde no pueden ser juez y parte a la vez,
tienen por tanto prohibición expresa para ser comerciantes.

e. La calidad migratoria de algunos extranjeros, a quienes se les

prohíbe que ejerzan el comercio dentro de nuestro país, por
ejemplo, un extranjero que se interna en territorio mexicano con
calidad de turista tiene por ello expresamente prohibido ejercer el
comercio, conforme a la Ley General de Población.

f. Los sindicatos, los que para empezar tienen una finalidad muy
diferente y no podrán ejercer el comercio, al menos con el ánimo
de lucro, lo que parece absurdo es que dicho comerciante no
intente tener ese remanente llamado lucro (artículo 378, fracción
II).

54
 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

De las varias prohibiciones que la ley establece, individuos que se

encuentran en algunas circunstancias descritas podrán ejercer
determinados actos aislados de comercio, sin que les de la calidad de
comerciantes, es decir, no ejercerlo como profesión, por ejemplo, un
corredor puede girar una letra de cambio para el cumplimiento de una
obligación de carácter civil o cobrar una cuenta corriente en un banco.
Estará realizando un acto de comercio de acuerdo al artículo 75 del
Código de Comercio, y no por ello adquiere la calidad de comerciante
(Mota Salazar, 1991: 390).

1.4.2 Obligaciones profesionales del Comerciante

De la calidad de comerciante también se derivan una serie de

obligaciones:

Anuncio de la calidad Mercantil

De acuerdo con la fracción I del artículo 16 del Código de Comercio:

“Todos los comerciantes, por el hecho de serlo, están obligados: I a la
publicación, por medio de la prensa, de la calidad mercantil; con sus
circunstancias esenciales, y en su oportunidad de las modificaciones que
se adopten”.

Esta obligación se refiere a una hacer del conocimiento del público que
una persona determina es comerciante, el objetivo es fomentar la certeza
jurídica que se necesita para que tengan lugar las relaciones comerciales.

El artículo 17 del Código de Comercio explica más detalladamente en qué

consiste, según este artículo el anuncio de la calidad mercantil incluye:

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Participar la apertura del establecimiento o despacho de su propiedad, por

los medios de comunicación que sean idóneos, en las plazas que tengan
domicilio, sucursales, relaciones o corresponsales mercantiles; esta
información dará a conocer el nombre del establecimiento o despacho, su
ubicación y objeto; si hay persona encargada de su administración,
nombre y firma; si hay compañía, su naturaleza, la indicación del gerente
o gerentes, la razón social o denominación y la persona o personas
autorizadas para una y otra, y la designación de las casas, sucursales o
agencias, si las hubiere.

La Ley Mercantil impone a todos los comerciantes, por el solo hecho de

serlo, ciertas obligaciones; así en el artículo 16 del Código de Comercio,
se impone a quien sea comerciante:

1. La publicación por medio de la prensa, de la calidad mercantil con

sus circunstancias esenciales y, en su oportunidad, de las
modificaciones que se adopten, refiriéndose con ello a los cambios
que se puedan dar en el futuro.

2. Las inscripciones en el Registro Público de Comercio de los

documentos cuyo tenor y autenticidad deben hacerse notorios.

3. Mantener un sistema de contabilidad conforme al artículo 33 del

mismo ordenamiento mercantil.

4. La conservación de la correspondencia que tenga relación con el

giro del comerciante.

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Publicidad Mercantil

Una buena medida tomada por el Código de

Comercio y que tiene todo el sentido común
del mundo, la que más que una obligación
para el comerciante resulta una
conveniencia o ventaja, es la de publicar por
medio de la prensa su calidad mercantil,
disponiendo textualmente: “debe participar
la apertura del establecimiento o despacho de su propiedad, por los
medios de comunicación que sean idóneos, en las plazas en que tengan
domicilio, sucursales, relaciones o corresponsales mercantiles: está
información dará a conocer el nombre del establecimiento o despacho, su
ubicación y el objeto, si hay persona encargada de la administración, su
nombre y su firma; si hay compañía, su naturaleza, la indicación del
gerente o los gerentes, la razón social o denominación, la designación de
sucursales o agencias, si las hubiere, entonces el comerciante debe dar
parte, en igual forma, de las modificaciones que sufra cualquiera de las
circunstancias referidas”.

Ya que no encontramos en la ley misma una disposición como sanción

para el comerciante que dejara de cumplir con una de las obligaciones del
artículo 16, al violarla no incurre en responsabilidad legal.

Podemos concluir al respecto que la obligación de la posibilidad de su

calidad mercantil no funciona, puesto que carece de una sanción directa

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

administrativa; aunque de su incumplimiento sí puede surgir, una sanción

indirecta por anomalías en sus modificaciones u omisiones constitutivas o
registrales, adquiriendo por tal motivo la calidad de sociedad “irregular”,
con las consecuentes repercusiones entre los socios ilimitadamente
responsables de las obligaciones de la sociedad”.

Inscripción del Registro de Comercio

El registro de Comercio es una institución que tiene

como objetivo hacer la inscripción personal de los
comerciantes y poner al alcance de cualquier
persona todos aquellos actos y contratos que afectan
de modo importante las condiciones económicas y
jurídicas de los mismos.

El Registro de Comercio es una dependencia del Registro Público de la

propiedad: en donde no existe éste, se lleva a cabo por los jueces de
primera instancia del fuero común (artículo 18 del Código de Comercio).

El registro de Comercio, dado su carácter público, está obligado a facilitar,

a toda persona que solicite, la información que aparezca en la hoja de
inscripción de cada comerciante, trátese de persona física o moral.

La inscripción o matricula en el Registro de Comercio será potestativa,

para los individuos que se dediquen al comercio (comerciante, persona
física) y obligatoria para todas las sociedades mercantiles.

Finalidades de la institución

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

En cualquier término, permitir, a quienes entran en relación con el

comerciante, el conocimiento real de sus propiedades, primero, y
negocios, después; garantizar, a quienes conceden créditos al
comerciante, contra cualquier manejo indebido que éste hiciera de aquél
y, finalmente, evitar transformar la actividad de los negocios, esto
ocurriría necesariamente si quienes conceden el crédito no contaran con
un medio de información auténtico y eficaz como el Registro, ya que, sin
él, o se abstendría de concederlo para no correr riesgo, de hacerlo, se
expondría a verlo defraudado por comerciantes sin escrúpulos. (Mota
Salazar, 1991:291).

Contenido de la hoja de inscripción del Comerciante

a. Nombre o razón social

b. Clase de comercio u operaciones a que dedica

c. La fecha en que deba comenzar sus operaciones

d. Domicilio, con especificación de sucursales que hubiere establecido,

sin perjuicio de inscribirlas en el registro del partido judicial en que
estén domiciliadas.

e. Las escrituras de la constitución de la sociedad mercantil

f. El acta de la primera junta general

g. Los poderes generales y nombramientos, y revocación de los

mismos.

h. Aumento o disminución del capital en las sociedades anónimas y en

comandita por acciones

i. Las fianzas de los corredores

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

En artículo 27 del Código de Comercio establece que “la falta de registro

de documentos hará que en caso de quiebra, está se tenga fraudulenta,
salvo prueba en contrario”.

Cuando por causa de error material o de concepto se necesita ratificar

una inscripción en el registro, el juez del domicilio del comerciante
decidirá sumariamente de la rectificación, haciendo el registrador las
veces de demandado. (Coronado, 2004)

Registro en Sistema de Información Empresarial Mexicano (SIEM)

El Artículo 30 de la Ley de Cámaras Empresariales y sus Confederaciones,

establece la obligación para los comerciantes de inscribirse en el Sistema
de Información Empresarial Mexicano.

El SIEM depende de la secretaría de Economía (artículo 2°., ICEC) y es

“un instrumento del Estado mexicano con el propósito de captar, integrar,
procesar y suministrar información oportuna y confiable sobre las
características y ubicación de los establecimientos de comercio, servicios,
turismo e industria en el país, que permita un mejor desempeño y
promoción de las actividades empresariales”. (Artículo 29, ICEEC).

El registro en el SIEM está estrechamente relacionado con el derecho de

agremiación de los comerciantes para la defensa de sus intereses aunque
no es el único objetivo de este registro, la agremiación ha cobrado una
gran importancia, pues a través de los gremios es posible defender la
actividad comercial nacional frente a prácticas desleales de productores
extranjeros, de hecho, para poder plantear una controversia a nivel
internacional es necesario probar que un determinado porcentaje de la
producción nacional está siendo afectada por las importaciones. De ahí de

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

contar con un registro de quienes se dedican al comercio y qué es la que

realizan.

1.4.3 El Comerciante Colectivo

Imagen tomada con fines didácticos

En la actualidad, las necesidades económicas han impuesto el comercio

bajo la forma de sociedad mercantil (el comerciante colectivo) , ya
sea de capital y trabajo, está ha desplazado, en gran parte, al comerciante
individual por las ventajas con que cuenta; entre otras, la responsabilidad
limitada y la fácil y rápida transmisión de las participaciones sociales, por
otro lado, la ley impone la forma de sociedades para determinadas
empresas; por ejemplo, instituciones y organizaciones auxiliares de
crédito, instituciones de seguros y fianzas, las que, forzosamente, deben
ser sociedades anónimas.

Concepto

La Ley Mercantil no define el contrato social, así que buscamos el concepto

en el derecho común, en el artículo 2688 del Código Civil, que establece:
“Por el contrato de sociedad, los socios se obligan mutuamente a
combinar sus recursos y sus esfuerzos para la realización de un fin
común”. Esto puede aplicarse perfectamente al contrato de sociedad
mercantil.
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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

La sociedad mercantil nace de un contrato plurilateral o de organización

que se distingue de los contratos bilaterales de cambio, como la compra-
venta, mutuo, etc, ya que en estos últimos las voluntades y los intereses
de las partes son opuestos, y en el contrato de sociedad los intereses se
coordinan para realizar un fin común.

El contrato de sociedad es fácilmente modificable en principio y admite la

separación de algunas de las partes (socios) y la adhesión de nuevas
partes, sin que por eso, como regla general, termine o se disuelva el
vínculo jurídico, el contrato.

Además, hay que considerar especialmente que el contrato social produce

el nacimiento de una persona jurídica nueva, de un ente jurídico distinto
de los individuos que la integran, la sociedad tiene personalidad jurídica
propia, totalmente distinta de la de cada uno de los socios. (Coronado,
2004)

Personalidad Jurídica

El artículo 2° de la Ley de Sociedades Mercantiles otorga personalidad

jurídica a las sociedades mercantiles inscritas en el Registro de Comercio,
y tambien aquellas que, sin haber cumplido este requisito, se
“exterioricen como tales frente a terceros”, por otro lado, la fracción III
del artículo 25 del Código de Civil atribuye el carácter de persona moral a
la sociedad mercantil.

Esta atribución de persona moral y de personalidad jurídica les confiere

el carácter de sujetos de derecho con capacidad de goce y de ejercicio.

La sociedad mercantil es una persona distinta de la de sus socios: por lo

tanto, tiene patrimonio, domicilio y una nacionalidad.

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

La persona jurídica produce frente a terceros importantes efectos, en

primer lugar, los acreedores particulares de un socio no podrán, mientras
dure la sociedad, hacer efectivos su derechos sobre el patrimonio social,
sino sobre las utilidades que correspondan al socio, y a la disposición
social sobre la cuota de la liquidación que a dicho socio corresponda
(artículo 23 de la I.S.M).

En materia de quiebras se ve claramente la autonomía de los patrimonios,

el de la sociedad y de los socios, como regla general, la quiebra de la
sociedad no produce la de sus socios, ni la de estos, la quiebra de aquella,
sin embrago, existe excepción a esta regla, ya que el artículo 4 de la LQSP
dispone que la quiebra de una sociedad determina que “los socios
ilimitadamente responsables sean considerados para todos los efectos
como quebrados…”

Patrimonio social y capital social

El patrimonio es el conjunto de bienes y derechos apreciables en dinero,

el patrimonio social se integra inicialmente con las aportaciones de los
socios y, después, sufre las variaciones que le imprime la marcha de los
negocios de la sociedad.

El capital social es el monto establecido en el acto constitutivo de la

sociedad y expresado en moneda de curso legal, el capital es el elemento
esencial, indispensable en toda la sociedad mercantil, la fracción V del
artículo 6 de la ISMISM establece que la escritura constitutiva debe indicar
el importe del capital social; sin este requisito la sociedad no puede nacer
a la vida jurídica.

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Aunque el socio no entregue de momento el objeto de su aportación, la

obligación que contrae es un elemento del patrimonio social. (Mantilla,
1961:204). (Coronado, 2004)

1.4.4 Auxiliares Mercantiles

Imagen tomada con fines didácticos

En una transacción comercial no sólo interviene el comerciante y la

contraparte sino también otras personas, subordinadas del comerciante o
totalmente independientes de cualquier comerciante, que hacen posibles
ese intercambio.

La doctrina ha denominado a estas terceras personas como auxiliares

mercantiles y la ha clasificado en dos:

a. Auxiliares del comerciante

b. Auxiliares del comercio

Auxiliares del Comerciante

Los auxiliares del comerciante son aquellas personas que no sólo se

encuentran en una relación de subordinación con un comerciante

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

determinado sino que en general le prestan sus servicios de forma

exclusiva.

Los auxiliares del comerciante están reconocidos en el capítulo II del título

tercero del Código de Comercio y los subdivide en factores y
dependientes.

Los factores o gerentes son “los que tengan la dirección de alguna

empresa o establecimiento fabril o comercial, o estén autorizados para
contratar respecto a todos los negocios concernientes a dichos
establecimientos o empresas, por cuenta y nombre de los propietarios de
los mismos” (artículo 309, Código de Comercio). Los factores o gerentes
son entonces aquellas personas que se encargan de la administración de
los negocios del comerciante.

Los dependientes o empleados son aquellas personas que “desempeñen

constantemente alguna o algunas gestiones propias del tráfico, en
nombre y por cuenta del propietario de éste” (artículo 309, Código de
Comercio). Los dependientes o empelados son entonces aquellas
personas que están subordinadas al comerciante y lo ayudan en la
realización de su actividad.

Desde el punto de vista del derecho del trabajo, los auxiliares

dependientes o del comerciantes son trabajadores (incluyendo a los
gerentes o factores).

El artículo 8° de la Ley Federal de Trabajo define al trabajador como “la

persona física que presta a otra, física o moral, un trabajo personal
subordinado”. La subordinación consiste, por una parte, en la facultad

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

jurídica de mando del patrón y, por otra parte, el deber del trabajador de
obedecer.

El mismo artículo agrega que por trabajo se entiende toda actividad

humana, intelectual o material, independientemente del grado de
preparación técnica requerido por cada profesión u oficio”.

Por lo tanto, sin importar la actividad que realicen, tanto los factores o
gerentes como los dependientes o empleados tienen la obligación de
obedecer las órdenes del comerciante.

La terminología del Código de Comercio es distinta a la Ley Federal del

Trabajo, y se explica históricamente porque el Código de Comercio es
anterior a la Constitución de 1917, la cual consagró los derechos de los
trabajadores en el artículo 123.

Auxiliares del Comercio

Los auxiliares del comercio no están subordinados a un comerciante

determinado, sino que prestan sus servicios a quien lo requieren, los
auxiliares del comercio son independientes de cualquier comerciante pues
son meramente mediadores, de ahí que la doctrina les haya dado la
denominación.

Dentro de esta clasificación podemos incluir a los corredores públicos,

notarios, contadores externos y los agentes de comercio.

1.4.4 Supletoriedad de la Ley de títulos y operaciones de Crédito

Ante la existencia de lagunas o vacíos legislativos, es decir, cuando el

legislador no previo determinada situación y no puede ser resuelto
mediante la aplicación de los preceptos legales, existen dos mecanismos

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

que prevén la subsanación de éstas:

a) De aplicación general contenida en el Código de Comercio (Art. 1 y 2)

y,
Código de Comercio. (Art. 2°) A falta de disposiciones de este Código y
demás leyes mercantiles, se aplicarán las disposiciones de derecho común
contenidas en el Código Civil Federal.

a) De aplicación especial consagradas en las disposiciones especiales

mercantiles (Art. 2 Ley General de Títulos y Operaciones de
Crédito).

Otro ejemplo de aplicación de fuentes supletorias lo encontramos en el

artículo 6 de la Ley Orgánica del Banco de México, que establece como
supletorias, el siguiente orden: la legislación mercantil, los usos y las
prácticas bancarias y mercantiles y el Código Civil para el Distrito Federal.

Se han considerado como fuentes supletorias del Derecho Mercantil: a los

usos, costumbres y la jurisprudencia.

Supletoriedad de la ley. Requisitos para que opere. Los requisitos

necesarios para que exista la supletoriedad de unas normas respecto de
otras, son:

a) que el ordenamiento que se pretenda suplir lo admita expresamente,

y señale el estatuto supletorio;

b) que el ordenamiento objeto de supletoriedad prevea la institución

jurídica de que se trate;

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

c) que no obstante esa previsión, las normas existentes en tal cuerpo

jurídico sean insuficientes para su aplicación a la situación concreta
presentada, por carencia total o parcial de la reglamentación necesaria, y

d) que las disposiciones o principios con los que se vaya a llenar la

deficiencia no contraríen, de algún modo, las bases esenciales del sistema
legal de sustentación de la institución suplida. Ante la falta de uno de
estos requisitos, no puede operar la supletoriedad de una legislación en
otra.

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

RESUMEN

Siendo el derecho mercantil una rama jurídica enfocada hacia la

regulación de la circulación de la riqueza entre todos los países del
mundo, se comprendió de manera fácil la relación que pueda ver entre
la comercialización de bienes y servicios entre el comerciante y los
sujetos compradores.

Se enfatizó la disciplina jurídica que emana el Derecho mercantil el

cual procede del Derecho civil y del Derecho privado en cuanto a la
relación de la transacción de bienes y servicios, así como las fuentes
que lo determinan para efectos de comercio y la libertad de los actos
de comercio que consisten en operaciones de interposición o
mediación por la que se adquiere de una persona para transmitirlo a
otra, un bien de cualquiera especie, con la finalidad de lucrar mediante
esa transmisión.

Como Supletoriedad de la Ley de títulos y operaciones de crédito y

ante la existencia de lagunas o vacíos legislativos, es decir, cuando el
legislador no previo determinada situación y no puede ser resuelto
mediante la aplicación de los preceptos legales, existen dos
mecanismos que prevén la subsanación.

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Criterios de evaluación de la Unidad 1

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 UNIDAD 1. NOCIONES DE DERECHO

Bibliografía

1. Coronado Quevedo, Francisco Ignacio (2004) Derecho Mercantil.

México: Pearson Educación.

2. Giménez Ortega Alfonso (2004) Guía práctica de Contratación

Internacional. Madrid: ESIC.

3. El Comerciante.
[Link] Consultado el
30 de Marzo del 2016.

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