MATERIA : Recurso de Protección.
RECURRENTE : Nadia Beatriz Sáez Hernández
ABOGADO : Jocelyn Alejandra Aguirre Carvajal
RUT : 15.714.571-1
FORMA DE NOTIFICACION : jocaguirre@[Link]
DOMICILIO : Napoleón N° 3233, Las Condes
RECURRIDO : Administradora de Fondos de Pensiones
Modelo S.A.
RUT : 76.762.250-3
DOMICILIO : Avda. del Valle Sur N° 614, oficina
101, Huechuraba,
REPRESENTANTE LEGAL : Verónica Guzmán
EN LO PRINCIPAL: Interpone Recurso de Protección. PRIMER OTROSÍ: Orden
de no Innovar. SEGUNDO OTROSÍ: Acompaña documentos. TERCER OTROSÍ:
Patrocinio y poder.
ILTMA. CORTE DE APELACIONES DE PUERTO MONTT
JOCELYN ALEJANDRA AGUIRRE CARVAJAL, abogada, cédula de
identidad número 15.714.571-1, domiciliada en calle Napoleón N° 3233, comuna
de Las Condes, Región Metropolitana, mandataria convencional en estos autos de
doña NADIA BEATRIZ SÁEZ HERNÁNDEZ, ingeniera en gestión de recursos
humanos, cédula de identidad número 17.211.016-9, con domicilio en Velero Karmar
1007, Parque Fundadores, Puerto Montt, Región de Los Lagos, a VS. Iltma.,
respetuosamente digo:
Que por este acto y encontrándome dentro de plazo, vengo en deducir
recurso de protección, en contra de ADMINISTRADORA DE FONDOS DE
PENSIONES MODELO S.A., institución administradora de fondos previsionales,
representada para estos efectos por doña VERONICA GUZMAN, ignoro profesión
u oficio, ambos domiciliados en Avda. del Valle Sur N° 614, oficina 101,Huechuraba,
por el acto ilegal y arbitrario de retener y no hacer entrega de los fondos
previsionales correspondientes al 10% de los ahorros de la recurrente, sin perjuicio
haber transcurrido el plazo máximo legal establecido por la ley 21.248, esto es de 10
días hábiles desde autorizado el retiro por parte de la institución.
Este acto constituye privación, perturbación y amenaza en el legítimo
ejercicio de los siguientes derechos y garantías constitucionales, señalados en los
números que se indican del artículo 19 de la Constitución Política de la República
de Chile:
a) 4º.- El respeto y protección a la privada y a la honra de la persona y su
familia, y asimismo, la protección de sus datos personales […]
b) Nº 24, referido al derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda
clase de bienes corporales o incorporales[..]
Cuestiones Preliminares
Es de público conocimiento a VS. Iltma., que, desde el mes de marzo del año en
curso nuestro país, así como a cada uno de las personas que lo habitan, se ha
visto afectado por la pandemia del denominado virus Sars Cov 2 (Covid 19).
Cuestión que ha visto afectada la salud, economía, y derechos fundamentales de
todos los habitantes de la República.
Así mismo, como se ha recalcado por todas las autoridades no solo nacionales sino,
que también mundiales, como presidentes, organizaciones de salud etc. Dicha
pandemia es de las más poderosas en al menos los últimos 100 años, poniendo a
prueba todos los protocolos y medidas sanitarias y económicas de emergencia con
las cuales se contaban a la fecha.
En nuestro país, debido a las prolongadas etapas de confinamiento, no es
desconocido la afectación al empleo y situación económica de la clase trabajadora,
lo cual obligó a las autoridades A TOMAR MEDIDAS URGENTES, con el fin de
poder palear la crisis económica que produce la paralización del mercado, una de
las más importantes fue la aprobación de la ley 21.248, la cual aprobó el retiro
de fondos previsiones de los afiliados a las AFP, en la se establece quienes
tienen derecho a realizar el retiro, montos autorizados a retirar, y plazos en que ha
de realizarse la entrega de los dineros por parte de la institución al afiliado.
HECHOS
Con fecha 30 de Julio del año 2020, se abrió el proceso para solicitar el retiro de los
fondos de la cuenta de cotización obligatoria que mi representada mantenían en
AFP Modelo, de la cual es afiliada según consta en certificado de afiliación que se
adjunta en un otrosí de esta presentación. Es del caso señalar a VS. Iltma., que la
recurrida desde el primer momento ha trabado y entrampado la restitución de los
fondos señalados, por cuanto, mientras todas las demás administradoras abrieron
sus portales de acceso, AFP MODELO S.A mantenía con problemas que no
permitían acceder, ni solicitar el retiro indicado.
A mayor abundamiento, en el caso de mi representada, luego de varios intentos,
logró realizar su solicitud de retiro de su 10 % el día 30 de julio de 2020, es decir,
el primer día en que se podía realizar esta gestión recibiendo un correo electrónico
por parte de la recurrida el día 06 de agosto de 2020 indicando que su solicitud de
retiro de fondos había sido aceptada El pago aprobado será por un monto total
de $1.618.956… tu monto será transferido en 1 pago: EL PAGO SERÁ A MÁS
TARDAR EL 13-08-2020
Los días siguientes la recurrida procedió a hacer el retiro del 10% del dinero que
mi representado poseía en la AFP, retirando la recurrida los fondos de la AFP pero
sin recibir pago alguno, ni abono a su banco.
Es necesario, hacer presente que mi representada, realizó este trámite el primer
día habilitado para ello, que tenía una fecha de pago para el día 13 de este mes y
año, y a la fecha de esta presentación no ha recibido su depósito, es decir se le ha
privado del derecho al 10% que autoriza retirar la Ley.
La mayoría de las personas, han recurrido al retiro del 10% de sus ahorros
previsionales, por el estado de necesidad en el que se encuentran, como es el
caso de mi representada, ya que contaba con dicho dinero, y al no obtener su
pago, ni respuesta alguna por parte de la recurrida, le generó un problema
económico, ya que contaba realmente con el pago de su 10% que es su derecho,
contaba con ello para pagar diversas deudas y el único dinero que podía disponer
para ello era el pago de su 10% ,con el que contaba ya uqe incluso tenía fecha de
pago.
La recurrida no ha dado cumplimiento al mandato legal del inciso Séptimo de la ley
21.248, es decir, hacer entrega de los dineros del fondo de capitalización a mi
representada, sin que por lo anterior medie ningún tipo de respuesta por parte de
AFP MODELO, quien en su calidad de administradora, no permite ejercer a mi
representada su derecho de propiedad sobre el 10% de sus fondos
previsionales, de manera ilegal y arbitraria.
Requisitos del recurso.
- Plazo: Podrá apreciar S.S. que el recurso se ha interpuesto dentro de plazo,
por cuanto, se entabla dentro de los 30 días corridos siguientes, lo anterior
atendido a que el plazo de 10 días hábiles que contaba la AFP, para realizar
el traspaso de dineros venció el día 14 de Agosto.
- Acto ilegal o arbitrario: El acto es rotundamente ilegal y arbitrario Que
depende solamente de la voluntad de AFP MODELO incumpliendo objetiva
y expresamente el inciso séptimo de la ley 21.248, reteniendo sin
justificación, ni explicación algunas los retiros de fondos, por sobre el plazo
legal allí expresado.
- Derecho indubitado: El derecho es indubitado por cuanto como se solicita
en los informes y se acompaña en un otrosí de esta presentación mi
representado es afiliado a AFP Modelo, la ley 21.248 habilita el retiro de
fondos por única vez. Y dichos montos fueron solicitados y aprobados por la
AFP, como se solicita en las diligencias para informar por parte de la
Administradora.
- Privación, amenaza o perturbación de los derechos consagrados en el
artículo 20 de la Constitución.
a) El derecho de propiedad: Se ve conculcado el derecho de propiedad
de mis representados, por cuanto, la historia de la ley 21.248, que faculta
el retiro de fondos previsionales por única vez, tiene como fundamento el
dominio que recae por parte de los trabajadores sobre sus fondos de
pensión, dicha normativa legal, aprobada, promulgada y publicada en
tiempo record, responde a responder en forma paliativa a una crisis
económica mundial, con el fin de poder brindar apoyo a las personas, en
medio de la crisis. Con lo expuesto la no entrega de los dineros que
pertenecen a mi representado, y que únicamente son administrados por
AFP MODELO S.A en virtud de los dispuesto en el D.L 3500.- No permite
que mi representada, pueda disponer libremente del dinero en cuestión,
no ejerciendo su facultad de disposición elemental en el derecho de
propiedad.
El DERECHO.
- Ley.21248.
"TRIGÉSIMA NOVENA. Excepcionalmente, y para mitigar los efectos sociales
derivados del estado de excepción constitucional de catástrofe por calamidad
pública decretado a causa del COVID-19, autorízase a los afiliados del sistema
privado de pensiones regido por el decreto ley Nº 3.500, de 1980, de forma
voluntaria y por única vez, a retirar hasta el 10 por ciento de los fondos acumulados
en su cuenta de capitalización individual de cotizaciones obligatorias,
estableciéndose como monto máximo de retiro el equivalente a 150 unidades de
fomento y un mínimo de 35 unidades de fomento. En el evento de que el 10 por
ciento de los fondos acumulados sea inferior a 35 unidades de fomento, el afiliado
podrá retirar hasta dicho monto. En el caso de que los fondos acumulados en su
cuenta de capitalización individual sean inferiores a 35 unidades de fomento, el
afiliado podrá retirar la totalidad de los fondos acumulados en dicha cuenta.
Los fondos retirados se considerarán extraordinariamente intangibles para todo
efecto legal, y no serán objeto de retención, descuento, compensación legal o
contractual, embargo o cualquier forma de afectación judicial o administrativa, ni
podrá rebajarse del monto ya decretado de la compensación económica en el juicio
de divorcio, sin perjuicio de las deudas originadas por obligaciones alimentarias.
Los fondos retirados a los cuales hace referencia la presente disposición
transitoria no constituirán renta o remuneración para ningún efecto legal y, en
consecuencia, serán pagados en forma íntegra y no estarán afectos a comisiones
o descuento alguno por parte de las administradoras de fondos de pensiones.
Los afiliados podrán solicitar el retiro de sus fondos hasta 365 días después de
publicada la presente reforma constitucional, con independencia de la vigencia del
estado de excepción constitucional de catástrofe decretado.
Los afiliados podrán efectuar la solicitud del retiro de fondos en una plataforma
con soporte digital, telefónico y presencial que al efecto dispongan las
administradoras de fondos de pensiones, asegurando un proceso eficiente y sin
demoras. Los fondos que en aplicación de esta disposición le correspondieren al
afiliado, se transferirán automáticamente a la "Cuenta 2" sin comisión de
administración ni costo alguno para él, o a una cuenta bancaria o de instituciones
financieras y cajas de compensación, según lo determine el afiliado, en hasta dos
cuotas de un máximo de 75 unidades de fomento cada una. Los retiros que se
efectúen conforme a esta disposición serán compatibles con las transferencias
directas, beneficios, alternativas de financiamiento y, en general, las medidas
económicas que la ley o las disposiciones reglamentarias establezcan a causa del
COVID-19. No podrá considerarse el retiro de fondos para el cálculo de las demás
medidas adoptadas en razón de la crisis o viceversa.
Se considerará afiliado al sistema privado de pensiones regido por el decreto ley
Nº 3.500, de 1980, a toda persona que pertenezca a dicho sistema, incluidas
aquellas que sean beneficiarias de una pensión de vejez, de invalidez o
sobrevivencia.
La entrega de los fondos acumulados y autorizados de retirar se efectuará de la
siguiente manera:
- El 50 por ciento en un plazo máximo de diez días hábiles de presentada la
solicitud ante la respectiva administradora de fondos de pensiones a que
pertenezca el afiliado.
- El 50 por ciento restante en el plazo máximo de treinta días hábiles a contar del
desembolso anterior. […]
- Articulo 20 Constitución Política de la República.
El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privación,
perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de los derechos y garantías
establecidos en el artículo 19, números 1º, 2º, 3º inciso quinto, 4º, 5º, 6º, 9º inciso
final, 11º,12º, 13º, 15º, 16º en lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a
sulibre elección y libre contratación, y a lo establecido en el inciso cuarto, 19º, 21º,
22º, 23º, 24°, y 25º podrá ocurrir por sí o por cualquiera a su nombre, a la Corte de
Apelaciones respectiva, la que adoptará de inmediato las providencias que juzgue
necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección
del afectado, sin perjuicio de los demás derechos que pueda hacer valer ante la
autoridad o los tribunales correspondientes.
Procederá, también, el recurso de protección en el caso del Nº8º del artículo 19,
cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación sea afectado
por un acto u omisión ilegal imputable a una autoridad o persona determinada.
- Articulo 19 n 4 Constitución Política de la República.
El respeto y protección a la vida privada y a la honra de la persona y s familia, y
asimismo, la protección de sus datos personales. El tratamiento y protección de
estos datos se efectuará en la forma y condiciones que determine la ley.
- Articulo 19 n 24 Constitución Política de la República.
El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes
corporales o incorporales.
Sólo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y
disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su función social.
Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nación, la seguridad
nacional, la utilidad y la salubridad públicas y la conservación del patrimonio
ambiental […]
VS. Iltma., es de conocimiento público que la recurrida no ha cumplido con sus
obligaciones, ha sido la AFP que más ha colocado trabas en el retiro del 10%, ha
dejado no solo a mi representada sino a todos sus afiliados en espera de una
respuesta que nunca encuentran por parte de la recurrida. En el caso de mi
representado incluso debería ser objeto de indemnización por los perjuicios que la
recurrida ha causado tanto sicológicos como económicos. Como se podrá
imaginar, para una persona que necesita el dinero, que contaba con el pago de su
10% para enfrentar las deudas que lo aquejan, y ver que no lo pagan en el día
acordado, solo causa angustia y desesperación, al no tener siquiera una respuesta
por parte de la recurrida.
POR TANTO; de conformidad a lo preceptuado en el artículo 20 en relación
al artículo 19 Nº4 y Nº24 de la Constitución Política de la República de Chile, en
concordancia con el Auto Acordado Sobre Tramitación y Fallo de los Recursos de
Protección.
A US. ILTMA. RUEGO: Se sirva tener por interpuesto el presente Recurso
de Protección en contra de ADMINISTRADORA DE FONDO DE PENSIONES
MODELO S.A., representada por doña VERONICA GUZMAN, ambos ya
individualizados, por el acto arbitrario e ilegal de retener sin justificación o causal alguna el
retiro de fondos previsionales de mis representados por sobre los plazos legales que
prescribe la ley, ordenando desde ya que hagan la entrega inmediata de los fondos a mi
representada, todo ello con expresa condena en costas.
PRIMER OTROSÍ: Que en conformidad con lo establecido en el inciso final de la
Regla 3º del “Auto Acordado de la Corte Suprema obre Tramitación y Fallo del
Recurso de Protección de Garantías Constitucionales”, vengo en solicitar a VS.
Iltma., que decrete de inmediato y en carácter de urgente, la paralización de los
efectos del acto arbitrario e ilegal recurrido, a través de la dictación de la
correspondiente orden de no innovar a la recurrida AFP MODELO S.A., hasta que
VS. Iltma. no resuelva el recurso de protección de marras, conforme a los siguientes
argumentos:
Que no obstante la naturaleza cautelar de la acción que se ventila en estos
autos, lo cierto es que de no paralizarse los efectos del acto arbitrario e ilegal
recurrido, se me deja en un inminente riesgo de ver afectado la protección de sus
derechos. De los antecedentes expuestos se demuestra la real necesidad de que
US. Iltma. decrete orden de no innovar, mientras se tramita el presente recurso de
protección.
SEGUNDO OTROSÍ: Sírvase US. Iltma., tener por acompañados a los autos, con
citación, los siguientes documentos:
1. Certificado de afiliación de mi representada
2. Certificado de antecedentes previsionales
3. Screenshot de solicitud de retiro de mi representada
4. Screenshot de solicitud aprobada señalando la fecha de pago
TERCER OTROSÍ: Pido a S.S tener presente que en mi calidad de abogada
habilitada para el ejercicio de la profesión, asumiré personalmente el patrocinio y
poder en la presente causa.
