HISTORIA DEL DERECHO

DERECHO PRIMITIVO: Es necesario saber la historia para poder entender los

ordenamientos jurídicos y del pasado en algunos casos para resolver
problemas.
Teorías principales sobre el origen de la ley:
TEOLOGICA: El origen de la ley se da por las leyes divinas
CONTRACTUALISTA: el origen de las leyes se da por pactos sociales d elos
primeros hombres que forman una sociedad para salir del estado salvaje,
Hobbes, looke, rousseau
RACIONALISTA: En virtud de la razón los hombres crean leyes que son
naturales y no cambian, deben ser estables, pues son inherentes a la
naturaleza del hombre Kant XVIII
HISTORIA: Es una teoría con un poco de relativismo y contra el racionalismo,
pues le atribuía la creación de las leyes a la historia, a las circunstancias, al
contexto, por eso la variabilidad de ella de sociedad a sociedad. Savigni.
TEORIAS MODERNAS: una mezcla entre la tesis racionista e histórica, pues
consideran importante una base o leyes naturales al hombre, pero también la
adaptación de estas a cada contexto haciendo uso de la razón
El derecho de los pueblos primitivos: No se conoce mucho de las
sociedades primitivas, pero resulta difícil creer en una sociedad sin leyes, se
toman evidencias concretas de sociedades que aún no se han modernizados
Ausencia de toda autoridad estatal, autonomía de clan: En las sociedades
primitivas no se visualizan fejes sino sociedades o familias creadas
esporádicamente, hay ausencia de estado, tiempo después se unen en
empresas o clanes, posterior a esos esos clanes tienen jefes, por ej los aztecas
tenían dos el militar y el estatal. GENS O CLANES. Los primeros estados
nacen con la conquista, el estado desde su creación tiene como características
ser hegemonizado, tener a clases dominar, tienen como cacerista esa
dicotomía de clases,
Facultades legislativas, ejecutivas y judiciales: Esa facultad era tarea de
una sola autoridad en las sociedades primitivas, cuando ya se da la separación
de poderes es cuando el hombre se civiliza y por lo general en estados
modernos. El primero régimen democrático en Grecia muestra la separación
Costumbre indiferenciada:
 No había distinción entre la moral social y religiosa.
 No había coercitividad en algunas sociedades en cuanto a la forma
como debían actuar, sino que estas acciones eran seguidas casi que
naturalmente, a excepción de algunos códigos primitivos como el manu
donde obligaba a seguir unos patrones sociales como por ejemplo el
vestido.
  La individualidad no existe todo era en pro a la colectividad,
 La costumbre pasa a ser ley gracias a los infractores de ella, pues de
manera coercitiva las autoridades contemplan la necesidad de
implementar leyes que la no ser cumplidas deban sancionarse, esto lo
hicieron diciendo que las sanciones eran dadas por las divinidades
El derecho primitivo: formalista, casuístico: Era formalista, y casuístico
porque no ponían intereses a las generalidades y además tenían castigos
fuertes, como no había leyes escritas se daban por poemas o cantos como en
Grecia
El derecho como mandato divino: El derecho se ayuda de la religión para
poder implementar sanciones que se suponía venían de dioses, castigos
relacionados a brujería, se decía que las leyes habían sido reveladas por
divinidades, por eso no podía ser modificado por el hombre, era estereotipado
e inmutable
Escases de contravenciones a la ley en las sociedades primitivas: Casi no
existen reglas penales, el comercio se daba por trueques, no era muy
complicada la vida social, las sanciones eran por venganza, las propiedades
eran en común.
La familia: monogamia, poligamia; matriarcado, patriarcado; Exogamia.
 Punaluas: socios, no había familias, eran relacione esporádicas,
grupos de mujeres con grupos de hombres se unían, no existía esta
institución matrimonial
 Sindiasmicas: se unían un hombre y una mujer peor se podían separar
El matriarcado se da en las sociedades nómadas, puesto que la mujer
se hace cargo de la familia, de los hijos y es dueña de una choza, el
hombre tiene en su poder las herramientas de casa, cuando esta
herramienta se convierten en ganado ellos se apoderan del poder en la
relación, ese cambio se da del nomadismo al sedentarismo, el adulterio
se considera delito
 En el matriarcado la familia de la mujer era importante, la herencia ase
repartía por la mujer, el apellido era el de la mujer. Egipto y germanos
 El patriarcado se da la contraria en gracia y roma de los primeros
tiempos
 Poligamia: en algunos pueblos ya más avanzados se podía tener varias
mujeres dependiendo de su capital, en Grecia se podía tener una mujer,
pero mantener relaciones sexuales con otras, en roma la mujer que casi
no tenía derechos civiles si podía exigir fidelidad
 Exogamia: casi desde la prehistoria no se ha dejado mantener
relaciones entre parientes, los clanes se casaban con otros clanes
Propiedad comunal familiar: la propiedad no era privada, cuando en tiempos
de nomadismo no se necesitaba maque el mínimo vital para vivir como el
alimento y el agua, solo lo privado eran sus herramientas de casa, no había
necesidad de delimitar propiedades, en la vida sedentaria donde se empezó a
cultivas y a domesticar se hizo necesaria la propiedad, pero en gens, clanes o
familias y eran heredadas por ellas mismas.
Castigo de delitos: hay evidencia de castigos penal activo y pasivo, el
castigo era aplicado al grupo de la familia al que pertenece el infractor en caso
de que el delito haya sido cometido hacia otro clan, en caso de ser dentro del
mimo era castigado con venganza o si era exogamia, era castigado con la
expulsión
Venganza privada y pública: De la venganza privada deviene la pública, en la
primera eran delitos que atentaban contra el bienestar comunal o exogamia, en
esa venganza se filtran delitos de sangre y aparecen dispuestas entre clanes y
se amenazan con la desaparición social, posterior a eso aparece el estado
como regulador, como con la ley del talión, pagos para solventar los daños
causados, o le castigo solo al delincuente, cuando aparece el rey empieza a
desaparecer esta venganza privada y aparece la pública.
Procedimiento judicial:
La creación de tribunales, quien ahora juzgaba a conquistados y
conquistadores, cuneta con la ayuda del consejo del rey que era por lo general
el sacerdote, se llamaba a tribunales al juzgado sino iba se daba la venganza
en manos del que acusaba a tal persona, al principio era cuestión de palabra,
después se sometió a pruebas como las naturales o divinas o a testigos