TABLA DE CONTENIDO
1. SUMARIO........................................................................................................... 3
2. INTRODUCCIÓN................................................................................................3
3. CONCEPTO........................................................................................................4
4. EL MUTUO DISENSO EN EL ÁMBITO DEL DERECHO DE FAMILIA..............5
5. ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL MUTUO DISENSO DENTRO DE LOS ACTOS
JURÍDICOS................................................................................................................... 5
6. FORMALIDAD....................................................................................................6
7. CARÁCTER IRRETROACTIVO DEL MUTUO DISENSO...................................6
8. LA INEFICACIA DEL MUTUO DISENSO CUANDO PERJUDICA EL
DERECHO DE TERCERO.............................................................................................6
9. CONCLUSIONES...............................................................................................7
10. BIBLIOGRAFÍA..................................................................................................8
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EL MUTUO DISENSO EN EL CÓDIGO CIVIL
1. SUMARIO
Se debe entender al mutuo disenso como un pilar fundamental de la autonomía
privada de la voluntad contractual pues es una forma de extinguir la relación jurídica
obligacional de los celebrantes de un contrato bilateral ya que es por este medio que la
constitución primigenia del vínculo contractual queda eliminada.
2. INTRODUCCIÓN
El presente ensayo redactado tiene como objetivo fundamental, mostrar al lector los
conceptos y márgenes de la figura jurídica del mutuo disenso y las formas en las que
se aplicada dentro del ordenamiento jurídico vigente; ¿Cómo se da la extinción de las
obligaciones en el mutuo disenso?, ¿De qué forma se da esta disolución del contrato
en el Derecho Familiar?, además de otras interrogativas formuladas en la lectura “El
mutuo disenso en el Código Civil” por Felipe Osterling Parodi y Mario Castillo Freyre.
Una forma de extinción de las obligaciones en el mutuo disenso es el pago de las
obligaciones, por otro lado, existen distintas modalidades de extinción que se
encuentran en nuestro Código Civil, ya sea la compensación, la condonación,
transacción, consolidación y mutuo disenso. Como ya se conoce el mutuo disenso es
una modalidad de extinción de la relación obligacional, Para el autor René Ramos nos
dice que el mutuo disenso “Es la resciliación, es un acuerdo de voluntades en que las
partes, dotadas de capacidad de disposición, dejan sin efecto un acto anterior,
extinguen de esa manera las obligaciones pendientes provenientes de ese acto”, de
otro lado el civilista Israel Rojas nos brinda el siguiente concepto: “Por un mutuo
consentimiento las partes pueden acordar en deshacer lo que antes habían hecho”. En
consecuencia, si disolver un contrato implica la extinción de sus efectos, concluimos
que las obligaciones que genero en caso de obrar mutuo consentimiento quedan
extinguidas y, por lo tanto, podemos afirmar que el mutuo consentimiento es una forma
de extinguir obligaciones.
A pesar de que, a simple vista podamos notar la naturaleza del mutuo disenso como
contractual, esta es ampliada también a la rama del Derecho de familia extendiendo su
aplicación a la institución del matrimonio. Una vez ya planteado algunos conceptos del
mutuo disenso podemos ahondar en el ámbito de derecho familiar, respecto al Art.
234°-.: “El matrimonio es la unión voluntariamente concertada por un varón y una
mujer legalmente aptos para ella y formalizada con sujeción a las disposiciones de
este Código, a fin de hacer vida común,
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La expresión del mutuo disenso ha sido sustituida por la de separación convencional
en el Derecho de familia, y esta es producida cuando es declarada judicialmente, en lo
estipulado en el Art. 332° -. Norma que establece que “la separación suspende los
deberes relativos al lecho y habitación y pone fin al régimen patrimonial de sociedad
de gananciales, dejando subsisten el vínculo matrimonial”. Esta es la forma más
efectiva para los cónyuges que han llegado a la conclusión de que no existe motivo
para seguir con el vínculo matrimonial.
3. CONCEPTO
El Artículo 1313 de Código Civil prescribe: Por el mutuo disenso las partes que han
celebrado un acto jurídico acuerdan dejarlo sin efecto. Si perjudica el derecho de
tercero se tiene por no efectuado”.
Lavalle menciona: “(…) El mutuo disenso, entendiéndolo como la resolución
convencional de una relación jurídica surgida de un contrato. El mutuo disenso tiene,
pues, un efecto extintivo, en el sentido que es un contrato que tiene por efecto
extinguir un contrato preexistente”.
El tratadista Luis Maria Boffi Boggero define el mutuo disenso como: "el acto jurídico
multilateral mediante el cual las partes dejan sin efecto el contrato celebrado. Así,
mientras un contrato anuda vínculos jurídicos, el mutuo disenso desanuda los mismos.
Es el fenómeno jurídico opuesto al contrato, en cuanto a la dirección o finalidad, pero
que se mueve en el mismo clima de autonomía de la voluntad por conducto del
consentimiento. Es decir, que las partes han anudado y luego desanudado el vínculo
jurídico dentro de los límites fijados por el orden público y las buenas costumbres".
En el ámbito laboral encontramos una Casación Laboral N° 3797-2017 La Libertad
donde refiere al mutuo disenso como: “aquel acto jurídico bilateral a través del cual el
empleador y trabajador acuerdan o deciden resolver el contrato de trabajo, ya sea este
a plazo fijo o indeterminado, siendo que en caso se alegue la violencia o intimidación
en la suscripción del convenio esta deberá ser probada de manera fehaciente al
interior del proceso”.
Según la lectura, establece que: “El mutuo disenso, también denominado resiliación
(ressiliation en Francia), es un modo de extinción de las obligaciones que, por sus
características particulares, resulta uno de los pilares en que se fundamenta la base
de nuestro sistema, es decir, el libre ejercicio de la autonomía privada.
Por ende, podemos decir que la figura jurídica del mutuo disenso es el acto jurídico
consensual que extingue la relación obligacional bilateral de los contratantes.
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4. EL MUTUO DISENSO EN EL ÁMBITO DEL DERECHO DE FAMILIA
En el ámbito del derecho de familia, se aprecia que la figura jurídica de “mutuo
disenso” se presenta en el año de 1931 por la reforma que realiza el Congreso
Constituyente, el cual para aquella época marca un hito de liberación del vínculo
matrimonial, cabe precisar en dicho tiempo solo se concebía a la figura del divorcio,
pero más adelante la extinción del vínculo matrimonial sufre un cambio al introducir a
la figura jurídica de separación de cuerpo en la cual las causales de divorcio pasan
hacer causales de separación de cuerpo. Retomando lo que sucedía en el año de
1931, la figura de divorcio por mutuo disenso, para la jurista Katherine Gálvez Posadas
en su artículo “El allanamiento en los procesos de divorcio remedio”, menciona que el
artículo 6 de la ley N° 7893, fue autentico y revolucionaria para esa época ya que
dicho artículo consagro que, si ambos cónyuges se demandaban “por separado”,
imputándose recíprocamente alguna causal, el juez debería considerar “como de
mutuo disenso la causal de divorcio”. Posteriormente en el año de 1936 con la
creación del Código Civil, se aprecia un retroceso al dictaminar que la extinción del
vínculo matrimonial se daba de manera directa para algunas causales, exceptuando a
la causal de mutuo disenso y poniendo ahí a la figura de separación de cuerpos,
claramente se aprecia una alteración al contenido del mutuo disenso en lo que es la
autonomía de la libertad de la partes y para completar la destrucción de la reforma
liberalista que realizo el Congreso Constituyente de 1931, nuestro Código Civil actual
concibe a las causales del divorcio como causales de separación de cuerpo en lo que
la causal de mutuo disenso le dan el nombre de separación convencional, dicha
medida que toma el código civil y posteriormente el código procesal es criticada y
concordamos en ellos ya que si dos personas desean extinguir por completo el vínculo
matrimonial (con ello los deberes y obligaciones originados), no deben de esperar
mucho tiempo para poder liberarse de aquel vinculo ya que todo ser humano es libre
de realizar su plan de vida que desee, y no esperar a una sentencia de separación de
cuerpo por causal de separación convencional para de ahí dar paso a una demanda
de divorcio, en la cual los cónyuges solo son demandantes que invocan al estado a
que reafirme su mutuo acuerdo para la extinción del vínculo matrimonial.
5. ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL MUTUO DISENSO DENTRO DE LOS ACTOS
JURÍDICOS
Para la correcta aplicación del mutuo disenso, necesariamente tenemos que estar ante
actos jurídicos que hayan sido celebrados por dos o más partes; pues como
mencionamos líneas arriba, el ejercicio de la autonomía de la voluntad y el acuerdo
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basado en la recíproca conveniencia de las partes de la relación obligacional tiene
como finalidad eliminar la relación contractual generada en un primer momento.
No podemos imaginar la operación unilateral del mutuo disenso, pues la extinción por
acuerdo de una sola de las partes encuadraría como una condonación. Por ello, como
principio básico solo es posible que se configure el mutuo disenso cuando se ha
perfeccionado un contrato bilateral.
6. FORMALIDAD
Nuestra legislación no prescribe figura alguna de formalidad para la celebración de
esta figura, sin embargo, para la doctrina cuando la ley exige solemnidad para el
contrato que se quiere extinguir, la misma formalidad debe seguirse para su
resolución, extinción o mutuo disenso.
Concordante a esto, señalamos que si bien es cierto el Código Civil no señala
expresamente la forma de celebración, en el artículo 1413 dispone es la misma
naturaleza del contrato la que puede determinar la solemnidad de su extinción.
7. CARÁCTER IRRETROACTIVO DEL MUTUO DISENSO.
Dentro del Derecho de Obligaciones la irretroactividad puede ser relativizada por las
propias partes, quienes en función de la autonomía de la voluntad pueden convenir en
que sus efectos para que estos se produzcan desde el momento de la formación de la
relación jurídica. Por regla general, el mutuo disenso no tiene efectos retroactivos, en
la medida en que hace cesar los efectos del acto celebrado anteriormente desde el
instante en que es eficaz, lo que en materia de Derecho Patrimonial se producirá
inmediatamente después de su celebración y en sede de Derecho de Familia cuando
quede finalizado el procedimiento de separación convencional o por mutuo disenso.
8. LA INEFICACIA DEL MUTUO DISENSO CUANDO PERJUDICA EL DERECHO DE
TERCERO
Es el mismo texto normativo que estable esta característica, pues en el artículo 1313
del Código Civil peruano establece en su parte final que el mutuo disenso se tiene por
no efectuado cuando perjudique el derecho de un tercero. Esta consideración, es la
forma en la que el legislador protege al tercero que adquirió derechos de una de las
partes con anterioridad al mutuo disenso, consagra una vez más la doctrina de los
derechos adquiridos, los mismos que no pueden verse afectados por decisiones
privadas.
Por consiguiente, citando a Corrales Melgarejo, es importante tener en cuenta las dos
funciones de la inscripción vinculada al mutuo disenso. La función pública permite el
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conocimiento de la colectividad de determinadas situaciones jurídicas particularmente
relevantes y la función privada resuelve los conflictos que pueden surgir entre varios
sujetos en orden a determinadas mutaciones que involucren ciertos derechos sobre
bienes inmuebles o muebles registrados.
9. CONCLUSIONES
En definición, figura jurídica del mutuo disenso es el acto jurídico consensual
que extingue la relación obligacional bilateral de los contratantes.
En el ámbito de Derecho de Familia, el mutuo disenso es criticado, pues en el
caso del divorcio, si dos personas desean extinguir por completo el vínculo, no
deberían esperar mucho tiempo para poder liberarse de aquel vínculo, ya que
todo ser humano es libre de realizar su plan de vida en el momento que así lo
prefiera, mas no estar sujeto a una resolución judicial.
Respecto a la formalidad, concluimos que en tanto nuestro Código Civil no
señala expresamente la forma de celebración, en el artículo 1413 dispone es la
misma naturaleza del contrato la que puede determinar la solemnidad de su
extinción, es decir que la ley exige solemnidad para el contrato que se quiere
extinguir, la misma formalidad debe seguirse para su resolución.
El mutuo disenso tiene carácter irretroactivo en tanto son las propias partes,
quienes en función de la autonomía de la voluntad pueden convenir en que sus
efectos para que estos se produzcan desde el momento de la formación de la
relación jurídica.
El mutuo disenso es ineficaz cuando perjudica el derecho de un tercero,
legislador protege al tercero que adquirió derechos de una de las partes con
anterioridad al mutuo disenso, consagra una vez más la doctrina de los
derechos adquiridos, los mismos que no pueden verse afectados por
decisiones privadas.
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10. BIBLIOGRAFÍA
Boggero, L. (s.f.). Tratado de las obligaciones. Buenos Aires: Astrea de Alfredo y
Ricardo de Palma.
Casación Laboral, N° 3797 – 2017 (2da Sala de Derecho Constitucional y Social
Transitoria 2 de Abril de 2019).
Código Civil. (2019). Lima: Jurista Editores.
Corrales, R. (s.f.). El mutuo disenso. Ius et Ratio, 75-83.
Gálvez, K. (2020). El allanamiento de los procesos de divorcio remedio. Lima: Gaceta
civil y Procesal civi.
Lavalle, M. d. (2007). El Contrato en general. Comentarios a la Sección Primera del
Libro VII del Código Civil. Lima: Palestra Editores.
Ramos, R. (1999). De las obligaciones. Santiago de chile: Editorial Jurídica de Chile.
