Resumen Teoría de la Ley

CAPÍTULO PRIMERO – ORDENAMIENTO JURÍDICO Y DERECHO

 Normas jurídica: ordenación racional de la conducta humana impuesta por la autoridad pública con el objeto de conservar la
convivencia pacífica y ordenada, cuyo incumplimiento puede ser exigido por la fuerza.
 Ordenamiento jurídico: Conjunto de normas jurídicas (derecho objetivo) que, formando un sistema, tiene vigencia en cierta
época en un determinado grupo social, homogéneo y autónomo (Alessandri).
 Derecho objetivo1: Conjunto de normas imperativas que, para mantener la convivencia pacífica y ordenada de los hombres en
la sociedad, regulan las relaciones de ellos determinadas por las mismas normas.
 Derechos subjetivos: Señorío o poder de obrar reconocido u otorgado por el derecho objetivo a la voluntad de la persona,
para la satisfacción de los propios intereses jurídicamente protegidos. Pueden ser públicos o privados, y dentro de ellos
pueden ser patrimoniales (reales y personales) o extrapatrimoniales.

Las normas jurídicas tienen las siguientes características:

 Imperatividad: imponen una orden o mandato.
 Bilateralidad: regulan la conducta de las personas en relación a otros.
 Heteronomía: la norma es impuesta por alguien distinto del sujeto obligado (el legislador).
 Generalidad: aplicable a todo sujeto que durante la vigencia de la norma se halle en la hipótesis prevista.
 Abstracción: prevé casos abstractos, no hipótesis concretas.
 Exterioridad: regula los conducta material (activa u omisiva), no el pensamiento.
 Coercibilidad: su cumplimiento puede ser exigido por la fuerza.
 Estatalidad: tanto en su creación como en su exigibilidad.

Clasificación del derecho objetivo

 Derecho público: Conjunto de normas que, considerando un preponderante interés colectivo, regulan la organización y
actividad del Estado y demás entes públicos, sus relaciones entre sí y con los particulares, actuando el Estado en cuánto
sujetos dotados de imperio o poder público. Relación de sujeción o desigualdad. Principio de legalidad.
 Derecho privado: Conjunto de normas que, considerando un preponderante interés individual, regulan las relaciones de los
particulares entre sí, o las de estos con el Estado o los demás entes políticos, o de los órganos del Estado entre si, en cuanto
las partes actúan en un plano de igualdad. Los sujetos intervienen en plano de igualdad. Principio de autonomía de la
voluntad y autonomía privada.

También podemos distinguir entre:

 Normas de orden público: Normas que, para los supuestos que consideran, imponen necesariamente su propia regulación, sin
permitir a los particulares prescindir de ella y establecer otra prescripción diversa. Envuelven un interés colectivo (Ej. EP en
CV de inmuebles; normas sobre capacidad; normas sobre nulidad; Derecho de Familia). Sanción a un AJ o contrato que
infrinja el OP: Objeto ilícito.
 Normas de orden privado: Normas que, para los supuestos que consideran, fijan una regulación sólo aplicable si los
particulares no toman la iniciativa de disponer diferentemente (ej. Mayoría de normas patrimoniales).

Orden Público Económico. Es la relación entre particular y Estado que por un lado protege el rol principal de los grupos intermedios
en la economía y por otro regula al regulador (definición Morales).

CAPÍTULO SEGUNDO – LA NORMA JURÍDICA DE DERECHO PRIVADO

El derecho civil es el conjunto de principios y preceptos jurídicos sobre la personalidad y las relaciones patrimoniales y de familia. El
derecho civil corresponde al derecho común y general del derecho privado 2, aplicándose supletoriamente a las otras ramas del derecho
privado (Art. 4)3.

Materias que comprende el Derecho Civil: 1. Persona. 2. Familia y sucesiones. 3. Bienes. 4. Obligaciones y contratos. 5.
Responsabilidad civil.

Evolución:

1
Funciones: Ordenar la conducta de un grupo social; Resolver los conflictos; Promover y configurar las condiciones de vida; Distribuir los recursos económicos y servicios; Organizar y
legitimar el poder social.
Fines: Paz social; Seguridad jurídica; Justicia.
2
Común: todas las relaciones jurídicas no disciplinadas por otra rama especial o autónoma del derecho, son regidas por el derecho civil; supliendo sus principios los vacíos o lagunas de las
ramas especiales del derecho privado.
General: gobierna las relaciones más generales del ser humano, con prescindencia de cualquier otra circunstancia
3
Art. 4º. Las disposiciones contenidas en los Códigos de Comercio, de Minería, del Ejército y Armada, y demás especiales, se aplicarán con preferencia a las de este Código.
1
  Originariamente el derecho civil era el derecho de los ciudadanos romanos, incluyendo Derecho Público y Privado4.
 Luego de las invasiones germanas, los invasores impusieron su propio Derecho Público, quedan el Derecho civil asociado a
la idea de Derecho Privado en general.
 Luego se empieza a dividir de otras ramas de Derecho Privado: en la edad media se entiende el derecho civil como opuesto
del derecho canónico, y a finales de la Edad Media surge el derecho comercial 5.
 En la Edad Moderna surge el derecho procesal6.
 En la Edad Contemporánea se divide el derecho laboral.

I. CÓDIGO CIVIL CHILENO7

Se presentó en noviembre de 1855 al Congreso, promulgándose la ley aprobatoria en diciembre de 1855. Comenzó su vigencia el 1 de
Enero de 1857.

Proceso de evolución del CC chileno: 1. Codificación. 2. Descodificación: Multiplicación de “leyes anexas”, ya sea que se refieran a
materias reguladas por el CC o que sean desconocidas por él (LMC, Registro Civil, Derechos de autor, Adopción, etc.). 3.
Recodificación del Derecho Privado: Procesos de unificación en el Derecho Comparado.
¿Es necesaria la sustitución de nuestro CC por otro? Guzmán Brito señala que para que un proceso como ese fuera exitoso, las nuevas
“leyes extravagantes” (como las llama) debieran elevarse al mismo nivel técnico-dogmático del actual Código. Estima que debiera
hacerse una revisión para introducir las figuras omitidas y las nuevas, e incluso las especiales (como la prenda sin desplazamiento); de
esta forma, podría establecerse un estatuto suficiente sobre los derechos de la personalidad, la indemnización del daño moral, el abuso
del derecho, la generalización de la BF obligacional, la doctrina de los actos propios, el fraude a la ley, el estado de necesidad, la
simulación y la generalización de la doctrina del enriquecimiento sin causa.

1. Estructura
 Mensaje
 Título preliminar. Sobre la Ley, palabras de uso frecuente y algunas normas de Derecho Internacional Privado. Arts. 1-53.
 Libro I: De las personas. Arts. 54-564.
 Libro II: De los bienes y de su dominio, posesión, uso y goce. Arts. 565-950.
 Libro III: De la sucesión por causa de muerte y las donaciones entre vivos. Arts. 951-1436.
 Libro IV: De las obligaciones en general y de los contratos. Arts. 1437-2524.
 Título final: Observancia del CC.

2. Fuentes del CC chileno.

 Derecho romano
 Código Civil Francés de 1804.
 Ciertas leyes españolas (Siete partidas, Novísima Recopilación)
 Códigos de Luisiana, Sardo, Austria, Prusia, las dos Sicilias, Cantón de la Vaud, Holandés y Bávaro.
 Doctrina: Savigny, comentaristas del CC Francés, Pothier.

II. PRINCIPIOS DEL DERECHO CIVIL

a. Libre circulación de los bienes.

b. Protección de la propiedad individual.
c. Buena fe.
d. Autonomía de la voluntad.
e. Reparación del enriquecimiento sin causa.
f. Igualdad.
g. Responsabilidad.

 Libre circulación de los bienes: Tiende a facilitar y eliminar trabas a la circulación o flujo de la propiedad sobre los bienes.
Se manifiesta en:
o Prohibición de usufructos y fideicomisos sucesivos (arts. 769 y 745).
o Prohibición de cláusulas de no enajenar.
o Institución de la prescripción adquisitiva.
 Protección de la propiedad individual:
o Protección directa: Acción reivindicatoria, interdictos posesorios de denuncia de obra nueva y ruinosa.

4
En Roma se distinguía el “jus naturale” del “jus civile”; el primero era el común a todos los hombres y, el segundo, sólo de los ciudadanos romanos. La polis era el equivalente a lo que hoy
llamamos “Estado”, con lo que el derecho civil se refería al vigente en Roma (tanto el derecho público como el privado).
5
Hacia finales de la Edad Media, los comerciantes o navegantes del mar Mediterráneo comenzaron a regirse por sus propias normas consuetudinarias (condensadas en las tablas de Amalfi o el
rol de Olerón). Con ello nació el derecho comercial.
6
En la Edad Moderna, le procedimiento ante los jueces dejó de ceñirse al jus civile, formándose el derecho procesal como disciplina independiente (es la ordenanza de Colbert del s. XVII la
que le da valor de ley).
7
Código: ordenación sistemática de normas legales relativas a una determinada rama del derecho o a una parte orgánica de él.
2
 o Protección indirecta: Acciones posesorias, publiciana.
o Acciones personales: Restitución en el comodato o arrendamiento.
 Buena fe:
o Objetiva: Art. 15468. Actuar de buena fe en términos materiales (aunque nuestro código lo consagra en términos de
actuar de buena fe en la ejecución de un contrato). Manifestaciones de la Buena Fe Objetiva en el CC:
 Arts. 1590 y 1591: sobre el pago, de acuerdo a los cuales el acreedor debe recibir la cosa en el
estado en que se encuentre, salvo que el deterioro provenga del hecho o culpa del deudor.
 Arts. 1670 y 1672: sobre pérdida de la cosa debida, de acuerdo a los cuales si la cosa se pierde por
caso fotuito o fuerza mayor, se extingue la obligación. Al contrario, si perece por hecho o culpa
del deudor, subsiste la obligación, pero cambia de objeto.
 Arts. 1548 y 1549, de acuerdo a los cuales si la obligación es de entregar una especie o cuerpo
cierto, además se tiene la obligación de conservar la cosa hasta la entrega.
 Art. 1827, en materia de CV, si el comprador está en mora de recibir, el vendedor queda eximido
del cuidado ordinario de la especie.
o Subjetiva: Art. 7069. La convicción de actuar de acuerdo a Derecho, aunque en la práctica no sea así (aunque nuestro
código lo consagra en términos de haber adquirido el dominio por medios legítimos, exentos de fraude y otro vicio).
Manifestaciones de la Buena Fe Subjetiva en el CC:
 Art. 913: señala que respecto de los frutos, la buena fe (entendida como estado psicológico) se
entiende al tiempo de la percepción; y respecto de las mejoras, al tiempo de efectuarlas.
 Art. 1576 inciso 2: el pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesión del
crédito, es válido, aunque después aparezca que el crédito no le pertenecía.
 Art. 1916: en materia de arrendamiento, señala que Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el
arrendatario de buena fe tendrá acción de saneamiento contra el arrendador, en caso de evicción.
 Art. 2297: Se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tenía
por fundamento ni aun una obligación puramente natural.
 Art. 2468: sobre la acción pauliana, exige buena fe del deudor o de ambos contratantes.
o Presunción de buena fe: Art. 70710. La buena fe se presume, salvo en los casos que la ley establece la presunción
contraria.
 Autonomía de la voluntad: Voluntad es fuente y medida de las obligaciones (con respeto de la ley, el orden público y las
buenas costumbres). Arts. 1211, 144512, 154513.
o Límites:
 1. Disposición sólo de intereses propios, no ajenos.
 2. Requisitos legales para que los actos tengan valor.
 3. Compromiso del interés público (como en MAD) o en las relaciones de familia: Las partes no pueden
crear nuevos AJ distintos a los establecidos por la ley.
 4. Orden público.
 5. Buenas costumbres.
 6. AJ innominados no pueden ser arbitrarios: Necesitan perseguir un fin práctico.
o Dónde se manifiestan las limitaciones de OP: 1. Con quién contratar (ej., en los contratos de suministros). 2.
Contenido del contrato (ej., contratos de trabajo). 3. Qué contratos celebrar.
 Reparación del enriquecimiento sin causa. Se manifiesta en:
o Prestaciones mutuas del reivindicante y el poseedor vencido (arts. 904 y siguientes).
o Cuasicontratos (agencia oficiosa (art. 2286) y pago de lo no debido (art. 2295)).
o Contribuciones a las deudas en solidaridad.
o Recompensas en sociedad conyugal.
o Accesión.
o Compensación económica en el matrimonio (discutido).
o Actos ejecutados por el marido, dan acción a los acreedores sobre los bienes de la mujer, cuando el acto cede en
utilidad personal de ésta y hasta concurrencia del beneficio que obtenga.
 Igualdad: Entre todos los sujetos de derecho.
o Art. 33. Igualdad de todos los hijos.

8
Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la
obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
9
Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
Así en los títulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasión de haberse recibido la cosa de quien tenía la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el
acto o contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe. Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en contrario.
10
Art. 707. La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presunción contraria. En todos los otros la mala fe deberá probarse.
11
Art. 12. Podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que sólo miren al interés individual del renunciante, y que no esté prohibida su renuncia.
12
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario: 1º que sea legalmente capaz; 2º que consienta en dicho acto o declaración y su
consentimiento no adolezca de vicio; 3º que recaiga sobre un objeto lícito; 4º que tenga una causa lícita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de otra.
13
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes,y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
3
 o Art. 55. Son personas todos los individuos, sin importar edad, sexo, estirpe o condición.
o Art. 57. No hay diferencia entre chilenos y extranjeros en cuanto a la adquisición y goce de derechos civiles.
o Art. 982. No se atiende al sexo ni la progenitura en la sucesión intestada.
o Art. 997. Extranjeros tienen mismos derechos en sucesiones abintestato14.
o Art. 2497. Prescripción corre igual para todos15.
 Responsabilidad: Obligación de constituirse en garante del daño causado, ya sea por el incumplimiento de una obligación
contractual (responsabilidad contractual), o por la ejecución dolosa o culpable de un hecho que causa daño (responsabilidad
extracontractual).

CAPÍTULO TERCERO – FUENTES DEL DERECHO

Fuentes formales: Normas manifestadas de modo concreto en una fórmula (ley y costumbre).
Fuentes materiales: Manifestaciones escritas o verbales que no establecen normas sino que aportan elementos para su cabal
conocimiento, interpretación y aplicación, radicando su valor en el contenido material aportado más que en la forma (doctrina y
jurisprudencia).

Fuentes formales del Derecho Civil Chileno:

1- Código Civil.
2- Leyes civiles complementarias.
3- Reglamentos de ejecución.
4- Costumbre (sólo costumbre según la ley).
5- Equidad, en ciertos casos.

I. LA LEY16.

Planiol la definió como una regla social obligatoria, establecida en forma permanente por la autoridad pública y sancionada por la
fuerza.

El CC la define en el Art. 1. “La ley es una declaración de voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la
Constitución, manda prohíbe o permite”. Esta definición se critica por razones de forma (pareciera que manda, prohíbe o permite más
por estar manifestada conforme a la Constitución que por ser una declaración de la voluntad soberana) y de fondo (no señala
características de la ley ni hace referencia a ciertos principios de justicia).

Requisitos de la ley:
1- Internos: mandato imperativo, prohibitivo o permisivo.
2- Externos: ser una declaración de voluntad soberana17 y estar manifestada en la forma prescrita por la Constitución18.

Variedad de leyes
 Constitución Política
 Leyes Interpretativas de la Constitución: Requieren 3/5 de los parlamentarios en ejercicio y control preventivo del TC.
 Leyes Orgánicas Constitucionales: Requieren 4/7 de los parlamentarios en ejercicio y control preventivo del TC.
 Leyes de Quórum Calificado: Requieren mayoría absoluta de los parlamentarios en ejercicio.
 Leyes corrientes u ordinarias: Demás materias de ley. Mayoría de los parlamentarios presentes en la sala.
 Leyes de base: Fijan las bases del ordenamiento respectivo, permitiendo que la potestad reglamentaria complemente.
 Decreto con Fuerza de Ley: Decretos que por expresa autorización de una ley, dicta el Presidente sobre materias que según la
CPR son propias de la ley, por el plazo que dure la autorización.
 Reglamentos: Reglas obligatorias dictadas por ciertas autoridades administrativas, más o menos generales, para el
cumplimiento de la ley o el establecimiento de normas administrativas.

Procedimiento de formación de la ley.

1. Iniciativa: mensaje del PdlR o moción de parlamentarios.
2. Discusión: conjunto de actos que tienen lugar en ambas cámaras y comisiones del Congreso.
3. Aprobación: acto por cual cada cámara manifiesta su conformidad con el proyecto de ley, reuniendo determinado quórum.

14
Art. 997. Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas en Chile de la misma manera y según las mismas reglas que los chilenos.
15
Art. 2497. Las reglas relativas a la prescripción se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones
nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre administración de lo suyo.
16
Características particulares: Abstracción: no prevé casos concretos, sino situaciones tipo; Generalidad: se dirigen a todos los coasociados que durante el tiempo de su vigencia se encuentren
en la hipótesis prevista.
17
La soberanía reside esencialmente en la nación, que la delega en el presidente de la república y el parlamento.
18
Procedimiento de creación de la ley: moción o mensaje; aprobación en las cámaras; sanción del presidente de la república; promulgación mediante decreto promulgatorio; publicación
mediante inserción en el DO o el medio de publicación que la propia ley establezca.
4
 4. Sanción: acto por el cual el Presidente de la República da su conformidad al proyecto de ley aprobado, expresa o tácitamente
(30 días sin vetarlo).
5. Promulgación: acto administrativo del Presidente por el cual certifica la existencia de la ley, la dota de fuerza obligatoria y
ordena sea cumplida, mediante un decreto promulgatorio (decreto dentro de 10 días desde la sanción).
6. Publicación: acto mediante el cual se comunica o informa el contenido de la ley, mediante su inserción en el Diario Oficial u
otro medio de publicidad que la propia ley determine (5 días desde toma de razón de la CGR).

Clasificación de las leyes

En virtud del Artículo 1 pueden distinguirse entre:
 Normas imperativas: Manda a hacer algo, imponiendo una acción, u ordena el cumplimiento de ciertos requisitos o
formalidades. Su sanción será normalmente la nulidad absoluta o relativa (según la norma sea de interés público o particular),
sin perjuicio de otras sanciones que establezca la ley (como la inoponibilidad).
 Normas prohibitivas19: Mandan a no hacer algo de forma absoluta. Su sanción será normalmente la nulidad absoluta en virtud
de los Arts. 1020, 146621 y 168222, sin perjuicio de otras sanciones que establezca la ley (ej. De otras sanciones: prohibición de
feideicomisos sucesivos (art. 745) y usufructos sucesivos (769), en que en lugar de sucesivos, se entienden sustitutos por ley).
 Normas permisivas: Permiten a una persona hacer o no hacer algo. Su sanción (para el tercero que la impida) será
normalmente la responsabilidad y el cumplimiento forzado.

También pueden clasificarse entre:

 Normas imperativas o prohibitivas: se imponen a la voluntad de las partes y estas no pueden disponer algo distinto.
 Normas declarativas o supletivas: suple la voluntad de las partes cuando estas nada dicen.
 Normas dispositivas: regulan los conflictos entre personas que no han contratado entre sí, protegiendo el interés que
considere más digno (Ej. CV de cosa ajena respecto del dueño).

También pueden clasificarse entre:

 Normas normativas: Estatuyen una materia que no ha sido antes objeto de implementación legal.
 Normas modificatorias: Varían el estatuto legal.
 Normas interpretativas: Declaran el sentido de otras leyes.

Autoridad de la ley
En derecho privado se permite hacer todo lo que no está prohibido por la ley. La autoridad de la ley se basa en la presunción de su
conocimiento23: desde la fecha de su publicación la ley se entiende conocida por todos y es obligatoria (Art. 7) 24 y nadie puede alegar
ignorancia de la ley (Art. 8)25.

El error de derecho no es relevante en materia civil, salvo en casos muy excepcionales (como el matrimonio putativo, en que para
parte de la doctrina un error de derecho excusable puede tener consecuencias jurídicas).

Vigencia de la ley
La ley rige generalmente desde su promulgación26 y publicación27. Si su entrada en vigencia tiene fecha posterior a su publicación el
periodo intermedio se denomina vacancia legal.

La ley puede perder su vigencia por diversas causas:

 Extrínsecas: Por derogación, que es la supresión total o parcial de la fuerza obligatoria de una disposición legal, ya sea por su
reemplazo o eliminación por otra ley posterior. Puede ser:
o Expresa: En términos explícitos declara derogar la ley antigua, individualizádola.
o Tácita: No declara derogar la ley antigua, pero regula la misma materia conteniendo normas incompatibles. En lo no
incompatible, subsiste la ley antigua.
o Orgánica: La nueva ley viene a regular toda el área regulada por una o más leyes precedentes, derogándolas incluso
en lo que no resultan incompatibles.

19
Si de alguna forma se puede llevar a cabo, entonces es imperativa y no prohibitiva.
20
Art. 10. Los actos que prohíbe la ley son nulos y de ningún valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravención.
21
Art. 1466. Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en juego de azar, en la venta de libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente, de láminas, pinturas y estatuas
obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.
22
Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato.
23
En realidad es ficción de conocimiento, pues la presunción implica deducir un hecho desconocido de uno conocido, pero en este caso se asue que es imposible que todos conozcan todas las
leyes.
24
Art. 7º. La publicación de la ley se hará mediante su inserción en el Diario Oficial, y desde la fecha de éste se entenderá conocida de todos y será obligatoria. Para todos los efectos legales, la
fecha de la ley será la de su publicación en el Diario Oficial. Sin embargo, en cualquiera ley podrán establecerse reglas diferentes sobre su publicación y sobre la fecha o fechas en que haya de
entrar en vigencia.
25
Art. 8º. Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que ésta haya entrado en vigencia.
26
Promulgación: acto administrativo del Presidente de la República por el cual da existencia a la ley y fijar su texto, mediante la dictación del decreto promulgatorio.
27
Publicación: acto por el cual se da a conocer la ley, mediante la inserción en el Diario Oficial.
5
 o Por retruque: Cuando se deroga la ley referida, se genera discusión sobre si se deroga o no la ley referencial. Se ha
entendido que si la referida es esencial a la referencial, ambas quedarían derogadas.
 Intrínsecas: Las causas de término están contenidas en la misma ley:
o Plazo o condición que contemplaba la ley.
o Realización del fin de la ley.
o Desaparecimiento de la institución jurídica que le servía de base.

Desuso: No aplicación de una ley, cuando la conciencia colectiva la estima inadecuada, mala o superada. En Chile no vale como
forma de terminación de la ley, pues daría cabida a que el juez determinara subjetivamente cuándo la sociedad estima que la ley es
inadecuada y por tanto la derogaría.

5. Interpretación de la ley28
Conjunto de operaciones destinadas a fijar el verdadero sentido y alcance de una norma legal, así como la actividad indispensable para
su aplicación al caso concreto.

Podemos distinguir diversos tipos de interpretación:

Según si las reglas de interpretación vienen establecidas por el legislador:

 Reglada: si el legislador establece las reglas por las cuales debe regirse el juez para determinar el sentido y alcance de la ley.
Rige en Chile.
 No reglada: si el juez es libre en las herramientas para determinar el sentido y alcance de la ley.

Según el origen de la interpretación:

 Doctrinal: La realizan los jurisconsultos y abogados. Hay diversos métodos: exégesis o tradicional (utilizada en Chile, busca
determinar la intención del legislador al tiempo de dictar la ley), libre investigación científica, escuela histórica del derecho,
escuela del derecho libre, doctrina teleológica, entre otras.
 Por vía de autoridad o Pública.
o Legal: También se denomina interpretación auténtica, tiene fuerza obligatoria general (Art. 3): sólo toca al legislador
explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. Se hace mediante las leyes interpretativas (Art. 9
inciso 229) que se limitan a declarar el sentido de otras leyes. Aunque teóricamente no tiene efecto retroactivo
(porque su fecha es la de la ley interpretada) en la práctica tiene efectos retroactivos porque alcanza situaciones
surgidas antes de su promulgación, pero con dos limitaciones:
 No puede transgredir garantías constitucionales.
 No puede afectar las sentencias firmes y ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
o Judicial30: La realiza el juez en las causas sometidas a su conocimiento. Sólo obliga a las partes. Debe considerar los
siguientes elementos de interpretación:
 Elemento gramatical: Art. 19 inciso 1, (cuando el sentido de la ley es claro, no se desatenderá su tenor
literal a pretexto de consultar su espíritu); Art. 20 (las palabras de la ley deben entenderse en su sentido
natural y obvio, salvo definición del legislador); Art. 21 (palabras técnicas de ciencia o arte se entenderá en
el sentido que le den quienes profesan esa actividad, a menos que aparezca claramente que se han tomado
en sentido diverso).
 Elemento histórico: Art. 19 inciso 2 (consultar la historia fidedigna de la ley, para fijar su espíritu).
 Elemento lógico: Art. 19 inciso 2 (acudir al espíritu manifestado en la misma ley) y Art. 22 inciso 1
(contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido).
 Elemento sistemático: Art. 22 inciso 2 (pasajes oscuros pueden ser ilustrados por otras leyes, especialmente
del mismo asunto).
 Espíritu general de la legislación y equidad natural: Art. 24. Sólo cuando no se puedan utilizar los
elementos anteriores.
 Otras reglas:
 Aplicación preferente de disposiciones especiales (Art. 4)
 Lo favorable u odioso de una disposición no se toma en cuenta para ampliar o restringir su
interpretación.
o Administrativa: La interpretación que haga un funcionario administrativo es obligatoria para sus subordinados.

Según el resultado de la interpretación se puede clasificar en:

 Estricta o declarativa: reconoce que la fórmula o términos literales coinciden exactamente con el pensamiento legislativo
 Extensiva: comprueba que expresan menos de lo que fue querido, debiéndose aplicar la norma a un mayor número de casos

28
Las antinomias jurídicas (contradicciones normativas) se producen cuando dos normas tienen un mismo ámbito de aplicación y contemplan soluciones distintas. Los mecanismos para
superarlas son los siguientes por orden: 1. Jerarquía; 2. Especialidad; 3. Temporalidad; 4. Principios generales y equidad natural
29
Art. 9º. La ley puede sólo disponer para lo futuro, y no tendrá jamás efecto retroactivo.
Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entenderán incorporadas en éstas; pero no afectarán en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales
ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
30
En Chile rige un sistema de interpretación reglada.
6
  Restrictiva: comprueba que expresan más de lo que fue pretendido por el legislador, debiéndose aplicar la norma a un menor
número de casos que los que comprende el tenor literal

Aforismos: fórmulas por las cuales la doctrina expresa, a través de frases, ciertas ideas directrices.
 A generale sensu: Donde la ley no distingue, no es lícito al intérprete distinguir.
 A fortiori:
o A maiore ad minus: Quien puede lo más, puede lo menos.
o A maiore ad maius: A quien le está prohibido lo menos, le está prohibido lo más.
 A contrario sensu: Incluida una cosa se entienden excluidas las demás.
 A pari: Donde existe la misma razón debe existir la misma disposición.

Efectos de la ley
Deben considerarse tres aspectos:

 Efectos de la ley en el tiempo

El Art. 9 establece el principio de la irretroactividad de la ley 31, pero dicho precepto no tiene rango constitucional y por tanto no obliga
al legislador sino sólo al juez.
Legislador puede dictar leyes con efecto retroactivo, pero tiene dos límites:
 Materia penal: en general la ley no puede tener efecto retroactivo, salvo cuando es favorable al imputado o condenado.
 Materia civil: pueden tener efecto retroactivo, pero deben respetarse las garantías constitucionales, en especial el derecho de
propiedad.

Teorías sobre la determinación del efecto retroactivo de una ley: ayuda a determinar cuándo una ley está teniendo efecto retroactivo.
 Teoría clásica de los derechos adquiridos y las meras expectativas 32: Ley es retroactiva sólo cuando lesiona derechos
adquiridos (los que ya han ingresado al patrimonio), no cuando afecta meras expectativas (la esperanza de llegar a adquirir el
derecho). La LERL recoge esta teoría en el Art. 7 (“las meras expectativas no forman derecho”). Se le critica el hecho de no
ser siempre posible distinguir entre un derecho adquirido y una mera expectativa.
 Teoría moderna de Roubier: Considera los tres momentos de toda situación jurídica 33: constitución, producción de efectos y
extinción. Esta teoría plantea que una ley tendría efecto retroactivo si afecta la constitución de una situación jurídica o si
afecta a una situación jurídica extinguida, pero no si afecta a los efectos que produce la situación jurídica. Se recoge en
materia de estado civil y capacidad (no se pierden el estado y capacidad ya adquiridos, pero el ejercicio se rige por la ley
nueva).

Para resolver contradicciones temporales de leyes, normalmente se recurre a las normas transitorias de la propia ley. Si no existen o no
contemplan solución, se recurre a la Ley de efecto retroactivo de las leyes.
La principal norma orientadora de la LERL es el art. 22 que señala “En todo contrato se entenderán incorporadas las leyes vigentes al
tiempo de su celebración”. Se exceptúan de esta regla las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que
resultaren de esos actos y las que señalan penas para el caso de infracción de lo estipulado.

Principales normas de la LERL:

1. Estado civil: adquisición se rige por la ley antigua, pero ejercicio y goce de los derechos y obligaciones que emanan del estado civil
se rigen por la ley nueva.
2. Capacidad de las personas naturales: la capacidad de goce se rige por la ley nueva. La de ejercicio ya adquirida se rige por la ley
antigua en cuanto a su adquisición y por la ley nueva en cuanto al ejercicio.
3. Personas jurídicas: su constitución se rige por la ley antigua, pero el ejercicio de los derechos y obligaciones se subordinan a la ley
nueva.
4. Derechos reales: el adquirido se rige por la ley antigua; pero sus goces, cargas y extinción por la ley nueva.
5. Posesión: la posesión es un hecho, por tanto siempre se rige por la ley nueva. La posesión constituida no se retiene, pierde o
recupera sino por los medios o requisitos señalados por la ley nueva.
6. Actos y contratos: se rigen por la ley antigua, aquella vigente al tiempo de su celebración, por el art. 22 LERL; salvo respecto a la
reclamación en juicio de los derechos que emanan de él y las penas en caso de infracción, que se rigen por la ley nueva.
7. Prueba de actos y contratos: respecto a los medios de prueba disponibles, rige la ley antigua, pero la forma en que debe rendirse la
prueba en juicio se subordina a la ley nueva.
8. Sucesiones:

31
Principio de irretroactividad: la ley puede sólo disponer para lo futuro, y no tendrá jamás efecto retroactivo (art. 9-1). Excepción: sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de
otras leyes, se entenderán incorporadas en éstas; pero no afectarán en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
32
Derecho adquirido: todo el que es consecuencia de un hecho apto para producirlo bajo la ley vigente en que el hecho se realiza y que ha entrado inmediatamente a formar parte del
patrimonio de la persona
Facultades legales: supuestos para la adquisición de derechos y la posibilidad de tenerlos y ejercerlos
Mera expectativa: esperanza de adquisición de un derecho fundado en la ley vigente, aun no convertida en derecho por falta de alguno de los requisitos exigidos por la ley
33
Situación jurídica: posición que ocupa un individuo frente a una norma de derecho o a una institución jurídica
7
 a. Sucesión testada: las solemnidades externas del testamento se rigen por la ley antigua (la vigente al tiempo del
otorgamiento), pero la validez de las disposiciones testamentarias debe estar conforme a la ley nueva (vigente al tiempo de la
apertura de la sucesión).
b. Sucesión intestada: el derecho de los llamados a la sucesión se define por la ley vigente a la época de la delación.
9. Procedimiento: la substanciación y ritualidad se rigen por la ley nueva, pero los plazos que hubieren empezado a correr y las
actuaciones iniciadas se regirán por la ley antigua.
10. Prescripción: cuando una parte de la prescripción corre durante la vigencia de la ley antigua y otra durante la ley nueva, el
prescribiente puede elegir entre ellas (si opta por el plazo nuevo, empieza a correr de cero). Sin embargo, si la nueva ley declara
imposible adquirir algo por prescripción, no se podrá adquirir.

 Efectos de la ley en cuanto a las personas.

Son chilenos los que la CPR declara tales, los demás son extranjeros (Art. 56), pero no se reconocen diferencias en cuanto a la
adquisición y goce de los derechos civiles (Art. 57).

Ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, incluso los extranjeros (Art. 14 CC 34).

 Efectos de la ley en el espacio

El Derecho Internacional Privado sirve de herramienta para la resolución de conflictos de leyes y de jurisdicción.
 Principio de territorialidad: Cada Estado dicta leyes y las hace cumplir dentro de sus fronteras. En Chile está consagrado en el
art. 14.
 Principio de extraterritorialidad: Las leyes acompañan a las personas fuera del territorio del país.

En esta materia, en Chile rige el principio de territorialidad, con dos situaciones excepcionales:
 Aplicación de la ley extranjera en Chile:
o En virtud del Art. 16 inciso 235, los contratos otorgados válidamente en el extranjero son válidos en Chile.
o La sucesión se rige por la ley del lugar en que se abre, y se abre en el último domicilio del causante (Art. 955) 36 que
podrá ser en el extranjero. Esto tiene a su vez dos limitaciones:
 Art. 16 inciso 1: Bienes situados en Chile están regidos por las leyes chilenas, aunque su dueña sea
extranjero y no resida en Chile.
 Art. 998: En la sucesión abintestato de un extranjero tendrán los chilenos a título de herencia o alimentos
los mismos derechos que tendrían en la sucesión intestada de un chileno. Sus efectos prácticos quedan
sujetos a que deje bienes en Chile.
 Aplicación de la ley chilena a casos ocurridos en el extranjero:
o Art. 15. “A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles permanecerán sujetos los chilenos, no
obstante su residencia o domicilio en país extranjero: 1° En lo relativo al estado (civil) de las personas y su
capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile; 2° En las obligaciones y derechos que
nacen de las relaciones de familia; pero sólo respecto de sus cónyuges y parientes chilenos”.

Leyes relativas a los actos:

 Requisitos externos: Principio lex locus regit actum. La forma de los instrumentos públicos y privados se rige por la ley del
país en que se otorgan (Arts. 16 y 17). Ello tiene algunas excepciones:
o Si ley chilena exige instrumento público, no tiene valor la escritura privada (Art. 1837)
o Testamento otorgado en el extranjero solo tiene valor si ha sido realizado por escrito (Art. 1027).
 Requisitos internos: El país en que se otorgó el acto rige dichos requisitos, con la limitación del Art. 15 N°1 (actos que van a
tener efectos en Chile).

Teoría de los Estatutos:

La aplicación estricta del concepto de soberanía sería una limitación a las relaciones internacionales.
En un conflicto pueden pretender ser aplicables dos o más legislaciones nacionales porque: Existen distintas nacionalidades
involucradas, El lugar de celebración del AJ es distinto al del domicilio de las partes, Las partes tienen domicilio en distintos países,
El AJ produce efectos jurídicos en otro país, etc.
El DIPRI sirve de herramienta para la resolución de conflictos de leyes y jurisdicción, determinando cuál es la ley aplicable y el
tribunal competente para conocer del conflicto.

34
Art. 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, inclusos los extranjeros.
35
Art. 16. Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposición se entenderá sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados válidamente en país extraño.
Pero los efectos de los contratos otorgados en país extraño para cumplirse en Chile, se arreglarán a las leyes chilenas.
36
Art. 955. La sucesión en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su último domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales.
37
Art. 18. En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumentos públicos para pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valdrán las escrituras privadas, cualquiera que
sea la fuerza de éstas en el país en que hubieren sido otorgadas.
8
El conflicto puede ser simple (dos legislaciones) o múltiple (más de dos legislaciones).
El antagonismo de los principios de territorialidad y extraterritorialidad de la ley plantean las siguientes discusiones: (1)
preponderancia que ha de tener cada uno de estos principios; (2) fórmula de determina qué leyes son territoriales y cuáles personales;
y, (3) fundamento de la autoridad extraterritorial del derecho interno.
Distintas teorías han intentado dar solución al problema y nuestra legislación se basa en la doctrina de los estatutos:
1. Leyes personales: se refieren a las personas y las siguen donde quiera que vayan (extraterritorialidad).
2. Leyes reales: aquellas relativas a los bienes, y se aplican en el territorio en el cual están situados (territorial).
3. Leyes mixtas: aquellas que se refieren a los bienes y a las personas o a la forma de los actos jurídicos:
Requisitos de fondo: relativos a la capacidad, consentimiento, objeto y causa, se rigen por la ley del lugar en que se otorga el acto o
contrato (pero si pretende tener efectos en Chile, deberá ajustarse a la ley chilena).
Requisitos de forma: relativos a la manera de hacer constar la existencia del acto, se rigen por la ley del lugar en que se otorgan o
celebran (pero si en Chile se exige escritura pública, no se aceptará otra).

II. LA COSTUMBRE

Observancia constante y uniforme de una regla de conducta, realizada por la generalidad o gran mayoría de los miembros de una
comunidad, con la convicción de que responde a una necesidad jurídica.

Clasificación de la costumbre:
 Según ley: La propia ley la llama a regir una materia. Es la que rige en Derecho Civil.
 En ausencia de ley: Complementa el derecho escrito. Es la que rige en Derecho Comercial.
 Contra ley: Deja sin aplicación o infringe un precepto legal.

Valor de la costumbre:
 En materia civil no constituye derecho, salvo en los casos en que la ley se remite a ella (Art. 2). Son pocas las disposiciones
en que la ley lo hace38. Puede probarse por cualquier medio de prueba.
 En materia comercial, la costumbre rige en silencio de la ley. El Código de Comercio la define, indicando que debe ser
uniforme, pública, generalmente ejecutada en una determinada localidad y reiterada. Puede probarse por dos sentencias que
hayan aseverado la existencia de la costumbre, o por tres escrituras públicas anteriores a los hechos que motivan el juicio.
 En materia penal Penal la costumbre no tiene ningún valor, pues se aplica el principio de legalidad.

La costumbre jurisprudencial. Las sentencias judiciales tienen efectos relativos (Art. 3º CC), pero puede producirse lo que se llama
jurisprudencia uniforme, especialmente si emana de la CS.

III. LA DOCTRINA

Es una fuente material del derecho. Corresponde a las obras de autores.

IV. LA JURISPRUDENCIA

Serie o conjunto de fallos concordantes dictados por los tribunales de justicia en asuntos similares, los cuales permiten establecer
determinados criterios. La regla general es que los fallos tienen efectos relativos (Art. 3 39), a diferencia del derecho inglés donde son
obligatorios.

La sentencia judicial es el acto jurídico procesal del órgano jurisdiccional que, pronunciándose sobre la conformidad o disconformidad
de las pretensiones de las partes con el derecho objetivo, da satisfacción a la pretensión que guarda esa conformidad, produciendo una
norma jurídica concreta.

Partes de la sentencia definitiva (art. 170 CPC):

i. Expositiva: (1) designación precisa de las partes litigantes, domicilio, profesión u oficio; y (2) enunciación breve de peticiones o
acciones deducidas por el demandante con sus fundamentos; y de las excepciones y defensas del demandado con sus fundamentos (nº
1-3 art. 170)
ii. Considerativa: (1) consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento al fallo; y (2) enunciación de las leyes y
principios de equidad (cuando corresponda) en base a los cuales se pronuncia la decisión (nº 4 y 5 art. 170)
iii. Resolutiva: decisión del asunto controvertido. (nº 6 art. 170)

38
Buena fe objetiva (art. 1546); Cláusula Penal (art. 1563); Remuneración del mandatario (art. 2117); Remoción de tutores y curadores (art. 539 nº 5); Regalos en donación y legado (art. 1188
y 1395); Objeto moralmente imposible (art. 1461); Causa ilícita (art. 1467); Uso de la cosa arrendada (art. 1938); Reparaciones locativas del arrendatario (art. 1940); Pago de la renta y plazo
del arrendamiento (art. 1944 y 1951).
39
Art. 3º. Sólo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio.
Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren.
9
Tiene en común con la ley que ambas emanan de un poder público, ambas son obligatorias y su cumplimiento puede ser exigido por la
fuerza pública, pero tiene de diferente que la sentencia judicial emana del poder judicial, sirve intereses particulares, produce efectos
relativos, nace a solicitud de parte, el juez no puede excusarse, generalmente se refiere a hechos ya ocurridos y juez no puede
modificarla, salvo casos excepcionales.

V. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Y EQUIDAD NATURAL

- Principios generales del Derecho: Ideas fundamentales sobre la organización jurídica de una comunidad, emanadas de la conciencia
social y que cumplen función fundamentativa, interpretativa y supletoria del ordenamiento jurídico.
Hay duda de si constituyen normas jurídicas, pero está claro que al menos tienen potencialidad jurígena.

- Equidad natural: Recto sentido de justicia que ayuda a distinguir lo justo de lo injusto. Decisión se realiza sobre la idea de lo justo
del juzgador en el caso concreto.
Art. 24 ordena interpretar conforme a ella, y Art. 170 N°5 llama a resolver conflictos judiciales conforme a la equidad.

Resumen Persona

CAPÍTULO PRIMERO – PERSONAS NATURALES

El concepto de persona corresponde a sujeto de derechos 40, no siendo idéntico al de persona humana, pero el CC al definir persona
comete un error confundiéndolo con persona natural. En adelante nos referiremos a las personas naturales.

I. CONCEPTO Y EXISTENCIA

Art. 55. “Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condición”.

 Existencia legal: Se inicia con el nacimiento (Art. 7441), requiriéndose tres cosas:
o Separación.
o Separación completa42.
o Que la criatura haya sobrevivido a esta separación un momento siquiera (teoría de la vitalidad 43).
 Existencia natural: inicia con la concepción según algunos autores.
o El Art. 76 establece una presunción de derecho sobre la época de la concepción (entre 180 y 300 días cabales
contados hacia atrás desde la media noche en que principie el día del nacimiento).
o La existencia natural se protege de diversas formas:
 Protección del nasciturus:
 En el CC el Art. 75 establece que el Juez podrá tomar todas las providencias que le parezcan
convenientes, de oficio o a petición de parte, para proteger la existencia del no nacido.
 En la Constitución el Art. 19 N°1 señala que la Constitución protege la vida del que está por nacer.
 Otros cuerpos normativos: Código Penal (delito de aborto, art. 342 a 345 CP), Código Sanitario,
Código del Trabajo (pre y postnatal), Ley de Alimentos (se deben alimentos a la madre del que
está por nacer. Art. 2 Ley sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias).
 Protección de los derechos patrimoniales eventuales del que está por nacer:
o Derechos deferidos al nasciturus quedan suspensos hasta el nacimiento. Si nace, se entenderán
haberle pertenecido desde que se defirieron; si no nace, se entienden no haberle pertenecido
jamás (Art. 7744).
o Son válidas las asignaciones hechas a persona que se espera que exista, siempre que lleguen a
existir dentro de 10 años (Art. 962)
o A falta de padre o madre, se nombrará un curador de bienes para los derechos eventuales del
nasciturus (Art. 485).

40
Sujeto de Derecho (o persona) es aquel capaz de adquirir derechos y obligaciones. Todas las personas (naturales o jurídicas) tienen capacidad de goce, que es justamente la aptitud para ser
titular de derechos y obligaciones.
41
Art. 74. La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar
completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separación un momento siquiera, se reputará no haber existido jamás.
42
Se discute si es requisito el corte del cordón umbilical, pues se estaría dejando el nacimiento sujeto al hecho de un tercero.
43
Como opuesta de la teoría de la viabilidad, que exige aptitud para seguir viviendo (en España, demostrar aptitud para sobrevivir 24 horas al menos).
44
Art. 77. Los derechos que se deferirían a la criatura que está en el vientre materno, si hubiese
nacido y viviese, estarán suspensos hasta que el nacimiento se efectúe. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrará el recién nacido en el goce de dichos derechos, como si
hubiese existido al tiempo en que se defirieron. En el caso del artículo 74, inciso 2º, pasarán estos derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese jamás existido.
10
 o La patria potestad también se ejercerá sobre los derechos eventuales del que está por nacer
(Art. 243).

Clasificación de las personas

 Nacionales y extranjeros (Art. 56: Son chilenos los que la Constitución del Estado declara tales. Los demás son extranjeros.).
 Según edad (Art. 26):
o Infante o niño: El que no ha cumplido 7 años (importante en materia posesoria y de responsabilidad
extracontractual).
o Impúber: El hombre que no ha cumplido 14 y la mujer que no ha cumplido 12.
o Menor adulto: El que, sin ser impúber, no ha cumplido dieciocho años.
o Mayor de edad: El que ha cumplido dieciocho años.

II. MUERTE

Es relevante pues implica el cese de la existencia legal, ya sea por muerte natural o por muerte presunta.

1. Muerte natural.

Art. 78. La persona termina en la muerte natural.

La muerte natural puede definirse como el cese o terminación de las funciones vitales del individuo.
También puede utilizarse el concepto de muerte clínica: abolición total e irreversible de todas las funciones encefálicas, lo que se
acreditará mediante la certeza diagnóstica de la causa del mal, y a lo menos dos evidencias electroencefalográficas.

Efectos jurídicos:
 Se abre la sucesión.
 Se disuelve el matrimonio.
 Se extinguen los derechos intransmisibles (derecho de pedir alimentos, derecho real de usufructo, derecho real de uso y
habitación).
 Ciertos contratos se extinguen por la muerte de uno de los contratantes (mandato, sociedad, comodato por la muerte del
comodatario).
 Se extingue la oferta (la muerte del oferente es causal de pérdida de vigencia de la oferta).
 Se emancipan los hijos.
 Se extinguen determinadas acciones (nulidad de matrimonio, divorcio).

Comurientes: Personas que han perecido en el mismo acontecimiento, como incendio o naufragio, y no se sabe el orden, se presume
que han perecido en el mismo momento (art. 7945).

2. Muerte presunta (art. 8046)

Aquella que se declara judicialmente respecto de un individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no, habiendo
transcurrido un plazo más o menos extenso desde las últimas noticias y cumpliéndose los demás requisitos legales.
Se busca cautelar los intereses del ausente, los presuntos herederos y los acreedores, y de la sociedad de que no haya bienes y derechos
abandonados, según la etapa de la muerte presunta. Arts. 80 y ss.

Tribunal competente es el juez del último domicilio del desaparecido en Chile.

Legitimación activa para la solicitud: cualquier persona que tenga interés patrimonial y subordinado a la muerte del desaparecido.

Se distinguen tres periodos:

 Mera ausencia: Desde que han dejado de tenerse noticias. Se puede nombrar un curador de bienes para la administración de
los bienes, si el desaparecido no ha dejado mandatario para administrar sus bienes. Durará normalmente 5 años (pero podrán
ser 6 meses si la desaparición se produjo en sismo o catástrofe, o 3 meses si provino de la pérdida de una nave o aeronave).
o Declaración de muerte presunta: Transcurrido el plazo de mera ausencia podrá solicitarse ante el juez del último
domicilio del desaparecido en Chile (art. 81). Tiene ciertos requisitos:
 Prueba de la ausencia y de que se han hecho las diligencias para encontrarlo.
 Citación del desaparecido: 3 publicaciones en el Diario Oficial con al menos dos meses entre cada citación
(y la solicitud de declaración de muerte presunta se hace al menos tres meses después de la última
publicación).
 Todas las otras diligencias que el tribunal estime necesarias.

45
Art. 79. Si por haber perecido dos o más personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en
que han ocurrido sus fallecimientos, se procederá en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras.
46
Art. 80. Se presume muerto el individuo que ha desaparecido, ignorándose si vive, y verificándose las condiciones que van a expresarse.

11
  Oír al Defensor de Ausentes.
 Transcurso de los plazos señalados en la ley.
 Publicación de la sentencia en el Diario Oficial e inscripción de la muerte en el Registro Civil.
o Día presuntivo de la muerte: La regla general es que es el último día del primer bienio desde la fecha de las últimas
noticias. Excepciones:
 En caso de herida grave en guerra u otro peligro semejante: Día de acción de guerra o peligro (no pudiendo
determinarse, día intermedio entre principio y fin de la acción de guerra).
 Pérdida de nave o aeronave y casos de sismo o catástrofe: Dicho día.
 Posesión provisoria: El juez concederá la posesión provisoria a los herederos.
o Efectos:
 Término del régimen de bienes del matrimonio (sociedad conyugal o participación en los gananciales).
 Emancipación de los hijos.
 Apertura de la sucesión (y del testamento si lo hay) y otorgamiento de la posesión provisoria a herederos
(no a legatarios).
 Poseedores provisorios deben hacer inventario solemne y otorgar caución de conservación y restitución.
 Poseedores provisorios pueden vender los muebles con autorización judicial y oyendo al defensor de
ausentes. Los inmuebles sólo pueden venderse con autorización judicial, por causa necesaria, en pública
subasta y previa citación del Defensor de Ausentes.
o Casos en los que no procede posesión provisoria: Se concede de inmediato la posesión definitiva.
 Herida grave en guerra o peligro semejante.
 Pérdida de nave o aeronave.
 Sismo o catástrofe.
 Pasados 5 años desde las últimas noticias, si se prueba que han transcurrido al menos 70 años desde el
nacimiento.
o Término de la posesión provisoria: Por decreto de posesión definitiva, reaparición del ausente o si se sabe la fecha
de verdadera muerte.
 Posesión definitiva: Por regla general, transcurridos 10 años desde la fecha de las últimas noticias, el juez otorga un decreto
en que se concede la posesión definitiva de los bienes, que se inscribe en el Conservador de Bienes Raíces.
También se procederá directamente a la posesión definitiva en los casos mencionados anteriormente.
o Efectos:
 Disolución del matrimonio (en general se da con el decreto de posesión definitiva, pero en el caso de sismo
o catástrofe y pérdida de nave o aeronave se terminará en 1 año desde la fecha de las últimas noticias).
 Apertura de la sucesión si no ha habido posesión provisoria.
 Todos los que tienen derechos subordinados a la muerte podrán hacerlos valer (ej. legatarios).
 Cancelación de las cauciones constituidas por los herederos provisorios y cesación de las restricciones para
la venta.
 Puede procederse a la partición.
o Rescisión del decreto de posesión efectiva (no es propiamente nulidad, sino revocación):
 Si se tuvieron noticias exactas de la existencia o muerte del desaparecido, o si éste aparece.
 Personas que pueden solicitarla: Desaparecido, legitimarios habidos durante el desaparecimiento y cónyuge
habido durante el desaparecimiento.
 Oportunidad: Desaparecido puede hacerla valer en cualquier tiempo. Demás interesados sólo pueden
pedirla dentro de los plazos de prescripción contados desde la fecha de verdadera muerte (10 años).
 Efectos de la revocación: Herederos presuntivos deben restituir los bienes en el estado que se hallen y se
consideran de buena fe para estos efectos. Los actos de disposición realizados en el tiempo intermedio
valen. Ocultar la muerte o existencia del desaparecido constituye mala fe (art. 94 n° 6).

Inscripciones a que da lugar la muerte presunta.

- Sentencia ejecutoriada que declara la muerte presunta: se debe inscribir en el libro de defunciones del Registro Civil correspondiente
al tribunal que hizo la declaración (art.5 Nº5 ley Nº4.808). Sanción: no se podrá hacer valer en juicio.
- Decreto de Posesión Definitiva: debe inscribirse en el CBR correspondiente a la comuna del último domicilio del desaparecido en
Chile (que es la comuna en que se decretó la muerte presunta). Sanción: inoponibilidad a terceros.

De la comprobación judicial de la muerte47.

Artículo 95.- Toda vez que la desaparición de una persona se hubiere producido en circunstancias tales que la muerte pueda ser tenida
como cierta, aun cuando su cadáver no fuere hallado, el juez del último domicilio que el difunto haya tenido en Chile, a solicitud de
cualquiera que tenga interés en ello, podrá tener por comprobada su muerte para efectos civiles y disponer la inscripción de la
resolución correspondiente en el Servicio de Registro Civil e Identificación. Igual regla se aplicará en los casos en que no fuere
posible la identificación del cadáver.

47
Párrafo cuarto incorporado por la Ley 20.577 (D.O. 08.02.2012).
12
Artículo 96.- Un extracto de la resolución que tenga por comprobada la muerte del desaparecido deberá publicarse en el Diario Oficial
dentro del plazo de sesenta días, contado desde que ésta estuviere firme y ejecutoriada. Dicho extracto deberá contener, al menos, los
antecedentes indispensables para su identificación y la fecha de muerte que el juez haya fijado.
Artículo 97.- La resolución a que se refiere el artículo 95 podrá dejarse sin efecto conforme a lo dispuesto en el párrafo precedente.".

III. ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD

Elementos o características inherentes a la personalidad, que consisten en derechos y prerrogativas y que además imponen deberes y
cargas.
Su finalidad es proteger intereses de la persona. Son bienes extrapatrimoniales.

Enumeración.
1. Nombre
2. Capacidad de goce
3. Nacionalidad
4. Estado Civil (no las personas jurídicas)(304 CC).
5. Domicilio
6. Patrimonio
7. Derechos de la personalidad

1. Nombre
Designación que sirve para individualizar a una persona en la vida social y jurídica, y distinguirla de las demás. Constituido por
pronombre o nombre propiamente tal y apellido o nombre patronímico.

Características: Extrapatrimonial, Indivisible, Irrenunciable, Imprescriptible, Incomerciable, Intransferible e Intransmisible,

Inembargable, Inmutable (por RG, se admite un cambio en ciertas circunstancias).

Adquisición: Por filiación. El oficial del SRCEI puede oponerse a la inscripción de un nombre, caso en el cual se remiten los
antecedentes al JLC quien resuelve.

Cambio de nombre:
 Por vía consecuencial o indirecta: Cambio en situación jurídica (por reconocimiento voluntario o sentencia de filiación).
 Vía directa: Ley 17.344. Por 3 razones:
o Menoscabo moral o material de la persona por ser el nombre ridículo o risible.
o Persona ha sido conocida por un nombre distinto por más de 5 años.
o Inscripción hace manifiesta una filiación no matrimonial o no determinada.

Derecho al nombre:
1) Calidad jurídica:
- Algunos sostienen que es un derecho subjetivo, no habiendo acuerdo sobre si se trata de un derecho de la propiedad o de la
personalidad.
- Otros sostienen que se trata de una institución de policía civil.
- Finalmente, hay quienes afirman que es ambas cosas.
2) Contenido:
- Usar el nombre.
- Vedar a los demás del uso indebido del nombre (usurpación del nombre, delito penal).

2. Capacidad
Debemos distinguir entre dos tipos:
 Capacidad de goce: Aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. Todos los seres humanos están dotados de ella
(también las ficticias que gozan de personalidad jurídica), sin perjuicio de ciertas incapacidades de goce especiales.
 Capacidad de ejercicio: Art. 1445 inciso 2: “La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma y sin
el ministerio o autorización de otro”.
Podemos distinguir 2 tipos de incapaces de ejercicio, en virtud del Art. 144748 49:

48
Sin perjuicio de que según el art. 1447 pueden existir también incapacidades especiales establecidas en la ley, por ejemplo para celebrar compraventa. Otras Incapacidades de goce
especiales: prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar o celebrar algunos actos o contratos
Prohibición de donación de inmuebles del pupilo; Prohibición de comprar o arrendar inmuebles del pupilo; Incapacidad para suceder.
49
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caución.
Son también incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdicción de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es
absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.

13
 o Incapaces absolutos: Nunca pueden actuar personalmente, sólo representados. “Sus actos no producen ni aún
obligaciones naturales, y no admiten caución”. Se sanciona con nulidad absoluta.
 Dementes: Privados de razón.
 Impúberes.
 Sordos y sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
o Incapaces relativos: Pueden actuar personalmente autorizados, o representados. Generan obligaciones naturales (Art.
1470). Se sanciona con nulidad relativa.
 Menores adultos.
 Disipadores interdictos (Disipador: El que manifiesta una falta total de prudencia por actos repetidos de
dilapidación).

3. Nacionalidad
Vínculo jurídico que una a una persona con un Estado determinado, imponiendo derechos y deberes a ambos.

Art. 56. Son chilenos los que la CPR declara tales, los demás son extranjeros.
Se puede adquirir la nacionalidad chilena (Art. 10 CPR):
 Por nacer en Chile.
 Por nacer en el extranjero, pero ser hijo de padre o madre en servicio de Chile, o por ser hijo de padre o madre chilenos y
avecindarse en Chile por más de 1 año.
 Siendo extranjero, por obtener carta de nacionalización.
 Siendo extranjero, por obtener gracia de nacionalización por ley.
Se puede perder la nacionalidad chilena (Art. 11 CPR):
 Por renuncia voluntaria, manifestada ante autoridad chilena competente, nacionalizándose en país extranjero.
 Por prestar servicios durante una guerra exterior a enemigos de Chile o a sus aliados.
 Por Cancelación de la carta de nacionalización.
 Por Ley que revoque la nacionalidad por gracia.

Por regla general no hay diferencias entre chileno y extranjero en cuanto a la adquisición y goce de los derechos del CC (Art. 57).
Excepciones:
 Extranjeros no domiciliados en Chile no pueden ser testigos en testamento solemne otorgado en Chile (Art. 1012 N°10)
 Extranjeros no domiciliados en Chile no pueden testar en el extranjero con las formalidades del testamento otorgado en
Chile.
 Protección a los chilenos en la sucesión: Art 998.
o Los chilenos tendrán iguales derechos que los que les corresponderían según las reglas de la sucesión intestada de
acuerdo a la ley chilena, sobre la sucesión de un extranjero que se abra dentro o fuera de Chile.
 Se reserva a los chilenos la propiedad de determinados bienes raíces del territorio nacional (limítrofes).
 La ley chilena sigue al chileno en país extranjero en cuanto a obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia
respecto del cónyuge y parientes chilenos (Art 15 N°2).

4. Domicilio
Domicilio consiste en la residencia, acompañada real o presuntivamente del ánimo de permanecer en ella (art. 59).
Es distinto de habitación o morada, que es una relación de hecho transitoria con el lugar (y que tiene importancia por el Art. 14, que
establece que la ley es obligatoria para todos los habitantes); y la residencia, que es una permanencia física en un lugar de forma
habitual (tiene importancia por el impuesto a la renta y porque sirve de domicilio en subsidio).

Presunciones de domicilio:
 Positivas:
o Art. 62. El lugar donde un individuo está de asiento o dónde ejerce habitualmente su profesión u oficio determina su
domicilio.
o Art. 64. Se presume el ánimo de permanecer en un lugar por el hecho de abrir establecimiento durable para
administrarlo en persona.
o Art. 64. Se presume el ánimo de permanecer en un lugar por el hecho de aceptar un empleo fijo de los que
regularmente se conceden por largo tiempo.
 Negativas:
o Art. 63. No se presume el ánimo por el sólo hecho de habitar en un lugar, si tiene en otra parte su hogar doméstico.
o Art. 65. Domicilio civil no se muda por el hecho de vivir largo tiempo en otra parte, conservando su familia y
asiento principal de negocios en el domicilio anterior.

Clasificación de domicilio:
 Político y civil: político se refiere a todo el territorio del estado y civil a una parte del territorio.
 General y especial: general es para todas las relaciones jurídicas de la persona y especial para ciertas relaciones.

14
 o El especial generalmente es convencional (señalar en el contrato que para todos sus efectos el domicilio de la parte
es X), aunque también hay legal, como en el caso de la fianza (art. 2350: el fiador debe tener domicilio dentro del
territorio jurisdiccional de la respectiva Corte de Apelaciones).
 Legal, convencional o real: legal el impuesto por la ley (En razón de relación de dependencia: como los hijos sujetos a patria
potestad tienen el domicilio de sus padres; los criados el de sus empleadores; y el interdicto el de su curador. En razón de
ciertos oficios: como el juez tiene domicilio en la ciudad asiento del tribunal), el convencional es el determinado por contrato
(y que sólo tiene efectos para ese contrato) y el real es el que responde al concepto del art. 59.

Podrá una persona tener más de un domicilio, pues de acuerdo al CPC si una persona tiene “más de un domicilio” se le puede
demandar en cualquiera de estos.

Importancia del domicilio:

 Fija el lugar donde deben ejercerse los derechos y cumplir las obligaciones: lugar del pago en obligaciones de género,
domicilio del deudor.
 Determina el lugar donde se abre la sucesión y la ley aplicable.
 Determina la competencia en materia procesal.
 Posesión notoria de estado civil debe haberse desarrollado en domicilio.
 Inscripciones en CBR y Registro Civil debe consignar el domicilio.
 Escritos de demanda y contestación deben señalar domicilio.

5. Estado civil

Art. 304. “Es la calidad de un individuo, en cuánto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles”.

La doctrina critica esta definición porque se asemeja demasiado al concepto de capacidad de goce y no termina por definirlo.
Por ello Claro Solar lo define como “la calidad permanente que un individuo ocupa en la sociedad, derivada de sus relaciones de
familia, en razón de la cual goza de ciertos derechos y se halla sometido a ciertas obligaciones”.

Características: inherente a toda persona; privativo de las personas naturales; determinado por la ley; uno e indivisible en cuanto a la
fuente; de orden público; imprescriptible; personalísimo (irrenunciable, intransmisible, intransferible); no es materia de arbitraje, es
permanente (por RG, no lo es el de casado, soltero, viudo).

Fuentes:
 Ley (como el estado civil de hijo).
 Voluntad de las partes (como en el contrato de matrimonio).
 Hechos (como la muerte del cónyuge da el estado civil de viudo).
 Sentencia (en juicio de filiación).

Prueba del estado civil:

 Medios principales: Certificados o partidas del Registro Civil, incluyendo las Subinscripciones.
 Medios supletorios:
o Matrimonio: Documentos auténticos; declaración de testigos; o posesión notoria del estado civil (trato, nombre y
fama) por 10 años.
o Filiación: Documentos auténticos; pruebas del juicio de filiación (biológica); posesión notoria de calidad de hijo
(trato, nombre y fama) por 5 años.

Las sentencias en materia de estado civil “no solo vale respecto de las personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de
todos” (Art. 315), estableciendo una excepción al principio de relatividad de las sentencias.

6. Patrimonio
Conjunto de derechos y obligaciones de una persona susceptibles de estimación pecuniaria, alcanzando bienes presentes y futuros
(Planiol).

El CC no lo define ni trata (tampoco el CC francés), pero hay disposiciones que se refieren a él:
- La disposición que más lo puntualiza, aunque no lo nombra, es el Art. 549 CC: lo que pertenece a una corporación no pertenece a los
individuos que la componen.
- Art.85: se refiere al patrimonio del desaparecido.
- Arts. 1066, 1170 y 1744: se refieren a la fuerza y obligaciones de los patrimonios.
- Arts. 1170 y 1382: se refieren a la separación de los patrimonios.

Teorías sobre el patrimonio:

15
  Teoría clásica o subjetiva: Francesa. El patrimonio es una emanación de la personalidad, por lo que toda persona tiene
patrimonio aunque no tenga bienes y tiene solo un patrimonio. El patrimonio es intransferible (pero no intransmisible),
imprescriptible, inalienable e inembargable.
 Teoría objetiva o de los patrimonios de afectación: Alemana. El patrimonio es independiente de la persona, siendo una masa
de bienes afecta a un fin específico. Ello explica que algunas personas tengan más de un patrimonio o patrimonios separados
(como el de la mujer casada en sociedad conyugal, el peculio profesional del menor, la EIRL) y los patrimonios autónomos,
es decir que existan patrimonios que no tienen titular (herencia yacente y la asignación para crear una corporación o
fundación).

Utilidad del concepto de patrimonio:

 Garantía general de los acreedores: derecho de prenda general. Art. 2465.
 Sucesión hereditaria: Patrimonio es transmisible.
 Personas jurídicas: Tienen un patrimonio propio distinto al de sus miembros.
 Representación: Efectos se radican en un patrimonio distinto de la persona que celebra el acto.

Características del patrimonio: Universalidad jurídica, intransferible (se prohíben donaciones a título universal, venta de todos los
bienes de una persona50, y sociedades a título universal), inembargable, imprescriptible, unitario, independiente de los derechos y
obligaciones que lo componen, no requiere saldo positivo para existir.

7. Derechos de la personalidad
Aquellos derechos subjetivos que toda persona, en su calidad de sujeto jurídico, lleva inseparablemente desde su origen.

Son derechos inherentes a la persona humana, constituyen un atributo de la personalidad por ser tal, y son iguales para todos. Las
personas jurídicas también tienen derechos de la personalidad en lo que es compatible a su naturaleza incorpórea (exclusión del
derecho a la vida)
Se pueden agrupar en categorías muy genéricas, pero es imposible hacer una enumeración exhaustiva de ellos.
Estos derechos no tienen directamente un interés pecuniario, son extrapatrimoniales, pero ello no significa que no puedan llegar a
tener una valorización económica, porque en caso contrario, no podrían tener una tutela jurídica (su violación es generalmente
sancionada por la responsabilidad civil).

Características: originarios, absolutos, extrapatrimoniales, indisponibles, imprescriptibles, generales.

Objeto de los derechos de la personalidad: Hay 4 teorías:

1. El objeto es la persona misma; 2. El objeto está constituido por los aspectos y atributos que forman a la persona; 3. El objeto son los
demás conciudadanos que deben respetar estos derechos; 4. El objeto está constituido por los atributos o manifestaciones de la
personalidad, no por la persona misma.

Naturaleza jurídica:
1. No son derechos subjetivos, sino reflejos del derecho objetivo, pues todo derecho subjetivo tiene dos elementos: (1) sujeto; (2)
objeto. En él, ambos elementos aparecerían confundidos. Sólo su infracción genera un derecho subjetivo.
2. Son derechos subjetivos.
3. Teoría ecléctica: son derechos subjetivos cuando la tutela se individualiza a favor de un particular.
4. Derecho natural: derivan de la propia naturaleza humana y son preexistentes a su reconocimiento por el Estado

Enumeración de algunos:
 Derecho a la integridad física y corporal.
 Derechos que dicen relación con la libertad (de reunión, de pensamiento, de residencia, de trabajo, intimidad, etc.).
 Derecho al nombre, al estado civil, y a la propia imagen.
 Protección del honor.
 Protección de la vida privada y honra de la familia.

Una posible Clasificación:

- Derechos a la individualidad.
1. Derecho a la integridad física, que implica la protección de la vida y de la integridad corporal (Art. 19 N° 1 CPR).
2. Derechos que dicen relación con la libertad: son derechos que tiene el individuo con relación al Estado.
a) Derecho a la libertad misma (Art. 19 N° 7 CPR).
b) Derecho de reunirse y asociarse (Art. 19 N° 13 y 15 CPR).
c) Derecho de pensar, opinar y creer (Art. 19 N° 6 y 12 CPR).
d) Derecho de residir y trasladarse (Art. 19 N° 7 CPR).
e) Libertad de trabajo (Art. 19 N° 16 CPR), etc.
50
A menos que se haga por Escritura Pública e individualizándolos todos.
16
 f) Derecho a la “intimidad privada” (Art. 19 N° 4 y 5 CPR).

- Derechos a la personalidad civil.

1. Derecho al nombre: derecho subjetivo que una persona tiene de usar su nombre y oponerse a su usurpación o uso indebido por parte
de terceros. La usurpación del nombre es un delito penal (Art. 214 CP).
2. Derecho al estado civil: también hay delitos penales que lo protegen, como la usurpación del estado civil y la ocultación o
sustitución de una persona para hacerla perder el estado. Además, está protegido por diversas acciones civiles: acciones de
reclamación de estado, acciones de contestación de estado. Finalmente, hay sentencias constitutivas de estado.
3. Derecho a la propia imagen: se ha considerado que la reproducción de los rasgos de una persona sin su consentimiento es una
acción culpable. Pero esto ha tenido que ser limitado por consideraciones como la libertad de información, el lugar en que se toma la
fotografía, etc.

- Derechos a la personalidad moral. Implica la protección del honor, la reputación e incluso los sentimientos de afección.
El Art. 19 N° 4 CPR protege la vida privada y la honra de la persona y su familia. Esto es más amplio que los delitos penales contra el
honor (calumnia e injuria).
Según el Art. 2331 CC, estos delitos no dan lugar a indemnización, a menos que se pruebe el daño emergente o lucro cesante, lo que
es una norma anacrónica.
La protección de los sentimientos de afección se refiere al daño moral, cuya indemnización es aceptada tanto en materia contractual
como extracontractual.

Sanciones a la vulneración de derechos de la personalidad. Otorga derecho a:

- Demandar el cese del hecho que perturba.
- Sanciones penales.
- Indemnizaciones civiles: incluso cuando no estén específicamente amparados, si de su violación se produce un daño se puede
demandar la indemnización de perjuicios. El daño puede ser material o moral y debe pagarse en dinero.

CAPÍTULO SEGUNDO – PERSONAS JURÍDICAS

Art. 545. “Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser
representada judicial y extrajudicialmente”. La doctrina la define como entidades colectivas que tienen una personalidad propia,
independiente de la personalidad individual de los seres que la componen. Son sujetos de derecho.

1. Teorías sobre las personas jurídicas

 Teoría de la ficción: Seres creados artificialmente, no tienen voluntad, pero la ley se lo atribuye como una ficción. Teoría
recogida en el CC.
 Teoría del patrimonio de afectación: Se trata de patrimonios que no pertenecen a nadie, están destinados a un fin.
 Teoría de la realidad u organicista: Ente real, dotado de vida natural y voluntad propia. Son organismos sociales.
 Teoría normativa de Kelsen: Es sujeto de Derecho porque la ley así lo determina. El sujeto de derecho es el destinatario de la
norma, y en este caso la persona jurídica es una categoría jurídica y un destinatario de una norma.

El CC acepta la teoría de la ficción en la definición del Art. 545 inc. 1º CC.

2. Clasificación
 De derecho público: Nación, Fisco, Municipalidades, Iglesias.
 De derecho privado:
o Con fines de lucro:
 Comerciales y civiles
 De personas o de capital
o Sin fines de lucro51:
 Corporaciones: Reunión de personas en torno a objetivos de interés común a los asociados.
 Fundaciones: Afectación de bienes a un fin determinado de interés general.

Las personas jurídicas sin fines de lucro se constituyen por acta depositada en la secretaría municipal, entregando este su
pronunciamiento para constituirla e inscribiéndola en el RC (antes debía pronunciarse el Presidente de la República). Ambas están
fiscalizadas por el Ministerio de Justicia.

51
Ambas tienen en común la persecución de un fin, naturalmente lícito, no lucrativo y determinado. La diferencia está en que es la reunión de personas la que determina a la corporación; la
existencia de bienes no es indispensable, como sí lo es en las fundaciones.
Hay personas jurídicas que participan de uno y otro carácter.
17
3. Atributos de la personalidad
 Nombre: Hay reglas en las sociedades sobre nombre.
 Domicilio: Pueden tener varios.
 Nacionalidad: 2 criterios
o La del Estado donde está su sede.
o La del Estado que las autoriza.
 Patrimonio: Distinto del de las personas que las componen.
 Capacidad: De ejercicio, pero limitada a los derechos patrimoniales.
 Derechos de la personalidad: nombre, honor, imagen.

4. Responsabilidad de las personas jurídicas

 Penal: Está limitada a ciertas materias de la Ley.20393 (lavado de activos, financiamiento de terrorismo, cohecho a
funcionario público).
 Civil: Las personas jurídicas pueden incurrir en responsabilidad contractual y extracontractual (tanto por el hecho propio
como ajeno).

RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS.

Responsabilidad penal.
Es un tema discutido en doctrina:
1. Los que opinan que la personalidad jurídica es una ficción: la responsabilidad penal es imposible porque: a) Esta responsabilidad se
basa en la voluntad del ser humano; b) Existe el principio de personalidad o individual de las penas.
2. Los que estiman que es una realidad objetiva: tienen responsabilidad penal, pero debe restringirse a casos excepcionales y a penas
determinadas.
3. Los que sostienen que es una realidad abstracta: las personas jurídicas no pueden ser autoras de delito en el sentido natural; si por
parte de una persona jurídica se cometiere un delito, no personal sino colectivo, debe ser castigado a través del derecho penal
administrativo.

Entre nosotros, el Art. 58 inc. 2º CPP señala que la responsabilidad penal sólo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las
personas jurídicas responden los que hayan intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil.

Sin perjuicio de lo anterior, la Ley N° 20.393 establece la responsabilidad penal de la persona jurídica. Para que ocurra esto, deben
cumplirse los siguientes requisitos:
- Ser cometido por una persona natural en beneficio de una persona jurídica
- Que ésta haya incumplido deberes de dirección y supervisión.

Delitos sancionables: Cohecho; lavado de activo; financiamiento de conducta terrorista.

Sanciones: disolución judicial; prohibición temporal o perpetua de celebrar contratos con organismos del estado; pérdida total o
parcial de beneficios fiscales; multa a beneficio fiscal.

Responsabilidad civil.
1. En materia contractual, las personas jurídicas responden de todas las obligaciones contraídas en su nombre por sus representantes si
éstos han obrado dentro de los límites de su mandato (arts.552 y 563)
2. En materia extracontractual, la persona jurídica puede incurrir en ella, pues no hay ninguna norma que la limite a las personas
naturales, como la norma del CPP. Es más, esta norma da el fundamento para la concurrencia de responsabilidad extracontractual.
Además, si el Art. 545 CC señala que puede contraer obligaciones civiles, no hay razón para excluir una de sus fuentes.
Se ha sostenido que el delito o cuasidelito debe haber sido cometido por los “órganos” de la persona jurídica, es decir, por las personas
naturales o asamblea en que reside la voluntad de la persona jurídica. Así, el daño inferido por un miembro que no tenga
representación sólo puede hacer responsable a la persona jurídica por el mecanismo de la responsabilidad por el hecho ajeno.
Esta teoría confunde la capacidad para contraer responsabilidad contractual y extracontractual. En esta última, el Art. 2319 CC dice
que los únicos incapaces son los infantes (menores de 7) y los dementes, lo que es lógico pues nos encontramos ante hechos jurídicos,
no actos. En consecuencia, para que la persona jurídica contraiga responsabilidad extracontractual no es necesario que actúen las
personas que la representan. Incurre en esta responsabilidad por los daños que produzca su actividad, realizada por medio de
cualquiera de sus miembros.
En cuanto a la responsabilidad por el hecho ajeno, el Art. 2320 CC no tiene limitaciones e incluso señala como ejemplo la de los
empresarios por sus dependientes (empresario: persona natural o jurídica que ejecuta una obra o explota un servicio).

18
 Resumen Teoría General del Acto Jurídico

CAPÍTULO I – TEORÍA DEL ACTO JURÍDICO

I. GENERALIDADES

Características comunes de los Actos Jurídicos

 Voluntad del hombre.
 Con un propósito determinado.
 Producen efectos jurídicos.

Fundamento: Autonomía de la voluntad. Autonomía de la voluntad, que afirma que el hombre se obliga porque es libre y esa (la de
obligarse) es su voluntad. En virtud de lo anterior, el hombre puede celebrar actos, determinar su contenido y efectos.

Teoría General del AJ: conjunto de reglas y principios aplicables a todos los actos jurídicos.
La teoría del acto jurídico no se regula expresamente en el CC, pero se aplica el Libro IV, salvo que no sea aplicable por el tenor de la
disposición o por la naturaleza de las cosas.

19
II. HECHOS JURÍDICOS

Hecho: Cualquier acontecimiento o situación.

Son jurídicos los que producen efectos jurídicos (adquisición, modificación o extinción de derechos).
Supuesto jurídico: Hecho que la norma legal prevé y le atribuye la producción de efectos jurídicos. El supuesto jurídico puede ser
simple o complejo, según contemple un hecho o más.

Los hechos pueden ser:

a) Naturales: acontecimiento de la naturaleza. Los más importantes son nacimiento, muerte, demencia, mayoría de edad.
b) Voluntarios: acto del hombre.
Se critica a esta clasificación porque habría hechos en que participan ambos. La respuesta es que el criterio a utilizar es la
trascendencia de la voluntad del hombre en los efectos del hecho, por tanto no existen los hechos “híbridos”.

a) Positivos: los efectos son consecuencia de que ocurra algo.

b) Negativos: los efectos son consecuencia de que no ocurra algo. Cuando tienen efectos es porque van junto con uno positivo
(supuesto complejo).

a) Constitutivo: su consecuencia es la adquisición de un derecho.

b) Extintivo: pone fin a una relación jurídica.
c) Impeditivo: obsta a la eficacia de los dos anteriores.
Importancia de esta clasificación: quien alega el hecho debe probarlo.

Además, los hechos del hombre pueden clasificarse entre:

1. Lícitos: se conforman con el Derecho. Están protegidos por el Derecho y producen los efectos queridos por su autor.
2. Ilícitos: contravienen el Derecho, el cual reacciona impidiendo que el acto produzca efectos, u ordenando reparar los daños.

1. Negocio jurídico: sus efectos son consecuencia directa e inmediata de la voluntad; son los queridos por el autor o las partes.
2. AJ: sus efectos no van necesariamente vinculados a la voluntad.
La doctrina tradicional y la legislación nacional no comparten esta clasificación. Los actos voluntarios sin intención de producir
efectos jurídicos no son AJ.

III. ACTO JURÍDICO

Manifestación de voluntad hecha con el propósito de crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones y que produce los efectos
queridos por su autor o las partes, porque el derecho sanciona dicha manifestación de voluntad.

La definición puede desglosarse en:

 Acto jurídico es una manifestación de voluntad.
 La voluntad debe perseguir un propósito específico y determinado.
 Produce los efectos porque el derecho la sanciona.

1. Estructura del AJ
 Elementos esenciales: Art. 1444. “Aquellas cosas sin las cuales, o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato
diferente”. Son los elementos necesarios y suficientes para la constitución del AJ.
 Comunes o generales: no pueden faltar en ningún AJ. Voluntad, objeto, causa.
 Especiales o específicos: requeridos para cada acto jurídico en especial.
 Elementos de la naturaleza: Art. 1444. “Las que no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una
cláusula especial”.
 Elementos accidentales: Art. 1444. “Aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se agregan por medio de
cláusulas especiales”. Pueden referirse a la existencia (formalidad) o eficacia (modalidad) del acto jurídico.

2. Requisitos del AJ (art. 1445)

Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario:
1º que sea legalmente capaz;
2º que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio;
3º que recaiga sobre un objeto lícito;
4º que tenga una causa lícita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de otra.

 Requisitos De existencia: Voluntad, objeto, causa y solemnidades de existencia.

 Requisitos De validez: Voluntad libre de vicios, objeto lícito, causa lícita y capacidad.

20
3. Clasificación de los AJ

A) Atendiendo al número de partes cuya voluntad es necesaria para que el AJ se forme:

1. Unilaterales: requieren la manifestación de voluntad de una sola parte.
a) Simples: emanan de la voluntad de una sola persona.
b) Complejos: procede de varias personas que manifiestan una voluntad común. No hay intereses contrapuestos.
2. Bilaterales: requieren la manifestación de voluntad de dos partes. Doctrinariamente se llama “convención”. Existen dos
partes con intereses diversos.
3. Plurilaterales: requieren la manifestación de voluntad de más de dos partes (clase agregada por la doctrina moderna). Ej.
Novación por cambio de acreedor.
B) Atendiendo a si el AJ para producir sus efectos requiere o no la muerte del autor o de una de las partes:
1. Entre vivos: no requieren naturalmente la muerte del autor o de una de sus partes. Es la regla general de los AJ.
2. Por causa de muerte: requieren la muerte del autor o de una de sus partes. Ej. Testamento (Art. 999 CC), mandato
destinado a ejecutarse después de la muerte del mandante (Art. 2169 CC).
C) Atendiendo a la utilidad o beneficio que reporta el AJ para quienes lo ejecutan:
1. A título gratuito: se celebran en beneficio exclusivo de una persona o parte.
2. A título oneroso: se celebran teniendo en consideración la utilidad o beneficio de ambas partes.
D) Atendiendo a si el AJ produce o no sus efectos de inmediato y sin limitaciones:
1. Puros y simples: producen sus efectos de inmediato y sin limitaciones.
2. Sujetos a modalidad: sus efectos están subordinados a una modalidad52.
E) Atendiendo al contenido de los AJ:
1. De familia: atañen al estado de las personas o a las relaciones del individuo dentro de la familia.
2. Patrimoniales: tienen por finalidad la adquisición, modificación o extinción de un derecho pecuniario.
F) Atendiendo a si el AJ subsiste o no por sí mismo:
1. Principales: subsisten por sí mismos, sin necesidad de otro acto que les sirva de sustento o apoyo.
2. Accesorios: para poder subsistir necesitan de un acto principal que les sirva de sustento o apoyo, al cual acceden. Se
clasifican en:
a) De garantía: Cauciones: se constituyen para asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de tal manera
que no pueden subsistir sin ella (Art. 46 CC). Ej. Prenda, hipoteca, fianza.
b) Dependientes: no tienen por finalidad asegurar el cumplimiento de una obligación. Ej. Capitulación matrimonial.
G) Atendiendo a si la ley exige o no formalidades para su celebración:
1. Solemnes: están sujetos a la observancia de ciertas formalidades especiales requeridas para la existencia misma del acto, o
para su validez.
2. No solemnes: no están sujetos a requisitos externos o formales.
H) Atendiendo a si están o no reglamentados por la ley:
1. Nominados o típicos: están reglamentados por la ley, que señala el supuesto de hecho al cual atribuye efectos jurídicos y
determina éstos.
2. Innominados o atípicos53: no están previstos por la ley, pero pueden adquirir existencia jurídica como consecuencia de la
autonomía privada.

Otras clasificaciones:
 De ejecución instantánea, diferida y tracto sucesivo.
 De administración y disposición.
 Consensuales y reales.
 Causales y abstractos.
 Constitutivos, declarativos o traslaticios.

CAPÍTULO II – VOLUNTAD JURÍDICA

I. ASPECTOS GENERALES

La voluntad es el primer requisito del acto jurídico, y debe cumplir con 2 requisitos:
 Manifestarse.
 Ser seria.

1. Manifestación de voluntad
 Expresa: Testamento y solidaridad la requieren.
 Tácita: Conducta concluyente.
52
Modalidades: cláusulas que se incorporan a un AJ con el fin de alterar sus efectos normales. Las principales son la condición, el modo y el plazo. La doctrina agrega la representación y la
solidaridad.
53
Si se conforman con la ley, el orden público y las buenas costumbres, producen los efectos queridos por las partes, rigiéndose, en lo no previsto por ellas, por las reglas generales aplicables a
los actos y declaraciones de voluntad.
21
Silencio: Por RG no tiene valor de manifestación de voluntad, salvo que:
 Ley le atribuya valor: Art. 1233 (asignatario en mora de declarar si acepta o repudia, se entiende que repudia); Art. 2125
(personas que se encargan de negocios ajenos, transcurrido un plazo se entiende que aceptan un encargo realizado por una
persona ausente).
 Partes le atribuyen valor.
 Juez le atribuye valor.

Los AJ no recepticios se perfeccionan cuando la voluntad se manifiesta. Los AJ recepticios se perfeccionan cuando voluntad llega a
conocimiento de la persona a quien se dirige.

2. Seriedad
Propósito de producir un efecto práctico sancionado por el derecho.

II. AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD

Teoría del AJ tiene dos pilares: libertad y voluntad.

Consecuencias del principio:

 Hombre es libre para obligarse o no.
 Hombre es libre para renunciar a derechos: Art. 12. “Con tal que sólo miren al interés individual del renunciante y que no
esté prohibida su renuncia”.
 Libertad para determinar el contenido.
 Interpretación: Debe indagarse la intención o querer real de las partes. Art. 156054.

Autonomía privada: Facultad que la ley reconoce a los particulares para regular sus intereses, actuando según su propio juicio y
responsabilizándose por las consecuencias. Tiene dos elementos: libertad y autorresponsabilidad.
Art. 1545. “Todo contrato legalmente celebrado es ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales”.
Limitaciones de la Autonomía Privada:
 Sólo puede disponerse de intereses propios, No pueden disponerse intereses ajenos.
 Deben cumplirse los requisitos establecidos por la ley para todo AJ: existencia y validez.
 Hay materias en que hay mayor limitación y en que los particulares no pueden crear nuevos actos ni modificar los
establecidos. Ej. En materia de familia.
 AJ innominados no pueden ser arbitrarios o caprichosos. Deben perseguir un fin práctico para merecer tutela jurídica.
 Los contratos dirigidos constituyen un límite al abuso que puede darse por los actos innominados.
 Límites del orden público y las buenas costumbres.
o Orden público: Organización considerada como necesaria para el buen funcionamiento de la sociedad.
o Buenas costumbres: Aspecto particular del orden público, que comprende ideas morales admitidas en una época
determinada.

III. ACTOS JURÍDICOS BILATERALES

En ellos, la voluntad toma el nombre de consentimiento. Este es el acuerdo de voluntades de las partes dirigidas a un fin común,
necesario para dar nacimiento al AJ bilateral.

El consentimiento está regulado en los Arts. 97-108 CCom. Estas disposiciones rigen en materia civil, puesto que el alcance de una
disposición está dado por su naturaleza y no por su ubicación.

1. Oferta
AJ unilateral por el cual una persona propone a otra celebrar una determinada convención. Debe ser completa, sino constituye
solamente una negociación.

La oferta puede ser expresa o tácita, hecha a persona determinada o indeterminada. Esta última en principio no engendra obligación
(Art. 105 CCom), aunque el Art. 12 LPC habría derogado dicha disposición, y por tanto hoy la oferta hecha a persona indeterminada sí
engendra obligación.

2. Aceptación
AJ unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad con la oferta en los términos en que esta ha sido
planteada.
54
Art. 1560. Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras.

22
Puede ser expresa o tácita, pura y simple o condicionada (constituye una contra-oferta), total o parcial (habrá que analizar si la oferta
era divisible).

Para formar el consentimiento, la aceptación debe ser:

 Pura y simple.
 En término oportuno: Si la aceptación se produce fuera de esas oportunidades, será extemporánea, y el oferente estará
obligado a avisar aquello. Se distingue cuándo será oportuna:
o En el plazo señalado por las partes.
o Si nada han dicho las partes:
 Si es verbal, en el acto.
 Si es escrita, hay que distinguir:
 Residen en el mismo lugar: 24 horas.
 Residen en lugar diferente: A vuelta de correo.
 Mientras se encuentre vigente: Las siguientes circunstancias hacen perder la vigencia:
o Retractación:
 Puede ser de dos tipos:
 Tempestiva: Antes de la aceptación. Deben indemnizarse gastos y perjuicios.
 Intempestiva: No podrá liberarse.
 No podrá hacerlo en 2 casos:
 Se comprometió a esperar contestación.
 Se comprometió a no disponer del objeto por cierto plazo.
o Muerte o incapacidad legal del oferente antes de la aceptación.

3. Formación del consentimiento

 Lugar: Si residen en lugares distintos, será el lugar de residencia del que haya aceptado la propuesta final. Importancia:
o Contrato se rige por la ley del lugar.
o Determina costumbre aplicable.
o Determina tribunal competente.
 Momento:
o Hay varias teorías.
 De la declaración de voluntad, o aprobación. Recogida en el CCom. Es la que rige en Chile.
 De la expedición.
 De la recepción.
 Del conocimiento: Excepcionalmente rige. Aplica en donaciones entre vivos.
o Importancia:
 Capacidad de las partes.
 Objeto del contrato debe ser lícito.
 Incorporación de la ley vigente (Art. 22 LERL).
 Efectos se empiezan a producir.
 Posibilidad de retractación.

IV. VICIOS DE LA VOLUNTAD

Vicios del consentimiento: hechos o circunstancias que obstan a la formación de un consentimiento libre, espontáneo e informado.

Art. 1445. “Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario (…) 2° que consienta en dicho
acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicios”.

Se entiende que estos vicios aplican también para AJ unilaterales.

1. Error
Falsa representación de la realidad determinada por la ignorancia o la equivocación. No alcanza duda o error de previsión.

El error está regulado entre los art. 1451 y 1455 CC.

2 tipos de error:
 De derecho: Falsa o inexacta representación de la realidad jurídica por la ignorancia de una norma o bien por la equivocada
interpretación o inexacta aplicación de la misma a un caso concreto. No vicia el consentimiento (Art. 1452 55), como
consecuencia del Art. 8 “Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que esta haya entrado en vigencia”.
55
Art. 1452. El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.

23
 o Incluso, el Art. 706 presume mala fe de quien alega error de derecho en materia posesoria.
o Hay dos excepciones aparentes (aparentes porque a partir de ellas no se puede solicitar la nulidad (así que no sería
vicio del consentimiento), pero si otras cosas).
 Art. 2297. Podrá repetirse lo que se ha pagado aún por error de derecho, cuando el pago no tenía por
fundamento ni aun una obligación puramente natural.
 Art. 2299. Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos que se pruebe que tuvo perfecto
conocimiento de lo que hacía tanto en el hecho como en el derecho.
 De hecho: Falsa representación de la realidad que se tiene, por ignorancia o equivocación, de una cosa, hecho o persona. La
doctrina lo clasifica entre:
o Error obstáculo: el error es tan grave que no permite formar el consentimiento.
o Error vicio: para viciar el consentimiento debe ser determinante (y excusable, según el principio de buena fe y
autorresponsabilidad).
Nuestro código no distingue entre error obstáculo y error vicio, incluyendo ambos como vicios del consentimiento.

Clasificación del CC:

 Error esencial u obstáculo: Art. 145356. “Cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra (…), o
sobre la identidad de la cosa específica de que se trata”. Hay tres interpretaciones sobre su sanción:
o Inexistencia. Atendido que es tan grave que el consentimiento no llega a formarse y faltaría ese requisito de
existencia.
o Nulidad absoluta. Comparten el criterio anterior, pero atendido que nuestro Derecho no acoge la sanción de la
inexistencia, la siguiente sanción más grave es la NA.
o Nulidad relativa: Pues según el Art. 1682, todo vicio que no se sancione expresamente cono NA, será sancionado
con nulidad relativa, es decir que es la regla residual. Además por un argumento de texto, pues al sancionar el error
sustancial con NR en el art. 1454, dice “vicia asimismo” dando a entender que el artículo anterior contempla la
misma sanción.
 Error sustancial: Art. 1454. “Cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato es diversa de
lo que se cree”.
o Sustancia: Materia.
o Calidad esencial: Concepto subjetivo, depende de la voluntad de las partes.
o Sanción: Nulidad relativa.
 Error en calidad accidental: Art. 1454. “El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los
que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de
la otra parte”.
o Calidad accidental: toda la que no es esencial.
o Sanción: si cumple los requisitos, será Nulidad relativa.
 Error en la persona: Art. 1455. “El error acerca de la persona con quien se tiene intención de contratar no vicia el
consentimiento, salvo que la consideración de esa persona sea la causa principal del contrato. Pero en este caso, la persona
con quien erradamente se ha contratado tendrá derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido
por la nulidad del contrato”. Sólo será relevante en actos intuito personae (familia, gratuitos, onerosos que importen
confianza).
o Sanción: si cumple los requisitos, Nulidad relativa e indemnización de perjuicios al otro contratante.

El error en los AJ unilaterales.

Por regla general, el error puede invocarse como causal de anulación en todos los AJ, incluso unilaterales, siempre que revista carácter
de relevante.
Ej. La asignación que pareciere motivada por error de hecho, quedando claro que sin el error no habría tenido lugar, se tendrá por no
escrita (Art. 1058 CC). El error en el nombre o calidad del asignatario testamentario no vicia la disposición si no hubiera duda acerca
de la persona (Art. 1057 CC). La aceptación de una herencia puede rescindirse por lesión, que supone siempre un error: el aceptante
debe ignorar que por disposiciones testamentarias de que no tenía noticia el valor de la asignación ha disminuido a más de la mitad
(Art. 1234 CC).

El error común.
Es aquel error que es compartido por todos los habitantes de una determinada localidad o por la mayoría de ellos, basándose en un
error excusable y habiendo buena fe de quien lo invoca.
Casos habituales de error común: Habilidad putativa de un testigo testamentario; Funcionario no competente, destituido o suspendido;
Pago al poseedor del título de crédito.

56
Art. 1453. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese empréstito y la otra
donación; o sobre la identidad de la cosa específica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar
otra.

24
2. Fuerza
Apremios físicos o morales que se ejercen sobre una persona, destinados a que preste su consentimiento para la celebración de un AJ.
Puede provenir de la contraparte o un tercero.

En el CC no se incluye la fuerza física, pues ella excluye la voluntad. Así, se regula la fuerza moral, excluyéndose la autosugestión y
el temor reverencial (estado de sujeción de una persona por razones de obediencia, gratitud, respeto, admiración o devoción).

Fuerza Moral: el apremio que se ejerce sobre la psiquis de un individuo con la intención de intimidarlo y obtener su consentimiento en
la celebración de un acto jurídico.

Requisitos de la fuerza:
 Grave: Art. 1456. “Capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y
condición”.
o Presunción de gravedad: Se presume que la fuerza es grave si la amenaza produce “Justo temor de verse expuesta
ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave”.
 Injusta o ilícita: Contraria a la ley o a derecho.
 Determinante: Art. 1457. “Con el objeto de obtener el consentimiento”.

No se incluye el estado de necesidad, en que un sujeto amenazado por un hecho de la naturaleza o el hombre, realiza un acto. En ese
caso, el hecho amenazante no está encaminado a obtener dicha manifestación de voluntad.

Sanción: Nulidad relativa.

3. Dolo
Dolo vicio del consentimiento: Maquinación fraudulenta destinada a que una persona preste su consentimiento para la celebración de
un acto o contrato. Constituye un engaño provocado.

Clasificación:
 Bueno y malo.
 Positivo y negativo.
 Determinante e incidental.

Para viciar el consentimiento, debe provenir de la otra parte y ser determinante. Si proviene de un tercero no viciará el consentimiento,
salvo que la otra parte tuviera conocimiento del dolo y no lo hubiera advertido. En AJ unilaterales si viciará de provenir de un tercero.

Tratamiento del dolo en el CC:

 Vicio de la voluntad: Debe ser determinante y provenir de la contraparte.
 Agravante de responsabilidad del deudor: Art. 1558. Deberá responder de perjuicios imprevistos.
 Elemento del delito civil: Art. 2314.
 Art. 44. “El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro”.
De aquí surge la teoría unitaria del dolo, en virtud de la cual el concepto de dolo es uno solo, sea cual sea el área en que se aplique
(principalmente argumentando que el concepto de dolo del art. 44 está en el título preliminar del CC).
La doctrina contraria argumenta que en materia de responsabilidad contractual, la parte no incumple para dañar al otro sino que
porque le causa beneficio (dolo eventual), que el dolo como vicio del consentimiento tiene por relevante el engaño que deviene en la
falsa representación de la realidad, y que en el dolo en el delito civil sí es importante la intención positiva de dañar a otro, sin importar
si hubo engaño o no. Por tanto el concepto de dolo es distinto en cada área.

Si no cumple con los requisitos para ser vicio, igual podrá solicitarse indemnización:
 Al que fraguó el dolo, por el total.
 Al que se aprovechó de él, hasta la concurrencia de dicho provecho.

Prueba: Art. 1459. “El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los demás debe probarse”. Se
presume en el caso de detención u ocultación de un testamento; alegar título de mera tenencia en la prescripción; albacea que ejecuta
disposiciones testamentarias contra ley; ocultar la verdadera muerte o existencia del desaparecido en la muerte presunta; solicitante de
medidas prejudiciales precautorias que no demanda dentro de plazo.

Condonación: No puede hacerse anticipadamente, pues adolece de objeto ilícito (Art. 1465).

4. Lesión
Perjuicio que experimenta una persona cuando ejecuta ciertos AJ y que resulta de la desigualdad existente entre la ventaja obtenida y
el sacrificio hecho para obtenerla.
25
Naturaleza jurídica:
 Criterio subjetivo: Vicio del consentimiento.
o Vicio Propio y específico.
o Asimilable a los demás.
 Criterio objetivo: Desigualdad supera lo aceptable por el legislador. Criterio que rige en el CC.
 Criterio mixto: Desigualdad que supera el límite aceptable, consecuencia de una situación de la víctima como inexperiencia o
ligereza.

Hipótesis de lesión consagradas en el CC:

 Lesión en la compraventa de bienes raíces: Puede ser del comprador o vendedor (para el vendedor si recibe menos de la
mitad del justo precio y para el comprador si paga más del doble del justo precio). Produce nulidad relativa, a menos que la
otra parte se allane a respetar el justo precio, aumentado o reducido en un 10%. Art. 1888. Sólo opera respecto de CV
voluntaria.
 Lesión en permuta de bienes raíces: Rigen las reglas de la compraventa.
 Lesión en la cláusula penal enorme: Será enorme la que supere el doble de la cantidad que se obligue a pagar el deudor en
virtud del pacto principal. Art. 1544. La sanción es que se rebaja el exceso.
 Lesión en aceptación de herencia: Heredero que aceptó herencia, ignorando que existían disposiciones testamentarias que
reducían el valor de ella a menos de la mitad. Art. 1234. Se rescinde la aceptación.
 Lesión en la partición de bienes: Comunero perjudicado con más de la mitad de su cuota. Art. 1348. Se rescinde la partición.
 Lesión en el mutuo con interés: Cuando se pacta un interés superior al máximo convencional (este corresponde al 150% del
interés corriente). La sanción es que se rebaja al interés corriente. Art. 2206 y Art. 8 Ley 18.010.
 Lesión en anticresis: Intereses se reducen igual que en el mutuo. Art. 2443.

V. DESACUERDOS VOLUNTAD Y DECLARACIÓN

Lo normal es que la manifestación de voluntad coincida con la voluntad real. Pero puede ocurrir que la manifestación no refleje
exactamente la voluntad real, lo que ocurre en 2 hipótesis:
a) El sujeto ha sido víctima de error, fuerza o dolo.
b) La disconformidad ha sido deliberadamente buscada.
El problema es establecer cuál voluntad tiene trascendencia jurídica y prima sobre la otra: la real o la declarada.

Teorías sobre el rol de la voluntad:

 De la voluntad (Savigny)57: prima la voluntad real por sobre la manifestada.
o Crítica: obliga a indagar por una intención psicológica, ajena al Derecho. Además, deja al destinatario de la
declaración en una situación desmedrada.
 De la culpa in contrahendo (Ihering): Si culpable o dolosamente se hace una declaración contraria a la voluntad real, prima la
voluntad real, pero se adquiere responsabilidad (se debe indemnizar los perjuicios).
 De la declaración58: prima la voluntad declarada por sobre la real.
o Critica: Si sólo tuviera trascendencia la declaración, debería negarse toda relevancia a los vicios de la voluntad o a la
simulación. Además el destinatario de la declaración no puede dejarlo sin efecto probando que la intención era otra.
 Hartmann: Corresponde al juez determinar cuál prima. Luego de analizar las circunstancias del caso, la buena o mala fe de
las partes y la actitud hipotética que tendría el “hombre ideal”.

Todas son criticadas. La teoría de la responsabilidad es la que mejor equilibra los intereses de la partes. En el acto jurídico deben
concurrir conjuntamente voluntad y declaración.

El problema en el CC.
Algunos piensan que a partir del Art. 1560 CC la voluntad real siempre prima sobre la declaración. Ese no es el real alcance de la
disposición. La voluntad real prima, pero siempre que ésta sea “conocida”.
El CC no resuelve el caso de que se formule una declaración que no corresponde con la voluntad real. La mayoría estima que en ese
caso prima la voluntad declarada, pues la conducta dolosa o negligente no la hace merecedora de protección jurídica.
En conclusión: Si hay discrepancias entre voluntades por dolo o culpa del declarante, prima la declarada. Juez debe indagar por la
voluntad real, pero sólo la que puede ser reconocida por un acto. La voluntad no exteriorizada es irrelevante. Ello está manifestado en
el Art. 1560. “Conocida claramente”.

VI. SIMULACIÓN

Declaración de un contenido de voluntad no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con fines de
engaño la apariencia de un negocio jurídico que no existe (simular) o es distinto del que realmente se hizo (disimular).
57
La esencia del AJ es la voluntad. La declaración no es más que un instrumento para exteriorizarla. Por tanto, lo más importante es la voluntad real.
58
Parte de la base de que la teoría de la voluntad atenta contra el principio de la seguridad y estabilidad de las relaciones jurídicas.
26
  Requisitos: Declaración que deliberadamente es distinta a la voluntad de las partes; concertada de mutuo acuerdo; propósito
de engañar a terceros.
 Clasificación:
o Lícita o ilícita (en perjuicio de terceros o violación de ley).
o Absoluta o relativa.
o Referida a la existencia, naturaleza o partes del AJ.

Algunos indican que existe simulación desde que se celebra el contrato, mientras que otros indican que sería desde que se opone a
terceros.

La simulación es distinta de la reserva mental (no aceptar en el fuero interno lo que se manifiesta como voluntad real), pues en ella
sólo una parte genera la diferencia con el propósito de engañar a la otra parte. También es distinta del fraude a la ley.

Efectos
 Entre las partes: El acto simulado no existe, prima el disimulado. Se desprende de Art. 1707 59 sobre contraescrituras privadas,
que primarían sobre las públicas entre las partes.
 Respecto de terceros:
o Que quieran prevalerse de la voluntad simulada: Pueden hacerlo si están de buena fe.
o Que quieran prevalerse de la voluntad real: Pueden ejercer acción de simulación para que el juez declare la voluntad
real. Requisitos para ejercerla:
 Interés: Titular de un derecho amenazado por el contrato aparente.
 Daño.

Sanción: No se sanciona en sí misma la simulación, sino que habrá que analizar si el acto disimulado (el que se oculta) tiene vicios y
podrá ser sancionado.
Prescripción: La regla general de las acciones personales (5 años), salvo que opere delito civil (4 años).

CAPÍTULO III – OBJETO

Es un requisito de existencia del acto jurídico.

Su concepto es controvertido:
 Derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o extingue (objeto del contrato).
 Prestación, cosa que debe darse o hecho que debe o no ejecutarse (objeto de la prestación). Esta es la recogida en el CC. Art.
1460. “Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso
de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaración”.

I. REQUISITOS DEL OBJETO

Hay que distinguir si es una cosa o un hecho:

 Cosa objeto de la declaración de voluntad: Art. 1461.
o Real: Existe o se espera que exista. La venta de cosa futura es por RG condicional, salvo que aparezca que se
compró la suerte (Art. 1813).
o Comerciable: Hay cosas incomerciables por naturaleza (bienes comunes a todos los hombres) o por destinación
(bienes nacionales de uso público).
o Determinada: A lo menos en cuanto a su género
 Hecho objeto de la declaración de voluntad:
o Determinado.
o Posible física (contrario a la naturaleza) y moralmente (prohibido por la ley o el orden público).

Sanción a la falta de objeto: Inexistencia o nulidad absoluta (para quienes no aceptan la teoría de la inexistencia).

II. OBJETO ILÍCITO

Art. 1445. “Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario (…) 3° que recaiga sobre un
objeto lícito”.

Discusión sobre su definición

1. Claro Solar: Objeto Ilícito es aquél que no se conforma con la ley, o bien aquél que infringe la ley o contraviene el orden público o
las buenas costumbres.
59
Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pública, no producirán efecto contra terceros. Tampoco lo producirán las contraescrituras
públicas, cuando no se ha tomado razón de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.

27
2. Velasco: Objeto Ilícito es aquel que carece de cualquiera de los requisitos que la ley señala al objeto.
3. Avelino León: Objeto Ilícito es el que versa sobre cosas incomerciables o sobre hechos o contratos prohibidos por las leyes, o sobre
hechos contrarios a las buenas costumbres o al orden público.
4. Vial: Objeto Ilícito consiste en la ejecución de un hecho ilícito, o en un acto o contrato prohibido por las leyes (porque las cosas no
son lícitas o ilícitas en sí mismas, sólo los hechos pueden ser ilícitos).

La mayoría recoge el concepto de vial. Así, Objeto ilícito: Todo acto que recaiga sobre un hecho ilícito, siendo éste el que contraviene
la ley. Además, hay objeto ilícito en la celebración de los actos o contratos prohibidos por las leyes.

Hipótesis de objeto ilícito.

 Art. 1462. “Hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al derecho público chileno. Así la promesa de someterse en Chile
a una jurisdicción no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto”
 Art. 1463. “El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donación o contrato,
aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona”
o Excepción: Pacto de no disponer de la cuarta de mejoras (Art. 120460).
 Art. 1464. “Hay un objeto ilícito en la enajenación de”. Se entiende enajenación en sentido amplio, transferencia de dominio
o constitución de cualquier derecho real. La mayoría de la doctrina entiende que sólo aplica a enajenaciones voluntarias.
o ¿Podrán venderse las cosas enumeradas en el art. 1464?
 No. Aunque la venta no es enajenación, el Art. 1810 permite la venta de las cosas cuya enajenación no está
prohibida. La sanción a la venta sería el objeto ilícito y la consecuente NA (pues es un contrato prohibido
por la ley, y de acuerdo al art. 1466 los contratos prohibidos por las leyes adolecen de objeto ilícito, luego
de acuerdo al 1682 el objeto ilícito se sanciona con NA).
 Sí, en las cosas de los numerales 3 y 4. El Art. 1464 en sus numerales 3 y 4 no sería prohibitivo, sino
imperativo de requisitos, por lo cual en ese caso la enajenación no estaría prohibida y consecuentemente se
podrían también vender (tesis Velasco Letelier).
o Hipótesis contempladas:
 N° 1: Cosas que no están en el comercio. El problema es que la comerciabilidad es un requisito del objeto
cosa, por tanto si la cosa es incomerciable, el acto carece de objeto y entonces malamente puede haber
objeto ilícito. Este numeral se asume como un error del legislador.
 N° 2: Derechos o privilegios que no pueden transferirse a otras personas: Derechos personalísimos.
 N° 3: Cosas embargadas por decreto judicial, a menos que juez o acreedor autoricen: No sólo se refiere al
embargo del juicio ejecutivo sino cualquier medida precautoria. Para las partes se encuentra embargada
desde la notificación, mientras que para terceros desde que toman conocimiento (muebles) o desde que se
inscribe en el CBR (inmuebles).
 N° 4: Especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez: Debe decretarse prohibición de celebrar actos
y contratos (se inscribe), según dispone el CPC. Algunos creen que contraparte también podría autorizar.
 Art. 1465: Condonación del dolo futuro.
 Art. 1466: Actos contrarios a la ley, moral o buenas costumbres.
o Deudas contraídas en juegos de azar.
o Venta de libros prohibidos u objetos inmorales.
o Todo contrato prohibido por las leyes.

Sanción: Nulidad absoluta. Art. 10, 1466 y 1682.

CAPÍTULO IV – CAUSA

Distintos conceptos de causa:

 Eficiente: Elemento generador del efecto. En ese sentido, la causa de la obligación de pagar el precio es el contrato de
compraventa.
 Final: Fin inmediato e invariable de cada categoría de contratos. Causa de obligación En ese sentido, la causa de la obligación
en los contratos bilaterales es la obligación de la otra parte.
 Ocasional: Fin lejano y variable de cada sujeto. Personal. Causa de contrato.

Discusión de si el AJ requiere o no causa (doctrinas causalistas y anticausalistas)

I. DOCTRINAS SOBRE LA CAUSA

1. Doctrina tradicional o causalista: plantea que debe haber una causa y esta debe ser lícita. Interesa causa de obligación (objetivo).
60
Art. 1204. Si el difunto hubiere prometido por escritura pública entre vivos a su cónyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazón era legitimario, no donar, ni asignar
por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y después contraviniere a su promesa, el favorecido con ésta tendrá derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habría
valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infracción les aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesión futura, entre un legitimario y el que le debe la legítima, serán nulas y de ningún valor.

28
  En contratos bilaterales: Causa es obligación correlativa.
 En contratos reales: Causa de obligación de restituir es anterior entrega.
 En contratos gratuitos: Intención de hacer una liberalidad.

2. Doctrina italiana: Causa del acto o contrato. Es la función económica-social.

3. Doctrina del móvil: Criterio subjetivo, causa del contrato.

4. Doctrina anticausalista (Planiol): Causa es falsa e inútil.

 Falsedad de la causa:
o Contratos bilaterales: Ambas obligaciones nacen al mismo tiempo, por lo que una no puede ser causa de otra.
o Contratos reales: Entrega no es causa sino requisito de perfeccionamiento.
o Contratos gratuitos: Confunde causa con motivos.
 Inutilidad de la causa:
o Contratos bilaterales: Causa es el objeto de obligación de la otra parte. Falta de causa implicaría falta de objeto.
o Contratos reales: Sin entrega el contrato no se perfecciona por faltarle un requisito esencial.
o Contratos gratuitos: Falta de intención liberal constituye falta de consentimiento.

5. Doctrina moderna: Distingue

 Causa del contrato: Móvil psicológico, subjetivo.
 Causa de la obligación: Doctrina clásica.

II. CAUSA EN EL CC
Art. 1445. “Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad, es necesario: (…) 4° que tenga una causa
lícita”.
Art. 1467. “No puede haber obligación sin una causa real y lícita, pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia
es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato, y por causa ilícita la prohibida por ley, o contraria a las buenas
costumbres o al orden público.
Así, la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un
crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilícita”.
Art. 1468. “No podrá repetirse lo que se haya dado o pago por un objeto o causa ilícita a sabiendas”.

1. Qué debe tener causa

 La obligación: “Para que una persona se obligue a otra” y “No puede haber obligación sin una causa”. CC se dictó en auge de
doctrina clásica.
 El contrato: “Para que una persona se obligue (…) por un acto o declaración de voluntad” y “Se entiende por causa el motivo
que induce al acto o contrato”. Además, artículo 2057 se refiere a las sociedades nulas por ilicitud de objeto o causa.

2. Criterio objetivo o subjetivo.

 Objetivo: CC sigue doctrina clásica. Art. 1467 al requerir causa real y lícita señala que hay obligaciones que pueden no tener
causa (imposible en la causa subjetiva). Los ejemplos se refieren a una obligación que carece de causa por no existir otra
obligación. Referencia a la mera liberalidad es pensamiento de Pothier. Cuando CC dice que causa es motivo, se refiere a
motivo jurídico o abstracto.
 Subjetivo: Concepto de motivo existe desde Edad Media. CC define causa como motivos. En mera liberalidad, quiere decir
que intención de efectuar liberalidad es suficiente. Realidad de la causa significa que el motivo postulado como causa sea el
que concretamente ha inducido a contratar. Promesa de pagar lo no debido carece de causa porque el motivo es errado.

Vial opina que la causa del acto o contrato es el motivo, mientras que la causa de la obligación es abstracta.

3. Relación con otros aspectos del AJ

 Con error: Error motivo es relevante. Error en los motivos no lo es.
 Con fuerza y dolo: Si fuerza o dolo son determinantes, son la causa del acto y al no conformarse con el derecho, es ilícita.
Pero priman las normas de los vicios del consentimiento, por ser especiales.

III. REQUISITOS DE LA CAUSA

La causa debe ser real (obligación) y lícita (contrato). La ley presume que la causa existe y es lícita. Art. 1467.

1. Realidad de la causa
 Falta de causa en actos simulados: Acto aparente, no tiene motivo para celebrarse.
 Falta de causa en actos que tienen como único motivo la creencia errada de que existe una obligación.
29
Ello no obsta a que haya actos abstractos, que funcionan desvinculados de la causa.
Sanción: Inexistencia.

2. Licitud de la causa
Prohibida por la ley, orden público y buenas costumbres.
Art. 1467: Promesa de dar algo en recompensa de un crimen o hecho inmoral.

Sanción: Nulidad absoluta. Art. 1682.

IV. FRAUDE A LA LEY

Procedimientos en sí lícitos o maniobras jurídicas que tienen la apariencia de legalidad pero que permiten realizar lo que la ley
prohíbe, o no hacer lo que la ley ordena. Aparente respeto a la norma, en realidad se elude su aplicación.

Elementos:
 Material u objetivo: Acto por el cual se elude lo dispuesto en la ley.
 Intencional o subjetivo: Ánimo fraudatorio. Discusión de si es esencial.

Sanción: Nulidad absoluta, al ser acto contra legem. Art. 1466.

CAPÍTULO V – FORMALIDADES

Requisitos que dicen relación con la forma o aspecto externo del AJ, requeridos por la ley con objetivos diversos y cuya omisión se
sanciona en la forma prevista por el legislador.

1. Formalidades propiamente tales o solemnidades

a) Requeridas para la existencia del AJ: Solemnidades de existencia: Serán el único medio para manifestar la voluntad. Algunos
dicen que no es requisito un requisito distinto del requisito de existencia voluntad. No se presumen. Ej: Compraventa de
cosas enumeradas en Art. 1801 debe celebrarse por EP (bienes raíces, servidumbres, censos, sucesión hereditaria). Sanción:
Inexistencia (y para los que no aceptan la inexistencia, la sanción será la NA).
b) Requeridas para la validez del AJ: Solemnidades de validez. Ej. Presencia de testigos en testamento, insinuación de
donaciones. Sanción: Nulidad absoluta.

2. Formalidades habilitantes
Requisitos exigidos por la ley para completar la voluntad la voluntad de un incapaz o proteger a ciertas personas (como la mujer
casada en sociedad conyugal). En general se refieren a la autorización de alguna persona (Art. 260, Art. 254 respecto de bienes del
hijo). Sanción: Nulidad relativa.

3. Formalidades por vía de prueba

Aquellas que la ley requiere para fines de prueba. Ej. Arts. 1708 y 1709: No se admitirá prueba de testigos respecto de una obligación
que haya debido consignarse por escrito. Luego, deben constar por escrito los actos que contengan la entrega o la promesa de una cosa
que valga más de 2 UTM. Sanción: No podrán probarse por testigos.

4. Formalidades por vía de publicidad

Objetivo proteger a terceros.
 De simple noticia: Poner en conocimiento de terceros relaciones en las que puedan tener interés. Ej: Publicación decretos de
interdicción. Sanción: Posibilidad de exigir indemnización.
 Sustanciales: Precaver a terceros interesados que están o estarán en relaciones jurídicas con las partes. Ej: Notificación a
deudor de cesión de un crédito. Sanción: Inoponibilidad.

CAPÍTULO VI – EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICO

Conversión del fin práctico previsto por las partes en un fin jurídico por el legislador.

1. Clasificación
 Según quien los establece:
o Esenciales: Determina la ley y se producen como consecuencia necesaria de la celebración.
o No esenciales o naturales: Establecidos por la ley, pero pueden ser eliminados.
o Accidentales: Aquellos que las partes pueden incorporar.
 Según relación con AJ:
o Directos: Consecuencia inmediata y directa.

30
 o Indirectos: Resultan de situaciones jurídicas que a su vez son producto de un AJ (i.e. obligación de alimentos de
cónyuges no es efecto del matrimonio sino de status de cónyuge).

2. Sujetos
 Entre las partes: Regla general es el efecto relativo de los AJ. Partes pueden determinar contenido y alcance, sustituir o dejar
sin efecto el AJ.
 Respecto de terceros: Excepcionalmente. Distinguimos:
o AJ unilaterales: Por RG no se radicarán solo en la persona del autor sino que alcanzarán a terceros.
o AJ bilaterales:
 Estipulación a favor de otro: Art. 1449. Son partes el estipulante y el promitente obligado. El tercero
beneficiado adquiere el derecho desde que se celebra el contrato, pero sólo podrá exigir el cumplimiento
desde que acepta.
 Promesa de hecho ajeno: Art. 1450. Son partes el promitente del hecho y el beneficiario. Tercero no
contraerá obligación hasta que ratifique.
 Novación entre acreedor y un codeudor solidario: Art. 1645. Libera a los demás codeudores.

Así, podemos distinguir entre terceros:

 Absolutos: Para ellos el AJ es indiferente.
 Relativos: El AJ les presenta interés.
o Herederos, sucesores o causahabientes a título universal: No son propiamente terceros, representan al causante (y
por tanto serán parte).
o Sucesores o causahabientes a título singular: Se ven afectados por los actos o contratos realizados por antecesor en
la cosa en que suceden.
o Acreedores de las partes.

CAPÍTULO VII –SANCIONES DE INEFICACIA

La ineficacia comprende todos los casos en que la reacción del ordenamiento jurídico incide sobre la producción de los efectos del
acto, eliminándolos o reduciéndolos.

Puede provenir:
 Vicios intrínsecos:
o Omisión de un requisito esencial para existencia: Sanción es inexistencia.
o Omisión de un requisito de validez. Sanción es nulidad.
 Vicios extrínsecos: Circunstancias coetáneas o posteriores. Varias hipótesis.
o Falla una condición suspensiva.
o Cumple una condición resolutoria.
o Omisión de un trámite que la ley prescribe para que produzca efectos a terceros. Inoponibilidad.
o Causas de impugnación: Causa extrínseca al acto, no opera retroactivamente.
 Incumplimiento de obligaciones.
 Ingratitud del donatario
 Lesión
 Fraude en perjuicio de acreedores.

I. INEFICACIA POR INEXISTENCIA

Hay discusión de si está recogida en el CC.

1. Si está contemplada
Posición de Luis Claro Solar. Argumentos: de acuerdo al art. 1444, si falta una cosa de la esencia, el contrato “no produce efecto
alguno”, lo que significa que el acto no puede existir, es distinto a la nulidad. Además el Art. 1701 señala que si falta el instrumento
público en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad “se mirarán como no ejecutados o celebrados”, lo que querría
decir que no existe. El Art. 1809 señala que si en la CV falta el precio “no habrá venta”.

2. No está contemplada
Posición de Alessandri. Máxima sanción en nuestro ordenamiento es la nulidad absoluta. La Inexistencia no está regulada. El Art.
1681 sanciona con nulidad absoluta cuando “falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o contrato”. CC
sanciona con nulidad absoluta actos de incapaces absolutos, y ellos derechamente carecen de voluntad (por tanto, si nuestro
ordenamiento aceptara la sanción de la inexistencia, estos actos deberían ser inexistentes y no lo son).

3. Réplica de Claro Solar

31
CC reglamenta nulidad como modo de extinguir las obligaciones, lo que no habría que hacerse en la inexistencia pues no hay
obligación que extinguir. Art. 1681 usa el término ‘valor’ como validez. El caso de los incapaces absolutos se sanciona con nulidad
porque hay apariencia de voluntad.

4. Opinión de Víctor Vial

A pesar de que la inexistencia no está regulada expresamente, implícitamente el legislador hace la diferencia entre requisitos de
existencia y validez en el art. 1444 al decir que la falta de un requisito de la esencia hace que el acto no produzca efecto alguno.
Además, la Ley 18.046 se refiere a las sociedades “nulas de pleno derecho” cuando falta la escritura pública, lo cual sería otra forma
de inexistencia. Esto pues la nulidad siempre requiere de declaración judicial, así que si algo es nulo de pleno Derecho entonces en
realidad es inexistente.

Diferencias entre inexistencia y nulidad

 Acto inexistente no produce ningún efecto, acto nulo sí produce todos sus efectos hasta que se declare judicialmente la
nulidad.
 Inexistencia no requiere declaración judicial, la nulidad sí.
 Inexistencia no puede sanearse, nulidad sí (la NR se sanea por el paso del tiempo de 4 años y por la ratificación, mientras la
NA se sanea sólo por el paso del tiempo de 10 años).
 Inexistencia puede ser alegada por cualquiera. Nulidad más limitada.

INEXISTENCIA NULIDAD
Declaración judicial No requiere. Si se acude al juez, Requiere ser declarada
este se limita a reconocer que se
produjo anteriormente
Efectos El acto No produce efecto alguno El acto Produce todos sus efectos hasta la
declaración
Saneamiento No se sanea Se sanea por diversos medios
Ratificación No se puede ratificar La nulidad relativa puede ratificarse
Forma de alegar Excepción Acción o excepción
Legitimación activa Cualquier persona Sólo determinadas personas
Efectos Erga omnes Relativo a las partes
Conversión No es posible Sí es posible

II. INEFICACIA POR NULIDAD

Art. 1681. “Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o
contrato, según su especie y la calidad o estado de las partes”.

Regulada como modo de extinguir las obligaciones, pero más bien extingue el acto que la creó.

2 tipos de nulidad: Absoluta y relativa. Principios aplicables a ambas nulidades:

 La Nulidad es una Sanción de derecho estricto.
 No puede renunciarse anticipadamente. Art. 146961.
 Nulidad declarada a favor de una persona no aprovecha a demás. Art. 169062.
 Nulidad puede alegarse como acción o excepción.

1. Nulidad absoluta
Sanción a todo acto o contrato a que falte alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o contrato, según su
especie o naturaleza.

a) Causales:
 Objeto ilícito
 Causa ilícita
 Incapacidad absoluta
 Omisión de requisito que la ley prescribe para el valor del acto o contrato según su especie.
 Para quienes no aceptan inexistencia se añaden:
o Falta de voluntad.
o Falta de objeto.
o Falta de causa.
o Falta de solemnidad de existencia.
61
Art. 1469. Los actos o contratos que la ley declara inválidos, no dejarán de serlo por las cláusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie la acción de nulidad.
62
Art. 1690. Cuando dos o más personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechará a las otras.

32
 o Error esencial63

b) Declaración de nulidad64: Debe ser declarada por sentencia.

 A petición de una persona con interés: Interés debe ser pecuniario. Además, no puede pedirla el que celebró el acto sabiendo
o debiendo saber el vicio que lo invalidaba (“conocimiento que debería tener la parte en atención a las circunstancias del
acto, no siendo posible considerar razonable la ignorancia”). Art. 1683.
 A petición de la Fiscalía Judicial (antiguamente llamada ministerio público 65), en interés de la moral o la ley: Organismo
auxiliar de la administración de justicia, compuesta por fiscales de las Cortes. No requiere que el vicio esté manifiesto.
 De oficio por el juez66, cuando el vicio aparece de manifiesto en el acto: De la simple lectura aparece el vicio.

c) Saneamiento: Sólo por el transcurso del tiempo, 10 años desde la celebración del acto. No admite ratificación de partes, pues es una
sanción establecida en el interés general.

2. Nulidad relativa (rescisión)

Sanción a todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto, según la calidad o estado
de las partes.

a) Causales:
Es la regla residual según el Art. 168267.
 Incapacidad relativa
 Vicios del consentimiento (error, fuerza, dolo).
o Error esencial: para algunos, pues es discutido.
o Error sustancial o en la calidad esencial.
o Error accidental, cuando ha sido el motivo determinante de una parte y es conocido por la otra.
o Error en la persona, cuando la identidad de la persona o su cualidad personal ha sido determinante para contratar.
o Fuerza moral, grave, injusta o ilícita, y determinante.
o Dolo, determinante y que provenga de la contraparte.
 Lesión (en algunos casos, pues en otros la sanción es la rebaja del exceso).
 Omisión de requisitos que la ley prescribe para el valor del acto según calidad o estado de las partes.

b) Declaración: No puede ser declarada de oficio por el tribunal, siempre debe serlo a petición de parte. Pueden alegarla solo aquellos
en cuyo beneficio la ha establecido la ley, o sus herederos o cesionarios. Art. 168468.
Excepción: Art. 168569. El Incapaz no puede solicitar la declaración de nulidad relativa de un acto, alegando su incapacidad, si acaso
hubo dolo de su parte para inducir a contratar 70 (tampoco sus herederos o cesionarios). Sin embargo, para estos efectos no constituirá
dolo el hecho de que simplemente haya afirmado ser mayor de edad o no ser incapaz, pues hay negligencia de la contraparte al no
verificar esa afirmación.

c) Saneamiento:
 Transcurso del tiempo: 4 años. En el caso de fuerza o incapacidad, se cuenta desde que cesa. En los otros casos (error o dolo),
desde la celebración del acto.
 Ratificación: Doctrinariamente se llama confirmación 71. Acto unilateral por el cual la parte que tenía el derecho de alegar la
rescisión renuncia a esta facultad, saneando el vicio. Es un AJ accesorio, irrevocable y opera retroactivamente. Se
fundamenta en Art. 12. La ratificación puede ser:
o Expresa: en términos explícitos y directos renuncia a la rescisión.

63
Recordar que para algunos el error esencial se sanciona con inexistencia, pues es tan grave el error que el consentimiento no llega a formarse. Otros aceptan que el consentimiento no llega a
formarse, pero señalan que nuestro ordenamiento no contempla la sanción de la inexistencia, por tanto lo sancionan con NA. Para otros, la sanción simplemente es la NR porque el art. 1682
señala que todo vicio que no esté expresamente sancionado con NA, será sancionado con NR.
64
Art. 1683. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin petición de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga
interés en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaración por el ministerio público
en el interés de la moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificación de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de diez años.
65
La Fiscalía Judicial (antiguamente, Ministerio Público), es aquella Institución que tiene como misión fundamental representar ante los tribunales de justicia el interés general de la sociedad.
Puede obrar como parte, como tercero o como auxiliar de los tribunales superiores de justicia. Está constituida por el Fiscal Judicial de la Corte Suprema y los fiscales judiciales de las Cortes
de Apelaciones.
66
Constituye una de las excepciones al principio dispositivo, por el cual el juez actúa a petición de parte.
67
Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato.
68
Art. 1684. La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte; ni puede pedirse su declaración por el ministerio público en el solo interés de la ley; ni puede
alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o por la ratificación de las partes.
69
Art. 1685. Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni él ni sus herederos o cesionarios podrán alegar nulidad. Sin embargo, la aserción de mayor edad, o de no
existir la interdicción u otra causa de incapacidad, no inhabilitará al incapaz
para obtener el pronunciamiento de nulidad.
70
Esto porque nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
71
El Art. 1684 habla de ‘ratificación’, pero es errado, pues doctrinalmente el término ratificación se usa para referirse a la validación de lo que el agente oficioso actuó sin poder; y el término
confirmación se usa para referirse al saneamiento del vicio de nulidad.
33
 o Tácita: por la Ejecución voluntaria de la obligación contraída. Art. 169572.
 ¿Qué se entiende por ejecución voluntaria?
 La que se hace de forma libre y espontánea.
 La que además de hacerse de forma libre y espontánea, supone que quien cumple la obligación
conoce el vicio. Posición de Vial.
 ¿Incluye otros hechos, además de la ejecución?
 Sí, como si la parte solicita más plazo.
 No, solo la ejecución. Posición mayoritaria.

Requisitos de la ratificación:
o Vicio sancionado con NR.
o Provenir de la parte que tiene derecho a alegarla.
o Confirmante debe ser capaz de contratar.
o Tiempo oportuno: dentro de 4 años desde que se celebró el acto (en el error y dolo) o desde que cesó el vicio (en la
fuerza e incapacidad).
o Después de haber cesado la causa de invalidez.
o Si es ratificación expresa, debe cumplir las mismas solemnidades del acto que confirma. Art. 1694.

Situación cuando la persona que puede demandar la rescisión muere: Art. 1692.
 Herederos mayores de edad: Si no ha empezado a correr el tiempo (por ejemplo, si el contratante murió siendo interdicto por
disipación) tendrán los 4 años. Si empezó a correr (ejemplo, si el vicio era error o dolo; o si siendo fuerza o incapacidad, ya
había cesado el vicio), tendrán el remanente.
 Herederos menores: Si no ha empezado a correr, tienen los 4 años desde que cumplan la mayoría de edad, si empezó a correr
tendrán el residuo desde esa fecha. Esta suspensión tiene un límite: no podrá pedirse la declaración de nulidad pasados 10
años de la celebración del acto y contrato.

3. Diferencias entre nulidad y rescisión

 Personas que pueden pedirla: En absoluta todo quien tenga interés y ministerio público, en relativa persona en cuyo beneficio
se ha establecido y herederos o cesionarios.
 Declaración de oficio por el juez: Solo puede hacerse en la absoluta.
 Saneamiento por tiempo: Absoluta son 10 años. Relativa son 4 años.
 Saneamiento por ratificación: Solo puede hacerse en la relativa.

ABSOLUTA RELATIVA
Legitimación activa Todo el que tenga interés actual y Persona en cuyo beneficio la ha
pecuniario; el Ministerio Público en establecido la ley, sus herederos o
interés de la moral y la ley; y puede cesionarios.
declararla de oficio el juez cuando el
vicio aparece de manifiesto.
Declaración De oficio o petición de parte Sólo a petición de parte
Saneamiento por
transcurso de 10 años 4 años
tiempo
Saneamiento por No procede Procede
confirmación
Objeto Protege el interés general Cautela intereses particulares

4. Nulidad total y parcial

Total: Afecta a todas las partes y cláusulas del AJ.

Parcial: Afecta solo una parte o cláusula del AJ, o una parte o elemento de una cláusula.
¿Anulará todo el AJ? Hay ciertos principios que aplicar.
 Parte o cláusula inválida se separa del AJ, quedando válido lo demás.
 Parte o elemento de la cláusula se entiende inexistente: Reducción interna de la cláusula.
Estos principios no se pueden aplicar si la parte no afectada por la invalidez es por su naturaleza dependiente o accesoria respecto a la
inválida. Tampoco si se prueba que, sin la parte o cláusula inválida, el AJ no se habría realizado; o que sin esa parte o elemento, la
cláusula no se habría estipulado.

72
Art. 1695. La ratificación tácita es la ejecución voluntaria de la obligación contratada.

34
La nulidad parcial no está regulada sistemáticamente en nuestro ordenamiento, pero se acepta en ciertos casos. Casos en que se aplica:
 Art. 966: Nula disposición a favor de un incapaz, no anula el testamento completo.
 Art. 1401: Donación sobre 2 centavos que no se insinúa, es nula en exceso (pero válida hasta los dos centavos).
 Art. 2344: Fiador que se obliga en términos más onerosos que deudor, fianza es nula en el exceso (pero válida hasta el monto
de la obligación garantizada).

4. Efectos de la nulidad
Para que la nulidad produzca efectos requiere que sea declarada por sentencia judicial firme o ejecutoriada. Antes de dicha declaración
el acto produce todos sus efectos, pero sujeto a anularse.
No hay diferencias entre nulidad absoluta y relativa en cuanto a sus efectos.

a) Efectos de la nulidad entre las partes: Art. 1687. “Da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallarían si
no hubiese existido el acto”. Produce efectos retroactivos, pues el acto se mira como si nunca hubiera existido 73.

Para verificar si las partes vuelven al estado en que se encontraban antes de la celebración, debe hacerse la siguiente distinción:
- Si el acto no generó obligaciones (por ejemplo, si estaba sujeto a una condición suspensiva y se declaró nulo antes del
cumplimiento de la obligación), simplemente se extingue el acto en virtud del art. 1567 N°8.
- Si el acto generó obligaciones, pero estas no se han cumplido, simplemente se extingue el acto en virtud del Art. 1567 N°8.
- Si el acto generó obligaciones y estas ya se cumplieron, entonces deberán operar las prestaciones mutuas para retrotraer a
las partes al estado anterior a la celebración por el art. 1687 74 (las prestaciones mutuas son las de art. 904 y siguientes,
reguladas a propósito de la acción reivindicatoria).
Las reglas anteriores se aplicarán siempre que con ellas se logre retrotraer efectivamente a las partes al estado anterior a la celebración.
Si no es así, debe procederse a las prestaciones mutuas75.

Limitaciones o excepciones a las prestaciones mutuas entre partes:

 Declaración por objeto o causa ilícita: Art. 1468 indica que no podrá repetirse lo dado o pagado por objeto o causa ilícita a
sabiendas.
 Poseedor de buena fe no está obligado a restituir frutos percibidos antes de contestación. Art. 907.
 Si se declara nulo por incapacidad: El que contrató con la parte incapaz no puede pedir restitución o reembolso, sino en
cuanto probare haberse hecho más rico el incapaz. Art. 1688. Será ese el caso cuando las cosas le hayan sido necesarias, o
que no siéndolo subsistan y quiera retenerlas.
 Persona que debiendo restituir adquirió por prescripción.

b) Efectos respecto de terceros: La RG es que la nulidad judicialmente declarada da acción reivindicatoria contra terceros poseedores
(Art. 168976). No se distingue si terceros están de buena o mala fe (a diferencia de resolución).

Limitaciones:
 Tercero que ha adquirido por prescripción
 Heredero indigno que enajena bienes de la herencia: Es obligado a la restitución, pero si enajenó solo habrá acción contra
terceros de mala fe. Art. 976.
 Lesión enorme: Enajenaciones o gravámenes que haya hecho comprador no quedan sin efecto como consecuencia de la
nulidad. Se requiere purificar la cosa. Art. 1895.

5. Conversión del acto nulo

Medio jurídico en virtud del cual un acto se salva de la nulidad convirtiéndose en otro distinto, salvaguardando de esta forma el fin
perseguido por las partes.
Requisitos: Acto cumpla con requisitos del acto diverso en que se convierte, conocimiento de las partes.

Recogido en CC en 2 casos:
 Art. 170177: Instrumento público defectuoso vale como privado si está firmado.

73
Recordar que la nulidad está regulada en el art. 1567 como un Modo de Extinguir las Obligaciones, pero más que eso es un modo de extinguir el acto o contrato que sirve de fuente a la
obligación.
74
Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallarían si no hubiese existido el
acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilícita.
75
Esto porque respecto de la segunda regla, se genera un problema con los contratos reales. En ellos se ha producido la entrega de la cosa, pero no como cumplimiento de obligación, sino en la
fase de perfeccionamiento del contrato. Por eso, en teoría deberíamos estimar que el contrato generó obligaciones y estas no se cumplieron, extinguiéndose sin más. Eso produce el absurdo de
que no se deba restituir lo entregado (ej. Se perfeccionó el comodato por la entrega de la cosa, luego se declaró judicialmente nulo el contrato. El contrato generó sólo la obligación de restituir y
esta no se ha cumplido todavía, por tanto en teoría el contrato debería sólo extinguirse sin derecho a prestaciones mutuas). En razón de esto se aplica la siguiente regla atenuante: las reglas
anteriores deben aplicarse siempre que con ellas se permita efectivamente volver al estado anterior a la celebración. Si no, debe procederse a las prestaciones mutuas.
76
Art. 1689. La nulidad judicialmente pronunciada da acción reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.
77
Art. 1701. La falta de instrumento público no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarán como no ejecutados o celebrados
aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento público dentro de cierto plazo, bajo una cláusula penal: esta cláusula no tendrá efecto alguno.
Fuera de los casos indicados en este artículo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdrá como instrumento privado si estuviere firmado por
las partes.

35
  Art. 1138: Donaciones irrevocables entre cónyuges valen como revocables.

No es el caso del Art. 1444 (“degenere en uno diferente”) porque ahí opera un error de las partes entre ellas.

6. Error común
Error común en torno a la causa de invalidez de un negocio lo haría inatacable.
El objetivo es proteger la buena fe.

Requisitos: común (por una generalidad de personas), excusable, buena fe del que lo alega.

No contemplado de forma general en CC. Art. 1013 señala que si una de las causales de inhabilidad para ser testigo se ignora
generalmente en el lugar, no se invalidará el testamento.

III. INEFICACIA POR INOPONIBILIDAD

La inoponibilidad es la sanción de Ineficacia jurídica por la cual un determinado acto jurídico o la declaración de nulidad de un
determinado acto jurídico no le empece a un tercero (no le es oponible) por no cumplirse respecto de él ciertos requisitos.

No está regulada de forma orgánica. 3 tipos:

 Inoponibilidad de forma: Acto no se puede hacer valer frente a terceros si no se han cumplido ciertas formalidades. Art. 1902
(notificación de cesión de derechos al deudor); Art. 2513 (prescripción adquisitiva debe inscribirse en CBR); Art. 1707
(contraescrituras públicas que no se han inscrito al margen); Art. 447 (inscripción de sentencia de interdicción). También Art.
1703 (falta de fecha cierta).
 Inoponibilidad de fondo: Producida por falta de concurrencia de un requisito o de consentimiento. Se lesionan injustamente
los intereses de terceros.
o Falta de concurrencia: Acto no puede oponerse contra partes que no han concurrido a celebración. Art. 1815 (venta
de cosa ajena); Art. 1916 (arrendamiento de cosa ajena); Art. 2390 (prenda de cosa ajena).
o Clandestinidad: Art. 1707 (escrituras privadas para alterar escritura pública).
o Fraude: Art. 2468 (acción pauliana)
o Lesión de derechos adquiridos: Art. 94 N°4 (posesión efectiva de bienes del desaparecido, respecto de éste).
o Inoponibilidad por lesión en asignaciones forzosas. Art. 1216 (a legitimarios perjudicados).
 Inoponibilidad como consecuencia de ineficacia: Art. 2058 (nulidad de sociedad respecto de terceros de buena fe); Art. 1490
(resolución del contrato, a terceros de buena fe).

Diferencias con nulidad:

 La inoponibilidad No ataca la validez del acto. El acto es perfectamente existente y válido, pero no le es oponible a un
tercero.
 Inoponibilidad sólo opera respecto de terceros.
 No busca proteger a partes, sino a terceros.
 No es de orden público, puede renunciarse anticipadamente.
 No puede declararse de oficio por el juez.

CAPÍTULO VIII - REPRESENTACIÓN

Institución jurídica en virtud de la cual los efectos de un acto que celebra una persona que actúa a nombre o en lugar de otra, se
radican en forma inmediata y directa en esta última, como si ella personalmente lo hubiera celebrado. Art. 1448 CC. “Lo que una
persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales
efectos que si hubiese contratado él mismo”.
Opera cuando una de las partes está impedida para concurrir personalmente a celebrar un acto o contrato.

I. PODER DE REPRESENTACIÓN

Autorización que tiene una persona para concertar negocios por cuenta de otra, obligando exclusiva y directamente al representado. Se
atribuye dicho poder mediante el apoderamiento.

Apoderamiento. Acto jurídico unilateral por el cual se atribuye a una persona el poder de representar a otra.
Luego, el poder de representación es consecuencia del apoderamiento.

1. Clases de representación
 Legal: determinada por la ley. Persona representada no puede ejercer por si sola la autonomía privada. La ley determina
quién es el representante. El representado será incapaz y el representante siempre debe ser capaz.

36
  Voluntaria: Hay libertad para decidir si actuar personalmente o representando, y quién será el representante. Representante
puede ser un incapaz, mientras tenga suficiente discernimiento y juicio. Límite: Art. 1004. Facultad de testar es indelegable.
Y en general todos los actos que sólo pueden realizarse personalmente y no representado.

El apoderamiento o representación voluntaria no implica directamente que hay un mandato. El apoderamiento es un AJ unilateral, por
el cual el apoderado tiene poder para actuar en nombre del poderdante, pero no está obligado a hacerlo (el mandato, en cambio, es un
contrato donde el mandatario está obligado a actuar). Ahora bien, para ejercer la representación voluntaria (es decir, para ejecutar el
poder que se me otorgó), se deberá aceptar y ejecutar un mandato. Por eso se entiende que siempre que se concede poder a alguien, se
le está proponiendo tácitamente la celebración de un mandato.
Cuando sólo hay apoderamiento, el apoderado tiene el poder que le dio el poderdante, pero no está obligado a actuar. Cuando ya hay
mandato, el apoderado está obligado a actuar.

2. Naturaleza jurídica
 Teoría de la ficción de ley. Por una ficción de la ley se entiende que el representado está manifestando su voluntad
directamente.
 Teoría del nuncio o mensajero: Entiende que el representante es simplemente un portador de la voluntad del representado, y
que la voluntad que se manifiesta es la del representado.
A ambas se critica no explicar representación legal ni representación sin poder. Además excluye la voluntad y conocimiento
del representante (pues si la única voluntad que importa es la del representado, no importarían los vicios de la voluntad del
representante cuando celebre un acto en nombre del representado).
 Teoría del doble contrato: Entiende que hay dos contratos, uno del representante con el tercero, y otro del representado con el
tercero (como consecuencia del contrato anterior). Crítica: Cree que representante tiene autonomía, parte del supuesto que el
poder es una voluntad dirigida hacia la conclusión de un AJ concreto, mientras que es un AJ distinto del negocio principal.
 Teoría de la cooperación de voluntades: Un AJ que representante y representado celebran conjuntamente. Crítica: No explica
representación legal.
 Teoría de la actuación del representante: Voluntad necesaria es la del representante. El poder es solamente condición y límite
para la eficacia. Principal no tiene nunca la voluntad inmediata.
 Teoría de la modalidad: Quien manifiesta la voluntad es el representante, pero siendo una modalidad, los efectos del AJ no
se radican en el representante sino en el representado. Esta es la teoría que rige en Chile.

II. CIRCUNSTANCIAS PERSONALES DE LAS PARTES

1. Capacidad
 Representación legal: Representado será incapaz. Representante debe ser capaz.
 Representación convencional: Representado debe ser capaz. Representante puede ser incapaz si tiene suficiente juicio y
discernimiento.

2. Formalidades
En el acto del representante deben cumplirse todas las formalidades que por ley hubiera debido cumplirse si lo celebraba
personalmente el representado. Esto porque la representación no puede ser un medio para burlar las formalidades que establece la ley.

3. Vicios del consentimiento

 Error de representante vicia el consentimiento si también es relevante para representado.
 Fuerza o dolo determinante sobre el representante vician el consentimiento.
 Error relevante, fuerza o dolo del representado hace anulable el poder y en consecuencia también vicia el acto.

Si el representado o representante ejercen dolo contra el otro contratante, Vial cree que vicia el consentimiento en ambos casos.

4. Buena o mala fe
Mala fe del representado hace imposible que adquiera posesión regular, aunque representante esté de buena fe. Mala fe del
representante afecta al representado, aunque esté de buena fe.

En relación con ello, dado que se impide demandar nulidad al que sabía o debía saber del vicio que invalidaba, y se impide repetir lo
pagado por objeto o causa ilícita a sabiendas, si el representado conocía aquellos factores no podrá demandar nulidad o repetir. Si la
mala fe es del representante, la jurisprudencia es contradictoria.
Entonces: Si el representado sabe, no puede demandar. Si el representado no sabe, hay un fallo que dice que sí pues el dolo es un acto
personalísimo.

En el mismo sentido, en el fraude pauliano, podrá revocarse la enajenación efectuada por el representante aunque este no tenga
conocimiento del mal estado de los negocios. Si el representado no comparte el fraude del representante, igual se perjudica pues se
busca proteger a acreedores.

37
Entonces, fraude en el representado, evidentemente da lugar a la acción pauliana. Fraude en el representante, también pues hay que
proteger más a los acreedores.

III. OTROS ASPECTOS DE LA REPRESENTACIÓN

1. Requisitos de la representación
 Representante debe declarar su propia voluntad.
 Representante debe actuar a nombre de otro (del representado): Contemplatio domini. Debe manifestar que actúa a nombre
de otro.
 Representante debe tener poder de representación: Poder debe ser anterior a la celebración del acto.
o Si no hay poder, hay 2 casos relevantes en que igualmente va a producir efectos lo que se actúe a nombre de otro:
 AJ ejecutado por agente oficioso resulte útil.
 Cuando con posterioridad se ratifica el acto.

2. Causales de extinción del poder de representación

 Revocación del poder
 Muerte de representante o representado
 Incapacidad sobreviniente del representado.

3. Exceso o defecto del poder de representación

Hay exceso o defecto del poder de representación cuando lo actuado en nombre de otro no es conforme al poder de representación, sea
porque este poder es más reducido o porque falta completamente. Tratado a propósito del mandato.
 Mandante cumplirá obligaciones contraídas dentro de los límites del mandato. Art. 2160.
 Cuando mandato expira por causa ignorada por mandatario, lo realizado es válido y da derecho a terceros de buena fe. Si el
mandatario sabía la causa, mandante también está obligado ante terceros de buena fe, pero tiene derecho a indemnización de
parte del mandatario. Art. 2173.
 Mandatario que excede los límites del mandato es solo responsable ante el mandante, y no ante terceros salvo cuando no les
de conocimiento suficiente de sus poderes y cuando se obligue personalmente. Art. 2154.
 Mandante es obligado a lo efectuado fuera de los límites si lo ratifica. Art. 2160.

Ratificación: Acto mediante el cual el interesado por sí hace eficaz el acto que ha sido concluido a su nombre. Cabe tanto en
representación legal (una vez que incapacidad ha cesado) como en voluntaria.
Es un AJ unilateral e irrevocable. Algunos indican que si el acto que se ratifica es solemne, la ratificación debe ajustarse a la misma
solemnidad.

38
 Resumen Bienes

CAPÍTULO PRIMERO – LOS BIENES

Cosa es todo aquello que tiene existencia en el mundo material, toda entidad corporal o incorporal, salvo la persona.
Bienes: Cosas que, pudiendo procurar al hombre una utilidad, son susceptibles de apropiación privada.

El Código no define lo que es un bien, sino que se limita a señalar en qué consisten y los confunde con las cosas. Art. 565: Los bienes
consisten en cosas corporales o incorporales.
Existe una relación de género a especie entre la cosa y el bien.

I. CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES

1. Corporales e incorporales
Art. 565. “Los bienes consisten en cosas corporales e incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas
por los sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las que consisten en meros derechos, como los créditos y las servidumbres
activas”.

Importancia: MAD accesión sólo aplica a las cosas corporales y ocupación sólo aplica a las cosas corporales muebles.

Cosas corporales
Se subclasifican en muebles e inmuebles.

Art. 567. “Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea moviéndose ellas a sí mismas, como los animales (…), sea
que sólo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas. Exceptúanse las que siendo muebles por naturaleza, se reputan
inmuebles por su destino”.
Art. 568. “Inmuebles o fincas o bienes raíces son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas, y
las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los árboles).

MUEBLES:
 Por naturaleza: Los que caben en el concepto dado. Se exceptúan los inmuebles por destinación. Cuando la ley dice bienes
muebles, se refiere a ellos (Art. 574)
 Por anticipación: Art. 571. Productos de los inmuebles y cosas accesorias a ellos, se reputan muebles aún antes de la
separación, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a favor de un 3° distinto del dueño.

INMUEBLES:
 Por naturaleza: Los que caben en el concepto dado.
 Por adherencia o accesión: Bienes muebles, que se reputan inmuebles por estar permanentemente adheridos a un inmueble.
Art. 568.
39
  Por destinación. Art. 570. Las cosas que están permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin
embargo de que puedan separarse sin detrimento. Se añade doctrinariamente el requisito de que el destino haya sido dado por
el dueño del inmueble.

Importancia de la distinción: El legislador da mayor importancia a los bienes. Hay una serie de reglas para los inmuebles
 La compraventa de bienes raíces es solemne: por escritura pública (Art. 1801). La compraventa de bienes muebles es
consensual.
 Tradición de inmuebles y de derechos reales constituidos sobre ellos, debe hacerse mediante la inscripción en el registro del
Conservador (Art. 686). La tradición de los muebles se hace en las formas señaladas en el Art. 684.
 Prescripción ordinaria de inmuebles es de 5 años, de muebles es 2 años.
 En sucesión, los herederos no pueden disponer de los inmuebles mientras no hayan realizado la inscripción del decreto de
posesión efectiva y hayan practicado las inscripciones especiales del artículo 688. Para los muebles, basta la inscripción del
decreto de posesión efectiva.
 Venta de bienes raíces del pupilo debe hacerse en pública subasta.
 Acción rescisoria por lesión enorme sólo opera en venta o permuta de inmuebles (Art. 1891), no de muebles.
 En sociedad conyugal, los bienes inmuebles adquiridos a título gratuito ingresan al haber propio de cada cónyuge, mientras
que los muebles adquiridos a título gratuito entran al haber relativo de la sociedad.
 Cauciones: Prenda recae sobre muebles, hipoteca sobre inmuebles.
 Penal: Hurto y robo sólo aplican para muebles, usurpación para inmuebles.
 Comercial: Los actos de comercio sólo recaen sobre muebles.
 Procesal: Competencia de tribunales en acción inmueble está dada por el lugar del mismo, en acción mueble en el lugar
donde debe cumplirse.

Cosas incorporales
Se dividen en derechos y acciones, que a su vez pueden ser reales y personales.

Art. 577. “Derecho real es el que tenemos sobre una cosa, sin respecto de determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el
de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las
acciones reales”.

Art. 578. “Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo la sola
disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas (…). De estos derechos nacen las acciones personales”.

Art. 579. “El derecho de censo es personal en cuanto puede dirigirse contra el censuario, aunque no esté en posesión de la finca
acensuada, y real en cuánto se persiga ésta”.

Clasificación de muebles e inmuebles se puede aplicar a derechos y acciones

 Derechos y acciones se reputan muebles o inmuebles, según la cosa en que han de ejercerse o que se debe (Art. 580).
o Derecho real será mueble o inmueble según lo sea la cosa.
o Derecho personal:
 Si se debe una cosa, será mueble o inmueble según la cosa.
 Si se debe un hecho o una abstención, será siempre mueble.
 Los hechos que se deben se reputan muebles (Art. 581).
 Hay algunos derechos y acciones que no son ni muebles ni inmuebles (derecho real de herencia, acción de divorcio).
 Derecho real de herencia no es mueble ni inmueble, esto porque la herencia es una universalidad jurídica que escapa a esta
clasificación.

2. Cosas principales y accesorias

Principales: aquellas que pueden subsistir en forma independiente, sin necesidad de otras. Ej. Suelo.
Accesorias: aquellas que están subordinadas a otras, sin las cuáles no pueden subsistir (árboles).

Importancia: Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

3. Cosas divisibles e indivisibles

Las cosas pueden dividirse física o intelectualmente.
Cosa físicamente divisible: puede ser separada en partes sin que por ello pierda su individualidad. Ej. Alimentos.
Cosa intelectualmente divisible: puede dividirse en su utilidad. Ej. Un automóvil puede tener copropietarios.
Todas las cosas son divisibles, al menos intelectualmente. Pero algunas son indivisibles por disposición de la ley. Ej. Servidumbre,
hipoteca, prenda.

40
4. Cosas consumibles y no consumibles78
Cosa consumible79: no puede usarse conforme a su naturaleza sin que se destruya (Art. 575 inc. 2º CC). Ej. Alimento.
Cosa inconsumible: no se destruyen por el primer uso, sin perjuicio de que a la larga ello suceda. Ej. Sombrero, libro, etc.

La consumibilidad depende de la sola naturaleza de la cosa. Importancia de la clasificación: hay contratos que no pueden recaer sobre
cosas consumibles (Ej. Arrendamiento, comodato) y otros que sólo pueden tener por objeto cosas consumibles (Ej. Mutuo). La regla
es que las cosas consumibles no pueden ser objeto de un contrato que dé la mera tenencia.

El Art. 575 CC confunde la clasificación de las cosas en consumibles y no consumibles, con la clasificación de las cosas en fungibles
y no fungibles.

5. Cosas fungibles y no fungibles

Sólo aplica a cosas muebles. Es fungible la que, en concepto de las partes, puede ser reemplazada por otra que tiene el mismo poder
liberatorio. Depende de la voluntad de las partes.

Importancia: Compensación sólo opera con deudas de objeto fungible, mutuo recae en cosas fungibles y comodato en cosas no
fungibles.

6. Cosas comerciables e incomerciables

Atiende a si las cosas pueden o no ser objeto de actos jurídicos. Incomerciabilidad es excepcional, y puede ser:
 Absoluta
o Por naturaleza: Cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres (Art. 595), derechos personalísimos
(Art. 586), cosas destinadas al culto divino (Art. 587).
o Por destinación: Bienes nacionales de uso público (Art. 589)
 Transitoria o momentánea: Cosas embargadas y cosas cuya propiedad se litiga (Art. 1464 N°3 y 4).

7. Bienes singulares y universales

Singulares: constituyen una unidad, natural o artificial.
Universales: Agrupaciones de bienes singulares que no tienen entre sí una conexión física, pero están relacionados por un vínculo.
 De hecho: Conjunto de bienes que, conservando su individualidad, forman un todo al estar unidas por un vínculo de igual
destino, generalmente económico. Comprende sólo bienes (activos) y no deudas (pasivos). La función unificadora está dada
por el hombre.
 De derecho: Conjunto de bienes y relaciones jurídicas activas y pasivas consideradas jurídicamente como formando un todo
indivisible. La función unificadora está dada por la ley.

8. Cosas apropiables e inapropiables

Según si son susceptible de apropiación.
 Apropiables:
o Apropiadas: Pertenecen a un sujeto.
 Bienes de dominio público
 Bienes de dominio privado
o Inapropiadas: Res nullius o res derelictae.
 Inapropiables: Cosas comunes a todos los hombres.

Bienes de dominio público

Hay 2 tipos: Art. 589.
 Bienes nacionales de uso público: Su uso pertenece a la nación toda. Se entregan concesiones sobre ellas, concediéndole a un
particular el uso. ¿Qué naturaleza jurídica tiene?
o Derecho real administrativo y precario
o Permiso de ocupación precario
o Derecho real de uso distinto del regulado en el Art. 81, tiene la característica fundamental de ejercerse sin respecto a
determinada persona. Criterio jurisprudencial.
 Bienes fiscales: Su uso no pertenece a la nación. Están dentro del comercio humano.
o Inmuebles y muebles de servicios públicos
o Impuestos y contribuciones
o Bienes que caen en comiso y multas a beneficio fiscal
o Inmuebles sin otro dueño
o Herencias que corresponden al fisco

78
Sólo aplica a cosas muebles.
79
La consumibilidad no es sólo material, sino también jurídica. Ej. Disposición del dinero.

41
 o Islas que se formen en mar territorial o ríos y lagos no navegables por barcos de más de 100 toneladas.
o Bienes adquiridos en captura bélica
o Minas: Dominio eminente en el Art. 19 N°24. Se otorga concesión.

a) Dominio público marítimo:

 Mar territorial: 12 millas desde las líneas de base. Prolongación del territorio nacional. Es bien nacional de uso público.
 Zona contigua: 24 millas, para prevenir y sancionar infracción a leyes y reglamentos de aduana, fiscales, inmigración y
sanitarios.
 Alta mar: Todo lo que está más allá de la zona contigua.
 Playa: Extensión de tierra que las olas bañan y desocupan alternativamente hasta donde llegan las más altas mareas. Es bien
nacional de uso público.
 Zona Económica Exclusiva: 200 millas, hay derechos de soberanía para explorar, explotar, conservar y administrar los
recursos naturales vivos y no vivos de las aguas, lecho y subsuelo, y para desarrollar otras actividades de exploración y
explotación.

b) Dominio público terrestre:

 Bienes nacionales de uso público: calles, plazas, puentes y caminos. En estos últimos, no se atiende a la libertad de tránsito,
sino a si fueron construidos en terrenos públicos o con fondos públicos.

c) Dominio público fluvial: Las aguas son bienes nacionales de uso público, sujetas a concesiones a favor de particulares (derecho de
aprovechamiento). Art. 595.

d) Dominio público aéreo: Tesis mayoritaria indica que estado subyacente tiene plena y exclusiva soberanía sobre el espacio
atmosférico sobre su territorio.

CAPÍTULO SEGUNDO – LA PROPIEDAD

I. GENERALIDADES

Art. 582. “El dominio (que se llama también propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella
arbitrariamente; no siendo contra la ley o derecho ajeno”.
Art. 583. “Sobre las cosas incorporales hay también una especie de propiedad. Así, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho
real de usufructo”.
Art. 584. “Las producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus autores. Esta especie de propiedad se regirá por leyes
especiales”.

Especie de propiedad: Cuando el art. 583 habla de una especie de propiedad, en realidad debe entenderse en oposición a una suerte de
“género de propiedad”, que no se corresponde al que se describe en el art.582 (que sería otra especie de propiedad). Se trataría, según
Guzmán Brito, de un concepto más amplio caracterizado porque un bien determinado es “propio”, entendiéndose ese último concepto
en oposición a “ajeno”. Así, según el mismo autor, cabrían dentro de esta idea de propiedad las “especies de propiedad” de los arts.
582, 583 y 584.

Principios del Derecho de Propiedad

- Protección de la Propiedad Individual: art. 19 N° 24; 19 N° 25.
- Libre Circulación de los bienes: art. 1317; casos en que se prohíbe cláusula de no enajenar.
- Igualdad en la adquisición y goce de la propiedad: art. 19 N°23
- Irretroactividad de las leyes: art. 9° CC., en relación al art. 19 N° 24 sobre expropiación 80.

1. Características
 Derecho real, así está señalado en el art. 577, y está amparado por una acción real (reivindicatoria, art. 889).
 Absoluto: Comprende el total de las facultades que se pueden ejercer sobre una cosa (uso, goce, disposición). El CC reconoce
el carácter absoluto del dominio, pero dentro de los sus límites naturales: la ley y el derecho ajeno.
 Exclusivo. Por su esencia, supone un titular único, pero esto no obsta a la existencia de otros derechos reales sobre la cosa, o
de copropiedad.
 Perpetuo: Salvo propiedad fiduciaria y propiedad intelectual o industrial.
 Derecho Elástico: Un derecho es elástico cuando tiene la capacidad de recuperar facultades de que estaba privado por la
existencia de un derecho paralelo y concurrente, cuando este último desaparece. Como es el caso de la nuda propiedad;
cuando se extingue, se recupera la propiedad plena.

80
Tener en cuenta caso de la Comunidad Galletué, donde dicha comunidad adquirió cierta cantidad de hectáreas de araucarias con el objeto de talarlas. Luego se dicta una ley limitativa del
derecho de propiedad prohibiendo se talen las Araucarias.
La comunidad alega que eso es una expropiación y no una limitación al dominio (art. 19 N° 24); Finalmente se resolvió que las limitaciones al dominio no pueden afectar las facultades
esenciales de un derecho art. 19 N° 26, por lo tanto se calificó de expropiación.
42
El artículo 582 establece dos limitaciones a la propiedad: la ley (expropiaciones, función social) y el derecho ajeno (abuso del
derecho).

2. Facultades que otorga

 Uso: Servirse de la cosa según su naturaleza.
 Goce: Percibir los frutos de la cosa.
 Disposición: Abusar jurídica o materialmente de la cosa.

¿Se puede limitar la facultad de enajenación?

o Casos en que se prohíbe: Art. 1126 (prohíbe legados con condición de no enajenar, cuando la enajenación no afecta
a terceros); Art 2415 (quien tiene gravados bienes con hipoteca puede siempre enajenarlos); Art 1317 (nadie está
obligado a permanecer en indivisión); Art 1964 (quita valor a cláusula de no enajenar en arrendamiento)
o Casos en que se permite: Art. 751 (puede prohibirse la enajenación al propietario fiduciario); Art. 793 (puede
prohibirse la enajenación del derecho de usufructo); Art 1432 (puede donarse una cosa con condición de no
enajenar).
¿Qué valor tiene en los casos no previstos por el legislador?
o Es válida: José Clemente Fabres. En derecho privado puede hacerse todo lo que no está prohibido, y si se prohíbe en
ciertos casos la regla general es la contraria; si el dueño puede desprenderse de todas las facultades, claro que puede
desprenderse de solo una; el Reglamento del CBR permite inscribir prohibiciones convencionales.
o La cláusula de no enajenar engendra una obligación de no hacer: en consecuencia, si se infringe, se traduce en
indemnización de perjuicios (Art. 1555 CC). Se critica a esta doctrina el que la obligación de hacer se refiere a
hechos materiales, no a actos jurídicos. Además, si niega validez a la cláusula, no puede su violación traducirse en
indemnización de perjuicios81.
o No es válida: Principio de libre circulación de los bienes; si se permite en ciertos casos la regla general es la
contraria; si el que enajena se desprende de la facultad de disposición y no la adquiere el adquirente de la cosa,
entonces la facultad esencial del dominio quedaría sin titular; Reglamento del CBR tiene rango inferior y solo se
limita a permitir inscribir las prohibiciones en los casos que la ley lo permita; Art. 1810 señala que no pueden
venderse las cosas cuya enajenación está prohibida por la ley, reconociendo solo esa fuente de limitación.

Jurisprudencia ha aceptado la cláusula cuando está limitada en el tiempo y tiene un fundamento plausible, sin ir en perjuicio de
terceros.

Limitaciones al derecho de dominio.

El Art. 19 N° 24 CPR establece que nadie puede ser privado de su dominio sino en virtud de una sentencia judicial o de expropiación
por causa de utilidad pública.
El Art. 582 CC establece 2 limitaciones para el dominio: la ley y el derecho ajeno.
a) Limitaciones establecidas por el derecho ajeno: se basan en la teoría del abuso del derecho. De acuerdo a ella, el ordenamiento sólo
protege el ejercicio de los derechos que se efectúa de acuerdo con los fines que la ley ha tenido en cuenta para otorgarlos; si se aparta
de estos fines, no es normal o racional y merece sanción.
b) Limitaciones establecidas por la ley: se fundan en que el interés social debe primar sobre el interés particular del dueño. Las más
importantes son las expropiaciones por causa de utilidad pública, las restricciones sanitarias, la servidumbre, el usufructo, la propiedad
fiduciaria, etc.

II. PROTECCIÓN CONSTITUCIONAL

La Constitución protege la propiedad en tres numerales del Artículo 19.
- Libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes (art.19 N°23)
- Derecho de propiedad (art.19 N°24)
- Propiedad intelectual e industrial (art.19 N°25)

1. Libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes

Art. 19 N°23. Exceptúa los bienes comunes a todos los hombres y los bienes nacionales. Señala que una ley de quórum calificado por
interés nacional, puede establecer limitaciones a la adquisición de algunos bienes.

2. Derecho de propiedad
Artículo 19 N°24.
 Inciso primero: Derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales e incorporales. Si
legislador quiere modificar el contenido del contrato, tendría que expropiar el crédito.

81
Para Alessandri, esta es una de las posibles sanciones a la cláusula, junto a la nulidad, lo que presupone reconocer su validez. No es una teoría distinta.
43
  Inciso segundo: Sólo la ley puede establecer los modos de adquirir el dominio; establecer las formas de uso, goce y
disposición de la propiedad; establecer las limitaciones y obligaciones que deriven de su función social. Ésta comprende:
o Interés general de la nación.
o Seguridad nacional.
o Utilidad pública.
o Salubridad pública.
o Conservación del patrimonio ambiental.
 Incisos tercero, cuarto y quinto: Expropiación. No puede privarse de la propiedad o de alguna de sus facultades, sino en
virtud de una ley que la autorice, por dos causales calificadas por el legislador.
o Utilidad pública
o Interés nacional.
Expropiado puede alegar ante tribunales de justicia y tendrá derecho a indemnización. Difícil determinar cuándo una
limitación importa expropiación (caso Galletué).
 Incisos sexto al décimo: Propiedad minera. El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de
todas las minas.
 Inciso final: Derecho de propiedad sobre los derechos de aprovechamiento de aguas.

Hay una discusión en la doctrina de si el derecho de propiedad recogido recae sobre derechos reales y personales (tesis restringida) o
alcanza también a cualquier derecho de contenido patrimonial (tesis amplia), como el derecho a la función pública o a la estabilidad en
el empleo, etc.

3. Propiedad intelectual o industrial

Artículo 19 N°25. Libertad de crear y difundir las artes, y derecho de autor. Además garantiza la propiedad industrial.

III. CLASES DE PROPIEDAD

1. En cuanto a las cosas objeto del derecho.

 Propiedad civil.
 Propiedad minera (pertenencia minera).
 Propiedad intelectual.
 Propiedad industrial.
 Propiedad indígena.
 Propiedad austral (entendiéndose como tal a aquella que sólo puede tener una persona natural o jurídica de nacionalidad
chilena).

2. En cuánto a su extensión
 Plena y nuda (desprovista del uso y goce).
 Absoluta y fiduciaria (sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verificarse una condición).

2. En cuanto al sujeto
 Propiedad individual
 Copropiedad: Existe copropiedad cuando varias personas ejercen sobre una misma cosa derecho de dominio82.
o Puede tener origen convencional, legal (herederos, sociedad disuelta) o judicial.
o Duración de la indivisión: Al legislador le interesa la circulación de los bienes.
 Indivisión indeterminada: Muerte de una persona.
 Indivisión determinada: Personas que tienen cosa en común, pactan que la indivisión durará un plazo, que
no puede exceder 5 años renovables sucesivamente. (Art. 1317).
 Indivisión perpetua: Comunidad sobre tumbas o mausoleos, copropiedad inmobiliaria.
o Naturaleza jurídica
 Doctrina de la cuota ideal: se es dueño de una cuota del total de la comunidad, sin tener derecho sobre
cosas específicas (algunos dicen que hay condición suspensiva, resolutoria y otros que hay mera
expectativa).
 Doctrina romana: Es una modalidad del dominio, cada comunero tiene dominio sobre su cuota y
copropiedad sobre la cosa. Aceptada en el CC83.
 Doctrina alemana: Comunidad es solo un patrimonio de afectación.
o Término de la comunidad: Art. 2312.
 Reunión de las cuotas
 Destrucción de la cosa común
82
Si la indivisión recae sobre una universalidad jurídica, debe hablarse más propiamente de comunidad; si recae sobre una especie, de copropiedad. Para Alessandri, comunidad es genérico, y
se refiere a cualquier derecho; copropiedad específico, referido sólo a la propiedad.
83
El CC acepta la doctrina romana. El comunero tiene un derecho absoluto sobre su cuota, lo que le autoriza para reivindicarla, venderla o hipotecarla sin necesidad del consentimiento de los
demás indivisarios (Arts. 892, 1812 y 2417 CC). Sobre la cosa común hay una copropiedad (Arts. 2304 y ss. CC).
44
  Partición: Se le adjudica una cosa de la comunidad a cada comunero. Acción es imprescriptible, solo está
limitada convencionalmente por máximo 5 años.

IV. MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO

Para adquirir el dominio o constituir un derecho real se requieren 2 elementos: título (todo hecho o acto que sirve de antecedente para
adquirir el dominio o cualquier otro derecho real) y modo. Son modos ciertos hechos o actos jurídicos a los cuales la ley atribuye la
virtud de hacer nacer o traspasar el derecho de dominio.

Art. 588. “Los modos de adquirir el dominio son la ocupación, la accesión, la tradición, la sucesión por causa de muerte y la
prescripción”. Falta agregar la ley.
Sólo se puede adquirir por un modo, pero se puede poseer por varios títulos.

Hay discusión de si todos los modos de adquirir requieren título o no:

 Alessandri: Todos requieren título. En ocupación, accesión y prescripción, el título se confunde con el modo pero es referido
en el artículo 702. En la sucesión será el testamento o la ley.
 Correa y Somarriva: Sólo la tradición requiere título. El artículo 702 se refiere a títulos de posesión; Art. 588 sólo habla de
modos, no de títulos y el art. 675 excepcionalmente lo exige para la tradición; si el título se confunde con el modo entonces
es inútil.

1. Clasificación de los modos de adquirir

 Originarios y derivativos. Los originarios provocan el nacimiento de un derecho en el titular, sin que haya relación de causa-
efecto con el antecesor (ocupación, accesión, prescripción), mientras que los derivativos suponen un traspaso de dominio
(tradición y sucesión). Importancia: Nadie puede transmitir o transferir más derechos de los que tiene.
 A título singular y a título universal (permiten la adquisición de universalidades jurídicas). Son a título singular la ocupación
y accesión, a título universal la sucesión, y la prescripción y tradición pueden ser de ambas.
 Por acto entre vivos o por causa de muerte. Esta última es solo la sucesión.
 A título gratuito y oneroso: Según si se hace sacrificio pecuniario. Solo la tradición será, a veces, a título oneroso.

2. Ocupación

Art. 606. Por la ocupación se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisición no es prohibida por las
leyes chilenas, o por el Derecho Internacional.

Se critica a este concepto que sólo señala las cosas que se pueden adquirir por ocupación, sin señalar cómo: aprehensión material con
intención de adquirir el dominio.

Modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, mediante la aprehensión material de ellas, acompañada de la
intención de adquirirlas, supuesto que la adquisición de esas cosas no esté prohibida por las leyes patrias ni por el Derecho
Internacional. Art. 606.

Elementos de la ocupación
 Cosas que no pertenecen a nadie
o Nunca han tenido dueño: Solo cosas muebles.
o Su dueño las abandonó
o Tesoro y animales domésticos que recuperan la libertad.
 Aprehensión material, puede ser real o presunta. Además debe haber intención de adquirirlas.
 Adquisición no debe estar prohibida por las leyes o derecho internacional.
Sólo aplica para bienes muebles, pues en Chile los inmuebles que no pertenecen a nadie son del Estado (art. 509).

Clases de ocupación
 Ocupación de cosas animadas: Caza y pesca. Son especies de ocupación por las cuales se adquiere el dominio de animales
bravíos (los que viven naturalmente libres e independientes de hombre).
o Caza: Está sujeta a la legislación especial. No puede cazarse sino en tierras propias o en ajenas con permiso. Si se
caza sin permiso, lo que cace será para el dueño, además de una indemnización.
o Pesca: También está sujeta a legislación especial.
 Ocupación de cosas inanimadas:
o Invención o hallazgo: El que encuentra una cosa inanimada que nunca han pertenecido a nadie (como las conchas
del mar).
o Las cosas abandonadas al primer ocupante (res derelictae).
o Tesoro: Especie de invención, corresponde a moneda, joyas u otros efectos precioso que, elaborados por el hombre,
han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria o indicio de su dueño.
45
  Si se encuentra en terreno propio: Le pertenece.
 Si se encuentra en terreno ajeno:
 Si el descubrimiento es fortuito o fue autorizado, se divide en partes iguales.
 Si fue sin permiso o contra su voluntad: Pertenece totalmente al dueño del suelo.
o Captura bélica: Despojo de los bienes del vencido en provecho del vendedor. Pertenecen al Estado.
 Especies al parecer perdidas y especies náufragas: No son res nullius. Si el dueño no la reclama luego de 3 avisos (30 días
entre ellos), se rematan y el producto se reparte en partes iguales entre la municipalidad/hospital y la persona que las
encontró.

3. Accesión
Art. 643. “La accesión es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta
a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles”. Hay diversas clases de accesión.

Accesión de frutos, o discreta

No es propiamente modo de adquirir, sólo un ejercicio de facultad de goce.
Son frutos los que se producen periódicamente, según el destino natural de la cosa, y sin desmedro o disminución sensible de su
sustancia. Son productos los que se obtienen sin periodicidad o con disminución de la cosa.

Los frutos pueden ser

 Naturales: Los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria humana (Art. 644). Pueden encontrarse pendientes,
percibidos y consumidos.
 Civiles: Las utilidades que se obtienen de una cosa como equivalente del uso y goce que de ella se proporciona a un tercero.
Se llaman pendientes mientras se deben, percibidos desde que se cobran y devengados cuando están debidos pero aún no
pagados.

Accesión propiamente tal, o continua

Se produce cuando una cosa se junta a otra. El dueño de la principal se hace dueño de la accesoria.

Hay varios tipos:

 Accesión de inmueble a inmueble o natural:
o Aluvión: Aumento que recibe la ribera del mar, de un río o lago, por el lento e imperceptible retiro de las aguas. Art.
649. Terreno accede a heredades riberanas.
o Avulsión: Acrecentamiento de un predio por la brusca avenida u otra fuerza natural violenta, que transporta una
porción de suelo de un fundo al fundo de otra persona. Art. 652. El dueño conserva su dominio, pero si no la
reclama en el subsiguiente año, la hace suya el dueño del terreno a donde se transportó.
 Heredad inundada: Si el terreno es devuelto por las aguas en 5 años, vuelve a su dueño, de lo contrario se
pierde el dominio. Art. 653.
o Mutación del álveo o cambio de cauce de un río.
 Río se carga a una ribera o cambia de curso: Los propietarios riberanos podrán hacer las obras para restituir
las aguas. El terreno seco accede a propietarios respectivos. Art. 654.
 Río se divide en dos brazos que no se vuelven a juntar: Los pedazos descubiertos acceden a heredades
contiguas. Art. 655.
o Formación de nueva isla: En ríos o lagos no navegables por buques de más de 100 toneladas y de manera definitiva.
 Si se forma por abrirse el río en dos brazos que se vuelven a juntar, accede a los terrenos contiguos.
 Si se forma en el lecho:
 Si está más cerca de una de las riberas, accede a ella.
 Si no está más cerca a una, accede a ambas.
 Se forma en un lago: Accede a ambas heredades, pero se excluyen las que estén a una distancia superior a
la mitad del diámetro de la isla.
 Accesión de mueble a inmueble o industrial: Ausencia de vínculo contractual e incorporación de materiales de forma
definitiva al suelo. Dueño del suelo se hace dueño de lo edificado, plantado o sembrado.
o Se edifica, planta o siembra con materiales ajenos en suelo propio:
 El dueño de los materiales no tenía conocimiento: El dueño del suelo se hace dueño, pero se distingue:
 Si operó justa causa de error, debe pagar el justo precio de los materiales o restituir otros iguales.
 Si operó con culpa: Además de lo anterior, debe indemnizar.
 Si operó con dolo: Además de lo anterior, queda sujeto a la acción penal.
 El dueño de los materiales tuvo conocimiento: Sólo debe pagarse el justo precio, hay una convención tácita.
o Se edifica, planta o siembra con materiales propios en suelo ajeno:
 Dueño del suelo no tuvo conocimiento: Derecho optativo:
 Hacerse dueño de lo edificado, plantado o sembrado pagando las indemnizaciones.

46
 
Exigir el pago del justo precio del terreno con intereses legales por el tiempo, en el caso del que
edificó o plantó (caso de compraventa forzada); o pago de la renta más indemnización en el caso
del que sembró.
 Dueño del suelo tuvo conocimiento: Debe pagar el valor del edificio, plantación o sementera.
o Se edifica, planta, o siembra con materiales ajenos en suelo ajeno: No está regulado.
 Accesión de mueble a mueble:
o Adjunción: Dos cosas muebles pertenecientes a distintos dueños se juntan, manteniendo su fisonomía individual. No
habiendo conocimiento del hecho por una parte ni mala fe por la otra, la cosa será del dueño de la cosa principal.
Para determinarla, se dan las siguientes reglas en ese orden:
 La cosa que es de mayor estimación (valor de afección) se mirará como principal.
 La cosa que sirva de uso, ornato o complemento de la otra es accesoria.
 La cosa de mayor volumen será la principal.
 Si no, hay comunidad.
o Especificación: De la materia perteneciente a una persona, hace otra persona un artefacto u obra cualquiera. No
habiendo conocimiento por una parte ni mala fe por otra, el dueño de la materia tendrá derecho a reclamar la obra, a
menos de que el precio de la nueva especie valga mucho más que la materia, caso en el cual pertenece al
especificante y el dueño de la materia sólo tendrá derecho a indemnización.
o Mezcla: Dos materias se juntan siendo imposible separarlas. Por regla general pertenecerá a ambos a prorrata del
valor de su materia (no hay accesión), salvo que el valor de una sea muy superior.

4. Tradición
Art. 670. “La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueño hace de ellas a otro,
habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intención de adquirirlo. Lo que se dice
del dominio se extiende a todos los otros derecho reales”.

Es distinta de la entrega, que es una obligación de hacer, correspondiente al traspaso material de la cosa de una persona a otra 84.

Características:
 Modo de adquirir derivativo.
 Puede ser a título gratuito u oneroso.
 Por regla general a título singular, pero puede ser a título universal (derecho de herencia).
 Opera entre vivos.
 Es una convención (no un contrato), pues extingue obligaciones.
 Permite adquirir todos los derechos reales, no sólo el dominio. Incluso permite adquirir derechos personales (Art. 699 CC).

Es un MAD muy usado, pues la CV lo requiere para adquirir el dominio. Es el único modo que puede transformar el derecho personal,
nacido de un contrato, en derecho real.
Además, es requisito para adquirir las cosas por prescripción ordinaria cuando se invoca un título traslaticio de dominio (pues es
requisito de la posesión regular).

Requisitos de la tradición
 Presencia de dos personas:
o Tradente: persona que transfiere el dominio de la cosa entregada por si o por otro a su nombre. Debe ser dueño de la
cosa o titular del derecho que transfiere. Debe tener capacidad, facultad (si es representante) e intención de transferir
el dominio, excluyéndose circunstancias prohibitivas.
o Adquirente: Persona que adquiere el dominio de la cosa recibida por si o por otro a su nombre. Debe tener también
capacidad, facultad (si el que recibe es representante) e intención de adquirir el dominio.
 Consentimiento de ambos: Si falta, puede ratificarse posteriormente. Puede hacerse por medio de representantes.
o Sólo regula especialmente el Error. Los demás vicios deben aplicarse según las reglas generales.
o Se contempla el error en la cosa tradida, error en cuánto a la persona del adquirente y error en cuánto al título.
 El error en la persona del tradente no vicia el consentimiento, porque no importa quién pague.
 Existencia de un título traslaticio de dominio: Art. 675. “Para que valga la tradición se requiere un título translaticio de
dominio, como el de venta, permuta, donación, etc. Se requiere además que el título sea válido respecto de la persona a quien
se confiere”.
o El art. 703 define legalmente TTD. “Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo,
como la venta, la permuta, la donación entre vivos”.

84
Son distintas, pero el CC las confunde en varias disposiciones. En general, la entrega es el traspaso material de una cosa de una persona a otra. Tradición consiste en una entrega más el
elemento intencional: debe existir en el tradente y el adquirente la intención de transferir y adquirir el dominio. Esta intención se manifiesta en un título traslaticio de dominio; en la entrega hay
un título de mera tenencia.
En virtud de la tradición, la persona que recibe se hace dueño o poseedor; en la entrega, existe solamente un mero tenedor.
47
 o Doctrinalmente puede definirse como “aquellos contratos que dan a una parte el derecho de exigir a la otra la
tradición del dominio o los demás derechos reales” o bien como “Actos jurídicos que sirven de antecedente para
adquirir el dominio o cualquier otro derecho real”.
o Los TTD son: Compraventa, permuta, donación, aporte en propiedad en sociedad, mutuo, cuasiusufructo,
transacción sobre objeto no disputado, novación y para algunos la dación en pago.
 Entrega de la cosa: Hecho material.

Clases de tradición
 Cosa corporal mueble: Art. 684. “La tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de las partes a la
otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes:
 N° 1: Permitiéndole la aprensión material de una cosa presente; (Real)
 N° 2: Mostrándosela; (De larga mano)
 N° 3: Entregándole las llaves del granero, almacén, cofre o lugar cualquiera en que esté guardada la cosa;
(Simbólica)
 N° 4: Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido; (Simbólica)
 N° 5: Cuando el mero tenedor se constituye como dueño, confiriéndole TTD 85; y Cuando el dueño se constituye
como mero tenedor86.
Peñailillo dice que en los numerales 4 y 5, habría tradición sin modo, el títulos sería suficiente.
El art. 685 agrega la forma de tradición que consiste en tomar los frutos del predio con permiso del dueño en el día y
hora pactados. La tradición se verificaría en este caso por la separación.
 Derechos reales sobre cosa corporal inmueble: Art. 686. “Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la
inscripción del título en el Registro del Conservador. De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de
usufructo o de uso constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del derecho de hipoteca”. La
excepción está en el Art. 698 que señala: “La tradición de un derecho de servidumbre se efectuará por escritura pública en
que el tradente exprese constituirlo y el adquirente aceptarlo”. Contraexcepción: Servidumbre de alcantarillado en predio
urbano, debe inscribirse.
 Derecho real de herencia: Hay discusión.
 Leopoldo Urrutia dice que es una universalidad jurídica que no es ni mueble ni inmueble, así que se siguen las reglas
del Art. 684 que son generales (el Art. 686 está en el párrafo de otras especies de tradición). Criterio seguido por la
jurisprudencia.
 José Ramón Gutiérrez: Si la herencia tiene solo muebles o solo inmuebles, se siguen esas reglas. Si tiene de ambos,
se aplica la regla de los inmuebles.
 Derechos personales: Art. 69987 indica que se hace por la entrega del título. Hay algunos que tienen requisitos adicionales
según si son nominativos (cesión con notificación al deudor), a la orden (endoso), al portador (basta la sola entrega).

Efectos de la tradición
Hay que distinguir:
 Tradente es dueño de la cosa y tiene facultad de enajenar: Se transfiere el dominio.
 Tradente no es dueño de la cosa: Transfiere los derechos que tenga.
o La posición del adquirente dependerá de si está de buena o mala fe, a fin de adquirir posesión regular o irregular.
o Si el tradente adquiere después el dominio, se entiende que lo ha transferido desde el momento de la tradición.

Tradición puede pedirse desde que no haya plazo o condición pendiente, además de que no haya resolución judicial en sentido
contrario (Art. 681). Podría haber tradición bajo condición resolutoria, pero hay duda respecto a la condición suspensiva, que opera en
la cláusula de reserva de dominio.
Art. 680 la permite, pero está en contradiccióncon Art. 1874 que indica que no produce otro efecto que el de la condición resolutoria
tácita, operando de todos modos la tradición. Se dice que prima el segundo, por principio de especialidad (norma de compraventa),
aunque Peñailillo cree que debería aplicarse el primero por ser norma de tradición.

Inscripción en el Registro del Conservador de Bienes Raíces

Fines:
 Única forma de realizar la tradición de inmuebles y derechos reales constituidos en ellos (salvo servidumbres)
 Forma de mantener la historia de la propiedad raíz.
 Como requisito de publicidad para la oponibilidad: ej. inscripción de sentencia que declara la prescripción adquisitiva de un
inmueble.

85
“Por la venta, donación u otro título de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario o a cualquier otro título no traslaticio de
dominio (Por breve mano)”
86
“y recíprocamente por el mero contrato en que el dueño se constituye en usufructuario, comodatario, arrendatario, etc. (constitutio posesorio)”
87
Art. 699. La tradición de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del título hecha por el cedente al cesionario.
48
  Requisito (art. 72488), prueba (art. 92489) y garantía (art. Arts. 72890 y 250591) de posesión de bienes raíces.
 En ciertos casos es solemnidad: Donaciones entre vivos; fideicomiso, usufructo, uso y habitación, censo e hipoteca sobre
inmuebles.

Inscripción no es prueba de dominio, sólo de posesión. La prueba del dominio dependerá de si se adquirió por un MAD originario o
derivativo.

Libros que lleva el CBR:

 Repertorio: Se anotan todas las solicitudes por orden cronológico y si cumple los requisitos pasará a anotarse en el registro
(teniendo por fecha la de inscripción en el repertorio). Dura dos meses.
 Registro:
o Registro de Propiedad
o Registro de Hipotecas y Gravámenes
o Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar: Además se inscriben impedimentos sobre bienes raíces, de
carácter legal, judicial o convencional.
 Índice.

Inscripción de títulos
 Títulos que deben inscribirse: Art. 52 Reglamento.
1° “Títulos traslaticios de dominio de bienes raíces, títulos de derecho de usufructo, uso, habitación, censo e hipoteca
constituidos en inmuebles, y la sentencia ejecutoriada que declare la prescripción adquisitiva del dominio o de
cualquiera de dichos derechos.
2° Constitución de fideicomisos que comprenden o afecten bienes raíces; la de usufructo, uso y habitación que hayan
de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos; la constitución, división, reducción y redención del censo; la
constitución de censo vitalicio y la constitución de hipoteca.
3° Renuncia de cualquiera de los derechos enumerados.
4° Decretos de interdicción provisoria y definitiva, de rehabilitación del disipador y demente, el que confiera la
posesión definitiva de los bienes del desaparecido y el que conceda el beneficio de separación de bienes”.
 Títulos que pueden inscribirse: Art. 53 Reglamento.
1° Toda condición suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles o de otros derechos reales constituidos
sobre ellos;
2° Todo gravamen impuesto en ellos, como las servidumbres, además del arrendamiento.
3° Todo impedimento o prohibición referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace el libre
ejercicio del derecho de enajenar.

Modo de proceder en la inscripción:

 Debe hacerse en el CBR del lugar del inmueble.
 Puede solicitarla cualquier interesado, exhibiendo copia auténtica del título.
 Sólo pueden inscribirse instrumentos públicos.
 La inscripción expresará naturaleza y fecha del título, nombres, apellidos y domicilios de las partes y designación de la cosa,
además de la oficina o archivo en que se guarde y la firma del Conservador.
 Si el título anotado en el repertorio es legalmente inadmisible, el CBR puede negarse a inscribirlo, pero puede recurrirse ante
la justicia ordinaria.
 Al transferir un derecho, se debe mencionar la precedente inscripción en la nueva.
 Para inscribir un inmueble que antes no había sido inscrito, deberá darse aviso al público.
 El CBR está obligado a dar copias y certificados que se le pidan.
 Subinscripciones: Rectificación de errores y cancelación.

Inscripciones del artículo 688

Art. 688. “En el momento de deferirse la herencia, la posesión efectiva de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero
esta posesión legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no preceda:
1° La inscripción del decreto judicial o la resolución administrativa que otorgue la posesión efectiva: el primero ante el
conservador de bienes raíces de la comuna o agrupación de comunas en que haya sido pronunciado, junto con el
correspondiente testamento, y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas.

88
Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en el Registro del Conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio.
89
Art. 924. La posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y mientras ésta subsista, y con tal que haya durado un año completo, no es admisible ninguna prueba de posesión
con que se pretenda impugnarla.
90
Art. 728. Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su
derecho a otro, o por decreto judicial.
Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se refiere el título inscrito, no adquiere posesión de ella ni pone fin a la posesión existente.
91
Art. 2505. Contra un título inscrito no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes raíces, o de derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud de otro título inscrito; ni empezará a
correr sino desde la inscripción del segundo.

49
 2° Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del artículo precedente: en virtud de ellas podrán
los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios;
3° La inscripción especial prevenida en el inciso tercero: sin ésta no podrá el heredero disponer por sí solo de los inmuebles
hereditarios que en la partición le hayan cabido”.

Son tres las inscripciones requeridas:

 Inscripción del decreto judicial (en el CBR de la comuna del tribunal) o resolución de posesión efectiva (en el registro
nacional de posesiones efectivas del RC). Con esto se reconoce la calidad de heredero putativo (no de heredero) y pueden
disponer de los muebles
 Inscripción especial de herencia: Inscribir la posesión efectiva en el CBR de cada inmueble. Con esto se pone a nombre de
todos los herederos y pueden disponer de consuno.
 Inscripción del acto de partición: En el CBR, respecto de cada inmueble, a nombre del heredero que se lo adjudicó. Con esto
puede disponer individualmente.

¿Qué pasa si no se realizan? La jurisprudencia ha pasado por diversas fases:

 Sanción nulidad absoluta del título, porque las normas del CBR son de orden público.
o Originalmente se planteaban que eran nulas absolutamente tanto las ventas forzadas como voluntarias.
 Sanción nulidad absoluta sólo para ventas voluntarias.
 Art. 688 impide enajenar, por tanto la venta sería válida (pues la venta no es enajenación). Se criticó a esta postura que no
consideró Art. 1810, por el cual no se pueden vender las cosas cuya enajenación está prohibida.
 Art. 688 no es prohibitivo, sino imperativo, por lo que Art. 1810 no aplica y la sanción no es la nulidad, sino lo señalado en el
Art. 696 (No se adquiere posesión mientras la inscripción no se efectúe). Ello ha sido criticado:
o Artículo 696 se refiere a los casos en que inscripción vale como tradición, que no es el caso, pues ya se adquirió por
el MAD sucesión.
o Aún si se aceptara que la sanción es la del 696, se genera un absurdo: si la posesión no la tiene el comprador (por
sanción del 696) y tampoco el vendedor (no tiene animus), entonces no hay poseedor.
 Por tanto actualmente hay dos opciones de sanción:
 Nulidad relativa, por omitirse un requisito en atención a la calidad de heredero. Sin embargo, se le critica
que la NR puede sanearse por el paso del tiempo, y en el caso de falta de las inscripciones del art. 688 no.
 No se transfiere dominio, pero se adquiere posesión.

5. Prescripción adquisitiva
Art. 2492. “La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse poseído
las cosas, o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos
legales”.

La prescripción adquisitiva es un MAD y la prescripción extintiva es un MEO, pero ambas están reguladas en conjunto al final del CC
porque hay reglas comunes a ambos tipos (hay un elemento común: el transcurso del tiempo); por una razón histórica (así lo reguló el
CC francés); y por una razón psicológica (el legislador quiso cerrar el CC con esta institución que estabiliza y garantiza los derechos).

Reglas comunes a toda prescripción. La prescripción:

 Debe alegarse: Art. 249392.
o Casos excepcionales en que el juez puede declarar de oficio la prescripción:
 Prescripción del título ejecutivo (3 años).
 Prescripción de la acción penal.
 Prescripción de la pena.
 Puede renunciarse una vez cumplida: Art. 2494 93. Sólo por quien tiene capacidad para enajenar. Si se pudiera renunciar antes,
se confundiría con la interrupción. La renuncia puede ser expresa o tácita.
 Corre igual para todo tipo de personas: Art. 2497 94. Estado, Iglesias, Corporaciones y todo el que tenga la libre
administración de lo suyo. Por eso, la prescripción no corre para quien no tiene la libre administración de sus bienes
(suspensión de la prescripción).

Prescripción Adquisitiva: Es un modo de adquirir las cosas ajenas por haberse poseído durante cierto lapso, y concurriendo los demás
requisitos legales (Art. 2492 CC).

92
Art. 2493. El que quiera aprovecharse de la prescripción debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio.
93
Art. 2494. La prescripción puede ser renunciada expresa o tácitamente; pero sólo después de cumplida. Renúnciase tácitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo
que reconoce el derecho del dueño o del acreedor; por ejemplo, cuando cumplidas las condiciones legales de la prescripción, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el que debe dinero
paga intereses o pide plazo.

94
Art. 2497. Las reglas relativas a la prescripción se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones
nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre administración de lo suyo.
50
Características de la Prescripción Adquisitiva.
 Es un MAD Originario.
 Es un MAD a título gratuito.
 Es un MAD por acto entre vivos.
 Es un MAD por RG a título singular, salvo cuando se adquiere por prescripción adquisitiva el derecho real de herencia.
 Tiene 2 elementos: posesión y tiempo.
 Permite adquirir cosas corporales y derechos reales (salvo las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes). No se
puede adquirir por prescripción derechos personales.

Requisitos:
1) Que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripción.
2) Que se haya poseído la cosa.
3) Que esta posesión haya durado el tiempo exigido por la ley.

 Cosa susceptible de ganarse por prescripción: Art. 2498. Bienes corporales raíces o muebles, derechos reales no exceptuados.
No pueden ganarse por prescripción:
o Cosas fuera del comercio humano
o Derechos personales
o Derechos reales exceptuados: servidumbres discontinuas y continuas inaparentes (Arts. 882 y 917 CC)..
o Cosas indeterminadas
o Cosas propias
o Derecho de servirse de las aguas lluvias.
 Posesión: La tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño. No confieren posesión: la mera tenencia, los
actos de mera tolerancia que no resultan gravamen (Art. 2499) y la omisión de actos de mera facultad (Art. 2499). Para
adquirir por prescripción, la posesión debe ser pública (no clandestina), tranquila, continua y no interrumpida.
 Tiempo determinado por la ley:
o Prescripción ordinaria: 5 años para inmuebles, 2 años para muebles.
o Prescripción extraordinaria: 10 años.
Art. 717 permite agregar las posesiones de los anteriores, para el cómputo del plazo. Esto con la limitación de que las agrega
con sus calidades y vicios.

Interrupción de la prescripción
La prescripción se interrumpe si falta cualquiera de los dos elementos. Si se pierde el positivo (posesión), es interrupción natural; si se
pierde el negativo (inactividad del dueño) es civil. Art. 2501 CC. “Posesión no interrumpida es la que no ha sufrido ninguna
interrupción natural o civil.”

 Natural: Art. 2502. Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos
posesorios; y cuando ha entrado otra persona en posesión.
o Efectos: se pierde todo el tiempo anterior, salvo la primera en que se descuenta el plazo una vez recuperada la
posesión. En el caso de la segunda, si se recupera por vía legal, no se pierde el tiempo, si se recupera por vía de
hecho sí se pierde.
 Civil: Art. 2503. La interrupción civil se produce por todo recurso judicial (válidamente notificado) intentado por el que se
pretende verdadero dueño de la cosa, contra el poseedor. Debe notificarse 95, y no concurrir una de las inhabilidades
señaladas: notificación ilegal, desistimiento o abandono, sentencia absolutoria.
o Efectos: pierde todo el tiempo.

Suspensión de la prescripción
Beneficio establecido por la ley a favor de ciertas personas, para que en su contra no corra la prescripción, mientras dure su
incapacidad o el motivo que ha tenido a la vista el legislador para establecer el beneficio.

Art. 250996 señala que la prescripción ordinaria se suspende en favor de las personas siguientes:
 N°1: Menores, dementes, sordomudos y todo quien está bajo potestad paterna, tutela o curaduría.
95
Sin perjuicio de lo anterior, el 2016 la CS revirtió su jurisprudencia, y en un fallo (criticado) sostuvo que basta la presentación de la demanda dentro del plazo de prescripción para que esta
se entienda interrumpida, aunque haya sido notificada con posterioridad al plazo. Argumentos: i. Distingue entre efectos procesales y efectos sustantivos de la notificación y considera que no
parece adecuado exigir la notificación (institución procesal) para la interrupción de la prescripción (institución civil); ii. La notificación no es un acto que esté bajo control del acreedor,
dependiendo de las gestiones del receptor y aún a las dificultades de ubicación del demandado; iii. La sola presentación de la demanda satisface el requisito de la interrupción de manifestar la
voluntad del demandante haciendo efectivo su derecho; y iv. El art. 2503 no señala que deba notificarse antes de vencido el plazo de prescripción y se limita a indicar que la demanda debe ser
notificada, pero sin determinar la época en la que esta gestión debe practicarse.
96
Art. 2509. La prescripción ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso, cesando la causa de la suspensión, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo.
Se suspende la prescripción ordinaria, en favor de las personas siguientes:
1º. Los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente; y todos los que estén bajo potestad paterna, o bajo tutela o curaduría;
2º. La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure ésta;
3º. La herencia yacente.
No se suspende la prescripción en favor de la mujer separada judicialmente de su marido, ni de la sujeta al régimen de separación de bienes, respecto de aquellos que administra. La
prescripción se suspende siempre entre cónyuges.

51
  N°2: Mujer casada en sociedad conyugal. No se aplica a mujer separada judicialmente ni la sujeta al régimen de separación
de bienes.
 N°3: Herencia yacente.
 Inciso Final: Prescripción se suspende siempre entre cónyuges.
o Razones: Evitar perturbaciones en el hogar, marido es administrador de sociedad conyugal y como tal debe alegar la
suspensión de la prescripción sobre los bienes de la mujer, busca evitar encubrir donaciones irrevocables.
o ¿Aplica a ambas prescripciones (ordinaria y extraordinaria)?
 A ambas:
 Art. 2509 dice que se suspende siempre entre cónyuges, por tanto se suspende la prescripción
ordinaria y la extraordinaria.
 Razones señaladas antes son aplicables en ambas prescripciones. Misma razón, misma
disposición.
 Art. 2511 excluye suspensión en prescripción extraordinaria respecto de las personas enumeradas
en el Art. 2509, pero el ‘siempre entre cónyuges’ no está enumerada.
 Solo a la ordinaria:
 Es un beneficio excepcional de interpretación estricta.
 Las palabras siempre entre cónyuges se refieren al inciso anterior, dando a entender que la
prescripción no se suspende a favor de la mujer separada judicialmente o separada de bienes, pero
que igualmente se suspende en su favor entre cónyuges.
 La palabra enumeradas significa indicadas.

Diferencias de la prescripción con la interrupción:

1) Efecto propio:
a) Interrupción: se pierde todo el tiempo anterior. Salvo excepciones.
b) Suspensión: sólo se descuenta el tiempo de su duración.
2) Origen:
a) Interrupción: hecho externo, ya sea de la naturaleza o del hombre.
b) Suspensión: tiene su fuente en la ley, y está establecida en atención a la calidad del propietario, no requiriéndose un hecho
externo.
3) Quién puede alegarla:
a) Interrupción: cualquier interesado (natural) o quien entabló la acción (civil).
b) Suspensión: sólo aquel en cuyo favor está establecida.
4) Alcance:
a) Interrupción: se aplica a prescripción ordinaria y extraordinaria.
b) Suspensión: se aplica sólo a la ordinaria, salvo el caso de entre los cónyuges, en que se discute.

Clases de prescripción
 Ordinaria: Art. 2507. 5 años para inmuebles, 2 años para muebles. Plazo continuo y de días completos. Opera la suspensión.
 Extraordinaria: 10 años. No se suspende. Tiene ciertas reglas (Art. 2510):
1° No se requiere título
2° Se presume de derecho la buena fe, sin embargo la falta de un título adquisitivo de dominio
3° Existencia de un título de mera tenencia hace presumir mala fe, a menos de concurrir estas dos circunstancias 97.
a) Que el que se pretende dueño no pueda probar que se reconoció su dominio por quien alega la prescripción
en los últimos 10 años.
b) Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni interrupción.

Prescripción de derechos reales distintos del dominio

Art. 2498 permite adquirir por prescripción los derechos reales que no están exceptuados.
 Servidumbres discontinuas y continuas inaparentes no pueden adquirirse por prescripción.
 Demás servidumbres (es decir, las continuas aparentes) se adquieren por prescripción de 5 años (Art. 882), haya posesión
regular o irregular, y haya o no justo título y buena fe.
 Derechos de herencia y censo se adquieren por prescripción de 10 años (Art. 2512).
o Excepcionalmente herencia se puede adquirir por prescripción de 5 años cuando se ha concedido posesión efectiva
(que da la calidad de heredero putativo, no la de heredero, permitiendo adquirir en 5 años).

Efectos de la prescripción

97
La regla 3ª no es realmente una excepción a la RG del Art. 716 CC (“El simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesión”). Al concurrir estas dos circunstancias, el que
comenzó como mero tenedor, ha tenido la cosa como señor y dueño. La mutación no opera por el sólo transcurso del tiempo, sino que algo tiene que haber pasado para que el que alega la
prescripción haya realmente “poseído”.
52
Hace nacer una acción para exigir la restitución de la cosa, y una excepción para oponerla al antiguo dueño. Excepción puede
oponerse en cualquier estado del juicio98 (antes de citación a oír sentencia en primera, y vista de la causa en segunda, por ser una
excepción anómala).
Además, la adquisición de la propiedad se produce retroactivamente: se reputa dueño al poseedor desde el momento en que comenzó
a correr la prescripción.

Prescripción contra título inscrito

Art. 2505. Contra título inscrito no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes raíces o derechos reales constituidos sobre ellos,
sino en virtud de otro título inscrito; ni empezará a correr la prescripción sino desde la inscripción del segundo título. Hay duda de si
aplica a ambos tipos de prescripción:
 Aplica sólo a la ordinaria: para adquirir por prescripción extraordinaria no sería necesario inscribir.
o Inscripción es solo un requisito de posesión regular; si no se cumple, entonces es irregular y esta permite adquirir
por prescripción extraordinaria.
o Art. 2510 permite prescripción extraordinaria sin título, presumiendo de derecho la buena fe, aunque falte título.
o Art. 2510 es norma especial que prima frente al Art. 2505.
o De lo contrario, se protegería a un dueño negligente en perjuicio de quien trabaja el inmueble.
 Aplica a ambas: Teoría de la posesión inscrita. Nunca se podría adquirir por prescripción sin inscripción.
o Art. 2505 no distingue entre ordinaria y extradordinaria.
o Por su ubicación aplica a ambas. Cierra armónicamente la teoría de la posesión inscrita.
o En el Proyecto estaba en las reglas aplicables sólo a la ordinaria, pero se cambió.
o Es doblemente especial, porque se aplica sólo a los inmuebles inscritos, así que prima sobre el Art. 2510.
o De otra forma podría haber prescripción extraordinaria contra título inscrito en el caso del pretendido mandatario
que enajena la cosa en contra del supuesto mandante.
o El argumento del dueño negligente es una crítica a la ley, no una razón.

V. POSESIÓN

Art. 700. “La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño, sea que el dueño o el que se da por tal
tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de él. El poseedor es reputado dueño mientras otra
persona no justifica serlo99”.

1. Aspectos generales.
Elementos de la posesión:
 Corpus: Aprehensión material con posibilidad de disponer materialmente de la cosa.
 Animus: Intención de actuar como dueño (no necesariamente la convicción de ser dueño).
o Para la teoría clásica o subjetiva, este es el elemento primordial, que lo distingue de la tenencia. Esta teoría sigue el
CC, pues una vez adquirida la posesión, para conservarla basta el animus.
o Para la teoría moderna u objetiva, en la posesión no hay un animus especial; tenencia y posesión tienen en común el
animus que consiste en sirve de la cosa para sus necesidades.

Alcance:
 Cosas comerciables y determinadas.
 Cosas corporales e incorporales (Esto en base al Art. 715. “Posesión sobre cosas incorporales es susceptible de las mismas
calidades y vicios que la posesión de una cosa corporal” y art. 1576. “El pago hecho de buena fe a la persona que estaba
entonces en posesión del crédito, es válido, aunque después aparezca que el crédito no le pertenecía”). Dentro de las cosas
incorporales, la doctrina acepta que se pueden poseer los derechos reales, pero se discute la posesión de derechos
personales100.
o No se extiende a los derechos de familia. Estos no se pueden poseer y la llamada ‘posesión notoria de estado civil’
no es posesión en este sentido.

¿Los derechos personales se pueden poseer? Argumentos a favor y en contra.

Actualmente la mayoría acepta la posesión de derechos. Aceptada, hay consenso sobre su aplicación a los derechos reales, pero la
doctrina mayoritaria estima que los derechos personales no son susceptibles de posesión ya que estos se agotan al momento de
ejercerlos (al cobrarlos).
Quienes afirman que se pueden poseer los derechos personales, argumentan los siguientes artículos:
- Art. 715: “La posesión de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesión de una cosa
corporal”;

98
La excepción de prescripción es una excepción a la regla de que las excepciones deben oponerse en la contestación de la demanda.
99
Lo normal es que propiedad y posesión vayan juntas; por eso el legislador reputa dueño al poseedor.
100
Para Alessandri los derechos personales no son susceptibles de posesión argumentando que: i. El Art. 1576 no se refiere a ese tipo de posesión, sino que quiere decir el que tiene
materialmente el título donde consta el crédito; ii. El Art. 2498 sólo admite adquirir por prescripción derechos reales, y la posesión es el elemento base de la prescripción; iii. Además está en el
Mensaje.
53
- Art. 565: “Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales (...) Incorporales las que consisten en meros derechos, como los
créditos, y las servidumbres activas”. El art. 565 se interpreta en relación al art. 700 que define la posesión.
- Art. 2456 inc. 3º: De la misma manera, si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede alegarse esta transacción
contra la persona a quien verdaderamente compete el derecho, y
- Art. 1576 inc. 2º: “El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesión del crédito, es válido, aunque después
aparezca que el crédito no le pertenecía” del CC.

Así, con el art. 715 se admitiría la posesión sobre bienes incorporales. El texto no precisó en qué ha de consistir esa posesión, pero se
ha estimado que consiste en el goce o disfrute del derecho respectivo. Existe la duda de si está admitida la posesión de ambas
categorías de derecho.
Los términos amplios del 715 permiten concluir que pueden poseerse tanto los derechos reales como los personales, pues ambos son
cosas incorporales. Sin embargo, parece predominar la conclusión de que se aplica sólo a los derechos reales; se estima que el 1576 se
está refiriendo no propiamente a la posesión sino a un “titular” aparente del crédito; el Mensaje fortalece esta afirmación al referirse a
la posesión del usufructo: “El usufructuario no posee la cosa fructuaria, es decir, no inviste ni real ni ostensiblemente el dominio de
ella; posee sólo el usufructo de ella, que es un derecho real y por consiguiente susceptible de posesión”.
Además, el art. 2498 no permite adquirir por prescripción los derechos personales, por lo que se entiende que no son susceptibles de
posesión.
La solución importa para diversos efectos; por ej., para resolver si procede respecto de los derechos personales la acción
reivindicatoria, la prescripción adquisitiva, etc.
El concepto de posesión se puede expresar como el de una propiedad aparente. Esto es confirmado por la presunción del Art. 700 inc.
2º CC. La forma más fácil de probar el dominio es mediante la posesión.

Relación con la propiedad:

 Semejanzas: Ambas son exclusivas, ambas recaen sobre cosas determinadas, poseedor y dueño actúan igual frente a terceros
(por presunción de dominio), ambas protegidas por acciones.
 Diferencias: Dominio es relación jurídica mientras que posesión es relación de hecho, dominio tiene acción reivindicatoria y
posesión tiene acciones posesorias, dominio puede adquirirse por un modo, mientras se puede poseer por varios títulos (art.
701 CC).

Ventajas de la posesión:
 Presunción legal de dominio.
 Protegido por acciones posesorias.
 Sirve de base a la prescripción: la posesión regular a la prescripción ordinaria y la irregular a la extraordinaria.
 Poseedor regular se hace dueño de los frutos mientras dure su buena fe.

Naturaleza de la posesión
 La posesión es un Derecho: Ihering.
o Porque es un interés jurídicamente protegido.
o Porque está amparado por acciones.
 La posesión es un Hecho: Pothier y doctrina mayoritaria.
o Porque si fuera un derecho, sería real y no está mencionado entre los derechos reales.
o El CC no usa el vocablo derecho o facultad sino tenencia, que de por si es un hecho.
o Las acciones posesorias no se conceden en razón de que la posesión sea un derecho, sino por existir una presunción
de dominio, para evitar la autotutela.

2. Clasificación de la posesión.
 POSESION UTIL: Habilita para prescribir.
 Regular: Art. 702101. "Se llama posesión regular la que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe, aunque la
buena fe no subsista después de adquirida la posesión (…). Si el título es traslaticio de dominio, es necesaria también la
tradición”.
o Justo título: La ley no define justo título, sólo señala que es justo título el constitutivo o translaticio de dominio y
enumera los que no son justos (Art. 704 CC) y a partir de ellos se deduce que: Es justo título aquel verdadero y
válido, que sirve de antecedente para atribuir el dominio.
 Antecedente para atribuir el dominio: Art. 703. El justo título es constitutivo o translaticio de dominio. Por
tanto, no son justos títulos los declarativos de dominio y los que dan calidad de mero tenedor.
 Verdadero: Art. 704. No es justo título el falsificado y el meramente putativo:
1º El falsificado, esto es, el no otorgado realmente por la persona que se pretende;
101
Art. 702. La posesión puede ser regular o irregular. Se llama posesión regular la que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista después de
adquirida la posesión. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor
de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular.
Si el título es translaticio de dominio, es también necesaria la tradición.
La posesión de una cosa a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla, hará presumir la tradición; a menos que ésta haya debido efectuarse por la inscripción del título.
54
 4º El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del
legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesión efectiva,
servirá de justo título el decreto; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario
que haya sido judicialmente reconocido.”
 Válido: Art. 704. No es justo título el nulo:
3º El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenación que debiendo ser autorizada por un
representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido”. Esto se refiere tanto a nulidad absoluta
como relativa; la ley no distingue.
 Además se agrega el conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra, sin
serlo.
2º El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo”.
Pero si la misma persona sólo se atribuye la calidad de dueño de la cosa, el título es justo, pues no
se toma en consideración si la persona de quien emana es verdaderamente propietario:
 El art. 704 CC no contempla como injusto el título que emana de quién no es dueño.
 El art. 1815 CC declara que la venta de cosa ajena es válida.
 Los arts. 682 y 683 CC señalan los efectos de la tradición hecha por un tradente no
dueño: sirve de título para la posesión que lleve a la prescripción.

Clases de títulos: El CC clasifica los títulos en el art. 703 inciso 1º: “El justo título es constitutivo o translaticio de
dominio.” La doctrina agrega los títulos declarativos de dominio. Esta clasificación es también aplicable a los títulos
injustos.
 Constitutivo de dominio: Da origen al dominio, es decir sirve para constituirlo originariamente, y si falta un
requisito concede solo posesión. Ocupación (aunque sería decir poseo porque sí), accesión y prescripción
(aunque en realidad ella supone posesión).
 Traslaticio de dominio: Art. 703 inc. 3º CC. “Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven
para transferirlo”. Doctrinalmente pueden ser definidos como aquellos que dan a una parte el derecho de
exigir a la otra la tradición. Sirven de antecedente para transferirlo. Venta, permuta, donación, etc.
 Declarativo de dominio: Reconoce dominio o posesión preexistente.
 Sentencias judiciales102.
 Transacciones en cuanto reconocen derechos preexistentes (en cuanto recaen sobre el objeto
disputado)103.
 Sentencias de adjudicación en juicios divisorios (aparecen como traslaticios en el Art. 703, pero en
varias disposiciones se expresa que son declarativas 104).
o Buena fe: Art. 706. “La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos,
exentos de fraude y de todo otro vicio”. Basta que la buena fe exista al momento de adquirirse la posesión, aunque
después se pierda.
 Error de hecho no la excluye 105, pero error de derecho hace presumir mala fe sin admitir prueba en
contrario.
 Prueba: Se presume, salvo ley contraria (Art. 707). Es de aplicación general, pues el dolo no se presume
(Art. 1459). Casos en que se presume mala fe:
 Error de derecho en materia posesoria.
 Alegar Título de mera tenencia en la prescripción (Art. 2510 N°3).
 Poseedores de bienes del desaparecido que saben y ocultan su muerte o existencia (Art. 94).
 Los que dolosamente han ocultado o detenido el testamento (Art. 968 N° 5).
 La jurisprudencia ha establecido que la presunción de buena fe es general en el CC, aunque esté regulada
en materia posesoria. Incluso se sostiene que se aplica a todo el campo jurídico. Razones: 1) El dolo no se
presume, sino que debe probarse (Art. 1459 CC). Puede equipararse el dolo a la mala fe; 2) En cuanto a la
ubicación, no es el único caso en que una regla general se ubica en un párrafo especial. Ej. Normas de la
prueba (está en las obligaciones).
o Tradición: Si se invoca un título traslaticio de dominio. Art. 702 establece presunción de tradición, cuando se tiene
la cosa a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla, a menos que la tradición haya debido efectuarse por la
inscripción del título.
Ventajas de la posesión regular: Puede adquirir por prescripción ordinaria, se hace dueño de los frutos mientras esté de buena
fe (art. 646), está amparado por la acción publiciana106.

102
Art. 703 inc. 5º. “Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo título para legitimar la posesión.”
103
Art. 703 inc. final. “Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no forman nuevo título; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no
disputado, constituyen un título nuevo.”
104
La adjudicación es el acto por el cual el derecho de cada comunero se singulariza en forma exclusiva con relación a un bien. Según la disposición, estos actos son títulos traslaticios. Pero de
otras disposiciones resulta que la adjudicación tiene un carácter meramente declarativo (Arts. 718 y 1344 CC), y no sería un título de posesión. Hay 3 explicaciones para lo dicho por el Art. 703
CC: a) El legislador quiso decir que era un título derivativo, que supone un dominio antes existente, en contraposición a los títulos constitutivos; b) El legislador se refiere al caso en que el
adjudicatario es un tercero, y no uno de los comuneros; c) En el precepto del proyecto original se aludía a una adjudicación en juicio ejecutivo, en que efectivamente hay título traslaticio. Pero
hay autores que sostienen que efectivamente la adjudicación es título de posesión.
105
Se ha entendido como Justo error de hecho a “aquel que tiene un fundamento de razón o aceptable conforme a los principios de justicia”.
55
  Irregular: Art. 708. “Posesión irregular es la que carece de uno o más de los requisitos señalados en el artículo 702”.
Ventajas: Presunción de dominio se le aplica, puede adquirir por prescripción extraordinaria, acciones posesorias.

 POSESIÓN INÚTIL O VICIOSA: No habilitan para prescribir ni están protegidas por acciones posesorias.
Art. 709 CC. “Son posesiones viciosas la violenta y la clandestina”.
 Posesión violenta: Art. 710 CC. “Posesión violenta es la que se adquiere por la fuerza. La fuerza puede ser actual o
inminente”. Si se adquiere sin violencia pero luego se usa para repeler al dueño, también es violenta. El carácter violento
inicial es el que vicia la posesión. Es indiferente la persona contra la cual se ejerce la fuerza (dueño, poseedor o mero
tenedor) o quién la ejerce (poseedor vicioso o un tercero).
Características del vicio: 1) Es relativo: sólo puede invocarse por la víctima, 2) Es temporal 107: el carácter vicioso desaparece
desde que la violencia cesa.
Contra la posesión violenta se concede, incluso al mero tenedor, la querella de restablecimiento.
 Posesión clandestina: La que se ejerce ocultándola de quien tiene derecho a oponerse a ella. Vicia la posesión en cualquier
momento que se produzca, no sólo en el inicial.
Características del vicio: 1) Es relativo: sólo puede alegarla la persona que tiene derecho para oponerse a la posesión y
respecto de la cual se ocultó, 2) Es temporal: desde que cesa, la posesión deja de ser viciosa.

Tradicionalmente se sostiene que ambas posesiones viciosas son inútiles, principalmente para el ejercicio de las acciones
posesorias y para la adquisición del dominio por prescripción. Pero hay quienes piensan que los vicios de posesión pueden
acompañar, en ciertos casos, a las posesiones útiles, de tal forma que una posesión regular puede ser clandestina, y una
posesión irregular puede ser violenta.

ANEXO: Utilidad o Inutilidad de la Posesión Viciosa (en cuanto a si éstas permiten o no prescribir)
Tradicionalmente en nuestro derecho la posesión viciosa es inútil para el ejercicio de las acciones posesorias y para adquirir por
prescripción. Estos dos efectos sólo son producidos (según la opinión general) por una posesión exenta de vicios.
Sin embargo ha surgido una opinión disidente (Eduardo Belmar). Según esta opinión, los vicios de la posesión pueden acompañar
tanto a la posesión regular como a la irregular; una posesión regular puede ser al mismo tiempo viciosa, sin dejar de ser regular. Sería
este el caso del individuo que ejerce clandestinamente la posesión, después de haber adquirido una cosa con justo título, buena fe y
tradición; la posesión sería regular, porque hubo buena fe inicial y concurrieron los demás requisitos (justo título y tradición); la
clandestinidad posterior constituye una mala fe sobreviniente que, como tal, por no concurrir en el momento de la adquisición de la
posesión, no afecta a la regularidad de ésta, de acuerdo con el art. 702. Con mayor razón la clandestinidad puede acompañar a una
posesión irregular, como cuando a sabiendas se compra una cosa al ladrón y desde un comienzo se ejerce la posesión ocultándola al
legítimo dueño de la cosa.
Por tanto, no se puede decir que la posesión clandestina es inútil, pues también lo serían, eventualmente, en dichos casos, las
posesiones regular e irregular.

La teoría de la utilidad de la posesión viciosa expresa, además, que si bien la posesión regular nunca puede ser violenta, porque no
podría haber al mismo tiempo buena fe inicial y violencia (atendido que la violencia debe ser también inicial), nada se opone a que ese
vicio acompañe a la posesión irregular y el poseedor violento pueda prescribir extraordinariamente cuando posee sin título, pues
ninguna disposición del Código Civil permite sostener lo contrario. El art. 2510 niega la prescripción adquisitiva al poseedor violento
sólo cuando existe un título de mera tenencia (3ª regla del art. 2510), porque sólo en este caso se reconoce dominio ajeno, y no cuando
hay título, como tratándose del ladrón que aunque conoce dominio ajeno, no lo reconoce.
Los sostenedores de esta teoría sintetizan sus conclusiones así:
1.- La clandestinidad puede acompañar a la posesión regular; pero una posesión regular no puede jamás ser clandestina desde un
comienzo, ab initio, porque está reñida con la buena fe.
2.- La clandestinidad puede acompañar a una posesión irregular.
3.- la posesión regular nunca puede ser violenta, y en consecuencia, la posesión violenta será siempre irregular.
4.- El poseedor violento puede prescribir cuando posee sin título. No se concibe un poseedor violento con título.
5.- Ni el poseedor violento ni el clandestino pueden prescribir cuando su tenencia, o mejor el corpus que tiene, es en virtud de un título
de mera tenencia.
Se reconoce por parte de los partidarios de la teoría de la utilidad de la posesión viciosa que estas conclusiones, si bien se desprenden
de los diversos preceptos del Código Civil, no guardan todas ellas armonía con la doctrina general de la prescripción adquisitiva y
algunas están lejos de satisfacer la equidad.

3. Mera tenencia
Art. 714. “Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueño, sino en lugar o a nombre del dueño 108”. Le falta el
animus. Puede serse mero tenedor en virtud de un derecho real, personal o en virtud de una situación de hecho (no teniendo ningún
derecho sobre la cosa).
106
El poseedor regular está amparado por la acción de dominio, la reivindicatoria, que en este caso toma el nombre de acción publiciana. Pero no se puede entablar contra el verdadero dueño o
un poseedor con igual o mejor derecho (Art. 894 CC).
107
Esto es discutible porque el Art. 710 CC sólo atiende al momento de la adquisición para calificarla de violenta. Explicación que dan algunos: el vicio es temporal sólo para efectos de
conceder posteriormente acciones posesorias, pero permanente en cuanto a la posesión misma, que no conduce a la prescripción.
108
El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitación, son meros tenedores de la cosa.
56
Características:
 Es absoluta. Se es mero tenedor respecto de todos. Por eso si le arrebatan la cosa no puede ejercer acciones posesorias (salvo
la de restablecimiento cuando el apoderamiento es violento).
 Es perpetua: El sucesor también será mero tenedor. Pero el sucesor se transformará en poseedor en el legado de cosa ajena (el
legado sirve de título para poseer), lo que también puede ocurrir por acto entre vivos.
 Es indeleble: No puede transformarse en posesión, pues nadie puede mejorar su propio título (Art. 716). 2 casos relevantes:
o Art. 730: Tenedor usurpador. No se transforma en poseedor, pero si enajena la cosa, el tercero adquirente puede
transformarse en poseedor.
o Art. 2510: Mero tenedor puede transformarse en poseedor, de cumplirse ciertos requisitos, que demuestran que hay
animus (admitiendo, no obstante, que existiendo este último se deja de estar en la calidad de mero tenedor).

4. Posesión no se transfiere ni se transmite

Es un hecho, y en ellos no se sucede.
 Intransmisible:
o Art. 688. La ley es la que confiere posesión al heredero.
o Art. 722. La posesión se adquiere desde que es deferida, no se transite.
o Art. 717. La posesión del sucesor principia en él, a menos que quiera añadir la de su antecesor a la suya, pero se la
apropia con sus calidades y vicios.
 Intransferible
o Art. 717. La posesión del sucesor principia en él, a menos que quiera añadir la de su antecesor a la suya, pero se la
apropia con sus calidades y vicios.
o Art. 2500. Existe la opción de añadir el tiempo del antecesor del sucesor.
o Art. 683. Tradición da al adquirente el derecho a ganar por prescripción el dominio de que el tradente carecía.

Ahora, algunos artículos son contrarios a esta idea (Art. 2500 N°2, posesión principiada en una persona continúa en la herencia
yacente; Art. 919, heredero tiene las mismas acciones posesorias que tenía el causante).

5. Adquisición, conservación y pérdida de la posesión

Bienes muebles
 Adquisición de la posesión: Voluntad más aprehensión material (corpus + animus). Son incapaces para adquirirla los
dementes e infantes, pues no habría animus. Los demás incapaces no necesitan autorización para adquirir la posesión de los
muebles, pero no pueden ejercer actos posesorios sino con autorización (Art. 723 inc. 1º CC).
Puede adquirirse por mandatario o representante109.
En el caso de la herencia, se adquiere desde que es deferida, aunque el heredero lo ignore (Art. 722, único caso de posesión
sin corpus ni animus).
 Conservación: conserva la posesión aunque transfiera la tenencia, o temporalmente desconozca su paradero mientras se halle
bajo poder del poseedor. Basta el animus, mientras no haya voluntad contraria de quien la tiene materialmente.
 Pérdida:
o Por falta de corpus:
 Cuando otro se apodera de la cosa, con ánimo (Art. 726).
 Cuando se hace imposible el ejercicio de actos posesorios.
 Especies cuyo paradero se desconoce y que no se hallan bajo poder del poseedor.
o Por falta de animus: Constitutio posesorio, dueño pasa a ser mero tenedor (Art. 684 N°5).
o Por falta de corpus y animus: Enajenación o abandono.

Bienes inmuebles no inscritos

 Adquisición: Depende del antecedente que se invoque
o Simple apoderamiento de la cosa con ánimo de señor y dueño: Se adquiere la posesión por ese hecho (Art. 726 y
729110). No requiere inscripción. Siempre será irregular (pues faltará la buena fe).
o Título no traslaticio de dominio: Tampoco es necesaria inscripción. La posesión de los inmuebles de la herencia se
adquiere por el solo ministerio de la ley, en la accesión se posee por poseerse lo principal. No se puede adquirir la
posesión de inmuebles por ocupación (sólo opera respecto de muebles) ni por prescripción (presupone la posesión).
o Título traslaticio de dominio:

109
Art. 720 CC. “La posesión puede tomarse no sólo por el que trata de adquirirla para sí, sino por su mandatario, o por sus representantes legales”.
Art. 721 CC. “Si una persona toma la posesión de una cosa en lugar o a nombre de otra de quien es mandatario o representante legal, la posesión del mandante o representado principia en el
mismo acto, aun sin su conocimiento.
Si el que toma la posesión a nombre de otra persona, no es su mandatario ni representante, no poseerá ésta sino en virtud de su conocimiento y aceptación; pero se retrotraerá su posesión al
momento en que fue tomada a su nombre.” Este inciso se refiere al agente oficioso.
110
Art. 726 CC. “Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con ánimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptúan.” Los inmuebles no
inscritos no están exceptuados.
Art. 729 CC. “Si alguien, pretendiéndose dueño, se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo título no está inscrito, el que tenía la posesión la pierde.”
57
 
Posesión regular: requiere inscripción, pues el Art. 702 exige la tradición para adquirir la posesión regular,
y de acuerdo al Art. 686 CC, la forma de hacerlo es mediante la inscripción, no distinguiendo entre bienes
inscritos y no inscritos. Además el art. 724 señala que si es un bien cuya tradición se hace por la
inscripción, entonces la posesión sólo se adquirirá por inscripción, sin distinguir entre inmuebles inscritos y
no inscritos.
 Posesión irregular: Hay una discusión
a) Los que sostienen que es necesaria argumentan (doctrina mayoritaria):
1. El Art. 724 CC111 exige la inscripción para adquirir la posesión en los bienes cuya
tradición debe hacerse por inscripción, sin distinguir la naturaleza de éstos.
2. La inscripción, cuando se invoca un título traslaticio, no es un simple elemento de la
posesión regular, sino un requisito indispensable para adquirir cualquier posesión.
3. El Art. 729 CC habla de pérdida de la posesión por el simple apoderamiento, no de que
alguien pueda adquirir la posesión por el simple apoderamiento material.
b) Los que sostienen que no es necesaria argumentan:
1. El Art. 724 CC se refiere a los inmuebles inscritos. De acuerdo a los Arts. 726 y 729
CC, la posesión de un inmueble no inscrito se puede adquirir por el simple apoderamiento.
2. Según el Art. 730 CC, si quien tiene la cosa a nombre de otro, la enajena a nombre
propio, el tercero adquiere la posesión. Pero si se tiene a nombre de un poseedor inscrito,
es necesaria la inscripción para que el tercero adquiera la posesión. En consecuencia, lo
señalado en el art. 730 se refiere a los inmuebles no inscritos, y no se requiere inscripción.
 Conservación y pérdida: Puede perderse por apoderamiento por otra persona con ánimo de señor o dueño (Arts. 726 y 729).
Además, puede perderse si el tenedor lo usurpa y enajena a nombre propio (Art. 730). También se pierde si el poseedor la
enajena.

Inmuebles inscritos.
Aplica la teoría de la posesión inscrita. Inscripción es requisito (Art. 686, 696, 702 y 724), prueba (Art. 924) y garantía (Art. 728, 730,
2505) de posesión.
 Adquisición: Depende del título que se invoque
o No traslaticio de dominio: No se requiere inscripción (mismas razones señaladas).
o Traslaticio de dominio.
 Posesión regular: Se requiere inscripción (mismas razones).
 Posesión irregular: Hay discusión.
a) No es necesaria: la tradición (inscripción) es sólo un requisito de la posesión regular (Art. 708
CC).
b) Es necesaria (opinión mayoritaria):
1. El Art. 724 CC no distingue la naturaleza de la posesión.
2. Art. 728 inc. 2° CC112 señala que mientras haya inscripción, si alguien se apodera de la
cosa no adquirirá posesión ni le pondrá fin a la posesión anterior. En consecuencia, sin
una nueva inscripción, no se adquiere ninguna clase de posesión.
3. Art. 2505 CC. “Contra un título inscrito no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de
bienes raíces, o de derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud de otro título
inscrito; ni empezará a correr sino desde la inscripción del segundo.” Si la posesión
irregular se pudiera adquirir sin inscripción, se podría prescribir extraordinariamente.
4. Según el Mensaje del CC, la inscripción es la que da la posesión.
 Conservación y pérdida: Art. 728. Apoderamiento material no basta para perderla, se requiere cancelar la inscripción. Formas
de hacerlo:
o Voluntad de las partes (cancelación material).
o Decreto judicial (cancelación material).
o Nueva inscripción (cancelación virtual): Poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, debe hacerse referencia a
inscripción anterior.
 ¿Qué pasa si el título de la posesión es injusto? La nueva inscripción no cancela la anterior, porque el Art.
728 CC exige que la nueva inscripción transfiera el derecho a otro, y el título injusto no produce ese efecto.
Pero la jurisprudencia más reciente ha dicho que sí la cancela, porque los Arts. 728 y 2505 CC no
distinguen entre títulos justos e injustos.
 ¿Qué pasa si un mero tenedor se atribuye el carácter de dueño y enajena un inmueble? El Art. 730 inc. 2º
CC se refiere a los inmuebles inscritos, y establece que el poseedor inscrito no pierde su posesión (ni la
adquiere el tercero) sin la competente inscripción. ¿Qué es la competente inscripción?
a) La que emana del verdadero poseedor. Ésta es la única que puede poner fin a la posesión
existente y dar origen a una nueva, y que permite mantener la historia de la propiedad inscrita.

111
Art. 724 CC. “Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en el Registro del Conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio.”
112
Art 728 inciso 2. “Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se refiere el título inscrito, no adquiere posesión de ella ni pone fin a la posesión existente”.
58
 b) La realizada con las solemnidades legales por el funcionario competente en el CBR respectivo.
La inscripción realizada de esta forma cancela la anterior, siempre que vaya acompañada de la
posesión material por parte del adquirente.
La jurisprudencia ha oscilado entre ambas teorías, inclinándose últimamente por la segunda.

ANEXO: LAS INSCRIPCIONES DE PAPEL

Existen 2 teorías en cuanto a la inscripción y posterior posesión de un bien del que no existe apoderamiento:
a) Los que creen que la inscripción es una ficción legal de la posesión, y que por tanto al tener la inscripción se representa
abstractamente la concurrencia de corpus y animus (aunque en la realidad no exista tenencia material). Este sector doctrinario señala
que esta hipótesis es absolutamente posible, señalando una clara negligencia por parte del poseedor no inscrito.
b) Los que sostienen que la inscripción es sólo una garantía de la posesión. Responden negativamente señalando que si no hay
posesión material, la inscripción por sí sola no significa nada: es una inscripción de papel. El poseedor no inscrito no es negligente
porque el legislador no hizo obligatoria la inscripción inmediata de los inmuebles. La jurisprudencia en el último tiempo se ha
inclinado por la segunda teoría.

 Recuperación de la posesión: Art. 731113. Si se recupera por medios legales, se entiende no haberse perdido.

Presunciones:
1) Art. 719 inc. 1. “Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesión ha continuado hasta el momento en que
se alega.”
2) Art. 719 inc. 2. “Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuación del mismo orden de cosas.”
3) Art. 719 inc. final. “Si alguien prueba haber poseído anteriormente, y posee actualmente, se presume la posesión en el tiempo
intermedio.” Esto concuerda con el Art. 731 CC.

ANEXO: LA TEORÍA DE LA POSESIÓN INSCRITA.

La teoría de la posesión inscrita dice relación con la idea de Bello de que a través del sistema de registro, algún día inscripción-
posesión-dominio significarían lo mismo.
Es por esto que el legislador otorga ventajas a los poseedores inscritos, dándole a la inscripción los atributos de requisito, prueba y
garantía de la posesión. Estos atributos concedidos a la inscripción son lo que constituyen la denominada Teoría de la Posesión
Inscrita, compuesta por una serie de disposiciones armónicas, pero diseminadas en el CC:

a) La inscripción es requisito de posesión:

- Art. 724: si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por dicha
inscripción. Es el argumento más sólido de la inscripción como requisito de posesión (se le llama “la llave maestra de la posesión
inscrita”).
- Art. 696: Los títulos que según los artículos anteriores requieren inscripción en el CBR, no darán o transferirán la posesión del
respectivo derecho, mientras la inscripción no se efectúe de la manera que en dichos artículos se ordena. En otras palabras, la posesión
efectiva del derecho se hará tan sólo cuando se inscriba el título que lo contiene.
- Art. 702: “La posesión de una cosa a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla, hará presumir la tradición; a menos que ésta
haya debido efectuarse por la inscripción del título”. La posesión presume la tradición, salvo que esta se haya tenido que realizar por
inscripción.

b) La inscripción es prueba de posesión:

- Art. 924: “La posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y mientras ésta subsista, y con tal que haya durado un
año completo, no es admisible ninguna prueba de posesión con que se pretenda impugnarla…”.

c) La inscripción es garantía de posesión:

- Art. 728: “Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una
nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripción, el
que se apodera de la cosa a que se refiere el título inscrito, no adquiere posesión de ella ni pone fin a la posesión existente”. En otras
palabras, sólo cesa la posesión inscrita mediante la cancelación de dicha inscripción (la cual sólo puede hacerse por voluntad de las
partes, por nueva inscripción o por decreto judicial).
- Art. 2505: “Contra un título inscrito no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes raíces, o de derechos reales constituidos en
éstos, sino en virtud de otro título inscrito; ni empezará a correr sino desde la inscripción del segundo”. No hay prescripción contra
título inscrito, sino en virtud de otro título inscrito.
- Art. 730: “Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dándose por dueño de ella, no se pierde por una parte la
posesión ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se
enajena adquiere la posesión de la cosa, y pone fin a la posesión anterior. Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un
poseedor inscrito, se da por dueño de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra, sin la competente
inscripción”.

113
Art. 731 CC. “El que recupera legalmente la posesión perdida, se entenderá haberla tenido durante todo el tiempo intermedio.” Se refiere al caso en que se recupera mediante una acción
posesoria. Tiene importancia para la prescripción.
59
Esta teoría de la posesión inscrita sólo es válida por inmuebles por naturaleza; no se aplica a inmuebles por destinación.

ANEXO: DECRETO LEY N°2695 DE 21 DE JULIO DE 1979 QUE FIJA NORMAS PARA REGULARIZAR LA POSESIÓN DE
LA PEQUEÑA PROPIEDAD RAÍZ Y PARA LA CONSTITUCIÓN DE DOMINIO SOBRE ELLA (DECRETO “LADRÓN”).
1) Requisitos:
a) Aplicable a poseedores de bienes raíces rurales cuyo pago impuesto territorial sea inferior a 800 UTM y urbanos inferiores a 380
UTM. Cumpliendo los demás requisitos podrán ser declarados poseedores regulares de dichos bienes.
b) Estar en posesión del inmueble, por sí o por otra persona en su nombre, de manera continua y exclusiva, sin violencia ni
clandestinidad por a lo menos 5 años.
Se podrá agregar a la posesión la de sus antecesores, sea legal o material y que exista, a lo menos, un título aparente que haga
presumible la continuidad de las posesiones (por ejemplo promesa de c/v de plazo vencido). La posesión material se acreditará
mediante algunas de las formas del art. 925 CC.
c) Que con anterioridad a la fecha de la solicitud se acredite que no hay juicio pendiente donde se discuta el dominio o la posesión. No
será obstáculo la existencia de otras inscripciones sobre el inmueble.
Se acredita el cumplimiento de este requisito mediante declaración jurada.

2) Procedimiento:
1º Presentada la solicitud y aceptándose ésta se publicarán los avisos respectivos 2 veces. De no mediar oposición dentro del plazo de
30 días hábiles contados desde el último aviso se llevará a cabo la inscripción en el Registro de Propiedad del Conservador.
2º Realizada la inscripción, ésta se entenderá justo título para la posesión regular. Transcurrido 1 año desde la fecha de inscripción, el
interesado se hará dueño del inmueble por prescripción.
Lo anterior implica la cancelación también de las demás inscripciones o derechos reales sobre el inmueble, excepto las constituidas
por el poseedor o por su antecesor que se agregó la posesión.
3º Durante el plazo de un año no se podrá gravar ni enajenar la propiedad
4º Podrá oponerse:
- poseedor inscrito del inmueble o de una porción determinada de él, siempre que se le otorgue posesión exclusiva.
- tener igual o mejor derecho que el solicitante
- no cumplir el solicitante con los requisitos.
- ser una comunidad de que forme parte el oponente, poseedora inscrita o de una porción determinada de él, siempre que aquella se
encuentre en liquidación, al momento que fue presentada la solicitud.
Si la demanda es plausible se citará a una audiencia en un plazo no menor a 10 ni mayor a 30 días, notificándose con a lo menos 3 días
de anticipación. La prueba es de acuerdo a los incidentes.
Se dictará sentencia dentro de 10 días hábiles. Dependiendo de la resolución se inscribirá a favor de uno u otro y será justo título.
En el plazo de un año de la inscripción caben las acciones de dominio correspondientes.
5º Sin perjuicio de lo anterior los terceros podrán solicitar que se le compensen sus derechos en dinero. Esta acción prescribe en 5 años
desde la inscripción y se tramita de acuerdo a las reglas del sumario.

CAPÍTULO TERCERO – ACCIONES

I. ACCIÓN REIVINDICATORIA
Art. 889. “La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa singular, de que no está en posesión, para que el
poseedor de ella sea condenado a restituírsela”.
Es una acción real, puede ser mueble o inmueble según lo sea la cosa que se persigue y esto tiene relevancia para determinar la
competencia del tribunal, se ejerce en juicio ordinario.
No es la única acción que ampara el dominio, pues de los contratos nacen acciones personales para obtener la restitución, que tienen
menos dificultades de prueba que la reivindicatoria (ej. La de restitución en el contrato de comodato y arrendamiento).

1. Condiciones para entablarla

 Ser dueño de la cosa: Propiedad puede ser plena o nuda, absoluta o fiduciaria (Art. 893), comunero puede reivindicar su
cuota (Art. 892).
o Caso en que la tiene el poseedor (aunque no pruebe dominio): Poseedor regular que esté en vías de ganarla por
prescripción adquisitiva puede usarla, pero toma el nombre de acción publiciana. En este caso no valdrá contra el
dueño o contra quien posea con igual o mejor derecho (Art. 894). Hay discusión sobre cuándo podrá entablarla:
 Debe haber cumplido el plazo de prescripción: pues mientras corre el plazo, si otro se apodera de la cosa se
interrumpe civilmente la prescripción.
 Mientras corre el plazo, porque si ya estuviera cumplido sería dueño y usaría la reivindicatoria. La
sentencia que declara la prescripción es declarativa. Doctrina mayoritaria.
 Haber sido privado de la posesión: La dificultad es que, al entablar la acción reivindicatoria, estoy reconociendo la posesión
de la contraparte y se asume la presunción del Art. 700, que debe controvertirse.

60
 La doctrina discute de si el dueño de un inmueble inscrito puede entablarla, pues mientras subsista la inscripción no ha
perdido la posesión:
o Teoría de la inscripción-ficción: No puede entablarla, porque no ha perdido la posesión solo por el apoderamiento de
otra persona. Debe entablar la acción de precario, o la acción posesoria de restablecimiento.
o Teoría de la inscripción-garantía: Hace primar la realidad, y por ello permiten interponer la reivindicatoria, por
haberse perdido el corpus.
 Cosa susceptible de reivindicarse:
o Cosas singulares (Art. 889).
o Cosas corporales muebles e inmuebles, excluidas las que se compran en tiendas que venden cosas muebles de la
misma clase (Art. 890).
o Derechos reales, salvo el de herencia (Art. 891). El derecho real de herencia tiene la acción de petición de herencia.

 No son susceptibles de reivindicarse:

o Derecho de herencia: Tiene acción propia, de petición de herencia, donde no se discute dominio sino calidad de
heredero.
o Derechos personales.
o Cosas muebles compradas en tienda que vende cosas muebles de la misma clase.
o Caso relativo al pago de lo no debido: el supuesto acreedor enajena la cosa pagada, ¿puede el que pagó reivindicar
en contra del tercero?
 Si el título es oneroso y el poseedor está de buena fe: no puede.
 Si el título es gratuito: sí puede, si la cosa es reivindicable. (Art. 2303 CC).
o Las cosas adquiridas por prescripción por un tercero.
o Caso de la resolución del contrato: no se puede reivindicar contra terceros poseedores de buena fe (Arts. 1490 y
1491 CC).

2. Contra quién se puede reivindicar

 Por regla general, contra el actual poseedor (Art. 895114).
o Si la cosa la tiene alguien en nombre del poseedor, este tenedor está obligado a declarar nombre y residencia de
persona a cuyo nombre la tiene (Art. 896).
 Contra herederos (cuando el causante era el poseedor): Art. 899. Sólo por la parte que posea en la cosa. Pero respecto de las
prestaciones a las que estaba obligado el causante (poseedor) por los frutos y deterioros pasan a todos los herederos a
prorrata115.
 Contra personas distintas al actual poseedor:
o Contra quien dejó de poseer, cuando se hace difícil o imposible la persecución de la cosa:
 Si el poseedor estaba de buena fe al momento de adquirir la posesión: Se persigue el precio recibido por la
cosa.
 Si el poseedor estaba de mala fe: Acción reivindicatoria ficta. Se intenta la acción como si actualmente
poseyese.
o Contra el mero tenedor: Art. 915. Cuando retenga indebidamente una cosa raíz o mueble, aun cuando lo haga sin
animus.

3. Prescripción de la acción.
Se extingue por la prescripción adquisitiva del derecho. Art. 2517116.
Se extingue cuando se pierde el dominio, no tiene plazo fijo de prescripción.

4. Medidas precautorias
El demandado está protegido (presunción de dominio), y tiene el goce de la cosa hasta la sentencia definitiva (Art. 902 inc. 1º CC).
El reivindicante puede ser burlado por el poseedor, por lo que se consideran ciertas medidas precautorias:
 Cosas muebles: Secuestro (Art. 901117). Para evitarlo, el poseedor deberá dar seguridad de restitución.
 Cosas inmuebles: Cualquier medida necesaria (Art. 902118). En general, nombramiento de interventor.

También pueden solicitarse otras, como prohibición de celebrar actos y contratos.

5. Prestaciones mutuas
114
Art. 895 CC. “La acción de dominio se dirige contra el actual poseedor.”
115
Esto se debe a que existen dos obligaciones de diferente clase: una divisible (las indemnizaciones) y una indivisible (la restitución de la cosa).
116
Art. 2517. Toda acción por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripción adquisitiva del mismo derecho.
117
Art. 901 CC. “Si reivindicándose una cosa corporal mueble, hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor, podrá el actor pedir su secuestro; y el poseedor, será
obligado a consentir en él, o a dar seguridad suficiente de restitución, para el caso de ser condenado a restituir.”
118
Art. 902 inc. 2º CC. “Pero el actor tendrá derecho de provocar las providencias necesarias para evitar todo deterioro de la cosa, y de los muebles y semovientes anexos a ella y
comprendidos en la reivindicación, si hubiere justo motivo de temerlo, o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía.”
61
Indemnizaciones, devoluciones recíprocas que se deben mutuamente reivindicante y poseedor, cuando este último es vencido en el
juicio reivindicatorio.

TABLA RESUMEN DE LAS PRESTACIONES MUTUAS

Poseedor vencido - Reivindicante Reivindicante – Poseedor vencido

1- Restitución de la cosa 1- Satisfacción de los gastos ordinarios en la

2- Responsabilidad por los deterioros producción de los frutos
3- Restitución de los frutos 2- Abono de las mejoras
4- Gastos del pleito, de custodia y 3- Derecho de retención del poseedor vencido
conservación

 Obligaciones que tiene el poseedor vencido para con el reivindicante:

o Restitución de la cosa: Art. 904. Juez puede fijar plazo (es uno de los pocos casos de plazo judicial y de modalidad
de origen judicial).
o Deterioros. Art. 906.
 Poseedor de mala fe: Debe indemnizar los deterioros producidos por su hecho o culpa.
 Poseedor de buena fe: Sólo si se ha aprovechado de ellos119 (como si tala los árboles y vende la madera). El
poseedor de buena fe permanece en ella hasta la contestación de la demanda.
o Frutos
 Poseedor de mala fe: Debe restituir los frutos (naturales y civiles) percibidos y los que el dueño podría
haber percibido con mediana inteligencia y actividad120.
 Poseedor de buena fe: No debe restituir los que se hayan percibido antes de la contestación.
La buena o mala fe se refiere al momento de percepción de los frutos (Art. 913 CC).
o Gastos de custodia y conservación: Sólo el poseedor de mala fe121.
 Obligaciones del reivindicante para con el poseedor vencida
o Satisfacer los gastos ordinarios en producir los frutos. Art. 907.
o Abonar las mejoras122:
 Necesarias: Indispensables para la conservación y mantenimiento. El reivindicante debe siempre abonarlas,
independiente de la buena o mala fe del poseedor. Se distingue entre obras materiales (se paga su precio al
tiempo de la restitución) y obras inmateriales (se pagan si han aprovechado al reivindicante y han sido
ejecutadas con mediana inteligencia y economía).
 Útiles: Las que aumentan el valor venal de la cosa.
 Poseedor de buena fe: Tiene derecho a que se le abonen las mejoras útiles hechas antes de la
contestación123.
 Poseedor de mala fe: No tiene derecho a que se le abonen, pero puede separar los materiales
siempre que pueda hacerse sin detrimento de la cosa, si el propietario se rehúsa a pagarle el precio.
 Voluptuarias: Ningún poseedor tiene derecho a que se las devuelvan, pero podrán separar los materiales si
puede hacerse sin detrimento.
o Derecho de retención del poseedor vencido: Hasta que se le pague lo debido. Art. 914. “Cuando el poseedor vencido
tuviere un saldo que reclamar en razón de expensas y mejoras, podrá retener la cosa hasta que se verifique el pago, o
se le asegure a su satisfacción”. Los bienes retenidos se equiparan a los dados en prenda o hipoteca para efectos de
su realización y preferencia (Art. 546 CPC).

II. ACCIONES POSESORIAS.

Art. 916. “Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de bienes raíces o de derechos reales
constituidos en ellos”. Estas acciones nacen de un hecho (la posesión), pero se la califica de real porque se ejerce sin respecto a
determinada persona.
Es una acción siempre inmueble.
Deja a salvo la posibilidad de discutir en otro juicio el dominio (cosa juzgada formal).

1. Diferencias de la acción reivindicatoria

 Reivindicatoria ampara un derecho, posesoria un hecho.

119
Sólo responde del provecho que ha obtenido porque no puede haber enriquecimiento injusto.
120
Si no existen los frutos, deberá el valor que tenían o hubieran tenido al tiempo de la percepción: se considerarán como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder.
121
Art. 904 parte final CC. “…y si la cosa fue secuestrada, pagará el actor al secuestre los gastos de custodia y conservación, y tendrá derecho para que el poseedor de mala fe se los
reembolse.”
122
Mejoras: toda obra que se ejecuta en una cosa y que tiene por objeto su conservación o un aumento de valor, o en razón de ornato o recreo. Son los gastos hechos para una cosa.
123
Reivindicante elegirá entre pagar su valor al momento de la restitución, o el mayor valor que generen en la cosa.
62
  Titular de reivindicatoria es el dueño y excepcionalmente el poseedor regular (publiciana), en la posesoria es el poseedor y
excepcionalmente el mero tenedor (la de restablecimiento).
 Causa de pedir en la reivindicatoria es el dominio, en la posesoria la posesión.
 Reivindicatoria se tramita en juicio ordinario, posesoria en interdicto posesorio (tramitación rápida).
 Fallo de reivindicatoria produce cosa juzgada respecto de la cosa, posesoria admite entablar después la acción reivindicatoria.
 Reivindicatoria se extingue por prescripción adquisitiva de dominio, posesoria en 1 año o 6 meses.
 Reivindicatoria puede ser mueble o inmueble, posesoria es siempre inmueble.

Paralelo entre acción reivindicatoria y acciones posesorias

ACCIÓN REIVINDICATORIA ACCIONES POSESORIAS

Objeto amparado Un derecho Un hecho
Titular Dueño y excepcionalmente el poseedor Poseedor y excepcionalmente el mero
regular tenedor
Causa de pedir Dominio Posesión
Procedimiento Juicio ordinario Querellas posesorias
Cosa juzgada Sustancial Formal
Prescripción Adquisitiva Extintiva
Naturaleza Mueble o inmueble Siempre Inmueble

2. Requisitos para interponerla

 Persona facultada para entablar la acción posesoria. Art. 918. El que ha estado en posesión tranquila y no interrumpida en un
año completo, contado hacia atrás desde el embarazo o despojo de la posesión 124.
 Cosa susceptible de ampararse por acción posesoria: Art. 916. Bienes inmuebles y derechos reales constituidos en ellos. Se
excluye servidumbres discontinuas o continuas inaparentes y el derecho de herencia 125.
El usufructuario, usuario y habitador, son meros tenedores respecto de la cosa, pero poseedores de su derecho real inmueble,
y pueden entablar una acción posesoria para ampararlo.
Entre comuneros no se puede entablar la acción posesoria, pues no hay lugar entre ellos a la prescripción. Así ha fallado la
jurisprudencia.
 Plazo (que la acción no esté prescrita): Art. 920126. 1 año (que es el plazo que necesita el otro para ampararse en la acción
posesoria) desde el acto de molestia o embarazo, o desde que se pierde la posesión. No se suspende por ser una prescripción
especial.

3. Prueba de la posesión.
Entablada la acción, debe acreditarse:
1) Que se es poseedor no interrumpido y tranquilo durante 1 año.
2) Que la posesión ha sido arrebatada. No es necesario que se prive de la posesión, también puede ser una molestia o embarazo.

Art. 924. “La posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y mientras ésta subsista, y con tal que haya durado un año
completo, no es admisible ninguna prueba de la posesión con que se pretenda impugnarla”.
Art. 925. “Se deberá probar la posesión del suelo por hechos positivos, de aquellos a que sólo da derecho el dominio (…) ejecutados
sin el consentimiento del que disputa la posesión”.

Hay discusión sobre la aplicabilidad de dichos artículos:

 Algunos dicen que el 924 aplica para la forma de probar la posesión de todos los derechos inscritos salvo el dominio, y el 925
se refiere al dominio (suelo), esté o no inscrito el inmueble.
o Críticas: Asimilación de los conceptos de suelo y dominio no es correcta, pues el legislador distinguió claramente
cosas corporales e incorporales; el art. 924 no excluye el dominio; además contradice la teoría de la posesión
inscrita.
 Otros dicen que el 924 se refiere a la forma de probar la posesión de todos los derechos reales inscritos incluso el dominio, y
el 925 se refiere a la posesión de derechos reales no inscritos.
Es interpretación es la aceptada por la mayoría, pero con ciertas atenuaciones. Se acepta que el 924 es la forma de probar la
posesión de derechos inscritos, pero que se preferirá el 925 cuando:
o Haya duda sobre los deslindes.
o Haya dos inscripciones paralelas.
o Cuando el poseedor inscrito tiene menos de un año de inscripción.

4. Acciones posesorias en particular

124
No es necesario que el poseedor cumpla este plazo por sí solo; puede agregar posesiones (Art. 920 inc. final CC).
125
Pero nada obsta a que se entable para amparar un inmueble determinado que se posee a título de heredero.
126
Art. 920 inc. 1º a 3º CC. “Las acciones que tienen por objeto conservar la posesión, prescriben al cabo de un año completo, contado desde el acto de molestia o embarazo inferido a ella.
Las que tienen por objeto recuperarla, expiran al cabo de un año completo contado desde que el poseedor anterior la ha perdido.
Si la nueva posesión ha sido violenta o clandestina, se contará este año desde el último acto de violencia, o desde que haya cesado la clandestinidad.”
63
En general, analizaremos las siguientes acciones posesorias:
- Querella de amparo
- Querella de restitución
- Querella de restablecimiento
- Acciones posesorias especiales

a) Querella de amparo
Tiene por objeto conservar la posesión de inmuebles y derechos reales constituidos sobre ellos, evitando que se turbe y que se
indemnicen daños. Art. 921. Se dirige contra el que perturba la posesión, aunque sea el propietario. Objeto:
1. Que no se turbe o embarace la posesión.
2. Indemnización de daños provocados por los actos de perturbación.
3. Que se dé garantías contra el daño fundadamente temido.

b) Querella de restitución
Tiene por objeto recuperar la posesión de inmuebles y derechos reales constituidos sobre ellos, cuando un individuo ha sido
injustamente despojado de ella, y obtener indemnización (Art. 926).Poseedor inscrito no puede interponerla ante pérdida del corpus,
deberá usar la de amparo. Objeto:
1. Restitución de la posesión de la cosa: contra el usurpador o contra cualquier persona cuya posesión se derive de la del usurpador.
2. Indemnización de daños por el acto de despojo: contra el usurpador o un tercero de mala fe.

c) Querella de restablecimiento
Acción que se otorga al que ha sido despojado violentamente de posesión o incluso de mera tenencia, para que se restituya al estado
anterior. Prescribe en 6 meses y deja a salvo las acciones posesorias y reivindicatoria correspondientes.

Querella de amparo y la de restitución Querella de restablecimiento

Es necesario probar la posesión Basta acreditar la mera tenencia.
Sólo puede entablarla el poseedor útil Puede entablarla también el poseedor vicioso, incluso el mero
tenedor.

Prescriben en 1 año Prescriben en 6 meses

Cosa juzgada formal Cosa juzgada aún más débil que en las otras, pues deja a salvo las
acciones posesorias correspondientes.

d) Acciones posesorias especiales

No requieren año de posesión tranquila e ininterrumpida, pues está comprometido el interés público.
Pueden involucrar una pluralidad de querellados o querellantes. No tiene lugar contra el ejercicio de una servidumbre legal.
 Denuncia de obra nueva: Poseedor puede pedir que se prohíba toda obra nueva sobre el suelo que está en posesión. Art. 930.
No alcanza aquellas que se realicen para precaver la ruina de una construcción. Prescribe en 1 año, y deja a salvo el ejercicio
de la acción reivindicatoria.
 Denuncia de obra ruinosa: Arts. 932 y 935. Edificios y construcciones que amenacen ruina, y árboles expuestos a ser
derribados. El objetivo es obtener la destrucción, la reparación, o que se rinda caución. Es la de más rápida tramitación y no
prescribe mientras exista el temor.
o Una vez notificada la querella, si cae el edificio por su mala condición deberá indemnizarse, pero si es por caso
fortuito no habrá indemnización, salvo que se pruebe que no habría habido derrumbe si hubiera estado en buen
estado.
 Acción popular: Cualquier persona, respecto de lugares de uso público y para la seguridad de los que transitan, tendrá las
acciones propias del dueño de edificios privados. Art. 948.

CAPÍTULO X. DERECHO REAL DE CONSERVACIÓN AMBIENTAL

El 2016 se publicó la Ley N°20.930, que consagra un nuevo derecho real: el derecho real de conservación, que no se incorpora dentro
de los derechos reales establecidos en el art. 577 del CC.
La Ley de DRC define el Derecho Real de Conservación en su artículo 2 como “un derecho real que consiste en la facultad de
conservar el patrimonio ambiental de un predio o de ciertos atributos o funciones de éste” , haciendo hincapié en que se debe
constituir “en forma libre y voluntaria por el propietario del predio en beneficio de una persona natural o jurídica determinada”.
Es decir, no se trata de gravámenes o cargas impuestas por la autoridad, sino que hablamos de un derecho real que se constituye
voluntariamente, mediante un contrato constitutivo (el “Contrato Constitutivo”), buscando facilitar mecanismos para que los
particulares materialicen su espíritu de conservación, otorgándole permanencia en el tiempo a dichas iniciativas.

La Ley de DRC hace una clara distinción entre el derecho real de conservación y el derecho de propiedad o dominio. Así, el artículo
3° de la Ley de DRC señala que “el derecho real de conservación es inmueble y distinto del dominio del bien raíz gravado”.

64
Características. Art.3°: es un derecho inmueble, transferible, transmisible, inembargable, indivisible e inseparable del inmueble o de la
parte de él que se grava, Además, agrega que se puede constituir sobre cualquier inmueble.

La Ley de DRC da gran flexibilidad a las partes, por ejemplo, el derecho real de conservación podrá transferirse a cualquier título, y
tendrá una duración indefinida, a menos que las partes pacten algo distinto. El titular no podrá percibir los frutos naturales o civiles
que deriven de la conservación del inmueble, a menos que las partes lo acuerden explícitamente. Además, podrán fijar obligaciones
pecuniarias.
El DRC podrá tener como titular cualquier persona natural o jurídica, pública o privada, y se adquirirá por medio del Contrato
Constitutivo, el cual constará por escritura pública, y será suscrito por el dueño del inmueble gravado y por el beneficiario del derecho
real de conservación. El Contrato Constitutivo servirá como título para requerir la inscripción del derecho en el CBR respectivo, y
desde el momento de su inscripción, producirá sus efectos. La inscripción de dicho contrato (que deberá hacerse en un plazo no mayor
a sesenta días corridos desde la celebración) es requisito, prueba y garantía del mismo derecho real.

Para que el Contrato Constitutivo sea válido, las partes deberán establecer gravámenes específicos, que no consistan en la mera
obligación de cumplir con normas vigentes. En ese sentido, la Ley de DRC obliga a incorporar al Contrato Constitutivo al menos una
de las siguientes prohibiciones o restricciones:
1. Restricción o prohibición de destinar el inmueble a uno o más fines determinados (como por ejemplo, inmobiliarios,
comerciales, industriales, etc.);
2. Obligación de hacerse cargo de la mantención, limpieza, administración, reparación, entre otras, o contratar servicios
afines; y,
3. Obligación de ejecutar o supervisar un plan de manejo, para aprovechar y usar racionalmente los recursos naturales
del inmueble gravado.
Serán nulos los contratos en los cuales los gravámenes: a) no sean específicos; b) sólo consistan en obligarse a cumplir normas
vigentes, o c) no se ajusten a lo dispuesto en la ley. Asimismo, tampoco será lícito al propietario impedir, obstaculizar o perjudicar el
ejercicio del DRC.

Además, la Ley de DRC regula las causales de terminación del derecho real de conservación, indicando que, adicionalmente a las
causales aplicables a todos los derechos reales de acuerdo a nuestra legislación vigente, este derecho puede extinguirse por:
1. La transferencia del bien gravado, cuando ésta deriva de la ejecución de una hipoteca preferente y bajo ciertas condiciones descritas
en la Ley de DRC;
2. La disolución del titular del derecho, en caso que sea una persona jurídica y a menos que se haya estipulado otra cosa; y,
3. La expropiación del inmueble gravado, sin perjuicio que puede conservarse sobre la parte que no alcance la expropiación, en caso
de ser posible.
Finalmente, cabe destacar que el procedimiento aplicable para los conflictos surgidos en esta materia será el procedimiento sumario.

CAPÍTULO CUARTO – DERECHOS LIMITATIVOS DEL DOMINIO

En general, el dominio está limitado siempre que se constituya sobre una cosa un derecho real a favor de una persona que no sea el
dueño.
Las limitaciones pueden ser legales o voluntarias.

Art. 732 CC. “El dominio puede ser limitado de varios modos:
1. Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condición (Propiedad Fiduciaria);
2. Por el gravamen de un usufructo, uso o habitación, a que una persona tenga derecho en las cosas que pertenecen a otra; y
3. Por las servidumbres.”
El Libro IV CC contempla algunos derechos reales que también pueden gravar el dominio: hipoteca, prenda, censo. La Ley N°20.930,
agregó el derecho real de conservación.
Estas limitaciones son derechos reales que debilitan los elementos que caracterizan al dominio.

I. PROPIEDAD FIDUCIARIA
Art. 733 “Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una
condición. La constitución de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso”.
Se adquiere por acto entre vivos (instrumento público) o testamento, siendo siempre solemne. Si afecta a inmuebles debe inscribirse.
No se puede adquirir por prescripción.

El elemento indispensable es la existencia de una condición (requisito de la esencia del fideicomiso).

1. Requisitos
 Bienes susceptibles de darse en fideicomiso:
o Universalidad: la totalidad de herencia o cuota de ella (puede estar integrada por cosas de género o consumibles).

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 o Cosa singular: una o más especies o cuerpos ciertos no consumibles127 (Art. 734).
 Tres personas:
o Constituyente: es quien constituye el fideicomiso, pero no interviene después. Es el propietario del bien, que
constituye el fideicomiso por testamento o por acto entre vivos.
o Propietario fiduciario: El que adquiere con el gravamen de restituir. Pueden nombrarse varios, pero no pueden ser
sucesivos (si lo hace, se consideran sustitutos). El fiduciario debe existir al momento de constituirse el fideicomiso.
Si falta:
 Antes de que se defiera el derecho: Pasa al sustituto, o si él no existe pasa al constituyente o sus herederos.
 Después: Pasa a sus herederos.
o Fideicomisario: El que adquiere cuando se cumple la condición. No es necesario que exista al constituirse, pero si
esperar que exista. Debe existir al tiempo de cumplirse la condición. Pueden haber varios, pero no ser sucesivos. Si
falta:
 Antes de que se cumpla la condición: Pasa al sustituto, y si no hay se consolida la propiedad en el
fiduciario.
 Después de se cumpla: Se traspasa a sus herederos.
 Condición: Incertidumbre, lo distingue del usufructo. El fideicomiso siempre debe tener una condición (si nada se dice, será
que el fideicomisario exista al tiempo de la restitución 128). A esta condición de existencia pueden agregarse otras copulativa o
disyuntivamente. Se tiene por fallida en 5 años, salvo que la condición sea la muerte del fiduciario. Cuando se verifica, se
produce la restitución.

Constitución de la propiedad fiduciaria.

Art. 735 CC. Por acto entre vivos otorgado en instrumento público, o por acto testamentario.
Si el fideicomiso comprende o afecta un inmueble, deberá inscribirse en el CBR.
La constitución del fideicomiso, entonces, es un acto esencialmente solemne, y debe inscribirse en el registro de Hipotecas y
gravámenes cuando corresponda.
Tratándose de un acto entre vivos, la inscripción es tradición y solemnidad, aunque algunos piensan que es sólo tradición; si se
constituye por testamento, es sólo solemnidad (pues ya operó el modo de adquirir sucesión), aunque algunos piensan que simplemente
cumple la función de mantener la continuidad de las inscripciones.

¿Puede adquirirse el fideicomiso por prescripción?

A) Sí se puede, pues el Art. 2512 señala que los derechos reales se adquieren por la prescripción de la misma manera que el dominio,
y no exceptúa el fideicomiso.
B) No se puede, pues no es posible poseer una cosa con el ánimo de restituirla al cumplirse la condición. El fideicomiso sólo puede
constituirse por los medios señalados en el Art. 735 CC. Además, en el usufructo se indica expresamente que puede adquirirse por
prescripción, pero nada se dice respecto del fideicomiso.
Crítica: La prescripción tiene lugar cuando en la constitución de la propiedad fiduciaria ha habido algún vicio y, en consecuencia, el
propietario fiduciario es sólo poseedor de su derecho.

2. Efectos
 Derechos y obligaciones del fiduciario: Derecho de propiedad (bajo condición resolutoria). Puede transferir (sujeto a la
condición) y transmitir (salvo que la condición sea la muerte del fiduciario), gravarlo (con autorización judicial del
fideicomisario para que lo afecte), administrarlo (responde de culpa leve salvo que se estipule que goce a libre arbitrio), gozar
los frutos (salvo que se estipule que también restituya los frutos). Sus obligaciones son hacer inventario solemne, conservar la
cosa (responde de culpa leve) y restituirla cuando opere la condición (las mejoras necesarias y voluptuarias son de cargo del
fiduciario y las reparaciones mayores o extraordinarias son de cargo del fideicomisario).
 Derechos y obligaciones del fideicomisario: Tiene solo un germen de derecho (puede solicitar medidas conservativas; debe
ser oído cuando se desea gravar la cosa; puede solicitar caución judicialmente; puede solicitar indemnización de perjuicios).
Puede solicitar la restitución de la cosa cuando se cumple la condición. Su obligación es reembolsar al fiduciario las
expensas mayores o extraordinarias.

3. Extinción
Art. 763.
 Restitución de la cosa (por cumplirse la condición).
 Resolución del derecho del constituyente (por ejemplo, si adquirió bajo pacto de retroventa que se hace efectivo)
 Destrucción de la cosa. Si la destrucción es total, se extingue el fideicomiso; si es parcial, subsiste sobre el resto.
 Renuncia del fideicomisario antes de cumplirse la condición (sin perjuicio de que puedan existir sustitutos).
 Fallo de la condición.
 Confusión (del único fiduciario con el único fideicomisario).

127
Cuando el fideicomiso se establece sobre una cosa singular, ésta debe ser una especie o cuerpo cierto no consumible (a no ser que las cosas consumibles formen parte de una herencia y se
constituya el fideicomiso sobre ella).
128
Art. 738 CC. “El fideicomiso supone siempre la condición expresa o tácita de existir el fideicomisario, o su substituto, a la época de la restitución.
66
II. USUFRUCTO

Art. 764. “El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma
y substancia y de restituirla a su dueño, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género o de
pagar su valor, si la cosa es fungible”. Debe entenderse fungible como consumible.

Características:
 Derecho real de goce. Tiene derecho a usar y gozar de la cosa 129. Hay 2 derechos reales conviviendo (usufructo y nuda
propiedad) lo que lo distingue de la propiedad fiduciaria.
 Es principal. Lo diferencia de la prenda y la hipoteca.
 Puede ser mueble o inmueble
 Usufructuario es mero tenedor de la cosa, pero propietario de su derecho.
 Es temporal: Supone la existencia de un plazo.
 Es intransmisible, pero transferible.
 Recae sobre cosa ajena.

1. Requisitos
 Cosas susceptibles de usufructo: No se limita, el legislador nada ha dicho. Por tanto, puede recaer en una universalidad
jurídica o en una cuota de ella, en una o más especies o cuerpos ciertos o una cuota de ellos, en un género, en cosas fungibles
y no fungibles, y en derechos personales.
o Si recae sobre cosas consumibles es un cuasiusufructo, en que se hace dueño de los bienes y debe restituir igual
cantidad del mismo género o su valor (semejante al mutuo).
o Puede constituirse por ley (usufructo de padre o madre sobre bienes del hijo sujeto a patria potestad, y el del marido
sobre bienes de la mujer casada en sociedad conyugal), testamento, acto entre vivos (si recae sobre inmuebles debe
inscribirse), prescripción (cuando se constituye sobre cosa ajena), sentencia judicial (cuando se concede como
alimentos)
 Personas que intervienen: Constituyente (crea el derecho), nudo propietario y usufructuario. Se prohíbe constituir usufructos
sucesivos, o bajo condición o plazo que suspenda su ejercicio.
 Plazo: Puede ser por toda la vida u otro plazo. Puede añadirse además una condición.
o Cuando en la constitución del usufructo no se fija tiempo alguno para su duración, se entenderá constituido por toda
la vida del usufructuario.
o El usufructo constituido a favor de una corporación o fundación cualquiera, no podrá pasar de treinta años.

Constitución del usufructo.

Art. 766 CC. “El derecho de usufructo se puede constituir de varios modos:
1. Por la ley;
2. Por testamento;
3. Por donación, venta u otro acto entre vivos;
4. Se puede también adquirir un usufructo por prescripción.”

La doctrina prefiere la siguiente clasificación:

1) Por voluntad del propietario (por acto entre vivos130 o por testamento131).
- Por retención: el dueño se reserva el usufructo y cede la nuda propiedad.
- Por vía directa: el dueño se queda con la nuda propiedad y cede el usufructo.
- Por desprendimiento: el dueño se desprende de ambos, dándolos a diferentes personas.
2) Por ley. Dos casos en el art. 810. No son propiamente un derecho real de usufructo, sino un derecho legal de goce.
- Usufructo del padre o madre sobre los bienes del hijo.
- Usufructo del marido sobre los bienes de la mujer como administrador de la sociedad conyugal.
3) Por prescripción. Tiene lugar cuando se constituye sobre cosa ajena. En este caso, la tradición no opera como modo de adquirir el
derecho, sino como justo título para poseerlo (Art. 683 CC). También puede ocurrir cuando el título constitutivo es nulo.
4) Por sentencia judicial132. Un verdadero usufructo judicial es el que se permite fijar al juez como pensión alimenticia (Art. 9 Ley
sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias).

Diferencias entre los usufructos legales y los constituidos por voluntad del propietario.

129
Como es propietario de su derecho real, puede entablar la acción reivindicatoria y posesoria (si recae sobre inmueble) para protegerlo
130
Sobre muebles es consensual; si recae sobre inmuebles se requiere instrumento público inscrito (Art. 767 CC). La inscripción, que debe hacerse en el Registro de Hipotecas y Gravámenes
del CBR, es solemnidad y tradición del derecho real de usufructo, aunque para algunos es sólo tradición.
131
No se requiere inscripción, aunque recaiga sobre inmueble.
132
Según el Art. 1337 N°6 CC, el partidor puede asignar a un comunero la nuda propiedad y a otro el usufructo, pero requiere acuerdo de los comuneros. En consecuencia, sería un usufructo
constituido por acuerdo de los interesados, que el partidor se limitaría a aprobar.

67
a) El usufructo es un derecho real que permite perseguir el bien que se encuentra en manos de terceros; en el usufructo legal, salido el
bien del patrimonio de su dueño, se extingue el derecho.
b) Los usufructuarios deben rendir caución y practicar inventario; en el usufructo legal no existe esta obligación.
c) El usufructo es embargable por el acreedor; los usufructos legales son inembargables.

El usufructo y el cuasi usufructo.

Es usufructo propiamente tal es el que recae sobre cosas no fungibles; es cuasi usufructo si recae sobre cosas fungibles. Peñailillo
opina que debe entenderse fungibles en el sentido de consumible, pues es respecto de ellas que la restitución de las mismas es
imposible.
Diferencias entre el usufructo y el cuasi usufructo.
a) El usufructo es título de mera tenencia; el cuasi usufructuario se hace dueño de los bienes (Art. 789 CC). El cuasi usufructo es título
traslaticio de dominio.
b) Si el usufructuario se niega a restituir la cosa, el nudo propietario puede entablar la reivindicatoria (acción real); en el cuasi
usufructo, el nudo propietario sólo tiene un crédito en contra del cuasi usufructuario para que éste le restituya otro tanto del mismo
género y calidad (acción personal, Art. 789 CC).
c) En el usufructo, si la cosa perece por caso fortuito o fuerza mayor, el usufructuario se libera de la obligación de restituirla; el cuasi
usufructuario no puede exonerarse por la misma causa, pues el género no perece.

El cuasiusufructo y el mutuo.
Son muy similares, pero el mutuo sólo puede tener origen en el contrato, mientras que el cuasi usufructo puede también constituirse
por la ley. El mutuo es un contrato real, el cuasi usufructo es consensual.

2. Posición del usufructuario

 Derechos:
o Usar y gozar la cosa (no tiene derecho sobre los productos)
o Administración
o Ceder y enajenar el usufructo, a menos que lo haya prohibido el constituyente. (se aceptan prohibiciones de
enajenar)
o Disponer de la cosa dada en usufructo: Derecho solo del cuasi usufructuario
o Derecho legal de retención.
 Obligaciones:
o Obligaciones previas al goce de la cosa:
 Inventario y caución (si no, no entrará en administración de la cosa)
 Limitaciones al goce: Debe respetar los arriendos y recibir la cosa en el estado en que esté (aunque tiene
derecho a indemnización)
o Obligaciones durante el goce de la cosa:
 Gozarla sin alterar su forma y sustancia
 Gozarla como buen padre de familia
 Pagar expensas o mejoras (salvo las obras o refacciones mayores)
o Obligaciones una vez extinguido el usufructo:
 Restitución de la cosa.

3. Posición del nudo propietario

 Derechos:
o Propiedad sobre la cosa (puede enajenarla, hipotecarla y transmitirla)
o Tiene acción reivindicatoria y acciones posesorias si es un inmueble.
o Derecho a los frutos pendientes al momento de la restitución
o Reclamación de la cosa fructuaria
o Indemnizaciones
o Cobro de intereses del dinero invertido en obras mayores
o Derecho al tesoro
o Derecho a pedir la terminación del usufructo
 Obligaciones:
o Pagar las expensas extraordinarias mayores.

4. Extinción del usufructo

 Por llegada del día o condición prefijada.
 Por muerte del usufructuario
 Por resolución del derecho del constituyen
 Por consolidación con la nuda propiedad
 Por prescripción: No extintiva, sino adquisitiva de otra persona.
68
  Por renuncia del usufructuario: Debe inscribirse
 Destrucción completa de la cosa
 Sentencia judicial: A petición del nudo propietario.

5. Diferencias con fideicomiso

 Naturaleza de ambas:
o En fideicomiso hay 1 derecho real, en usufructo hay 2.
o En fideicomiso es esencial una condición, en usufructo un plazo.
o En fideicomiso no es segura la restitución, en usufructo sí.
 Constitución
o En fideicomiso se limitan las cosas sobre las que puede recaer, en usufructo no.
o Fideicomiso entre vivos es siempre solemne, usufructo entre vivos es consensual.
o Fideicomiso constituido por testamento sobre inmueble requiere inscripción, usufructo no.
o No hay fideicomiso por ley o sentencia judicial, usufructo sí.
 Efectos
o Fideicomiso solo requiere inventario y excepcionalmente caución, usufructo requiere ambos.
o Fideicomiso no es embargable usufructo sí.
o Propiedad fiduciaria es transmisible, usufructo no.
o En fideicomiso, fiduciario debe hacer las expensas extraordinarias mayores que deben ser rembolsadas por el
fideicomisario, en usufructo debe hacerlas el nudo propietario, pero el usufructuario debe pagar el interés del dinero.
 Terminación
o Derecho del fideicomisario no termina por muerte, usufructo sí.
o Fideicomiso no puede terminar por sentencia judicial, usufructo sí.

i. Paralelo entre usufructo y propiedad fiduciaria o fideicomiso

USUFRUCTO FIDEICOMISO
Derechos reales Uso y goce Dominio
Modalidad Plazo Condición
Restitución Siempre No es segura
Objeto Ilimitados No puede ser consumible
Entre vivos Consensual Solemne
Testamento Inscripción (inmuebles) No requiere inscripción
Fuente Si hay No hay por ley ni sentencia
Inventario y caución Siempre Caución eventual
Embargable Si No
Transmisible No Si
Muerte Termina No termina
Sentencia judicial Si No

III. USO Y HABITACIÓN

Art. 811. “El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de gozar una parte limitada de las utilidades
y productos de una cosa. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitación”.

Características
 Es un usufructo más restringido133.
 Es derecho real, temporal, intransmisible e intransferible 134 (personalísimo, su enajenación adolece de objeto ilícito, Art 1464
N°2. Sin embargo puede dar los frutos que le sea lícito consumir para sus necesidades personales 135), puede ganarse por
prescripción, es inembargable.
 Se constituye y pierde igual que el usufructo. Pero no hay uso y habitación de carácter legal.
 No es obligación rendir caución. El habitador debe hacer inventario (también el usuario de cosa que deba restituirse en
especie).
 Limitaciones se determinan por el título que los constituye. Si nada dice, se siguen las reglas siguientes:
o Uso y habitación se limita a las necesidades personales del usuario o habitador:
 Se comprenden las de su familia (cónyuge, hijos, sirvientes, quienes viven con él y a quienes debe
alimentos).

133
Semejanzas entre el usufructo y los derechos de uso y habitación.: ambos son derechos reales, temporales, intransmisibles y limitativos del dominio.
134
A diferencia del usufructo que es intransmisible, pero sí es transferible.
135
Art. 819 CC. “Los derechos de uso y habitación son intransmisibles a los herederos, y no pueden cederse a ningún título, prestarse ni arrendarse. Ni el usuario ni el habitador pueden
arrendar, prestar o enajenar objeto alguno de aquellos a que se extiende el ejercicio de su derecho. Pero bien pueden dar los frutos que les es lícito consumir en sus necesidades personales.”
69
  No se comprende las de la industria o tráfico en que se ocupa el usuario o habitador (ej. No puede usar la
casa como almacén, salvo que su uso ordinario sea ese).
 El usuario de una heredad tiene derecho sólo a los objetos comunes de alimentación y combustible, no a los
de una calidad superior.

Obligaciones del usuario o habitador

Art. 818. Debe usar las cosas con la moderación y cuidado propios del buen padre de familia y contribuir a las expensas de
conservación y cultivo. Esto último no se extiende al uso o habitación dados caritativamente a personas necesitadas.

IV. SERVIDUMBRES

Art. 820. “Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de
distinto dueño”.
Hay que dejar claro que sólo existen servidumbres prediales.

1. Caracteres jurídicos
 Es un gravamen real para el predio sirviente, en beneficio del dominante (no de su dueño).
 Es un derecho inmueble.
 Es accesorio.
 Es perpetuo: Ello no es esencial, puede haber plazo o condición.
 Es indivisible: No admite ejercicio parcial. Si predio pertenece a varias personas, todas deben consentir para constituirla, e
interrupción y suspensión de prescripción favorecen a todos.

2. Clasificación
 Según su origen: Art. 831. “Las servidumbres o son naturales, que provienen de la natural situación de los lugares, o legales,
que son impuestas por la ley, o voluntarias, que son constituidas por un hecho del hombre”.
 Según su objeto: Art. 823. “Servidumbre positiva es, en general, la que sólo impone al dueño del predio sirviente la
obligación de dejar hacer (…); y negativa, la que impone al dueño del predio sirviente la prohibición de hacer algo, que sin la
servidumbre le sería lícito”.
 Según su naturaleza.
o Art. 824. “Servidumbre aparente es la que está continuamente a la vista, como la del tránsito cuando se hace por una
senda (…), e inaparente, la que no se conoce por una señal exterior”.
o Art. 822. “Servidumbre continua es la que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin necesidad de un hecho
actual del hombre, como la servidumbre de acueducto (…), y servidumbre discontinua la que se ejerce a intervalos
más o menos largos de tiempo, y supone un hecho actual del hombre, como la servidumbre de tránsito”.
Importancia: Sólo se pueden adquirir por prescripción o por destinación del padre de familia las continuas aparentes. Se
pueden extinguir por no gozarse por 3 años, que se cuenta desde que han dejado de gozarse en las discontinuas, y desde el
acto contrario a la servidumbre en las continuas.

3. Ejercicio
 Art. 884. El título va a determinar los derechos y obligaciones.
 Art. 828. El que tiene derecho a una servidumbre tiene derecho a los medios para ejercerla.
 Art. 829. El que tiene derecho a una servidumbre puede hacer las obras indispensables para ejercerla a su costa.
 Art. 830: El dueño del predio sirviente no puede hacer más incómoda la servidumbre.
 Tradición: Art. 698. Por escritura pública, no requiere inscripción (salvo la de alcantarillado en predio urbano).

4. Tipos de servidumbre

a) Servidumbres naturales
Art. 833. “El predio inferior está sujeto a recibir las aguas que desciendan del predio superior naturalmente, es decir, sin que la mano
del hombre contribuya a ello (…). En el predio servil no puede hacerse cosa algunaque estorbe la servidumbre natural, ni en el predio
dominante, que la grave”. Es la única servidumbre natural.

b) Servidumbres legales
Impuestas por la ley, aún contra la voluntad del predio sirviente. Hay de interés público (uso de riberas para navegación o flote, regido
por Código de Aguas) y de interés privado.

Servidumbres de interés privado: Demarcación, cerramiento, medianería, tránsito, acueducto, luz y vista. Enumeración no es taxativa.
 Servidumbre de demarcación: Art. 842. Todo dueño tiene derecho a que se realice la operación que tiene por objeto fijar la
línea que separados predios colindantes de distintos dueños, señalándola por medio de signos materiales. No exige prueba de
dominio.
o Servidumbre positiva excepcional (impone obligación de hacer)
70
 o Doctrina no considera que sea servidumbre pues no hay predio dominante y sirviente.
o Es imprescriptible
 Servidumbre de cerramiento: Art. 844. Dueño de un predio tiene derecho a cerrarlo o cercarlo, y podrá obligar a los dueños
de los predios colindantes que concurran a la construcción de cercas divisorias. Si la cerca se hace a expensas comunes estará
sujeta a la servidumbre de medianería
o Imprescriptible
o Doctrina no considera que sea servidumbre.
 Servidumbre de medianería: Art. 851. Dueños de predios vecinos que tienen paredes divisorias comunes están sujetos a
ciertas obligaciones. No toda pared divisoria es medianera, sino solo la que se haya hecho a expensas comunes. Podrá
transformarse en medianera si el dueño del otro predio le paga la mitad del valor. Árboles que se encuentran en la cerca
medianera son medianeros.
o Doctrina no considera que sea servidumbre, sino un caso de comunidad forzosa y perpetua.
o Prueba de la medianería: Título, señales exteriores o presunciones.
o Efectos de la medianería
 Derecho a edificar sobre la pared medianera: Debe solicitar el consentimiento del vecino.
 Derecho a elevar la pared medianera: Deberá pagar al vecino una indemnización por el aumento de peso y
deberá además reconstruirla o aumentar su espesor de ser necesario. Vecino podrá adquirir medianería de
parte nuevamente levantada, pagando la mitad del costo de ella.
 Obligaciones recíprocas: Expensas de construcción, conservación y cerramiento de cargo de todos. Podrá
exonerarse de pagar, abandonado su derecho de medianería.
 Servidumbre de tránsito. Art. 847. La que puede imponerse a un predio en favor de otro predio destituido de toda
comunicación con el camino público, en cuanto fuere indispensable para el uso y beneficio de dicho terreno y pagando un
valor.
o Es una verdadera servidumbre positiva, discontinua y puede ser aparente o inaparente.
o El predio sirviente tiene derecho a que se le exonere de la servidumbre si llega a no ser indispensable en el futuro.
o Cuando una cosa común se divide y uno de los ex comuneros queda separada del camino, se concede una
servidumbre sin indemnización. Art. 850.
 Servidumbre de acueducto: Art. 861. Servidumbre de acueducto en favor de otra heredad que carezca de aguas necesarias
para cultivo de sementeras, plantaciones o pastos; en favor de un pueblo que las necesite para el servicio doméstico de sus
habitantes; y en favor de una industria que la requiera para el movimiento de sus máquinas.
o Es positiva, continua y puede ser aparente o inaparente.
 Servidumbre de luz: Art. 873. Tiene por objeto dar luz a un espacio cualquiera cerrado y techado, pero no se dirige a darle
vista sobre el predio vecino.
o Es continua, aparente y positiva.
o Cuándo existe:
 No puede abrirse ventana en la pared medianera sin consentimiento.
 Si la pared divisoria es medianera cesa la servidumbre de luz legal.
 Dueño de la pared no medianera puede abrirlas, en número y dimensiones que quiera.
o Está sujeta a ciertas condiciones (protección de ventana, altura). Art. 875.
o Se destruye de hecho, porque no existe derecho para impedir que en el suelo vecino se levante una pared que le quite
la luz. Art. 876.
 Servidumbre de vista. Art. 878. No se pueden tener ventanas, balcones u otros que den vista a las habitaciones o patios de un
predio vecino, cerrado o no, a tres metros.
o Es negativa, continua y aparente.

c) Servidumbres voluntarias
Art. 880. Libertad de pactar servidumbres, mientras no contraríe orden público o ley.
Se pueden constituir:
 Por título: Testamento o convención, gratuito u oneroso. No tiene ninguna solemnidad especial.
 Por sentencia judicial: Art. 1337. En la división de fundos.
 Por prescripción: Art. 882. Sólo las continuas y aparentes, en un plazo de 5 años.
 Por destinación del padre de familia: Art. [Link] el dueño de dos predios establece en uno de ellos un servicio continuo
y aparente a favor del otro y luego pasan a ser de diverso dueño, se mantiene el servicio en carácter de servidumbre, a menos
que en la enajenación o partición se haya establecido expresamente otra cosa.

5. Extinción de las servidumbres

Art. 885 establece las causales
 Resolución del derecho que las constituyó: Solo aplicable a las voluntarias
 Llegada del día o la condición: Sólo aplicable a las voluntarias.
 Por confusión
 Por renuncia del dueño del predio dominante
71
  Por haberse dejado de gozar por tres años.

Art. 886. Si el predio pertenece a muchos, el goce de uno de ellos interrumpe la prescripción respecto de todos.

Resumen Obligaciones

CAPÍTULO PRIMERO – CONCEPTOS GENERALES

Art. 577. “Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona”.
 Dominio; Herencia, Usufructo; Uso o habitación; Servidumbre activa; Censo (cuando recae sobre la finca censuada 136);
Prenda; e Hipoteca. Recientemente se ha agregado el derecho real de conservación del medio ambiente.
 De estos derechos nacen las acciones reales.

Art. 578. “Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola
disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas”.
 Las nociones de derecho personal (o crédito) y obligación son correlativas.
 De estos derechos personales nacen las acciones personales.

Diferencias entre derechos reales y personales

 Reales es una relación persona a cosa; personales es relación entre dos sujetos.
 Reales supone un poder inmediato sobre la cosa; personales hay relación mediata con la cosa, mediante un acto del obligado.
 Reales se adquieren con título y modo; personales solo con título.
 Reales son absolutos, tienen efecto respecto de todos; personales son relativos 137.
 Reales se consolidan con su ejercicio; personales se extinguen por ejercicio (pago).
 Reales pueden ser violados por cualquiera; personales sólo por el deudor.
 Reales sólo pueden ser creados por la ley (numerus clausus); personales pueden crearse por las partes (numerus apertus).
 Reales tienen como objeto una cosa; personales una prestación (dar, hacer o no hacer).
 Reales son permanentes; personales son transitorios.
 Reales existe prescripción adquisitiva y extintiva; personales sólo extintiva.
 Reales dan derecho de persecución (y preferencia en el caso de prenda e hipoteca), los personales no.

Críticas a concepción clásica

 Reales también tienen sujeto pasivo: colectividad. Esta crítica no es aceptada porque es difícil identificar esta obligación en el
patrimonio de cada persona.
 Relaciones jurídicas se dan entre personas, no con cosas. Pero las cosas son fundamentales en los derechos reales, no así en
los personales, en que sólo son el objeto de la obligación de dar.
 No siempre los derechos reales son perpetuos. El único derecho real perpetuo es el dominio.

Paralelo entre derecho real y personal

DERECHO REAL DERECHO PERSONAL

Elementos Persona y cosa Acreedor, deudor y prestación
Relación con cosa Inmediato Mediato
Forma de adquirir Título y modo Título
Eficacia Absoluta Relativa
Ejercicio Se consolidan Se extinguen
136
No señalado en el art. 577, sino en el 579. Art. 579. El derecho de censo es personal en cuanto puede dirigirse contra el censuario, aunque no esté en posesión de la finca acensuada, y real
en cuanto se persiga ésta.
137
No obstante, es discutido el carácter relativo del derecho personal, por cuanto hay casos en donde las obligaciones tienen efecto respecto de terceros ajenos al contrato (Estipulación a favor
de un tercero), tampoco debe desconocerse el efecto absoluto o reflejo de los contratos.
72
 Contravención Por cualquiera Sólo por el deudor
Origen Sólo por ley Autonomía de la voluntad
Acciones Reales Personales
Objeto Siempre una cosa Dar, hacer o no hacer
Deber correlativo General de abstención Obligación
Derechos Persecución y preferencia No aplica
Temporalidad Permanentes Temporales
Prescripción Adquisitiva y extintiva Extintiva

Concepto de obligación.
Vínculo jurídico entre dos personas determinadas -deudor y acreedor-, en virtud del cual la primera se encuentra en la necesidad
jurídica de dar, hacer o no hacer algo en favor de la segunda138.
Visión absolutista se ha corregido, imponiendo también deberes al acreedor.
Relación jurídica: relación protegida por el derecho objetivo, de tal forma que si el deudor no cumple, puede ser compelido a hacerlo.
Art. 2465. “Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles del
deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose solamente los no embargables”. Se le llama derecho de prenda general 139.

Elementos constitutivos de la obligación

 La doctrina ha concluido que los elementos de la obligación son: Sujetos; Objeto (prestación) y Vínculo jurídico
(responsabilidad).
 Esencia de la obligación: Hay discusión de si lo esencial de una obligación es el deber del deudor de realizar la prestación 140,
o más bien la responsabilidad del mismo ante el incumplimiento 141 (sometimiento de su patrimonio). La primera posición se
funda en una base ética; la segunda, en una económica.
 Concepto Unitario vs. No Unitario de obligación:
o Criterio Unitario: la obligación comprende de forma copulativa el deber de prestación y la responsabilidad.
o Criterio No Unitario142: pueden existir de forma autónoma ambos elementos, de tal forma que existan obligaciones
donde hay deuda, pero no responsabilidad (obligaciones naturales) y obligaciones donde hay responsabilidad, pero
no deuda personal (fianza).
 Sujetos: Acreedor (titular del derecho personal en virtud del cual puede exigir una prestación del deudor). Deudor (quien
debe dar, hacer o no hacer algo en favor del acreedor). En un contrato bilateral ambas serán mutuamente deudoras y
acreedores. Deberán ser personas determinadas o a lo menos determinables 143 (obligaciones propter rem o declaraciones
unilaterales de voluntad).
 Objeto: Prestación a la que se obliga el deudor. Dar, hacer o no hacer. Características de la prestación:
o Debe ser física y jurídicamente posible. La imposibilidad puede ser absoluta o relativa.
o Debe ser lícita. No ser contraria a la ley, OP o BC (Art. 1461 inc. final CC).
o Debe ser determinada o determinable.
o Se discute si para que exista la obligación es necesario que la prestación tenga contenido patrimonial: así se entendía
antes, pero la doctrina llega a la conclusión de que la prestación debe tener un contenido patrimonial (para efectos de
determinar el monto de indemnización del cumplimiento por equivalencia), pero que el interés del acreedor puede
tener contenido diverso144.

CAPÍTULO SEGUNDO – FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Hechos jurídicos que dan nacimiento, modifican o extinguen las relaciones de derecho y las obligaciones.
También puede definirse como hechos o actos jurídicos que dan nacimiento o generan los derechos y obligaciones.

Tres son los artículos relevantes en materia de fuentes de las obligaciones: art. 578, 1437 y 2284.

138
Fueyo define a la obligación como “una relación de derecho entre dos o más personas, en cuya virtud una parte tiene el deber jurídico de satisfacer una prestación determinada en favor de
otra, a la vez que el derecho a que el poder del acreedor no se exceda en sus límites, y a ser liberada al tiempo del cumplimiento, y la otra parte la facultad de exigir tal prestación, aun
coercitivamente, a la vez que el deber de no excederse en su pretensión”.
139
Por tanto, cuando se contrae una obligación, se responde de su cumplimiento con todo el patrimonio: “derecho de prenda general” (el cual recordaremos que no se trata realmente de un
derecho de prenda, al no ser un derecho real).
140
En este sentido, toda obligación importa una restricción de libertad del deudor. Si no cumple, el crédito se hace efectivo sobre su patrimonio, pero esto ya no es parte de la obligación.
141
Para esta postura, lo que en esencia constituye la obligación es el hecho que el patrimonio del deudor quede afecto a su cumplimiento.
142
Teoría planteada por profesor Hernandez Gil.
143
Se discute en doctrina si es indispensable para el nacimiento del derecho que el sujeto exista o se determine con anterioridad. Precisión que hace el profesor Boetsch: “Desde el punto de
vista pasivo, el caso se presenta en las llamadas obligaciones ambulatorias, o propter rem, en que resulta obligado a satisfacer la deuda quien tenga la calidad de dueño o poseedor de la cosa al
tiempo de exigirse su cumplimiento. En ellas el deudor no es tal personalmente, sino en cuanto tiene derechos sobre la cosa, de manera que si cesa su relación con ella, deja de estar obligado
(ejemplo, expensas comunes en la propiedad horizontal: el dueño del piso o departamento responde aun de las anteriores a su adquisición del dominio).
El sujeto activo estará indeterminado en todos aquellos casos que se consideran como de declaración unilateral de voluntad (ejemplo en los títulos al portador, en que de antemano se sabe quien
es el deudor, pero el acreedor se determinará por la posesión del título. Otro caso lo encontramos en la promesa de recompensa, una de cuyas posibilidades reglamenta el art. 632 respecto de las
especies perdidas).
144
No obstante, Vial considera que negar la validez de la obligación porque la prestación no tiene contenido patrimonial es limitar arbitrariamente la autonomía de la voluntad.
73
  El art. 578 define derecho personal: “Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas,
que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas; como el que tiene el
prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las
acciones personales”.
De este artículo podrían extraerse las siguientes fuentes de las obligaciones:
 Hecho del deudor:
o Acuerdo de voluntades (contrato).
o Hecho voluntario lícito no convencional (cuasicontrato). Agencia oficiosa, pago de lo no debido y
comunidad.
o Conducta negligente que causa daño a otro (cuasidelito civil).
o Hecho doloso que causa daño a otro (delito civil).
 Ley.

 Principalmente las fuentes de las obligaciones están referidas en el Art. 1437. “Las obligaciones nacen, ya del concurso real
de las voluntades de dos o más personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que
se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que
ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposición de la ley, como entre los
padres y los hijos sujetos a patria potestad”.

 También están señaladas en el Art. 2284. “Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella. Si el hecho de que nacen es lícito, constituye un
cuasicontrato. Si el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar, constituye un delito. Si el hecho es culpable, pero
cometido sin intención de dañar, constituye un cuasidelito”.

En resumen, las fuentes de las obligaciones para el CC son el contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la ley.

A pesar de la clara clasificación de las fuentes del artículo 1437, algunos dicen que las fuentes de las obligaciones podrían reducirse a
Voluntad y Ley, pues los cuasicontratos, delitos y cuasidelitos generarían obligaciones porque la ley así lo establece. Sin embargo a
esto se responde que bajo ese criterio, los contratos también obligan porque la ley así lo establece; y además el art. 1437 clasificó
claramente las fuentes distinguiéndolas. Así, la ley es fuente de obligaciones cuando ella contempla dicha obligación de forma
expresa.

Voluntad unilateral como fuente de obligaciones.

En Chile, ¿se acepta la voluntad unilateral como fuente de las obligaciones? Se discute si una declaración unilateral de voluntad puede
obligar a una persona aún antes de radicarse en el patrimonio de un acreedor.
Esta manifestación unilateral de querer obligarse es distinta a la oferta, pues aquí quedaría obligado aún antes de la aceptación.
 La postura mayoritaria lo rechaza:
o En esta materia Bello siguió a Pothier, que no lo aceptaba.
o Nuestro Derecho sólo lo admitiría excepcionalmente en:
 Art. 632 inciso 2: si el dueño hubiere ofrecido recompensa por el hallazgo de la especie al parecer perdida,
queda obligado desde que prometió, aunque nadie la hallara aún.
 Art. 99: si el oferente se obliga a no disponer de la cosa sino pasado cierto tiempo o desechada la oferta,
quedará obligado aunque aún no exista aceptación del acreedor.
 Postura minoritaria: estaría reconocida como fuente de las obligaciones en el art. 1437, pues es un hecho voluntario de la
persona que se obliga.
 Corte Suprema: ha señalado que no hay más fuentes que las del art. 1437, pero hay fallos recientes en que se acepta, como en
materia de pagaré y letra de cambio.

El enriquecimiento sin causa como fuente de las obligaciones.

Sin perjuicio de lo que hemos estudiado previamente, algún sector de la doctrina ha señalado al enriquecimiento sin causa como
fuente de las obligaciones, pues una vez verificada la atribución patrimonial carente de justificación, la persona o parte beneficiada
con dicha atribución está obligada a restituir lo recibido (acción in rem verso).
Nuestro Código no contiene ninguna disposición que consagre, con caracteres de generalidad, el enriquecimiento sin causa como
fuente de obligaciones. Sin embargo, el legislador ha reglamentado ciertos casos particulares que estarían basados en este principio.
a) Las recompensas que, por diversas causas deben los cónyuges a la sociedad conyugal, o por la sociedad conyugal a los cónyuges.
Las recompensas tienen por objeto evitar un injusto enriquecimiento de un cónyuge a expensas del otro.
b) Las prestaciones mutuas que se deben el reivindicante y el poseedor vencido.
c) Los actos ejecutados por el marido dan a los acreedores acción sobre los bienes de la mujer, cuando el acto cede en utilidad
personal de ésta y hasta concurrencia del beneficio que obtenga.
d) La regla del art. 1688, que obliga al incapaz, en caso de nulidad del acto o contrato, a restituir aquello en que se hubiere hecho más
rico.
74
e) El principio encuentra una evidente aplicación en la agencia oficiosa y, especialmente, en el pago de lo no debido (los cuales
componen, junto a la comunidad, los tres cuasicontratos clásicamente estudiados).

CAPÍTULO TERCERO – CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES

Clasificación de las obligaciones.

1. Eficacia:
a) Civiles.
b) Naturales.
2. Objeto:
a) Forma: positivas y negativas.
b) Determinación del objeto: de especie o cuerpo cierto y de género.
c) Contenido de la prestación: de dar (entregar), hacer y no hacer.
d) De dinero y de valor.
e) Número de cosas: de objeto singular y de objeto plural (de simple objeto múltiple, alternativo y facultativo).
3. Sujeto:
a) De unidad de sujeto.
b) De pluralidad de sujeto (simplemente conjuntas o mancomunadas, solidarias e indivisibles).
4. Forma de existir:
a) Principales.
b) Accesorias.
5. Efectos:
a) Puras y simples.
b) Sujetas a modalidad.
6. Nuevas categorías de obligaciones:
a) Obligaciones de medio y resultado.
b) Obligaciones propter rem o ambulatorias.
c) Obligaciones causales y abstractas.

I. CATEGORÍAS NUEVAS DE OBLIGACIONES

1. Obligaciones de medio y resultado145.

Es aplicable a las obligaciones de hacer.
1) De medio: aquellas en que el deudor se compromete únicamente a hacer todo lo posible y necesario, poniendo para ello la
suficiente diligencia, para alcanzar un resultado determinado. Ej. Obligación de un abogado o un médico.
2) De resultado: aquellas en que el deudor para cumplir debe alcanzar el resultado propuesto. Ej. Obligación del contratista de
construir una casa.

Importancia de la distinción: determinar cuándo la obligación se entiende cumplida 146.

Cómo determinar si es una obligación de medio o una obligación de resultado: El primer criterio es la autonomía de la voluntad, son
las partes quienes lo determinan. Si éstas no lo han establecido en el contrato, se han planteado diferentes criterios:
- Situación de las partes: atiende a si se trata de profesiones liberales (obligaciones de medio), o de oficios (obligaciones de
resultado).
- Carácter aleatorio del resultado: atiende a si la aleatoriedad es un factor para la obtención del resultado.
- La mayor o menor determinación de la obligación: si está mayor determinada sería una obligación de resultado, si es menor
será de medio.
- Distribución de riesgos: si el riesgo es asumido por el acreedor sería una obligación de medio, caso contrario es de
resultado.
- Equidad: atiende a la equidad en el caso concreto.
Debe tenerse claro que ninguno de estos criterios es absoluto y todos están sujetos a críticas. Además, es posible que un abogado se
obligue a prestar ciertos servicios con diligencia, pero está sujeto a una obligación de resultado en cuanto a la observancia de los
plazos en el proceso.

Importancia de la introducción de ésta clasificación en el derecho de obligaciones:

145
Se ha considerado a René Demogue como el autor de ésta distinción, quien la realizó para defender su tesis de la teoría unitaria de la responsabilidad (concebir la responsabilidad
contractual y extracontractual como una sola). Demogue planteó que no es correcto afirmar que siempre en responsabilidad contractual la culpa se presume, y que en responsabilidad
extracontractual debe probarse. Señaló que en responsabilidad extracontractual existen casos de responsabilidad estricta, lo que haría innecesario probar la culpa. Y que en materia contractual
debe distinguirse entre obligaciones de medio y de resultado, postulando dicho autor que si el deudor de una obligación de medio prueba que actuó diligentemente se exonera de
responsabilidad, mientras que en las obligaciones de resultado la única forma de exonerarse sería el caso fortuito, prescindiéndose de la culpa.

146
Se ha considerado que una justificación de la clasificación sería una de orden económico. Si es que todas las obligaciones fueran de resultado se elevaría el precio de las prestaciones. Y si
es que todas las obligaciones fueran de medio, se desincentivaría la inversión y contratación ya que las personas no podrían exigir legalmente la obtención del resultado querido.
75
1) Respecto de la determinación del contenido de la obligación. Saber de qué tipo de obligación se trata permite determinar el
contenido de la misma, a qué se obligan las partes.
2) Respecto del cumplimiento de la obligación. Se entenderán cumplidas de diferentes maneras.
3) Respecto de la prueba de la culpa. Se presume la culpa en materia de obligaciones de resultado (art. 1547 CC). Se produce un
conflicto en las obligaciones de medio, ya que si se estima que incumplimiento equivale a negligencia no podría aplicarse dicha
presunción ya que cada todo incumplimiento de una obligación de medios sería a la vez un incumplimiento culpable. Sin embargo si
se estima que la culpa que se exige para determinar el incumplimiento es diferente de la exigida como criterio de imputabilidad, sí
sería aplicable la presunción ya que se trataría de cosas distintas.
4) Respecto de las causales de exoneración de responsabilidad. Se han planteado en doctrina dos causales de exoneración: el caso
fortuito y la prueba de la diligencia. El caso fortuito aplica tanto respecto de las obligaciones de medio como de las obligaciones de
resultado. La diligencia presenta discusión147.

Por último, si bien no existe consagración legal de la clasificación de las obligaciones en de medio y de resultado, existen diversos
argumentos dados por la doctrina para que dicha distinción se acogida:
- Buena fe contractual, art. 1546: como los contratos deben ejecutarse de buena fe, conforme a la naturaleza de la obligación, hay que
dejar en claro que la naturaleza de ambas obligaciones es diverso. El acreedor de una obligación de medios no puede pretender que se
le satisfaga el resultado a toda costa.
- Art. 1698: en las obligaciones de medios debe probarse la culpa, ya que el incumplimiento es igual a negligencia. En las de resultado
se presume culpable.
- Art. 1547 inciso 3º: puede sostenerse que la prueba de la diligencia sólo corresponde a la de medios y que el caso fortuito se aplica a
ambas.
- El art. 2158, a propósito del mandato, obliga a pagar al mandatario, aún cuando la ejecución del mandato no haya sido exitosa, salvo
que el mandante pruebe que esto se ha debido a la culpa o dolo del mandatario (es decir, no se presume culpable el incumplimiento
por ser obligación de resultado).
- Art. 2158 y su aplicación a prestaciones profesionales: El art. 2118 hace aplicable las normas del mandato, incluyendo el 2158, a las
prestaciones profesionales.

2. Obligaciones reales, propter rem o ambulatorias

Aquellas en que la persona del deudor queda determinada por su calidad de poseedor o de titular de un derecho real sobre una cosa, de
manera que la obligación se traspasa junto con ella. Ej. pago de los gastos comunes del departamento.

Se caracterizan porque en vez de vincular el objeto de la obligación a un sujeto determinado (como es lo normal en los derechos
personales), recaen sobre cualquiera persona que sea titular del dominio sobre una cosa. Tienen entonces ciertas particularidades:
-El deudor se determina atendiendo a la persona que es propietaria o poseedora de la cosa (de ahí el nombre, son obligaciones “en
razón o por causa” de la cosa).
- La obligación se traspasa al sucesor en particular en forma automática: si cambia el titular del dominio, cambia el sujeto pasivo de la
obligación.
- El deudor tiene la facultad de liberarse de la prestación mediante la renuncia o abandono del derecho real relacionado.

Casos de obligaciones propter rem:

1) Obligación de pagar los gastos comunes. La ley Nº19.537, sobre Copropiedad Inmobiliaria, señala en su art. 4º. Lo particular de
este caso es que no se permite el abandono, pues la ley señala que la obligación se tiene sin perjuicio del derecho del propietario de
exigir su pago a su antecesor en el dominio y de la acción por saneamiento de la evicción;
2) Tercero adquirente de inmueble hipotecado. Se trata de una persona que, sin estar personalmente obligado al pago de una deuda,
debe soportar la ejecución efectuada por el acreedor hipotecario. Véanse los arts. 758 y ss. del Código de Procedimiento Civil; y,
3) Derechos personales oponibles a terceros. El ejemplo más claro es el art. 1962. “Estarán obligados a respetar el arriendo”.
4) Art. 614 Código Civil, obligación de los dueños de las tierras contiguas a las playas en favor de los pescadores, a los que deben
dejar una franja de 8 metros.
5) Art. 858 Código Civil. Obligación de contribuir a prorrata de sus derechos en las expensas de construcción, conservación y
reparación del cerramiento.

3. Obligaciones causales y abstractas

Obligación Causada: es aquella en la cual la causa tiene influencia en su eficacia.
Obligación Abstracta: es aquella para cuya eficacia se prescinde de la causa. Ejemplo: Obligación de pagar un pagaré.

Abstractas: Se produce una separación entre la obligación y el contrato de que emanan. Por ejemplo, si una persona suscribe un pagaré
respecto de una obligación y ese pagaré va pasando de mano en mano, la obligación de pagar al portador existe, pero ya se desvinculó
del contrato original. La importancia es que en las obligaciones abstractas no se puede alegar falta de causa al acreedor ante el cobro.

147
Parte de la doctrina piensa que la prueba de la diligencia opera respecto de ambos tipos de obligaciones, pudiendo exonerarme en las obligaciones de resultado si pruebo que actué con
diligencia.
La doctrina contraria piensa que en las obligaciones de resultado no es posible exonerarse mediante la prueba de la diligencia, ya que de ser así perdería relevancia el caso fortuito; y todas las
obligaciones pasarían a ser medios. Además porque el artículo 1547 del Código Civil debe interpretarse de manera que la prueba de la culpa exonera en las obligaciones de medio, y la prueba
del caso fortuito en las obligaciones de resultado.
76
Es importante aclarar que no tiene cabida en nuestro derecho la creación de actos abstractos, los que son meras excepciones
establecidas especialmente en la ley (de forma expresa o que se desprenda de su naturaleza, como en el caso de la fianza), en atención
a que parece ser que la causa en los actos voluntarios es de orden público.

I. CATEGORÍAS CLÁSICAS DE OBLIGACIONES

1. Obligaciones civiles y naturales

Art. 1470. “Las obligaciones son civiles o meramente naturales. Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturales148 las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o
pagado en razón de ellas149”.

Obligación natural: Discusión sobre su naturaleza:

 No son obligaciones jurídicas, sino morales.
 Son obligaciones morales que se convierten en jurídicas con el pago.
 No son obligaciones, sino simplemente un hecho que justifica la atribución patrimonial.
 Para la doctrina Chilena: Son verdaderas obligaciones, pues constituyen un vínculo jurídico entre personas determinadas y
con efecto jurídico (retener el pago), sólo que por transcurso del tiempo o falta de prueba no pueden exigirse judicialmente,
pero están en la consciencia de las partes.

Discusión sobre la taxatividad del art. 1470: Hay discusión de si la enumeración sería taxativa.
 Es taxativa:
o Frase “tales son” supone taxatividad.
o Art. 2296 al referirse a obligaciones naturales dice “no se podrá repetir lo que se ha pagado para cumplir una
obligación puramente natural, de las enumeradas en el artículo 1470”.
 No es taxativa:
o Art. 1470 las define, por tanto toda obligación que quepa en el concepto es natural.
o La frase “tales son” importa ejemplificación.
 Actualmente existe conceso sobre que el art. 1470 no es taxativo, pero que las obligaciones naturales sólo pueden estar
contempladas en la ley (Alessandri). El problema es determinar qué casos de obligaciones naturales hay fuera del art. 1470.
Se han propuesto los siguientes:
 Multa en esponsales (Art. 99), pero se rechaza porque se indica que ellos no producen obligación alguna
ante ley civil (Art. 98).
 No se puede repetir lo dado por objeto o causa ilícita a sabiendas. Se rechaza, porque no se puede repetir
por ser una sanción al objeto o causa ilícita, no por ser obligación natural (Art. 1468).
 Deudor que paga más de lo que debe, por tener beneficio de inventario o beneficio de competencia, no
puede repetir. En realidad habría una renuncia al beneficio, no una obligación natural.
 Pago de intereses no estipulados. Lo que ocurre es que la gratuidad no se presume, por tanto se estaría
pagando una obligación civil (Art. 2208 y Art. 15 Ley 18.010 sobre Operaciones de Crédito de Dinero).
 Pago deuda por juego en que predomina la inteligencia 150 (Art. 2260). Este sí sería un verdadero caso
de obligación natural.

Tipos de obligaciones naturales: Se establecen 2 tipos:

a) Obligaciones civiles nulas y rescindibles.
b) Obligaciones civiles degeneradas o desvirtuadas.

Art. 1470. “Tales son:

1° Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse según
las leyes, como los menores adultos;
2° Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción;
3° Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de
pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida;
4° Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba”.

Análisis de los casos del Artículo 1470.

148
La doctrina también llama a las obligaciones naturales como obligaciones imperfectas.
149
Las civiles también dan derecho para retener lo pagado, aunque el concepto lo omite por obvio.
150
Recordar que los juegos donde predomina el azar adolecen de objeto ilícito, los juegos donde predomina la fuerza generan obligaciones civiles perfectas y los juegos donde predomina la
inteligencia generan obligaciones naturales.
77
  Obligaciones civiles nulas y rescindibles
o Número 1: Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces
de obligarse según las leyes, como los menores adultos;
 Se refiere sólo a las obligaciones contraídas por incapaces relativos, pues los actos de los incapaces
absolutos no generan obligación alguna (art. 1447 inciso 2).
 Se discute si alcanza al disipador interdicto o bien sólo contempla al menor adulto: los que piensan que
alcanza al disipador señalan que este tiene suficiente juicio y discernimiento. La doctrina contraria señala
que según el art. 445 el disipador interdicto “manifiestan una falta total de prudencia”, lo que es
incompatible con el suficiente juicio y discernimiento.
 ¿Desde cuándo es natural la obligación?:
 Desde que se declara la nulidad: la obligación anulable produce efectos mientras la nulidad no es
declarada judicialmente (arts. 1684 y 1687), por lo que si se paga antes se trataría del
cumplimiento de una obligación civil.
 Desde que se celebra el acto: el artículo dice “las contraídas” y no obligaciones nulas; además el
Art. 2375 niega acción de reembolso cuando la obligación es natural y no se ha validado, y sólo se
puede validar antes de la declaración de nulidad.
o Número 3: Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos
civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida. Si se
omiten las Solemnidades de validez en atención al acto, adolecen de nulidad absoluta.
 Hay duda de si aplica tanto a actos unilaterales y bilaterales o solo a los unilaterales. La mayoría
estima que sólo a los unilaterales porque la expresión “actos” se refiere a unilaterales; el ejemplo
dado es un acto unilateral; y además sería injusto aplicarla a bilaterales 151.
 ¿Desde cuándo es natural la obligación?: misma discusión anterior, pero en vez de “contraídas”
dice “las que proceden” y no opera el argumento del Art. 2375.
 Obligaciones civiles degeneradas o desvirtuadas
o Número 2: Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción;
 Entonces, la Prescripción no es un modo de extinguir las obligaciones sino la acción.
 ¿Desde cuándo es natural?
 Desde que transcurre el plazo de prescripción.
 Desde que se declara la prescripción judicialmente (si no, pagando antes se confunde la renuncia
de la prescripción y el pago de una obligación natural).
 Doctrina se inclina por la segunda, jurisprudencia por la primera152.
o Número 4: Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba”.
 Tiene que haber un juicio demandándose el pago, que el deudor haya ganado y que ello haya sido por falta
de prueba de la existencia de la obligación. Si se desconoce por otro motivo, no hay obligación natural, sino
cosa juzgada.

Efectos de obligaciones naturales:

 Pagadas, dan excepción para retener. Pago debe:
o Cumplir las exigencias generales de todo pago (íntegro y oportuno).
o Ser voluntario (Se discutía si voluntariedad se refería a que el pago fuera libre y espontáneo o a que supiera que
pagaba una obligación natural. La doctrina ha concluido que basta que pague de forma libre y espontánea, da igual
que conozca que paga una obligación natural).
o Quien paga debe tener libre disposición de los bienes.
 Pueden ser novadas. Art. 1630153.
 Pueden ser caucionadas por terceros. Art. 1472154.
 No producen excepción de cosa juzgada. La sentencia judicial que rechaza la acción intentada contra el naturalmente
obligado no extingue la obligación.
 No pueden compensarse legalmente. Esto pues no son actualmente exigibles (art. 1656 n°3), pero sí pueden compensarse
voluntariamente.

2. Obligaciones positivas y negativas

 Positiva es aquella en que el deudor se obliga a una determinada acción (dar o hacer).

151
Es injusto que se aplique, por ejemplo, a la compraventa de inmueble celebrada por escritura privada, pues al faltar la solemnidad generaría una obligación natural, de tal forma que si el
comprador paga el precio, no podría exigir al vendedor que cumpla su obligación de hacer la tradición (y aunque quisiera, el CBR no puede inscribir un instrumento privado) ni exigir la
repetición de lo pagado.
152
Esto se sostendría principalmente por el efecto declarativo de las sentencias, las cuales simplemente se limitarían a reconocer la existencia de un estado previo.
153
Art. 1630. Para que sea válida la novación es necesario que tanto la obligación primitiva como el contrato de novación sean válidos, a lo menos naturalmente.
154
Art. 1472. Las fianzas, hipotecas, prendas y cláusulas penales constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones, valdrán.
78
  Negativa es aquella en que el deudor debe abstenerse de realizar algo que, de no mediar la obligación, podría realizar (no
hacer).

Importancia:
 El incumplimiento de las obligaciones negativas se rige por el Art. 1555155.
 Indemnización de perjuicios se debe desde que el deudor está en mora en las positivas, desde la contravención en las
negativas (Art. 1557156).

3. Obligaciones de dar, hacer o no hacer (Arts. 1548, Art. 1438, 1460, 580 y 581).
 Dar: Aquellas en las que el deudor se obliga a transferir el dominio o constituir un derecho real sobre la cosa en favor del
acreedor (de acuerdo al Art. 1548157 la obligación de dar contiene la de entregar).
o Entregar: En doctrina es una obligación de hacer (porque entregar es poner materialmente la cosa en manos del
acreedor), aunque en Chile se le aplican las reglas de las obligaciones de dar (art. 1548).
 Art. 1548: la obligación de dar contiene la de entregar la cosa.
 No tiene nada en común con las obligaciones de hacer y no hacer a que hacen referencia el art. 1438 y
1460.
 Las acciones son muebles o inmuebles según la cosa que se debe (art. 580 y 581). Si la obligación de
entregar fuera de hacer, la acción sería mueble, lo que resulta extraño en el caso de que la cosa que se deba
entregar sea inmueble
 En la historia fidedigna del CPC consta la voluntad de aplicar las reglas de las obligaciones de dar.
 Hacer: Deudor se obliga a realizar un hecho, que no sea la entrega de la cosa.
o Será fungible si es indiferente que lo haga el deudor o un tercero, y será no fungible si sólo lo puede cumplir la
persona del deudor.
 No hacer: Deudor debe abstenerse de efectuar un hecho que, de no existir la obligación, podría realizar.
o Se puede distinguir la obligación de no hacer y la de dejar hacer (no perturbar).

Importancia:
 Determinar naturaleza mueble o inmueble de la acción: las obligaciones de hacer y no hacer tienen acciones correlativas
siempre muebles, mientras en las de dar depende de la cosa que se deba.
 Procedimiento ejecutivo es distinto.
 Modo de extinguir de pérdida de la cosa debida sólo aplica en las de dar. El equivalente en las obligaciones de hacer es la
imposibilidad absoluta para la ejecución de la obra debida (Art. 534 CPC158).
 En contratos bilaterales, ante incumplimiento de obligación de dar, no puede solicitarse directamente la indemnización (Art.
1489, es accesoria), pero si es incumplimiento de obligación de hacer puede solicitarse directamente indemnización (Art.
1553 N°3). En el caso de las de no hacer, la regla es que se deba ir por la indemnización de perjuicios, a menos que se pueda
deshacer lo hecho y sea necesario para el objeto que se tuvo en vista, en cuyo caso se puede optar.

Paralelo obligaciones de dar, hacer y no hacer.

OBLIGACION DE DAR OBLIGACION DE HACER OBLIGACION DE NO
HACER
1.‐ MUEBLE O INNMUEBLE SEGÚN LA COSA SOBRE MUEBLE MUEBLE
LA QUE RECAE
2.‐ JUICIO EJECUTIVO: 1. CONSTE EN TITULO 1. CONSTE EN TITULO 1. CONSTE EN TITULO
REQUISITOS EJECUTIVO EJECUTIVO EJECUTIVO
2. OBLIGACION LIQUIDA 2. OBLIGACION 2. OBLIGACIÓN
3. OBLIGACION DETERMINADA DETERMINADA
ACTUALMENTE EXIGIBLE 3. OBLIGACION 3. OBLIGACIÓN
4. OBLIGACION Y TITULO ACTUALMENTE EXIGIBLE ACTUALMENTE EXIGBLE
NO PRESCRITOS 4. OBLIGACION Y TITULO 4. OBLIGACIÓN Y TITULO
NO PRESCRITOS NO PRESCRITOS
5. PUEDA DESTRUIRSE LO
HECHO
6. NECESARIO PARA

155
Art. 1555. Toda obligación de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucción necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, será el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor
para que la lleve a efecto a expensas del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso será oído el deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedará de todos modos indemne.
156
Art. 1557. Se debe la indemnización de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligación es de no hacer, desde el momento de la contravención.
157
Art. 1548. La obligación de dar contiene la de entregar la cosa; y si ésta es una especie o cuerpo cierto, contiene además la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al
acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.
158
Art. 534. A más de las excepciones expresadas en el artículo 464, que sean aplicables al procedimiento de que trata este Título, podrá oponer el deudor la de imposibilidad absoluta para la
ejecución actual de la obra debida.
79
 OBJETIVO QUE SE TUVO
EN VISTAS

3.‐ EXTINCION POR APLICA NO APLICA: APLICA NO APLICA: APLICA

PERDIDA DE LA COSA EQUIVALENTE, SE EQUIVALENTE, SE
EXTINGUEN POR LA EXTINGUEN POR LA
IMPOSIBILIDAD IMPOSIBILIDAD
ABSOLUTA PARA ABSOLUTA PARA
EJECUCION ACTUAL DE EJECUCION ACTUAL DE
LA OBRA DEBIDA LA OBRA DEBIDA

4- POSIBILIDAD DE DEBE IR DIRECTAMENTE PUEDE OPTAR POR DEBE DEMANDAR

OPCION DEL ACREEDOR POR EJECUCION INDEMNIZACION O INDEMNIZACION, SALVO
ANTE INCUMPLIMIENTO FORZADA (SALVO CUMPLIMIENTO FORZADO QUE PUEDA DESHACERSE
CONTRATOS LO HECHO Y SEA
BILATERALES, EN QUE NECESARIO, EN CUYO
PUEDE OPTAR POR CASO PUEDE OPTAR
RESOLUCION SEGÚN ART.
1489)

Obligaciones de especie o cuerpo cierto y de género

Tipos de obligaciones de dar o entregar.
 De especie: Aquellas en que la cosa debida está perfectamente especificada (individuo determinado de género determinado).
 De género: Aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o género determinado. (Art. 1508).

Importancia:
 Obligación de especie solo se cumple pagando con aquello que se debe (Art. 1569 159), la de género entregando cualquier
individuo del género de calidad media (Art. 1509160).
 Obligación de especie genera la obligación de cuidar la cosa (Art. 1548).
 Teoría de los riesgos opera solo para las obligaciones de especie.
 Obligación de especie se extingue por pérdida de cosa debida si es fortuita (Art. 1567 N°7), pero si es culpable varía de
objeto (precio más indemnización de perjuicios). El género no perece.

4. Obligaciones de dinero y valor.

 De dinero: Aquellas en que el objeto debido es una suma de dinero. Son obligaciones de dar, de género, muebles y divisibles.
 De valor161: Aquellas en que lo adeudado no es dinero, sino una prestación diferente, que se expresa en una determinada suma
de dinero atendida su medida común de valor. Su pago será previa transformación de esa obligación en una de dinero,
mediante la liquidación de la deuda.

Dinero: Cosa mueble, fungible y divisible – metal o papel – que el comercio utiliza como medio de cambio e instrumento de pago, y
que constituye el medio de determinar el valor de los demás bienes. Tiene poder liberatorio general.
 Funciones económicas del dinero: instrumento de cambio, medida común de valor, medio de pago.
 Función que cumple el dinero en las obligaciones: precio, renta o fruto civil, capital, retribución, bien de reemplazo.
 La mora en obligaciones de dinero tiene reglas especiales para avaluar perjuicios (Art. 1559, se deben intereses sin necesidad
de probar perjuicios y no se produce anatocismo a menos que se pacte).
o Art. 1559. Si la obligación es de pagar una cantidad de dinero, la indemnización de perjuicios por la mora está sujeta
a las reglas siguientes: 1ª. Si se pactó interés superior al corriente (medio) se sigue debiendo el convencional. Si se
pactó uno inferior al corriente, comienza a deberse el corriente; 2ª. El acreedor no tiene necesidad de justificar
perjuicios cuando sólo cobra intereses; basta el hecho del retardo; 3ª. Los intereses atrasados no producen interés
(anatocismo), a menos que se pacte; 4ª. La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cánones y pensiones
periódicas.
 Art. 2204. Deudor sólo puede pagar antes si no se han pactado intereses (está pensando en obligaciones de dinero distintas de
las OCD, pues en estas el derecho al pago anticipado es irrenunciable).
 Cumplimiento obligaciones de dinero: 2 opciones.
o Nominalismo: Entregar la suma numérica debida. Regla general.
o Valorista: Entregar una suma de dinero que represente un valor reajustado. Partes, ley o resolución judicial pueden
establecerla.

159
Art. 1569. El pago se hará bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligación; sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.
160
Art. 1509. En la obligación de género, el acreedor no puede pedir determinadamente ningún individuo, y el deudor queda libre de ella, entregando cualquier individuo del género, con tal
que sea de una calidad a lo menos mediana.
161
Se dice que hay una de estas obligaciones cada vez que la prestación consiste en la devolución de una cosa o en el reembolso de un valor.
80
 o El antiguo art. 2199 seguía el criterio nominalista. Actualmente este artículo está derogado, sin embargo se sigue
aplicando el criterio nominalista a falta de disposición en contrario de las partes.
Las formas de evitar el nominalismo son:
 Los casos en que la ley establece criterio valorista (ej. en responsabilidad extracontractual debe
indemnizarse todo daño, de lo cual se extrae que la indemnización se reajusta al día de pago).
 Las cláusulas de reajustabilidad que pacten las partes (fijen reajustabilidad en UF, IPC, etc, en el contrato)
 La sentencia judicial fije el monto de indemnización reajustado a fecha de pago.

 Obligaciones de crédito de dinero : aquellas en que una parte entrega o se obliga a entregar 162 una cantidad de dinero y la otra
a pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la convención.
o Tipo especial de obligaciones de dinero, regulado en la Ley 18.010. 3 elementos característicos:
 Una parte entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero.
 La otra restituye dinero.
 Pago se hace en un momento distinto.
o Las partes pueden pactar reajustabilidad, pero si interviene una institución financiera, dicha reajustabilidad debe ser
aprobada por el Banco Central.
o Naturalmente oneroso, pues genera intereses si las partes nada dicen.
o El deudor puede pagar antes de la fecha habiendo intereses 163, siendo este un derecho irrenunciable, cumpliéndose
ciertas condiciones:
 Deuda no superior a 5000 UF.
 Deudor no sea institución fiscalizada por la SBIF, Fisco o Banco Central.
 Pagar el capital más intereses convenidos hasta la fecha del pago, más la comisión de prepago (hasta 1 o
1,5 mes de intereses, dependiendo si es o no reajustable).
 Consentimiento del acreedor si el pago es inferior al 25% de la deuda.

 Saldos de precios de compraventa. Pese a que no debería regirse por las reglas de las operaciones de crédito de dinero, por
excepción se le aplican ciertas disposiciones de la Ley 18.010 (Art. 26 Ley 18.010):
a) Art. 2º Ley 18.010, referido a lo que se entiende por interés.
b) Art. 8º Ley 18.010, referido al pacto de intereses que exceden el máximo convencional.
c) Art. 10 Ley 18.010, referido a la facultad de prepagar.

 Liquidación de deuda: Se debe hacer liquidación de la deuda cuando se trate de deuda reajustable o deuda convenida en
moneda extranjera. La deuda no reajustable es ya liquida a la fecha de pago.
o Deuda reajustable cobrada judicialmente: el pago se hace en moneda corriente, liquidándose el crédito al valor que
tenga el capital reajustado según índice pactado o la UF.
o Deuda convenida en moneda extranjera: solucionadas por su equivalente en moneda nacional según el tipo de
cambio vendedor del día del pago (salvo autorización del Banco Central para que se pague en moneda extranjera).

 Intereses: Accesorio que normalmente acompaña a obligaciones de dinero. Pueden pactarse en dinero o cosas fungibles (en la
OCD, Ley 18.010, solo en dinero). Son frutos civiles que se devengan día a día, pudiendo estar pendientes o percibidos. En
las operaciones de crédito de dinero se presume el interés corriente, en cambio en las obligaciones de dinero simples se
presume la gratuidad (pero si se pagan intereses, no puede repetirse).
Tipos de intereses:
a) Estipulados por las partes o fijados por ley.
b) Legales, corrientes y convencionales.
c) Interés por el uso del dinero e interés penal.

o Legal: Aplica el interés corriente.

o Corriente: El interés promedio cobrado por los bancos e instituciones financieras establecidos en Chile en las
operaciones que realicen en el país. Lo determina la SBIF.
o Convencional: Acordado por las partes.
o Interés Máximo Convencional: máximo pactable. Límite es el 150% sobre el corriente 164. La sanción es la rebaja al
interés corriente.

162
Esta definición ha abierto la posibilidad de que el mutuo, que es un contrato real, pueda ser consensual cuando es de dinero.
163
En el mutuo del CC solo se puede si no se han pactado intereses.
164
“No podrá estipularse un interés que exceda el producto del capital respectivo y la cifra mayor entre:
1) 1,5 veces la tasa de interés corriente que rija al momento de la convención, según determine la Superintendencia para cada tipo de operación de crédito de dinero, y
2) la tasa de interés corriente que rija al momento de la convención incrementada en 2 puntos porcentuales anuales, ya sea que se pacte tasa fija o variable”.
Modificación de agosto del año 2013 a la ley 18.010. Antes el Interés Máximo Convencional era el interés corriente más un 50%.
81
 o Intereses pactados por la mora: También se reducen al corriente. Ello implica modificar el Art. 1544 que ordena rebajar
la cláusula penal en el mutuo al máximo legal, que sólo aplicará cuando el interés sea algo distinto de dinero.

Entonces qué pasa si se excede el IMC:

1. Intereses normales o por uso (aquellos que corresponden a la retribución por la operación de crédito de dinero): Se rebajan, por el
solo ministerio de la ley, al interés corriente.
2. Intereses penales (aquellos que se pactan para el caso de que el deudor se constituya en mora): Mutuo de dinero: se rebajan al
interés corriente; Mutuo de algo distinto del dinero (el mutuo del CC), se rebajan al IMC.

 Anatocismo: Capitalización de intereses. No está prohibido, solo no se presume (Art. 1559 N°3). En las operaciones de la
Ley 18.010 está autorizado por periodos no inferiores a 30 días.

5. Obligaciones de objeto singular y objeto plural o compuestas

 Objeto singular: Aquellas que se debe una sola cosa, un hecho o una abstención.
 Incluye los casos en que se debe una universalidad jurídica o de hecho.
 Acreedor puede exigir la única cosa debida.
 Si la cosa se pierde fortuitamente, se extingue la obligación por pérdida de la cosa debida (Art. 1567 N°7).
Si se pierde con culpa, deberá pagarse el precio más indemnización (Art. 1672).
 Si es un contrato bilateral, y la cosa se pierde fortuitamente, incide la teoría de los riesgos (Art. 1550).
 Objeto múltiple: Aquellas en que se deben varias cosas.
o Obligaciones de simple objeto múltiple: Se debe la totalidad de las cosas, y el deudor cumple pagándolas todas. Se
caracterizan por la conjunción copulativa “y”. Son la RG dentro de las de objeto múltiple (las otras dos son
modalidades) y siguen las reglas de las obligaciones de objeto singular.
o Obligaciones alternativas o disyuntivas: Son una modalidad. Art. 1499 “Obligación alternativa es aquella por la cual
se deben varias cosas, de tal manera que la ejecución de una de ellas, exonera de la ejecución de las otras”. Se
caracterizan por la conjunción disyuntiva “o”.
 Varias cosas debidas, pero se cumple pagando una, elegida por quien tiene la alternativa.
 La acción será mueble o inmueble dependiendo de la cosa con que se pague.
 Si deudores o acreedores son varios, deben elegir de consuno.
 La elección por regla general es del deudor, pudiendo destruir las otras cosas mientras subsista una. Si es
del acreedor, el deudor debe conservar todas (si son de especie o cuerpo cierto).
 Pérdida de las cosas debidas alternativamente:
- Total: Si es fortuita, se extingue la obligación. Si es culpable, el deudor deberá pagar el precio de
una de ellas, más indemnización (según de quién sea la elección).
- Parcial: Si es fortuita, subsiste la obligación en las otras cosas que queden. Si es culpable y la
elección es del acreedor, puede optar por elegir una de las que subsisten o demandar el precio de la
destruida más indemnización.
 Si la cosa no se pierde, sino que se deteriora, se aplica el Art. 1590 CC 165. Si el deterioro se debe a culpa
del deudor o si ocurre en mora del deudor, el acreedor puede optar por la rescisión más indemnización o
por recibir la cosa más indemnización. Salvo que el deterioro no sea de importancia, en cuyo caso sólo
puede recibir más indemnización.
o Obligaciones facultativas: Son una modalidad. Art. 1505. “Obligación facultativa es la que tiene por objeto una cosa
determinada, pero concediéndose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa”.
 La cosa debida es una sola, pero el deudor está facultado a pagar con otra cosa.
 Si el deudor no cumple, sólo se puede demandar esa cosa debida (Art. 1506 CC), y la acción será mueble o
inmueble según lo sea la cosa debida.
 Facultad se le entrega al deudor al momento de contratar. Si se le diese al momento del pago sería dación
en pago, y si se le diera entre la celebración y el pago, sería novación objetiva por cambio de la cosa
debida.
 Si la cosa se pierde fortuitamente (antes de estar constituido en mora), se extingue la obligación y el
acreedor no puede reclamar nada. Pero si la pérdida es culpable (u ocurre en mora, sin ser de los casos en
que igual se hubiera perdido en manos del acreedor) el acreedor tiene derecho al precio de la cosa más
indemnización.
 La pérdida de la cosa facultativamente debida carece de trascendencia para el acreedor.
 Las obligaciones facultativas no se presumen. Si hay duda, se entiende que es alternativa.

165
Art. 1590. Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo en el estado en que se halle; a menos que se haya deteriorado y que los deterioros provengan del hecho o culpa del
deudor, o de las personas por quienes éste es responsable; o a menos que
los deterioros hayan sobrevenido después que el deudor se ha constituido en mora, y no provengan de un caso fortuito a que la cosa hubiese estado igualmente expuesta en poder del acreedor.
En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir por el acreedor la rescisión del contrato y la indemnización de perjuicios; pero si el acreedor prefiere llevarse la especie, o si el deterioro
no pareciere de importancia, se concederá solamente la indemnización de perjuicios.
Si el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por hecho o culpa suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es válido el pago de la cosa en el
estado en que se encuentre; pero el acreedor podrá exigir que se le ceda la acción que tenga su deudor contra el tercero, autor del daño.

82
Algunas diferencias entre obligaciones alternativas y facultativas.
a) En las alternativas, las cosas debidas son varias debidas alternativamente; en las facultativas, una sola, dándose la opción al deudor
de pagar con otra.
b) En las alternativas, la elección puede ser de cualquiera de los dos; en la facultativa, sólo del deudor.
c) En las alternativas, cuando la elección es del acreedor, puede elegir cualquiera; en las facultativas el acreedor sólo puede demandar
la cosa debida.
d) Hay diferencias en cuanto a los efectos de la pérdida de la cosa.

6. Obligaciones con unidad y pluralidad de sujetos

 Obligaciones con unidad de sujeto: aquellas en que sólo existe un acreedor y un deudor.
 Pluralidad de sujeto: Aquella en que hay un acreedor y varios deudores (pluralidad pasiva), varios acreedores y un deudor
(pluralidad activa) o varios acreedores y deudores (mixta).
o Art. 1438 autoriza la pluralidad de sujetos. “Cada parte puede ser una o muchas personas”.
o Puede ser originaria o derivativa. Según si la obligación nace con pluralidad de sujeto o se transforma.
o Puede tener tres modalidades:
 Simplemente conjuntas o mancomunadas.
 Solidarias.
 Indivisibles.

A) OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS O MANCOMUNADAS

Aquellas en que existiendo pluralidad de acreedores o deudores, y recayendo sobre una cosa divisible, cada acreedor sólo puede exigir
su cuota a cada deudor, que sólo está obligado a la suya.

Características:
 Son la regla general (art. 1511 y 1526).
 Hay independencia entre los distintos vínculos: se trata de obligaciones distintas.
 Debe recaer sobre cosa divisible.
 Por regla general la división es por partes iguales, salvo acuerdo de las partes o disposición legal. Ej. Comunidad deudas se
reparten a prorrata de las cuotas; Fianza responden por monto afianzado; y Deudas Hereditarias se dividen a prorrata de
cuotas hereditarias).
 Unidad de prestación.

Efectos:
 Cada acreedor puede cobrar sólo su cuota, cada deudor debe la suya.
 Extinción respecto de un deudor, no la extingue respecto de los demás.
 Cuota de deudor insolvente no grava a los demás.
 Interrupción de prescripción a favor de un acreedor no beneficia a los demás acreedores ni perjudica a los demás deudores
(art. 2519).
 Nulidad respecto de un acreedor o deudor no afecta a los demás, porque en este caso la nulidad opera con efecto relativo (art.
1690166).
 Mora de un deudor no coloca en mora a los otros.
 Si uno de los codeudores no cumple, se genera responsabilidad contractual y esta sólo afecta al deudor incumplidor.
 Cada codeudor demandado puede oponer las excepciones reales y únicamente las personales suyas.
 Prórroga de la competencia de un deudor no afecta a los demás.
 En teoría, si es un contrato bilateral, cualquiera de los coacreedores podría pedir por sí solo (sin ponerse de acuerdo con los
demás) la resolución del contrato ante incumplimiento del deudor. Esto es discutible, pues se sostiene que si hay varios
acreedores, la obligación se transforma en alternativa, y tienen que ponerse de acuerdo para elegir entre el cumplimiento o la
resolución (Art. 1526 N° 6 CC).

B) OBLIGACIONES SOLIDARIAS O INSÓLIDUM

Son aquellas en que debiéndose un objeto divisible, y habiendo pluralidad de acreedores o deudores o ambos, cada acreedor puede
exigir la totalidad de la obligación a cualquiera de los codeudores, y cada deudor está obligado a la totalidad de la deuda, de modo que
cumplida así la obligación, ella se extingue. Art. 1511.

La solidaridad es una modalidad, porque altera los efectos normales de las obligaciones con pluralidad de sujetos. Es excepcional y no
se presume por el art. 1511 inciso 2167. Consecuencias de que la solidaridad sea excepcional y no se presuma:
166
Art. 1690. Cuando dos o más personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechará a las otras.
167
Art. 1511. En general, cuando se ha contraído por muchas personas o para con muchas la obligación de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado
solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, sólo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crédito.
Pero en virtud de la convención, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligación es solidaria
o insólidum.
La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley.
83
- Para que haya solidaridad tiene que haber una fuente de la solidaridad: convención, testamento (ej. si se deja un legado, obligando
solidariamente a los herederos para el pago) o ley. No cabe que se declare por sentencia judicial.
- La solidaridad es de derecho estricto y de interpretación restringida.
- Quien alegue la solidaridad debe probarla.

Clases de solidaridad:
 Activa, pasiva o mixta.
 Legal o voluntaria: Hay legal en el Art. 2317 CC168 (delito o cuasidelito cometido por varios), Art. 174 Ley de Tránsito (entre
dueño del vehículo y conductor) y todos los que firman una letra de cambio. La Sentencia judicial no es fuente de
solidaridad.
 Perfecta o imperfecta. Según si produce o no todos los efectos propios de la solidaridad. La imperfecta no aplica en Chile.

Elementos de la solidaridad:
 Pluralidad de acreedores o deudores.
 Cosa divisible.
 Fuente de la solidaridad.
 Unidad de prestación: Cosa debida debe ser la misma (art. 1512).
 Pluralidad de vínculos: Cada uno puede deberla de distinta manera.
o Algunos de los vínculos pueden estar sujeto a modalidades y otros no.
o La causa puede ser distinta.
o Plazos de prescripción pueden ser distintos.
o La obligación puede ser válida respecto de un codeudor y nula respecto de otro.
o Algunas pueden constar en título ejecutivo y por tanto existir título ejecutivo sólo respecto de ese codeudor.
o El acreedor puede tener privilegio o hipoteca respecto de un codeudor y no poder oponerlo respecto de los demás.

Naturaleza jurídica de la solidaridad

 Teoría romana: Cada acreedor es mirado como propietario de la totalidad del crédito, cada deudor está obligado por el total.
Siendo propietario de la totalidad del crédito, cada acreedor podría perdonar la deuda completa por ser dueño del total del
crédito. Se sigue esta teoría en solidaridad activa, pues de acuerdo al Art. 1513 inciso segundo, cualquiera de los varios
acreedores puede condonar el total de la deuda.
 Teoría francesa: en solidaridad hay un Mandato tácito y recíproco. Cada acreedor y deudor tiene solo su cuota del crédito o
deuda, y respecto de las demás actúa como mandatario. Acreedor solo podría perdonar su cuota. Se sigue en solidaridad
pasiva, pues si acreedor demanda a un deudor y pierde, no puede demandar a otro porque habría identidad legal de personas
en virtud del mandato tácito y recíproco. Además, prórroga respecto de un deudor opera respecto de todos.
Importancia de seguir una u otra teoría: de acuerdo a la primera, cada acreedor puede no sólo cobrar la deuda, sino también
perdonarla, lo que no ocurre en la segunda, pues no se puede suponer un mandato para condonar la deuda.

Solidaridad activa
Pluralidad de acreedores, cualquiera puede demandar la totalidad de la obligación, y extinguida para un acreedor se extingue respecto
de todos.
No existe solidaridad activa legal. Tiene varios inconvenientes (si cobra un acreedor y luego cae en insolvencia) y pocas ventajas
(facilitar el cobro).

Efectos:
 Relaciones externas
o Cada acreedor puede demandar el total.
o Deudor puede hacer el pago al acreedor que elija, a menos que ya esté demandado por uno.
o Modos de extinguir entre un deudor y acreedor extingue respecto de todos.
o Interrupción de prescripción a favor de un acreedor los beneficia a todos.
o Suspensión de la prescripción a favor de un acreedor sólo lo beneficia a él, pues es un beneficio especial que otorga
la ley, pero no es problema pues si para los demás acreedores prescribió, puede cobrar el acreedor que goza de la
suspensión.
o Constitución en mora del deudor beneficia a todos.
o Medidas precautorias de un acreedor benefician a los demás.
o Si obligación se declaró nula respecto de un acreedor, solo se reduce su cuota de lo que debe pagar el deudor. Sin
embargo, si el deudor pagó antes de que se declare la nulidad de la obligación de ese acreedor, no puede repetir lo
pagado.
168
Art. 2317. Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o más personas, cada una de ellas será solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o
cuasidelito, salvas las excepciones de los artículos 2323 y 2328.
Todo fraude o dolo cometido por dos o más personas produce la acción solidaria del precedente inciso.

84
  Relaciones internas
o Acreedor que cobró total deberá reembolsar a los demás su cuota, a menos de que haya algunos no interesados (ej.
Caso de confusión).
Cada uno de los otros acreedores no podrá reclamar sino la proporción que le corresponde, a prorrata de su cuota,
pues la solidaridad sólo existe entre los acreedores solidarios y el deudor.

Solidaridad pasiva
Varios deudores, acreedor puede demandar la totalidad del crédito a cada uno.
Tiene mucha aplicación en derecho mercantil. Ej. Firmantes de la letra de cambio.
Es una garantía al acreedor, mejor que la fianza porque no hay beneficio de excusión ni división.
Ahora podrá haber un fiador-codeudor solidario169, que será un fiador que no goza del beneficio de excusión. La doctrina y la
jurisprudencia sostienen que frente al acreedor, esta persona es un deudor solidario y deben regirse por las reglas de la solidaridad.

Efectos
 Relaciones externas: Obligación a la deuda.
o Acreedor puede dirigirse contra todos los deudores conjuntamente o cualquiera de ellos por el total.
 Demandado un codeudor, no se pueden embargar bienes de otro en ese juicio.
 Pero nada impide que, demandado un codeudor, se pueda demandar a otro en juicio aparte (art. 1514 y
1515). Pero no deja de resultar violento admitir la posibilidad de que un acreedor pueda demandar en forma
paralela la totalidad de la obligación a cada uno de los codeudores.
o Deudor que extingue obligación, beneficia a los demás.
o Acreedor que demanda y no recibe pago total, podrá dirigirse contra otro deudor por el saldo.
o Título ejecutivo contra el deudor principal lo es también contra del fiador y del codeudor solidario 170 (por el mandato
tácito y recíproco).
o Sentencia dictada en contra de un codeudor produce cosa juzgada respecto a los demás. Esto pues hay Identidad
legal por el mandato tácito y recíproco. De hecho se admite que otros codeudores puedan intervenir como terceros
coadyuvantes.
o Interrupción de la prescripción contra un codeudor perjudica a los demás171.
o Producida la mora respecto de un deudor, todos están en mora.
o Pérdida de la especie por culpa de un codeudor genera obligación para todos respecto del pago del precio, pero no
respecto de la indemnización de perjuicios que sólo debe pagar el culpable. Ahora, si son dos o más los culpables:
A) Cada deudor culpable responde de los perjuicios sólo por su cuota (salvo que haya dolo o culpa grave,
caso en que hay responsabilidad solidaria entre ellos).
B) Responden solidariamente:
- Siendo culpables todos, es más útil que la acción sea solidaria.
Art. 1626 N° 3 CC. “Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el
cumplimiento de la obligación, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al
acreedor.”
o Prórroga de competencia de un deudor afecta a todos.
o Acreedor que cede su crédito no requiere notificar a todos, basta uno172.
o Deudor no tiene beneficio de división. Puede oponer todas las excepciones reales (las que emanan de la naturaleza
de la obligación, como nulidad, modalidades, cosa juzgada y MEOS) y además las personales suyas (como nulidad
relativa en razón de incapacidad relativa). Además puede interponer las mixtas (aquellas que si bien son personales,
pueden ser opuestas por otros deudores, como la de compensación o remisión respecto de un deudor 173).
 Relaciones internas: Contribución a la deuda. Solo se genera si la obligación se extinguió por pago o modo equivalente.
o Si todos los deudores tienen interés, el deudor que paga se subroga en el crédito con todos sus privilegios y
seguridades, pero sólo podrá cobrar a cada uno su cuota (no se subroga en solidaridad). Art. 1610. Tiene una acción
personal también que emana del mandato (acción de rembolso), que le permite cobrar intereses corrientes.
o Si solo algunos tienen interés:
 Si paga uno interesado: Se subroga y puede dirigirse en contra de cada deudor interesado por su cuota.
 Si paga uno no interesado: Se le considera fiador, se subroga incluso en la solidaridad. Además tiene acción
propia del fiador, pudiendo demandar intereses y gastos.

Extinción de la solidaridad pasiva

 Conjuntamente con la obligación solidaria.
169
Es distinto ser fiador solidario (solidaridad entre fiadores), que fiador codeudor solidario (fiador que no goza de beneficio de excusión).
170
Esto es discutible atendiendo a lo que es un título ejecutivo: debe bastarse a sí mismo. El Art. 1512 es claro en cuanto a que si bien la cosa debida es la misma, puede deberse de diversos
modos. Por tanto, el hecho de que exista título ejecutivo en contra de un deudor, no significa que también lo haya en contra de los demás.
171
Pero en virtud del principio de la pluralidad de vínculos, puede la prescripción empezar a correr en momentos distintos. No existe el problema de la suspensión, porque es un beneficio en
favor del acreedor, y hay uno solo.
172
Se refiere a la notificación que debe hacerse al deudor en la cesión de créditos.
173
Por ejemplo, si uno de los deudores tenía un crédito contra el acreedor, ambas deudas se compensaron y cuando el acreedor quiera cobrar, cualquiera de los deudores podrá alegar
compensación. Lo mismo para la remisión, si el acreedor le perdona a uno de los deudores su cuota, el resto puede pedr que esa cuota se reduzca del total que se les cobre.
85
  Extinguirse sólo la solidaridad:
o Muerte del codeudor solidario. Herederos suceden en la obligación, pero no en la solidaridad. Los herederos sólo
responden de la cuota del causante en la deuda, y dentro de ella cada heredero sólo responde a prorrata de su cuota
hereditaria. No se extingue la solidaridad si así se ha convenido expresamente con el causante deudor o lo establece
en el testamento.
o Renuncia a la solidaridad: Acreedor puede renunciar, cualquiera sea la fuente (Art. 12). Puede ser expresa o tácita
(tácita si le cobra a uno sólo su cuota). Si es parcial, el deudor liberado sólo debe pagar su cuota, quedando los
demás obligados solidariamente por el resto. Si es total, la obligación es simplemente conjunta.

C) OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES

 Obligaciones divisibles: aquellas en que el objeto de la prestación es susceptible de división física o intelectual (de cuota).
 Obligaciones indivisibles: aquellas en que el objeto de la prestación debe cumplirse por el todo y no por partes, sea por la
naturaleza misma del objeto, sea por el modo que han tenido las partes para considerarlo. Art. 1524174.

La indivisibilidad de una obligación puede darse en obligaciones con sujetos únicos o plurales, porque no mira a los sujetos, sino al
objeto de la prestación. Será relevante cuando haya pluralidad de sujetos.
Tiene una ventaja respecto de la solidaridad, pues a diferencia de esta, la indivisibilidad se transmite. La obligación indivisible para el
causante es indivisible para los herederos.

Clasificación
 Divisibilidad física e intelectual
o Física: Una cosa es divisible cuando sin destruirse, puede fraccionarse en partes homogéneas, no sufriendo
menoscabo considerable el valor del conjunto respecto de la cosa original.
o Intelectual: Puede fraccionarse en partes ideales o abstractas. Todas las cosas admiten división intelectual (ej. una
vaca puede dividirse intelectualmente, ya que varias personas pueden ser dueños de ella), salvo las que la ley
prohíbe (como la propiedad fiduciaria y la servidumbre).
 Natural o convencional
o Natural: La cosa debida, por su naturaleza, no puede dividirse.
 Absoluta: No puede cumplirse por partes. Ej. servidumbre de tránsito.
 Relativa: La indivisibilidad viene del fin que las partes se propusieron, el acreedor la ve como una unidad.
o Convencional o De Pago: Las partes o la ley establecen que no se puede cumplir por partes. El objeto es
naturalmente divisible, pero no puedo cumplirse por partes porque así lo estipulan las partes o lo establece la ley.

Fuente de la indivisibilidad.
a) Indivisibilidad natural o absoluta: la cosa debida, por su propia naturaleza, no puede dividirse.
Ejemplo: art. 1524 obligación de constituir una servidumbre, porque si ella afecta a un predio, y este es dividido entre tres propietarios
distintos, el gravamen seguirá afectando en la parte que le corresponda a cada uno de ellos.

b) Indivisibilidad Relativa o de obligación: el objeto mismo de la obligación puede ser dividido, pero por los fines previstos por las
partes resulta indispensable que se cumpla en forma total. Ejemplo: Construcción de una casa, porque en si es una obligación
divisible, el objeto que buscan las partes es la entrega terminada de la casa.

c) Indivisibilidad convencional o de pago: son los casos establecidos en el artículo 1526 del CC., donde la realidad es que no todos son
convencionales, si bien algunos derivan del acuerdo de las partes, otros el legislador los interpreta.

Indivisibilidad en obligaciones de dar, hacer o no hacer

 Obligaciones de dar son por regla general divisibles. Excepcionalmente, algunos derechos son indivisibles, por expresa
disposición legal.
 Obligación de entregar es divisible si la cosa admite división física. Es indivisible si se debe entregar una especie.
 Obligación de hacer es divisible o indivisible según si se pueda cumplir por partes.
 Obligación de no hacer es divisible o indivisible según si se pueda contravenir parcialmente 175.

Efectos de la indivisibilidad.
 Indivisibilidad activa.
o Cada acreedor puede exigir el total.
174
Art. 1524. La obligación es divisible o indivisible según tenga o no por objeto una cosa susceptible de división, sea física, sea intelectual o de cuota. Así la obligación de conceder una
servidumbre de tránsito o la de hacer construir una casa son indivisibles; la de pagar una suma de dinero, divisible.
175
Algunos estiman que la clasificación no se aplica a estas las obligaciones de no hacer, o se aplica de manera muy limitada, pues en caso de contravención, el acreedor sólo puede demandar
indemnización de perjuicios. Pero la mayoría estima que sí se aplica.
86
 o Indivisibilidad se transmite.
o Pago efectuado por deudor a cualquier acreedor extingue la obligación.
o Ningún coacreedor puede remitir la deuda o recibir el precio de la cosa sin acuerdo de los demás.
o Interrupción de la prescripción de un acreedor aprovecha a los demás. Suspensión a favor de un acreedor no
favorece a los demás.
o Acreedor que recibe el pago debe dar a los otros la parte que les corresponda.
 Indivisibilidad pasiva
o Relaciones externas:
 Cada deudor es obligado al total.
 La prescripción interrumpida perjudica a todos.
 Cumplimiento por un deudor beneficia a todos.
 Demandado un deudor puede pedir un plazo para entenderse con los demás deudores. Esta es una
diferencia importante con la solidaridad. Se hace valer a través de una excepción dilatoria al momento en
que el acreedor exige judicialmente el pago, sin embargo no cabe si la obligación puede sólo ser cumplida
por él (ej. 5 deudores deben entregar un caballo y es demandado para el pago aquel que lo tiene
materialmente).
o Relaciones internas: Contribución a la deuda.
 El que pagó tiene derecho a que los demás le paguen la indemnización correspondiente (art. 1530).

Casos de Indivisibilidad de pago del art. 1526:

Las obligaciones con indivisibilidad de pago son aquellas cuyo objeto es divisible, pero que no deben ejecutarse por parcialidades por
voluntad de las partes o porque la ley presume dicha voluntad.

Dos prevenciones importantes.

a) Todos estos casos corresponden a indivisibilidades de pago pasivas.
b) La disposición es taxativa.

La regla general en las obligaciones con pluralidad de sujetos es la divisibilidad de las obligaciones: Art. 1526. “Si la obligación no es
solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al
pago de la suya, y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores”. El artículo contempla 6 excepciones:
1° Acción hipotecaria o prendaria. Se dirige contra el codeudor que posee en todo o parte la cosa hipotecada o prendada.
Codeudor no puede recobrar la prenda u obtener la cancelación de la hipoteca mientras no se extinga el total de la deuda.
Acreedor no puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca mientras no hayan sido satisfechos sus coacreedores.
 Entonces hay 3 consecuencias de que la prenda e hipoteca sean indivisibles: (1) gravan toda la cosa; (2) no pueden
alzarse o devolverse hasta que no se satisface íntegramente el crédito y; (3) en cuanto al legitimado pasivo, porque
puede demandarse a quien posea en todo o parte.
2° Deuda de especie o cuerpo cierto: Aquel de los codeudores que la posee es obligado a entregarla (materialmente)
3° Indemnización de perjuicios por incumplimiento de un codeudor: Aquel de los codeudores por cuya culpa se hace
imposible el cumplimiento, es exclusiva y solidariamente responsable de todos los perjuicios al acreedor 176.
4° Pago total de una deuda impuesta a un heredero e indivisibilidad estipulada por el causante. Son 3 situaciones:
 Pago de una deuda impuesta a un heredero177: El causante lo establece en su testamento o porque los herederos lo
acuerdan. Esto no obliga a los acreedores, quienes podrán dirigirse a ese heredero por el total o contra cada heredero
por su cuota.
 Indivisibilidad pactada con el causante: El causante pacta en el contrato que la obligación sea indivisible. Cada
heredero deberá entenderse con sus coherederos para pagar el total, o pagarla él mismo.
 No hay indivisibilidad de pago activa: Si los herederos del acreedor heredan un crédito que tenía el causante sobre
una obligación indivisible, igualmente deben entablar la acción todos juntos. Si no entablan la acción
conjuntamente, sólo pueden exigir su cuota. El problema es que los créditos no pertenecen a nadie antes de la
partición, por lo que hay dos teorías:
o Heredero no puede solicitar cuota en el crédito antes de partición.
o Heredero puede demandar cuota desde la delación de la herencia. Si cobra su cuota y luego no se adjudica
el crédito, deberá reembolsar.
5° Pago de una cosa indeterminada, cuya división cause perjuicio al acreedor. Es decir que la cosa es divisible, pues es
indeterminada, pero la división le causa perjuicio al acreedor, así que la ley la considera indivisible. Cada codeudor puede ser
obligado a entenderse con los demás para el pago de la cosa entera, o pagarla él mismo. Se repite que no hay indivisibilidad
de pago activa (herederos de acreedor deberán entablar conjuntamente su acción).
6° Obligaciones alternativas: La elección es indivisible, si hay pluralidad de acreedores o deudores (quienes tengan la
elección) deberá hacerse de consuno. Algunos dicen que aplica en el Art. 1489.

176
Es decir que aún cuando la obligación principal es divisible, por ley la indemnización por incumplimiento sólo puede exigirse a aquel codeudor que incumplió.
177
Las deudas del causante por RG se reparten entre los herederos a prorrata.
87
Paralelo solidaridad e indivisibilidad
 Semejanzas:
o Ambas son excepciones al principio de división de deudas frente a pluralidad de sujetos.
o Cada acreedor puede pedir el total, y cada deudor está obligado al total.
o Pago hecho por un deudor beneficia a todos.
o Interrupción de prescripción aprovecha y perjudica a los demás.
 Diferencias
o Indivisibilidad emana de la naturaleza indivisible del objeto, mientas la solidaridad requiere que la cosa sea
divisible.
o Solidaridad es renunciable, indivisibilidad no.
o En solidaridad el acreedor puede exigirle el pago total a cualquier deudor, en indivisibilidad se entrega un plazo al
codeudor para entenderse con los demás.
o Solidaridad no se transmite, indivisibilidad sí.
o Solidaridad emana de ley, testamento o convención, indivisibilidad de la naturaleza de la cosa.
o En solidaridad cada acreedor puede condonar la deuda, en la indivisibilidad no.

Art. 1525. El ser solidaria una obligación no le da el carácter de indivisible.

Paralelo entre solidaridad e indivisibilidad

SOLIDARIDAD INDIVISIBILIDAD
Excepciones a la regla de divisibilidad
Pluralidad de sujetos
Cada acreedor puede exigir el total de la deuda y cada deudor es obligado
Semejanzas al todo
El pago de un deudor extingue la obligación respecto de todos
La interrupción de la prescripción aprovecha o perjudica a los demás
Origen Convención, testamento o ley Naturaleza del objeto, convención
o ley
Naturaleza Renunciable Irrenunciable
Transmisión Sólo cuando se pacta Siempre
Excepción El deudor no la tiene Plazo para entenderse con los
dilatoria demás deudores para el pago

6. Obligaciones principales y accesorias

 Obligación principal: aquellas que pueden subsistir por sí solas, sin necesidad de otras.
 Obligación accesoria: aquellas que tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de manera que no
pueden subsistir sin ella.

Importancia: Lo accesorio sigue la suerte de lo principal, se extingue la accesoria por vía consecuencial. Además la obligación
accesoria prescribe junto con la obligación principal.

7. Obligaciones puras y simples o sujetas a modalidad

 Obligaciones puras y simples: aquellas que producen sus efectos normalmente desde su nacimiento hasta su extinción.
 Obligaciones sujetas a modalidad: aquellas cuyos efectos están sujetos al cumplimiento de una modalidad, ya sea en su
nacimiento, ejercicio o extinción.

Modalidad: Cláusulas que se insertan en un acto jurídico para modificar sus efectos normales, ya sea en cuanto a su nacimiento,
ejecución o extinción. Regla general es que las obligaciones sean puras y simples. Modalidad puede surgir del testamento, voluntad de
las partes o ley.

Efectos normales y modalidad que las afecta:

 Nacimiento: Derecho y obligación nacen coetáneamente con el acto que los crea.
o Condición suspensiva: difiere el nacimiento de los derechos y obligaciones.
 Exigibilidad: Generada la obligación, acreedor puede ejercer sus derechos inmediatamente.
o Plazo suspensivo: difiere la exigibilidad.
 Subsistencia: Obligación subsiste en el tiempo hasta su extinción normal.
o Condición resolutoria.
 Forma de cumplimiento: Deudor debe cumplir su obligación, sin que se impongan cargas al acreedor.

88
 o Modo.

Hay otras modalidades, como la solidaridad, las obligaciones alternativas o facultativas, la representación y en general cualquiera que
convengan las partes.

Características de las modalidades:

 Generalmente son Elementos accidentales de los actos jurídicos (art. 1444). Es de la naturaleza la condición resolutoria tácita,
y de la esencia la condición o plazo en el contrato de promesa.
 Son excepcionales, la RG es que los AJ sean puros y simples. Por eso quien las alegue debe probarlas, son de interpretación
restringida y no se presumen.
 Requieren de fuente que las cree: testamento, convención, ley. La sentencia judicial no es fuente de modalidades, salvo en los
casos en que la ley lo autoriza, como el caso en que el juez fija un plazo al poseedor vencido para que restituya la cosa
reivindicada en la acción reivindicatoria (art. 904).
 Por regla general, cualquier acto jurídico puede ser objeto de modalidades. La ley lo prohíbe en derecho de familia.

Se revisan en siguiente apartado.

III. OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD

1. Obligaciones condicionales.
Art. 1473. “Es obligación condicional la que depende de una condición, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no”.
La definición de Condición que da el CC es deficiente, por eso la doctrina construye la siguiente: Hecho futuro e incierto del cual
depende el nacimiento o la extinción de un derecho y su correlativa obligación.

Tratadas en el CC a propósito de:

 Las disposiciones testamentarias condicionales (Libro III, Título IV).
 Las obligaciones condicionales (Libro IV, Título IV).
 El fideicomiso.
En el primer tema, el CC se remite al segundo (Art. 1070 CC), y en el segundo, se remite al primero (Art. 1493 CC). Por tanto, existe
un concepto unitario de condición. Es el mismo para las tres áreas.

Elementos de la condición:
 Hecho futuro. Si se fija un hecho presente o pasado, no se suspende el cumplimiento (a menos que sea claro que la intención
era que el hecho se repitiera), si existe o ha existido se mira como no escrita la condición, si no existe o no ha existido no vale
la obligación.
 Incierto: Puede acontecer o no. La incertidumbre es objetiva, no la determinan las partes.

Clasificación de condiciones.

a) Expresas y tácitas.
b) Suspensivas y resolutorias.
c) Positivas y negativas.
d) Posibles e imposibles, lícitas e ilícitas.
e) Determinadas e indeterminadas.
f) Potestativas, casuales y mixtas.

 Expresas o tácitas (Art. 1489).

o Expresa: fijadas por las partes en términos claros y explícitos.
o Tácita: la ley la da por supuesta, subentendiéndose sin necesidad de estipulación (CRT).
 Suspensivas y resolutorias. Art. 1479. “La condición se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la adquisición
de un derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho”.
 Positiva y negativa. Art. 1474. “La condición es positiva o negativa. La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa
en que una cosa no acontezca”. Importancia:
o Determinar cuándo se debe considerar cumplida o fallida. Art. 1482. “Se reputa haber fallado la condición positiva o
haberse cumplido la negativa, cuando ha llegado a ser cierto que no sucederá el acontecimiento contemplado en ella,
o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse y no se ha verificado”.
o También es relevante por la imposibilidad. Art. 1476. “Si la condición es negativa de una cosa físicamente
imposible, la obligación es pura y simple; si consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o
prohibido, vicia la disposición”.
 Posibles e imposibles, lícitas e ilícitas. Es físicamente imposible la contraria a las leyes de la naturaleza, y moralmente
imposible cuando es contraria a ley, orden público o buenas costumbres. También se mira como imposible la condición
redactada en términos ininteligibles.
89
 Efectos:
o Condición positiva imposible o ilícita.
 Suspensiva: La condición se tiene por fallida.
 Resolutoria: La condición se tiene por no escrita, derecho nace puro y simple.
o Condición negativa
 Físicamente imposible: Obligación pura y simple.
 Ilícita: Vicia la disposición.
 Determinadas e indeterminadas: Determinada si el hecho que la constituye debe ocurrir en un plazo o época fijada (no se sabe
si ocurrirá, pero de ocurrir, se sabe dentro de cuánto). La condición es indeterminada si no se fija un plazo o época para que
se cumpla. La condición indeterminada igual tiene un límite en el tiempo, pero hay duda sobre cuál es:
o El del fideicomiso (art. 739), que son 5 años.
o Norma de prescripción extraordinaria (art. 2511): 10 años. Opción correcta178.
 Condiciones potestativas, casuales y mixtas. Art. 1447. “Se llama condición potestativa la que depende de la voluntad del
acreedor o del deudor; casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso; mixta la que en parte depende de la
voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o un acaso”.
o Las potestativas se subclasifican en:
 Simplemente potestativas: Hecho voluntario de alguna de las partes
 Meramente potestativas: Mero arbitrio de las partes. Art. 1478. “Son nulas las obligaciones contraídas bajo
una condición potestativa que consista en la mera voluntad de la persona que se obliga”.
 Se anula la obligación, no la condición.
 Solamente las meramente potestativas de la voluntad del deudor, porque no hay voluntad seria de
obligarse.
 Sólo aplica a las suspensivas porque en las resolutorias la obligación ya se formó, además de que
el CC las acepta (donaciones revocables, pacto de retroventa). Ahora, algunos discuten aquello,
indicando que el fundamento de la nulidad es el mismo y que la norma no distingue.

Reglas comunes de las condiciones. Dicen relación con:

A) Estados en que puede encontrarse.
B) Forma de cumplimiento.
C) Caducidad.
D) Retroactividad de la condición cumplida.
E) Riesgos de la cosa debida bajo condición.

Estados en que puede encontrarse la condición:

 Pendiente: Hecho que la constituye no ha ocurrido, pero puede ocurrir.
 Fallida:
o Positiva: Ha llegado a ser cierto que no sucederá el hecho, o ha expirado el plazo.
o Negativas: Sucede el hecho.
 Cumplida
o Positiva: Sucede el hecho
o Negativa: En las determinadas, cuando expira el plazo para que no se realizara, o en las indeterminadas cuando
transcurren los 10 años sin que acontezca el hecho.

Forma de Cumplimiento de la condición.

Más estricto que en el modo, en que se admite el cumplimiento por equivalencia.
- Primero se aplica la regla del Art. 1483. “La condición debe ser cumplida del modo que las partes han probablemente han entendido
que lo fuese, y se presumirá que el modo más racional de cumplirla es el que han entendido las partes”. En concordancia con Art.
1560.
- Luego se aplica la regla del Art. 1484. “Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida”.
Es decir, determinada la forma como las partes querían que se cumplieran, tienen que cumplirse de esa manera y no de otra. No
pueden cumplirse por equivalencia.

Cumplimiento ficto de la condición: Art. 1481. “Con todo, si la persona que debe prestar la asignación se vale de medios ilícitos para
que la condición no pueda cumplirse, o para que la otra persona de cuya voluntad depende en parte su cumplimiento, no coopere a él,
se tendrá por cumplida”. Nadie puede favorecerse de su propio dolo.
 Algunos creen que no vale para los casos en que la condición es simplemente potestativa de la voluntad del deudor (pues en
tal caso es “dueño” de la condición y puede impedir su cumplimiento), aunque otros dicen que aplica también en esos casos,
pues si lo hizo para sustraerse del cumplimento de la condición, el fin es ilícito (lo que hace ilícito al medio).
178
No cabe duda de que la segunda es la correcta, pues 10 años es el tiempo máximo establecido por el CC para dar estabilidad a todas las situaciones jurídicas. La regla del Art. 739 CC es
excepcional.
90
  Términos usados son propios de asignaciones condicionales (pese a estar en la parte de obligaciones condicionales). Hay
duda de si aplica a las obligaciones condicionales.
o No aplica: por el texto del art. 1481; porque es sanción y como tal debe aplicarse estrictamente.
o Aplica: por la historia de la disposición se puede entender que se incluyó en obligaciones condicionales con esos
términos para no tener que repetir la misma regla; se justifica en ambos casos (asignaciones condicionales y
obligaciones condicionales). Doctrina correcta.
 Fundamento de la institución:
o Sancionar la mala fe del deudor.
o Una forma especial de indemnizar a la víctima de un hecho ilícito.
Esto es importante en el caso en que, pese a la conducta del deudor, la condición de todas formas habría fallado. Para la
primera postura, hay que tenerla por cumplida de todos modos; para la segunda, no debe tenerse por cumplida.
 ¿Qué se entiende por medios ilícitos?
o Ilicitud per se.
o Cualquier acto que en abstracto pueda no ser reprobable, pero que tiene finalidad ilícita. Doctrina correcta, pues de
lo contrario se estaría permitiendo el fraude..
 ¿Debe existir dolo? Sí, no basta la culpa, pues busca evitar el fraude.
 Si la condición establecida por las partes es al mismo tiempo un requisito establecido por la ley para que se pueda cumplir la
obligación o ejecutar el negocio (ej. Contrato de promesa), ¿cabe cumplimiento ficto?
o No, porque una parte no puede llevar a la otra a contravenir la ley.
o Hay que distinguir dos etapas: la contratación, que da nacimiento a la obligación, y el cumplimiento efectivo de ésta.
Si se cumplen las exigencias para la aplicación de la regla, ella debe aplicarse, provocándose el cumplimiento ficto
de la condición y naciendo la obligación. Otra cosa es que después, por imposibilidad legal o administrativa, no
pueda exigirse el cumplimiento de la obligación en especie.
 ¿Cabe cumplimiento ficto ante una postura pasiva?
o No, porque el artículo requiere un actuar (al referirse a medios ilícitos).
o Si la inactividad tiene por objeto que la condición no se cumpla, sí.
 ¿Qué pasa si es el acreedor que toma medidas para que la condición se cumpla? Aplica la regla de tenerla por fallida 179.

Indivisibilidad de la condición. Art. 1485. “No puede exigirse el cumplimiento de la obligación condicional, sino verificada la
condición totalmente”.

Caducidad de la condición:
 Suspensiva y falla: no nace el derecho.
 Resolutoria y falla: se consolida el derecho en manos del deudor condicional.

Retroactividad de la condición cumplida180:

Una vez cumplida, los efectos del acto o contrato se retrotraen al momento en que dicho acto se celebró (esto no es absoluto, como
veremos):
 Si es suspensiva, se considera que el acto siempre ha sido puro y simple. Se reputa que el acreedor adquirió el derecho desde
el momento de la celebración del acto.
 Si es resolutoria, las partes quedan como si nunca hubieran estado vinculadas. El deudor condicional debe restituir lo que
recibió al momento de celebrarse el acto.

La retroactividad de la condición en Chile: En Chile no hay una norma que la establezca. Esto genera un problema porque hay casos
en que se acepta y casos en que se rechaza.
 Casos en que se acepta:
o Art. 1486: Acreedor tiene derecho a aumentos y mejoras que la cosa experimentó mientras estaba pendiente la
condición suspensiva.
o Art. 2413: Vale la hipoteca desde la fecha de inscripción una vez cumplida la condición suspensiva bajo la que se
otorgó.
o Art. 1487: Cuando se cumple la condición resolutoria, deudor debe restituir todo lo recibido por el contrato.
o Art. 1490 y 1491: Privan de valor a las enajenaciones del deudor, a menos que se cumplan ciertos requisitos (se
resolverán las enajenaciones si el tercero está de mala fe en muebles, o si la condición resolutoria consta en el título
en inmuebles).
 Se rechaza:

179
Algunos opinan que aplica la regla, pero no por el Art. 1481 CC, sino porque se trata de un vacío legal, que se integra con la misma solución aplicable al deudor.
180
La retroactividad es una ficción destinada a proteger al acreedor condicional de los actos o gravámenes del deudor condicional mientras la condición estaba pendiente.
91
 o Art. 1488: Cumplida la condición resolutoria, no deben devolverse los frutos que la cosa produjo en el tiempo
intermedio.
o Art. 1078: Lo mismo, en asignaciones testamentarias.
o Art. 758: En el fideicomiso, una vez cumplida la condición resolutoria y operada la restitución, subsisten los
arrendamientos.
o Art. 1490181 y 1491182: Enajenaciones hechas por el deudor estando pendiente la condición resolutoria valen (terceros
de buena fe, condición que no consta).
 Casos no regulados: Hay discusión si opera o no con efecto retroactivo. Algunos creen que el CC acoge en general la
retroactividad y otros dicen que la retroactividad, siendo excepción, no puede extenderse a otros casos.

Riesgos de la cosa debida bajo condición

Art. 1486. “Si antes del cumplimiento de la condición la cosa perece sin culpa del deudor, se extingue la obligación 183, y por culpa del
deudor, el deudor es obligado al precio y a la indemnización de perjuicios”.
Modifica la regla del 1550, pues cuando la cosa se debe bajo condición y se pierde por caso fortuito (antes de que se cumpla la
condición), se extingue la obligación del deudor, pero tampoco subsiste la de la contraparte, aún cuando el contrato sea bilateral.
Entonces, el riesgo es del deudor condicional, pues si la cosa perece por caso fortuito o fuerza mayor no podrá exigir el cumplimiento
de la obligación correlativa.

Si la destrucción es parcial y fortuita, el acreedor debe recibir la cosa en el estado que se encuentra, si es parcial y culpable, el acreedor
puede pedir la rescisión del contrato o que se le entregue la cosa en el estado que está, en ambos casos con indemnización.

Art. 1486 final. “Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según su naturaleza o según la convención se destina,
se entiende destruir la cosa”.

Efectos de la condición

a) Condición suspensiva:
 Pendiente
o No nace el derecho ni la obligación correlativa. Por tanto, el acreedor no puede exigir cumplimiento de la obligación
(esta no ha nacido); si deudor paga antes del cumplimiento de la condición, paga lo no debido (y por tanto puede
repetir lo pagado); acreedor no puede ejercer acción pauliana (porque aún no es realmente acreedor); no hay
obligación actualmente exigible (por tanto no corre prescripción, no puede novarse, no puede compensarse, deudor
no está en mora).
o Existe el vínculo jurídico. Deben cumplirse los requisitos de todo acto; el deudor no puede retractarse; el contrato se
rige por la ley vigente a la celebración.
o Acreedor tiene una simple expectativa: Un germen de derecho. Puede impetrar providencias conservativas; germen
se transmite a herederos (salvo en las asignaciones testamentarias condicionales y el donatario condicional, donde si
fallece antes del cumplimiento de la condición, no le transmite la expectativa a los herederos).
 Fallida: Derecho y obligación no van a nacer. Quedan sin efecto medidas conservativas, quedan firmes actos del deudor.
 Cumplida:
o Nace el derecho y la obligación, acreedor puede pedir cumplimiento. Si el deudor paga, no puede repetir.
o Según algunos, produce efecto retroactivo.
o Deudor debe entregar la cosa en el estado que se halle, favoreciendo al acreedor los aumentos y soportando las
pérdidas fortuitas del tiempo intermedio.
o Por regla general, no se entregan los frutos.
o Actos de administración del deudor condicional se mantienen. Los actos de disposición se rigen por los arts. 1490 y
1491.

b) Condición resolutoria. Hay tres tipos:

 Condición resolutoria ordinaria: Aquella que consiste en un hecho futuro e incierto distinto del incumplimiento de la
obligación, verificado el cual se extingue un derecho y su correlativa obligación.
Opera de pleno derecho, es decir que el contrato queda resuelto desde que se cumple la condición sin necesidad de resolución
judicial. Si las partes van a juicio, el juez se limitará a constatar que la resolución operó al cumplirse la condición.
o Pendiente:
 Acto produce todos los efectos como si fuera puro y simple.
 El que tiene el dominio bajo condición puede ejercer su derecho como dueño puro y simple.

181
Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o resolutoria, la enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.
182
Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la condición
constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.
183
En realidad, no se extingue la obligación, porque nunca ha nacido; sino que se extingue el objeto y la causa. En este sentido, el riesgo de la cosa debida es del deudor condicional, por lo que
no se sigue la regla del art. 1550.
92
 
Pero sujeto a resolverse, por eso debe cuidarla y conservarla como buen padre de familia. Por
tanto, si se cumple la condición y debe restituir, responde de los perjuicios por culpa leve.
 Asignatario condicional adquiere de inmediato con la apertura de la sucesión y puede pedir la partición.
 Acreedor condicional puede impetrar medidas conservativas.
o Fallida: El derecho del deudor condicional se consolida; quedan firmes los actos de administración; se extinguen las
medidas conservativas.
o Cumplida:
 Se extingue el derecho de quien adquirió sujeto a resolverse.
 Debe restituirse la cosa. Art. 1487.
 No se aplican las normas sobre prestaciones mutuas (de la acción reivindicatoria), pues la
resolución tiene reglas propias.
 Actos de administración se extinguen de acuerdo a los arts. 1490 y 1491.
 Condición resolutoria tácita: Como condición, puede definirse como el hecho futuro e incierto que consiste en el
incumplimiento de la obligación del deudor. Art. 1489. “En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de
no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso, podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la
resolución del contrato o el cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios”.
o Fundamento: pueden plantearse como posibles fundamentos la Equidad; la voluntad presunta de las partes; la falta
de causa (criticado184); la interdependencia de las obligaciones; o como modo de reparar el perjuicio del
incumplimiento.
o Características:
 Condición resolutoria.
 Condición Tácita: va envuelta si las partes nada dicen. Es una modalidad de la naturaleza, por tanto se
puede renunciar anticipadamente.
 Condición negativa: consiste en que una parte no cumpla.
 Simplemente potestativa del deudor: depende de un hecho voluntario del deudor, cual es el
incumplimiento.
 No opera de pleno derecho: requiere siempre declaración judicial.
o La indemnización es accesoria, no puede pedirse independientemente, excepto en obligaciones de hacer (Art. 1553)
y en las de no hacer cumpliéndose ciertos requisitos (Art. 1555).
o Derechos que otorga la condición resolutoria:
 Resolución del contrato más indemnización. Por la vía ordinaria.
 Ejecución forzada más indemnización. Por vía ejecutiva u ordinaria, según el título.
La acción de cumplimiento y la acción resolutoria son incompatibles, pero pueden oponerse sucesivamente o
bien en conjunto, pero de forma subsidiaria.
o Requisitos:
 Contrato bilateral: Se discute si también operaría en contratos unilaterales.
 Claro Solar dice que sí, pues el artículo no lo excluye, y varias disposiciones permiten efectos
semejantes (facultad del comodante de pedir restitución si el comodatario no la destina al uso
convenido; prenda permite al deudor pedir restitución si el acreedor abusa de la cosa).
 La mayoría de la doctrina y la jurisprudencia dice que no, pues el tenor literal lo indica, y los casos
particulares están regulados como excepción. Además porque el fundamento de la CRT sería la
interdependencia de las prestaciones.
En los contratos de tracto sucesivo tiene lugar, pero se llama terminación 185 (y no opera con efecto
retroactivo, sino sólo hacia el futuro).
La resolución no tiene lugar en la partición186.
 Incumplimiento imputable a una de las partes. Hay duda de si procede por incumplimientos de poca
monta187, aunque no hay duda que procede ante incumplimientos parciales188.
Si ambos han incumplido, en teoría no cabría la resolución (porque ninguno podría reclamarla por no ser
contratante diligente que haya cumplido o esté llano a cumplir), aunque la jurisprudencia lo ha admitido, sin

184
Para la doctrina causalista, en los contratos bilaterales la causa de la obligación de una parte es la obligación de la otra. Aquí no faltaría la causa, pues la obligación de la contraparte existe,
sólo que no se ha cumplido.
185
Por ejemplo, en el arrendamiento, si el arrendador o arrendatario no cumplen alguna de las obligaciones sucesivas que van surgiendo, como hacer reparaciones o pagar la renta, la
contraparte solicitará la terminación del arrendamiento (no la resolución). Pero si aún no se ha comenzado a ejecutar el contrato y el arrendador no entrega la cosa, será resolución.
186
La resolución no tiene lugar en la partición. Esto es unánime en la doctrina por las siguientes razones: la partición no es un acto bilateral; la partición tiene efectos declarativos; la CRT es
doblemente excepcional (es una modalidad y se presume) por tanto se le debe dar aplicación restringida; el art. 1346 admite en la partición las acciones de nulidad y rescisión, pero nada dice de
la resolución; la hipoteca legal del art. 662 justamente existe porque los comuneros no tienen acción resolutoria contra los comuneros que no pagan la diferencia en efectivo.
187
A) Tradicionalmente se dice que sí procede ante incumplimientos de poca monta, pues al no distinguir la ley, cualquier incumplimiento es suficiente (Alessandri, Somarriva).
B) Pero muchos sostienen que el incumplimiento de una obligación secundaria no es suficiente para pedir la resolución, fundándose en la equidad (Claro Solar, Abeliuk, Fueyo).
188
No hay duda que sí procede ante incumplimientos parciales, y el Art. 1875 inc. 2º CC lo permite expresamente. Sin embargo, Vial señala que la resolución parcial no es posible en el caso
en que la obligación infringida constituya un efecto esencial del contrato o que, sin serlo, la consideración de su existencia fue el motivo determinante para contratar, de modo tal que, si falta, el
contrato pierde razón de ser; o que cada una de las cláusulas vayan ligadas entre sí de tal forma que se sirven de apoyo la una de la otra.
93
 indemnización, pues no tiene sentido hacer subsistir un contrato en que ninguna de las partes quiere
cumplir.
 Quien demanda debe haber cumplido su obligación o allanarse a cumplirla: Si no, podrá oponerse la
excepción de contrato no cumplido del art. 1552189. Allanarse implica un principio de ejecución.
 Que una sentencia judicial lo declare: No opera de pleno derecho. Acreedor tiene que ejercer su opción.
 Surge la siguiente pregunta: Si el acreedor demanda la resolución, ¿puede el deudor enervar la
acción pagando hasta la citación a oír sentencia en primera, y vista de la causa en segunda?
o Si puede. Doctrina mayoritaria.
o Pues el art. 310 CPC190 contempla la excepción de pago.
o El art. 1879 lo permite para el pacto comisorio (24 horas desde la notificación de
la demanda).
o No puede.
o Pues vulneraría la alternativa elegida por el acreedor (el acreedor eligió la
resolución).
o Además, una cosa es poder oponer la excepción de pago y otra es poder pagar
(el art. 310 CPC contempla excepción de pago, para alegar que ya se había
pagado antes del juicio y por tanto no procede la resolución).
o La única limitación sería el pacto comisorio calificado, en que expresamente la
ley lo permite hasta 24 horas luego de la notificación.
o Diferencias de la CRT con la condición ordinaria.
 En la tácita el hecho es el incumplimiento de la obligación, en la ordinaria cualquier hecho menos ese.
 La ordinaria opera de pleno derecho, la tácita no.
 La ordinaria requiere manifestación expresa de las partes, la tácita se subentiende por ley en los contratos
bilaterales.
 La tácita sólo opera en contratos bilaterales, ordinaria en todo tipo de contratos (unilaterales y bilaterales).
 Cumplida la ordinaria se produce necesariamente la resolución, en la tácita hay derecho alternativo de
opción.
 Efectos de la tácita son relativos, de la ordinaria son absolutos191.
 La tácita da derecho a indemnización, en la ordinaria no (porque no hay incumplimiento).

Paralelo entre condición resolutoria tácita y ordinaria

ORDINARIA TÁCITA
Condición Otro hecho distinto a Incumplimiento
incumplimiento
Declaración Ipso iure Necesita sentencia judicial
Estipulación Disposición expresa de las Presumida por ley en los
partes contratos bilaterales
Efecto Resolución ipso facto Derecho alternativo
Alcance Efecto absoluto Efecto relativo
Indemnización No aplica Aplica
Procedencia En todo tipo de contrato Contratos bilaterales

 Pacto comisorio: Art. 1877. “Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagándose el precio al tiempo
convenido, se resolverá el contrato de venta”. Tratado a propósito de la compraventa y del pago del precio, pero procede en
cualquier contrato y obligación.
o Se puede clasificar en:
 Pacto comisorio típico: en la compraventa por el no pago del precio.
 Pacto comisorio atípico: en un contrato distinto de la compraventa, o en la compraventa por una obligación
distinta de la de pagar el precio.
 Pacto comisorio simple: no se estipula que se resuelva de pleno Derecho el contrato.
 Pacto comisorio calificado: se estipula que se resuelva de pleno Derecho el contrato.
o Efectos del pacto comisorio:
 Pacto Comisorio Simple Típico: En contrato de compraventa, por no pago de precio: Mismos efectos de
condición resolutoria tácita.
 Pacto comisorio Simple Atípico: Mismos efectos de condición resolutoria tácita.
 Pacto Comisorio Calificado Típico: En contrato de compraventa, por no pago de precio. Art. 1879. “Si se
estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el

189
Art. 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la
forma y tiempo debidos.
190
Art. 310. No obstante lo dispuesto en el artículo anterior, las excepciones de prescripción, cosa juzgada, transacción y pago efectivo de la deuda, cuando ésta se funde en un antecedente
escrito, podrán oponerse en cualquier estado de la causa; pero no se admitirán si no se alegan por escrito antes de la citación para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en
segunda.
191
Produce efectos universales, pudiendo oponerse la resolución a cualquier persona, y cualquier tercero puede invocarla.
94
 comprador podrá, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo más tarde, en las 24 horas
subsiguientes a la notificación judicial de la demanda”. Entonces, aunque se haya pactado que se resuelva
de pleno derecho, igualmente no opera de pleno derecho 192, sino que requiere sentencia judicial. ¿En qué
momento se produce la resolución193?
 Momento en que se acoge la demanda por sentencia definitiva.
 Cuando se cumple plazo de 24 horas.
 Pacto Comisorio Calificado Atípico: En otros contratos o en la CV por otra obligación. Opera de pleno
derecho, porque las partes así lo quisieron. (Art. 1560).
Prescripción de la acción que emana del pacto comisorio: el Pacto comisorio prescribe en el plazo fijado por las partes, si no
pasare de 4 años desde la fecha del contrato (no se suspende la prescripción). Solo aplica para el de la compraventa (típico),
los demás prescriben en 5 años según las reglas generales.
Los 4 años de prescripción de la acción resolutoria en el pacto comisorio típico no empieza a correr desde que se hace
exigible la obligación (como es la regla general) sino desde la fecha del contrato. Entonces surge la pregunta de si una vez
prescrito, ¿podrá demandarse por condición resolutoria tácita? La doctrina entiende que no, porque las partes quisieron
someterse a las reglas del pacto comisorio, pero la Corte Suprema ha aceptado la tesis contraria.

Acción resolutoria
Es la que emana de la condición resolutoria en los casos en que ella requiere sentencia judicial, y en cuya virtud el contratante
diligente solicita que se deje sin efecto el contrato por no haber cumplido la contraparte alguna de las obligaciones emanadas de él.
Opera en la condición resolutoria tácita, en el pacto comisorio simple y en pacto comisorio calificado en compraventa por no pago de
precio.

Características de la acción:
 Personal: deriva del contrato. Sólo se puede entablar en contra de quien celebró el contrato, no en contra de terceros, sin
perjuicio de que existan otras acciones contra ellos.
 Patrimonial: Renunciable, transferible y transmisible, prescriptible (5 años desde que la obligación se hace exigible, salvo en
el pacto comisorio calificado en compraventa que son 4 años desde la celebración de la CV).
o Algunos autores consideran que si se cede un crédito, esta cesión no importa la transferencia de la acción
resolutoria, pues la resolución es una excepción personal.
o También hay discusión en cuanto a si el tercero que pagó el precio por el deudor, con su consentimiento, al
subrogarse en los derechos del acreedor, puede demandar la resolución.
A) Puede ejercer la acción resolutoria pues se subroga en los derechos y acciones del acreedor.
B) Sólo se subroga en el crédito, no adquiere la calidad de contratante, por lo que no tiene la acción
resolutoria.
 Es mueble o inmueble, según la cosa sobre que recaiga.
 Indivisible: Subjetivamente, si la parte está integrada por varias personas, estas deben ejercerla conjuntamente; y
objetivamente, pues no puede solicitarse en parte el cumplimiento y parte la resolución.

Diferencias con nulidad:

 En la nulidad hay un vicio originario, en la resolución hay un incumplimiento.
 Nulidad borra totalmente el acto, dando acción reivindicatoria contra todos los terceros, en la resolución sólo contra terceros
de mala fe.
 Diferencias en prestaciones mutuas.
 Prescripción: Nulidad son 4 y 10 años. Resolución son 5 y 4 años (pacto comisorio en compraventa por no pago de precio).

NULIDAD RESOLUCIÓN
Causal Vicio de existencia o validez Incumplimiento de
obligación emanada de un
contrato válido
Elimina el acto y da acción Da acción reivindicatoria,
Efecto reivindicatoria contra pero sólo contra terceros de
terceros poseedores (de mala fe (de acuerdo a los
buena o mala fe) art. 1490 y 1491)
Prestaciones Aplica prestaciones mutuas Reglas propias
mutuas de art. 904 y ss. (acción
reivindicatoria)
Prescripción 10 o 4 años 5 o 4 años

Resolución y resciliación.

192
Porque el art. 1878 señala que no priva al vendedor de la elección de acciones y si se resolviera ipso facto, no se podría ejercer la elección; el art. 1879 señala “hacerlo subsistir”, lo que
significa que el contrato no se extinguió de pleno Derecho; y también habla de 24 horas desde la notificación de la demanda, así que exige demanda judicial, lo que implica juicio y sentencia.
193
Tiene relevancia, pues si se opta por la primera alternativa, se podrá enervar la acción pagando hasta la citación para oir sentencia en 1ª instancia o hasta la vista de la causa en segunda.
95
Resciliación: es un modo de extinguir las obligaciones que se produce cuando las partes, siendo capaces de disponer libremente de lo
suyo, y en virtud del principio de la autonomía de la voluntad, acuerdan dejar sin efecto el contrato de donde emana la obligación (Art.
1567 inc. 1º CC). No puede afectar a los terceros, pues el acuerdo que supone es inoponible.

Efectos de la resolución:
 Entre las partes:
o Vuelven al estado anterior, como si nunca hubieran contratado194.
o Deudor condicional debe restituir lo adquirido, pero no los frutos.
o Deudor debe entregar la cosa en el estado en que se encuentre, aprovechándose el acreedor de los aumentos y
mejoras y sufriendo los deterioros fortuitos.
o Actos de administración del deudor quedan firmes.
o Actos de enajenación se rigen por los arts. 1490 y 1491.
o Si deudor había cumplido en parte, debe restituírsele aquello.
 Respecto de terceros: Si el deudor condicional ha enajenado o gravado la cosa.
o Artículo 1490. “Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o resolutoria, la enajena, no
habrá derecho a reivindicarla contra poseedores de buena fe”. Aplica tanto a cosas corporales como incorporales. En
realidad, solo aplica a la condición resolutoria, pues la norma incurre en impropiedades 195.
o Artículo 1491. “Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre,
no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la condición constaba en el título respectivo, inscrito u
otorgado por escritura pública”.
 ¿Cuándo consta? En la condición resolutoria ordinaria y el pacto comisorio es obvio que cuando está
expresada. Hay duda cuándo se entiende que constaba la condición resolutoria tácita (pues el legislador la
subentiende aunque las partes nada digan). En ese caso, no debe estar expresada, sino que se entiende que
consta si del título aparece que hay una obligación incumplida.
 ¿Cuál es el título? Aquel en cuya virtud la persona que enajenó o gravó, adquirió la cosa.
 ¿Por qué dice inscrito u otorgado? Porque las servidumbres no se inscriben (salvo la de alcantarillado en
predio urbano).
 Si consta, ¿el tercero pasa a ser de mala fe? No, si tiene la conciencia de haber adquirido la cosa por medios
legítimos, exento de fraude y otro vicio. Art. 700.
 Posibilidad de resolver otros gravámenes: Algunos piensan que la disposición es ejemplificativa y no
taxativa. Otros dicen que sí es taxativa, y por tanto la reivindicación sólo operará ante enajenación,
hipoteca, censo o servidumbre.
 No aplica a arrendamientos, porque no son actos de gravamen y deudor condicional puede dar en
arrendamiento la cosa debida; porque el deudor condicional tiene facultades para dar en arrendamiento la
cosa debida (aplicando por extensión el Art. 758 del propietario fiduciario); porque el CC ha reglamentado
ese caso, estableciendo que termina el arrendamiento (Art. 1950 N° 3 CC), quedando obligado el
arrendador a indemnizar al arrendatario (Art. 1958 CC).

Acción reivindicatoria de los acreedores condicionales.

Si se cumplen los requisitos, el acreedor condicional tiene acción reivindicatoria contra terceros poseedores. La salvedad es que no
procede contra terceros de buena fe en el caso de los muebles, ni respecto de los cuales la condición no constaba en el título inscrito u
otorgado por escritura pública en el caso de los inmuebles.
El acreedor, puede intentar en la misma demanda la resolutoria contra el contratante incumplidor y la reivindicatoria en contra del
tercero poseedor, pues emanan ambas del mismo hecho (Art. 18 CPC).

Ámbito de aplicación de los arts. 1490 y 1491: Fuera de los contratos innominados, sólo aplica en los siguientes casos:
- En la resolución del contrato de compraventa por incumplimiento de la obligación de pagar el precio o cualquier otra obligación.
- En la resolución del contrato de permuta (art. 1900).
- En el pacto de retroventa (art. 1882).
Aplican tanto a enajenaciones voluntarias y forzosas.
Respecto de la donación entre vivos, hay una disposición especial que prevé la situación de los terceros en caso de resolución: Art.
1432 CC.

Cláusula de haberse pagado el precio. Art. 1876. “La resolución por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra
terceros poseedores, sino en conformidad a los artículos 1490 y 1491. Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio,
194
Es discutido que se diga de forma absoluta que la resolución tiene efectos retroactivos. En algunos aspectos tiene efectos retroactivos, en otro no, y se discute qué sucede en los aspectos no
regulados. Sin duda existen atenuantes en los efectos retroactivos en comparación a las prestaciones mutuas de la nulidad.
195
La disposición incurre en impropiedades. La disposición se pone en 3 supuestos:
1) Que se tenga una cosa debida a plazo: nada tiene que ver con la resolución, porque quien debe la cosa a plazo no es propietario, por lo tanto si enajena la cosa, se aplican las reglas generales
sobre enajenación de una cosa ajena, que es inoponible al verdadero dueño, sea que el tercero esté de buena o mala fe.
2) Que se tenga una cosa debida bajo condición suspensiva: es imposible. Si tiene la cosa, y la tiene bajo condición, esa condición es resolutoria, no suspensiva.
3) Que se tenga una cosa debida bajo condición resolutoria: es el único caso en que opera la norma.
96
no se admitirá prueba alguna en contrario, sino la de nulidad o falsificación de la escritura, y sólo en virtud de esta prueba habrá
acción contra terceros poseedores”.
Duda de si segunda parte se aplica solo a los terceros, o también afecta al vendedor:
 Jurisprudencia ha entendido que aplica a ambos.
 Al parecer estaría dado sólo en beneficio de terceros adquirentes, puesto que si la escritura dice que se pagó el precio y no fue
así, existe simulación, no habiendo razón para impedir que vendedor la pruebe. Además, según el art. 1700, lo declarado por
las partes en escritura pública es solo presunción de verdad, que admite prueba en contrario (por tanto entre partes podría
probarse que el precio no se pago, aunque en la escritura se señaló que sí).

2. Obligaciones modales
Art. 1089. “Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligación de aplicarlo a un fin especial, como el de
hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicación es un modo y no una condición suspensiva. El modo, por consiguiente,
no suspende la adquisición de la cosa asignada196”.
El art. 1089 no lo define, sólo lo diferencia de la condición. Doctrinalmente el modo es la carga que se impone a quien se otorga una
liberalidad, el fin especial que debe aplicarse al objeto asignado.

Se tratan a propósito de las asignaciones modales (Art. 1089 y ss.). Ahí normalmente tienen aplicación. Aún así, de acuerdo al 1493
CC, estas normas se aplican a todas las convenciones en lo que no pugnen con los artículos anteriores.

Cumplimiento del modo

En la forma que las partes lo acordaron, y si no lo determinaron, el juez puede hacerlo atendiendo en lo posible a la voluntad de las
partes.
 Por equivalencia: Si no se puede cumplir como lo previó el testador, lo que no deriva de hecho o culpa del asignatario, puede
cumplirse de otra forma que apruebe el juez (a diferencia de la condición).
 Incumplimiento o ilicitud del modo:
o Si es por su naturaleza imposible, inductiva a un hecho inmoral o concebido en términos ininteligibles: No vale la
disposición.
o Si imposibilidad es relativa, se cumple por equivalencia.
o Si imposibilidad es sobreviniente:
 No hay cláusula resolutoria.
 No hay hecho o culpa del deudor: No se cumple el modo.
 Hay hecho o culpa: Si modo está establecido en beneficio exclusivo del deudor, no se genera
obligación. Si está en favor de un tercero, este podrá pedir cumplimiento forzado más
indemnización.
 Hay cláusula resolutoria. Art. 1090. “En las asignaciones modales se llama cláusula resolutoria la que
impone la obligación de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo”.
 Quien puede demandarla: El beneficiado con el modo. El las asignaciones modales el beneficiado
con el modo o los demás herederos (pues lo que resta después de pagar el modo, acrece a la
herencia, con exclusión del asignatario modal Art. 1096 CC); en las obligaciones modales el
beneficiado o la contraparte.
 Efectos de la resolución respecto del tercero beneficiario. Art. 1096. “Siempre que haya de
llevarse a efecto la cláusula resolutoria, se entregará a la persona en cuyo favor se ha constituido el
modo una suma proporcionada al objeto, y el resto del valor de la cosa asignada acrecentará la
herencia”. Asignatario a quien se impone el modo no goza de dicho beneficio.

Prescripción: 5 años desde que se hace exigible (regla general, Art. 2514 y 2515).
Obligación modal es transmisible si “para el fin que el testador se haya propuesto, sea indiferente la persona que lo ejecute” (Art.
1095).

3. Obligaciones a plazo
Art. 1494. “El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación”. Solo se refiere al plazo suspensivo.
Acontecimiento futuro y cierto que suspende la exigibilidad o la extinción de un derecho, y que produce sus efectos sin retroactividad.
Por regla general, toda obligación puede estar sometida a plazo (excepto legítimas, regímenes matrimoniales).

Tratado de forma inorgánica en el CC.

a) Arts. 48 a 50 CC: formas de computar los plazos.
b) Arts. 1494 a 1498 CC: obligaciones a plazo.
c) Arts. 1080 a 1088 CC: asignaciones testamentarias a día.
d) Plazo como modo de extinguir los contratos de tracto sucesivo. Ej. Art. 1950 N° 2 (arrendamiento).

196
El modo no suspende la adquisición del derecho, lo que concuerda con el Art. 1091 CC, que libera al asignatario de prestar caución de restitución para el caso de que no se cumpla el modo.
Pero no siempre es fácil distinguirlos.
97
Elementos del plazo
Hecho futuro y cierto197 (a diferencia de la condición). Suspende exigibilidad, pero no el nacimiento del derecho.
En asignaciones testamentarias, los art. 1081 1088 van señalando los casos en que hay plazo y los que hay condición, de lo cual se
extraen dos reglas:
- Las asignaciones “desde” son condicionales, salvo las desde día cierto y determinado.
- Las asignaciones “hasta” son a plazo, salvo las hasta día incierto e indeterminado.

Clasificación de los plazos.

1. Determinado e indeterminado.
2. Fatal y no fatal.
3. Expreso y tácito.
4. Convencional, legal y judicial.
5. Continuo y discontinuo.
6. Suspensivo y extintivo.

 Determinado (se sabe que va a ocurrir y se sabe cuándo), e indeterminado (se sabe que va a ocurrir, pero no se sabe cuándo).
 Fatal (por su solo cumplimiento se extingue irrevocablemente un derecho) y no fatal (no obstante estar vencido el plazo,
puede ejercerse el derecho hasta que no se acuse la rebeldía correspondiente).
 Expreso (términos explícitos) y tácito (el indispensable para cumplirlo). Importancia: Deudor está en mora cuando no ha
cumplido el plazo en término estipulado en el contrato, o cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de
cierto espacio de tiempo, y el deudor la ha dejado pasar sin darla o ejecutarla (Art. 1551).
 Convencionales (estipulados por las partes), legales (establecidos en la ley, comunes en materia procesal) y judiciales (si la
ley autoriza al juez a establecer un plazo. Ej. plazo para restituir la cosa en la reivindicatoria, o si establece un plazo para
cumplir el modo).
La RG en civil son los plazos convencionales. Los legales son excepcionales en materia civil, pero abundan en materia
procesal. Los plazos judiciales son excepcionales198.
Plazo de gracia: Art. 1656. “Las esperas concedidas al deudor impiden la compensación; pero esta disposición no se aplica al
plazo de gracia concedido por un acreedor a su dueño”.
 Continuos o corrido (no se suspende en días feriados) y discontinuos o de días hábiles (se suspenden por la interposición de
días feriados). La regla es que los plazos sean corridos (Art. 50 CC). La excepción más importante está en el art. 66 CPC, de
acuerdo al cual todos los plazos de días del CPC son plazos discontinuos o de días hábiles (salvo que la propia ley o el juez
determinen lo contrario).
 Suspensivos (marca el momento desde el cual empieza la exigibilidad de un derecho o el cumplimiento de una obligación) y
extintivos (por su cumplimiento se extingue un derecho y la correlativa obligación).

Efectos del plazo.

 Suspensivo:
o Pendiente: Derecho ha nacido, pero no es actualmente exigible.
 Acreedor no puede demandar cumplimiento. No corre prescripción ni opera compensación.
 Si el deudor paga antes, paga lo que debe (renuncia al plazo en su favor) y no puede repetir. Es una
renuncia al plazo.
 Acreedor puede impetrar medidas conservativas (la ley no lo dice, pero si puede hacerlo el condicional, con
mayor razón podrá hacerlo el acreedor a plazo).
 Derecho y obligación se transmiten.
o Vencido: Obligación pasa a ser actualmente exigible. Corre prescripción y opera compensación. Si es un plazo
convencional (pactado expresamente), su solo cumplimiento constituye en mora al deudor (art. 1551 n° 1).
 Extintivo.
o Pendiente: El acto produce todos sus efectos, como puro y simple.
o Cumplido: Se extingue el derecho por el solo ministerio de la ley, pero no es retroactivo. En los contratos de tracto
sucesivo, se extingue el contrato.

Extinción del plazo.

 Por el Cumplimiento (vencimiento): Forma normal.
 Por la Renuncia: de aquel en cuyo beneficio está establecido (art. 12). En general es el deudor, aunque en el depósito el plazo
está establecido en beneficio del acreedor. En el mutuo con interés, el plazo está establecido en beneficio de ambas partes
(por eso no se puede prepagar si no se pactó, salvo en el OCD en que es un derecho irrenunciable199).
197
No existen plazos fallidos, porque el hecho necesariamente va a ocurrir.
198
Art. 1494 inc. 2º CC. “No podrá el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, señalar plazo para el cumplimiento de una obligación: sólo podrá interpretar el concebido en
términos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicación discuerden las partes.” Ej. Arts. 904 (para restituir la cosa en la reivindicatoria), 1094 (para cumplir el modo), 2201 CC (para que
el mutuario pague).
199
Art. 1497 CC. “El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el testador haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la anticipación del pago acarree al acreedor un
perjuicio que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar. En el contrato de mutuo a interés se observará lo dispuesto en el artículo 2204.”
De acuerdo al Art. 2204 CC, si el mutuo es con interés, no se puede pagar antes, pues el plazo está establecido en beneficio de ambas partes. Está pensando en el mutuo del CC, es decir de cosa
distinta del dinero.
98
  Caducidad:
o Legal:
 Deudor que tenga dicha calidad en un procedimiento concursal de liquidación, o se encuentre en notoria
insolvencia y no tenga la calidad de deudor en un procedimiento concursal de reorganización. (Art. 1496
N° 1 CC)200.
 Deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya201, se han extinguido o disminuido considerablemente.
Deudor puede mantener plazo mejorando o renovando cauciones.
o Convencional: Se produce cuando las partes en forma expresa acuerdan que el acreedor pueda exigir el
cumplimiento inmediato y total de la obligación, si el deudor incumple (Cláusula de aceleración). Crea dudas
respecto de cuándo empieza a correr la prescripción. Jurisprudencia ha fallado en dos sentidos.
 Si se ha convenido que la cláusula opere ipso facto, la prescripción de todas las cuotas empieza a correr
desde el incumplimiento. Si es facultativo para el acreedor hacer valer la cláusula, la prescripción empieza
a correr, respecto de cada cuota, desde el respectivo incumplimiento.
 La cláusula es en beneficio del acreedor, así que se requiere una manifestación expresa para hacer exigible
la obligación y desde ese momento corre la prescripción de todas las cuotas. Mientras no ocurra, cada cuota
es exigible desde el vencimiento.

CAPÍTULO CUARTO – DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR

Son ciertas acciones o medidas concedidos por la ley al acreedor, destinados a mantener la integridad del patrimonio del deudor.

Enumeración.
a) Medidas conservativas.
b) El derecho legal de retención.
c) La acción oblicua, indirecta o subrogatoria.
d) La acción pauliana o revocatoria.
e) El beneficio de separación.

I. MEDIDAS CONSERVATIVAS Y DERECHO LEGAL DE RETENCIÓN

Medidas Conservativas: Aquellas que tienen por objeto mantener intacto el patrimonio del deudor, evitando que salgan de su poder los
bienes.
 Art. 290 y ss. CPC: Medidas cautelares.
 Guarda y aposición de sellos (Art. 1222)
 Confección de inventario solemne.
Derecho legal de retención: Facultad que tiene quien está obligado a entregar una cosa, para retenerla, con el fin de asegurar un
derecho que según la ley le corresponde (art. 1937: arrendatario, art. 2162: mandatario, art. 2193: comodatario, art. 2234: depositario).
Constituye una verdadera medida precautoria, por tanto debe ser declara judicialmente.

II. ACCIÓN OBLICUA O SUBROGATORIA

Ejercicio de los derechos y acciones del deudor por parte de sus acreedores, cuando el primero es negligente en hacerlo. Su objetivo es
mejorar el derecho de prenda general mediante el ingreso de bienes al patrimonio del deudor.

Esta acción no emana del contrato, sino que las otorga la ley. Pero en Chile no existe una norma que la conceda en forma general.

1. Requisitos para que opere.

 En relación con el acreedor: Debe tener interés (la negligencia del deudor debe comprometer su solvencia).
 En relación con el crédito: Debe ser cierto y actualmente exigible.
 En relación con el deudor: Debe ser Negligente en el ejercicio de sus derechos y acciones.
 En relación con los derechos y acciones: Deben ser patrimoniales, referirse a bienes embargables y en ningún caso opera
respecto de derechos personalísimos.

2. Efectos
Son consecuencia de que el Acreedor actúa por cuenta y a nombre del deudor.
 Tercero puede oponer las mismas excepciones que podría oponer al deudor.
 Sentencia produce cosa juzgada respecto del deudor.
 No se requiere una resolución previa que autorice subrogación (calificación se hace en el mismo juicio).
 Bienes entran al patrimonio del deudor, beneficiando a todos los acreedores.

3. Procedencia de la acción oblicua o subrogatoria en Chile

A) Para algunos, solo cabe para los casos en que la ley expresamente lo autoriza.
200
Antes de la Ley 20720 el artículo 1496 N° 1 prescribía: 1° Deudor constituido en quiebra o que se halle en notoria insolvencia.
201
Si se debe a caso fortuito, no caduca el plazo, salvo en el caso de la hipoteca.
99
B) Para otros, opera en forma general, en base a los Arts. 2465 y 2466 CC.

Casos en que la ley la autoriza:

 Derechos de prenda, usufructo y retención: Art. 2466. “Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras personas por
razón de dominio, y existan en poder del deudor insolvente, conservarán sus derechos los respectivos dueños, sin perjuicio
de los derechos reales que sobre ellos competan al deudor, como usufructuario o prendario, o del derecho de retención que
le concedan las leyes; en todos los cuales podrán subrogarse los acreedores”.
 Derechos derivados del contrato de arriendo: Art. 1466. “Podrán asimismo subrogarse en los derechos del deudor como
arrendador o arrendatario”.
 Deudor que no puede cumplir obligación de entregar una especie por culpa de un tercero: Art. 1677. “Aunque por haber
perecido la cosa se extinga la obligación del deudor, podrá exigir el acreedor que se le cedan los derechos o acciones que
tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa”.
 Deudor que repudia herencia o legado: Art. 1238. “Los acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de ellos,
podrán hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor. En este caso la repudiación no se rescinde sino en favor de los
acreedores y hasta concurrencia de sus créditos; y en el sobrante subsiste”.

III. ACCIÓN PAULIANA

Es la que la ley otorga a los acreedores para dejar sin efecto los actos del deudor ejecutados fraudulentamente y en perjuicio de sus
derechos, siempre que concurran los demás requisitos legales. Art. 2468.

1. Características
 Acción directa del acreedor, ejerce a propio nombre y no por cuenta del deudor.
 Acción personal.
 Patrimonial: Renunciable, transferible, transmisible y prescriptible (1 año desde la fecha del acto, art. 2468 n°3).
 Naturaleza jurídica de la Acción Pauliana: 3 teorías.
o Acción de nulidad relativa: porque el art. 2468 dice “rescindibles”. Se le critica que el acto que se pretende dejar sin
efecto es válido.
o Acción de inoponibilidad por fraude.
o Acción indemnizatoria por hecho ilícito.

2. Requisitos
 En relación con el acto: Puede dejarse sin efecto cualquier acto voluntario del deudor, pero los requisitos variarán si es
oneroso o gratuito:
o Oneroso: Es necesario probar mala fe del deudor y del adquirente.
o Gratuito: Bata probar la mala fe del deudor.
 En relación con el deudor: No es necesario que esté en quiebra. El art. 2468 exige una malafa especial que es la Mala Fe
Pauliana consistente en que realice el acto conociendo el mal estado de sus negocios.
 En relación con el acreedor: Debe tener interés (por lo que el deudor debe ser insolvente o estar aumentando su insolvencia),
y debe tener un crédito anterior al acto.
 En relación con el tercero: Si es gratuito, no se requiere nada. Si es oneroso, se requiere su mala fe.
o Subadquirente: Algunos indican que se deben seguir las mismas reglas que en los adquirentes (doctrina más
aceptada). Otros estiman que es una acción de nulidad relativa, por lo que produce efectos respecto de terceros in
importar su buena o mala fe.

3. Efectos.
Deja sin efecto el acto impugnado, hasta el monto del crédito del acreedor que intenta la acción. Deudor puede enervar, pagando al
acreedor.
La revocación sólo afecta a las partes (efecto relativo de la sentencia).

IV. BENEFICIO DE SEPARACIÓN DE PATRIMONIO

Tiene por objeto evitar que se confundan bienes del causante con los del heredero, para que en los primeros se paguen con preferencia
los acreedores hereditarios y testamentarios.

CAPÍTULO QUINTO – MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES

Todo hecho o acto al que la ley atribuye el valor de hacer cesar los efectos de la obligación.

El Art. 1567 CC hace una enumeración. Contiene 10 numerandos, pero en el inc. 1º agrega un modo: la resciliación o mutuo disenso.

Art. 1567. “Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer
libremente de lo suyo,consienten en darla por nula. Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:
100
 1° Por la solución o pago efectivo;
2° Por la novación;
3° Por la transacción;
4° Por la remisión;
5° Por la compensación;
6° Por la confusión;
7° Por la pérdida de la cosa que se debe;
8° Por la declaración de nulidad o por la rescisión;
9° Por el evento de la condición resolutoria;
10° Por la prescripción”.

No es taxativo, faltan:
- Plazo extintivo para ciertos contratos (arrendamiento, sociedad, mandato, etc).
- Dación en pago.
- Imposibilidad absoluta en obligaciones de hacer (equivalente del MEO pérdida de la cosa debida, pero para las obligaciones de
hacer).
- Voluntad unilateral de las partes (desahucio en el arrendamiento, revocación o renuncia en el mandato).
- Muerte del deudor en contratos intuito personae y obligaciones intransmisibles.

I. RESCILIACIÓN O MUTUO DISENSO

Encabezado del Art. 1567.
Acuerdo de voluntades (convención) en que las partes, dotadas de capacidad de disposición, dejan sin efecto un acto anterior,
extinguiendo de esa manera las obligaciones pendientes provenientes de ese acto.
Es una convención, pues es un AJ bilateral destinado a extinguir una obligación.
Aunque dice “toda obligación”, solo es aplicable en obligaciones contractuales.

1. Requisitos: los propios de todo AJ.

 Consentimiento. De las mismas partes que celebraron el acto. Además la jurisprudencia indica que debe hacerse con las
mismas solemnidades del acto, pues las cosas en Derecho de deshacen de la misma forma como se hacen, pero Ramos Pazos
no está de acuerdo pues las solemnidades son de derecho estricto, y la ley no ha establecido ninguna para la resciliación.
 Capacidad: Art. 1567 exige capacidad de disposición (no basta la capacidad general), pues supone renuncia de derechos. Por
esto no se puede resciliar las obligaciones legales (no se pueden renunciar).
 Objeto: Obligación pendiente.
o Respecto a un contrato ya cumplido, no cabría hablar de resciliación, sino que las partes deberían celebrar otro AJ en
sentido contrario.
 Sin embargo algunos autores indican que sería válido, ya que lo que se rescilia no son las obligaciones sino
el contrato (su causa eficiente). En ese sentido las partes se obligarían a efectuar las prestaciones mutuas
según las reglas de la nulidad, resciliando el contrato.
o Solo opera en contratos patrimoniales202.
 Causa.

2. Efectos.
El Art. 1567 CC incurre en un error al decir que las partes consienten en dar por nula la obligación. No se da por nula la obligación, se
deja sin efecto.
Se suele decir que la resciliación no opera con efecto retroactivo, pero la realidad es que entre partes puede tener el efecto que estas
determinen.
 Respecto de las partes: Puede operar retroactivamente si lo desean.
 Respecto de terceros: No opera retroactivamente. Los terceros que adquieren derechos sobre la cosa objeto del contrato antes
de la resciliación, la misma le es inoponible. Los que adquieren derechos después deben respetarla.

II. PAGO
Hay diversas modalidades

1. Solución o pago efectivo203.

Art. 1568. Pago “Es la prestación de lo que se debe”.
Más que modo de extinguir, es la forma natural de cumplir, y opera respecto de cualquier tipo de obligación, no solo las de dinero.
Es una convención extintiva, y es un acto intuito personae respecto del acreedor (pues si se paga a una persona distinta del acreedor,
no se extingue la obligación).
Cuando la obligación es de dar, el pago se hace mediante la tradición.

202
No cabe en el derecho de familia, por cuanto no cabe allí la renuncia de derechos.
203
Modo de extinguir más importante.
101
Características del pago: cómo debe ser el pago.
 Específico: Art. 1569204. Se paga con la cosa debida y al tenor de la obligación. El acreedor no podrá ser obligado a recibir
otra cosa que lo que se le deba ni aún a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.
 Completo: Art. 1591205. Integro, comprendiendo intereses e indemnizaciones. Gastos del pago son del deudor.
 Indivisible. Art. 1591. No se puede obligar al deudor a recibir por partes lo que se debe, salvo convención en contrario o
norma legal. Podrá dividirse entonces:
o Acuerdo de partes.
o Obligaciones simplemente conjuntas.
o Deudas hereditarias.
o Varios fiadores: beneficio de división.
o Controversia sobre el monto de la deuda: Juez podrá ordenar el pago de la cantidad no disputada, provisoriamente
(Art. 1592).
o Compensación.
o Quiebra del deudor: Admite pagos parciales.

Quién debe realizar el pago

 Deudor: en la persona del deudor se incluye al representante legal, mandatario, y heredero.
 Tercero interesado: Pago no extingue la obligación, pues ella subsiste entre quien hizo el pago y el deudor.
o Codeudor solidario. Se subroga en derechos del acreedor.
o Fiador: También se subroga.
o Tercer poseedor de la finca hipotecada (que no está obligado personalmente al pago de la deuda, ya sea porque
adquirió la finca hipotecada o porque hipotecó su inmueble para garantizar deuda ajena): También se subroga.
 Tercero extraño. Art. 1572 “Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del deudor, aun sin su conocimiento o
contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor. Pero si la obligación es de hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado
en consideración la aptitud o talento del deudor; no podrá ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor”.
Esto se acepta pues interesa a la sociedad y al acreedor que le paguen a este último. El efecto dependerá de la posición del
tercero:
o Si paga con consentimiento del deudor: Se subroga en los derechos del acreedor y tendrá dos acciones. Tendrá la
acción subrogatoria (art. 1610 n°5, más conveniente si hay cauciones) y acción propia del mandato (permite cobrar
intereses corrientes).
o Si paga sin conocimiento del deudor: Art. 1573. No se entenderá subrogado por la ley en los derechos del acreedor,
pero tendrá acción de reembolso contra el deudor. El acreedor podría subrogarle convencionalmente en sus
derechos.
o Si paga contra la voluntad del deudor. Art. 1574. “El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para
que el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su acción”.
Hay una contradicción entre este art. 1574 y el artículo 2291 sobre agencia oficiosa que entrega acción de repetición
si el pago fue útil. Formas de resolver la contradicción:
 A) Entender que se aplica el artículo 1574 cuando el pago no fue útil; y el art. 2291 cuando el pago fue útil.
 B) Entender que se aplica el artículo 1574 en caso de pagos aislados; y el art. 2291 si el pago se hace dentro
de la administración de un negocio.
 C) Entender que rige el art. 2291 cuando se cumplen dos requisitos copulativos (y que si no se cumplen, se
aplica el art. 1574): Pago sea útil y Ocurra en el marco de la administración de un negocio.

Pago en obligaciones de dar

El pago en las obligaciones de dar se hace mediante la tradición.
 Tradente debe ser dueño del derecho que transfiere206. Art. 1575. “El pago en que se debe transferir la propiedad no es válido
sino en cuanto el que paga es dueño de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueño (…) Sin embargo, cuando
la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe, se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no
era dueño o no tuvo facultad de enajenar”.
 Capacidad de disposición. Art. 1575. “Tampoco es válido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el
que paga tiene facultad de enajenar”. La sanción será la nulidad relativa o absoluta del pago, según si el que paga es un
incapaz relativo o absoluto.
 Cumplir Formalidades. Art. 679. “Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenación, no se transfiere el dominio sin
ellas”. Ej. El pago en la obligación de dar un inmueble se hace mediante su tradición, y esta se hace por la inscripción en el
CBR.

204
Art. 1569. El pago se hará bajo todos los respectos en conformidad al tenor de la obligación, sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes. El acreedor no podrá ser
obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aún a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.
205
Art. 1591. El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban.
206
De tal forma que si el tradente no es dueño (o no cuenta con el consentimiento del dueño), el pago no es válido en tanto es ineficaz (no nulo), pero vale como tradición (pues la tradición
puede hacerse por quien no es dueño, sólo que transfiere sólo los derechos que tiene sobre la cosa).
102
A quién debe hacerse el pago207.
 Al acreedor mismo: bajo cuyo nombre se entienden todos los que le han sucedido en el crédito, aún a título singular (Art.
1576). Pero hay casos en que el acreedor no puede recibir el pago (Art. 1578) y el pago hecho a él será nulo:
o Si el acreedor no tiene la administración de sus bienes. Salvo si se prueba que el pago fue útil (se hizo más rico),
pues en ese caso se valida el pago.
o Si el juez ha embargado la deuda o mandado retener el pago: Pago adolecería de nulidad absoluta por objeto ilícito
(Art. 1464 N°3).
o Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores en cuyo favor se ha abierto concurso 208. Fallido pierde
administración de sus bienes. Nulidad absoluta por objeto ilícito.
 A sus representantes: Pueden ser
o Legales: Art. 1579 se refiere a tutores, curadores, albaceas, marido, padres. No es taxativo.
o Judiciales: Persona designada por el juez a recibirlo (por ejemplo, si hay medida precautoria secuestro).
o Convencionales: Diputado para recibir el pago. Puede incluso ser un incapaz relativo. Tres modalidades:
 Mandato general de administración.
 Mandato especial para administrar un negocio en que incide el pago.
 Mandato especial para cobrar un crédito.
Art. 1582. “El poder conferido por el acreedor a una persona para demandar en juicio al deudor, no le facultar por sí
solo para recibir el pago de la deuda”.
Para que el pago sea eficaz, el mandatario debe actuar dentro de la esfera del mandato, y aparecer recibiendo en su
carácter de tal.
La diputación se extingue cuando “la persona diputada para recibir se hace inhábil por la demencia o la interdicción,
por haber hecho cesión de bienes o haberse trabajado ejecución en todos ellos, y en general por todas las causas que
hacen expirar un mandato”. Art. 1586.
 Al poseedor del crédito: Art. 1576. “El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesión del crédito es
válido, aunque después aparezca que el crédito no le pertenecía”.
o Casos más corrientes: pago hecho al heredero a quien se concedió la posesión efectiva, o al legatario cuyo legado
había sido revocado por un testamento posterior.
o Requisitos:
1) El que recibe debe encontrarse en posesión del crédito.
2) El que paga debe hacerlo de buena fe, entendiendo que está pagando al dueño del crédito.

Pago hecho a otras personas no es eficaz, a menos que el acreedor lo ratifique o que quien recibe el pago suceda en el crédito (Art.
1577).

Época y lugar en que debe hacerse el pago

Lugar y tiempo convenidos. Si nada se ha convenido, pago debe hacerse de inmediato, salvo que haya plazo o condición suspensiva.
Plazo en beneficio del deudor puede renunciarse pagando antes.

Art. 1588. “Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se hará el pago en el lugar en que dicho cuerpo
existía al momento de constituirse la obligación. Pero si se trata de otra cosa se hará el pago en el domicilio del deudor”.

Contenido del pago.

Hay que estar al tenor de la obligación (art. 1569) y debe ser íntegro (art. 1591). Hay que atender a la naturaleza de la obligación:
 Género: Entregando cualquier individuo del género, de calidad mediana (Art. 1509).
 Dinero: Entregando la suma numérica (nominalista).
 Hacer o no hacer: Realizando la prestación o abstención.
 Dar o entregar especie: Acreedor debe recibirla en el estado que se encuentre y soportando deterioros provenientes de caso
fortuito.
Si se deterioró por culpa del deudor o durante su mora:
 podrá pedirse la resolución o aceptar la cosa, en ambos casos más indemnización, si los deterioros son importantes
 o recibirse la cosa con indemnización, si no son importantes.
Si deterioro fue anterior a la mora por acto de tercero, puede el acreedor, después de recibir cosa (debe hacerlo), exigir se le
ceda acción contra el tercero culpable.

Imputación del pago.

207
Art. 1576. Para que el pago sea válido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crédito, aun a título singular), o a la persona
que la ley o el juez autoricen a recibir por él, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro.
El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesión del crédito, es válido, aunque después aparezca que el crédito no le pertenecía.
208
El pago podrá hacerse al acreedor insolvente siempre que no se haga con fraude a los acreedores a cuyo favor se abrió concurso. En caso de que se haya declarado la liquidación del
acreedor insolvente, será el liquidador el único que podrá recibir válidamente el pago. No basta la insolvencia, es necesaria la declaración judicial de liquidación; lo anterior porque es posible
que se opte por un procedimiento de renegociación, que no implicará necesariamente privar al insolvente de la administración de sus bienes
103
Art. 1594. Cuando concurran entre unos mismos acreedor y deudor diferentes deudas, cada una de ellas podrá ser satisfecha
separadamente; y por consiguiente el deudor de muchos años de una pensión, renta o canon podrá obligar al acreedor a recibir el pago
de un año, aunque no le pague al mismo tiempo los otros.
Problema se presenta si hay varias deudas de la misma naturaleza entre las mismas partes y se hace un pago insuficiente para cubrirlas
a todas. Reglas que han de seguirse:
 Si se debe capital e intereses, pago se imputa primero a intereses (Art. 1595).
 Si hay diferentes deudas, el deudor elige, con limitaciones:
o No puede preferir la deuda no devengada a la que lo está (Art. 1596)
o Debe imputar el pago a la deuda que se alcanza a pagar en su integridad (Art. 1591).
 Si deudor no hace la imputación, acreedor puede hacerlo en la carta de pago o recibo. Si deudor acepta, no puede reclamar
luego (1596).
 Si ninguna parte lo hace, se prefiere la deuda devengada. Si todas lo están, la que elija el deudor (Art. 1597).

Prueba del pago

Corresponde probar al deudor (Art. 1698). Medios de prueba están limitados por Art. 1708 y 1709 (prueba de testigos).

Presunciones legales de pago

 Art. 1595. “Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se presumen estos pagados”.
 Art. 1570. “En los pagos periódicos la carta de pago de tres periodos determinados y consecutivos hará presumir los pagos de
los anteriores períodos, siempre que hayan debido efectuarse entre los mismos acreedor y deudor”.

Gastos del pago.

Del deudor (Art. 1571), excepto en el pago por consignación y los gastos de transporte para la restitución del depósito.

Efectos del pago.

Extinguir la obligación.

2. Pago por consignación.

El pago es un AJ bilateral (convención), por tanto requiere el consentimiento de ambas partes. Excepcionalmente puede pagarse contra
voluntad del acreedor en el pago por consignación.
Modalidad de pago. Art. 1598. “Para que el pago sea válido, no es menester que se haga con el consentimiento del acreedor; el pago es
válido aún contra la voluntad del acreedor, mediante la consignación”.
Art. 1599. “La consignación es el depósito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a
recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de éste, y con las formalidades necesarias, en manos de una tercera persona”.

Fases de la consignación.
a) OFERTA (art. 1600): Trámite extrajudicial
 Requisitos de fondo:
o Debe hacerla una persona capaz de pagar.
o Debe ser hecha al acreedor (si es capaz de recibir el pago) o a su representante.
o Si hay incertidumbre se hace en TGR.
o Debe haberse cumplido la condición o expirado el plazo (puede hacerse dos días antes y hasta un día después).
o Se debe ofrecer en el lugar debido.
 Requisitos de forma:
o Debe hacerse a través de notario o receptor.
o Debe entregarse una minuta de lo que se debe.
o Debe extenderse un acta donde se consigue la respuesta del acreedor. Si el acreedor no la acepta, se pasa a la
siguiente fase.
No se requiere oferta:
 Si ya hay demanda judicial del acreedor. Art.1600.
 Cuando se trate del pago de cuotas periódicas, pues la oferta del pago de la primera cuota, en las demás se procede
directamente a la consignación. Art. 1601.
Situaciones especiales:
 Arrendamiento de predios urbanos: Si arrendador no quiere recibir la renta, arrendatario puede depositarla en tesorería.
 Letras de cambio: Los notarios antes de estampar el protesto por falta de pago, deben verificar si no se ha hecho un depósito
en tesorería.
Resultados de la oferta. Dos opciones: acreedor acepta (termina procedimiento), o la rechaza o no es habido o no se sabe quién es, en
cuyo caso se pasa a la etapa siguiente de consignación.

b) CONSIGNACIÓN: Trámite extrajudicial. Art. 1601. “Si el acreedor o su representante se niega a recibir la cosa ofrecida, el deudor
podrá consignarla en la cuenta bancaria del tribunal competente, en la tesorería comunal, o en (…) según sea la naturaleza de la cosa
ofrecida. Podrá también efectuarse la consignación en poder de un depositario nombrado por el juez competente”.
104
  No hay plazo para consignar, aunque el pago se considerará hecho el día que se consigne.

c) DECLARACIÓN DE SUFICIENCIA DE PAGO: Tras consignar, el deudor debe pedir al juez competente (lugar donde debía
pagarse) que ordene ponerla en conocimiento del acreedor con intimación de recibir la cosa.
Si acreedor acepta la consignación, se extingue la obligación. Si acreedor la rechaza o no dice nada, debe declararse la suficiencia de
pago, que puede hacerla otro tribunal distinto del que ordenó la notificación, si el acreedor no prueba que existe otro juicio pendiente.

El deudor podrá retirar la consignación mientras el pago no sea aceptado por el acreedor o declarado suficiente. Si se retira después y
el acreedor lo acepta, se mirará como una obligación nueva.

Efectos
Los normales de todo pago (extinguir la obligación).
Gastos serán de cargo del acreedor (Art. 1604).

3. Pago con subrogación.

Art. 1608. “La subrogación es la transmisión de los derechos del acreedor a un tercero que le paga”.
La doctrina critica este concepto legal (considera que no da idea clara de la institución, utilizando además el término "trasmisión",
propio de la sucesión por causa de muerte) y construye el siguiente: Es una ficción jurídica en virtud de la cual, cuando un tercero
paga voluntariamente con dineros propios una obligación ajena, ésta se extingue entre el acreedor y el deudor, pero subsiste teniendo
por nuevo acreedor al que efectuó el pago. Obligación, pese a estar pagada, no se extingue sino que cambian las partes. Es distinto de
la cesión de créditos (que constituye una especulación 209).

Mayoría opina es una ficción legal pues, siendo jurídicamente inexplicable, legislador la establece por razones de conveniencia. Ello
se avala por nuestra jurisprudencia.
Tercero que pague va a tener distintas acciones: el mismo crédito del acreedor que pagó, y las acciones propias de la vinculación que
tenga con el deudor (fiador, mandatario, agente oficioso).

Clases de subrogación: Legal y Convencional (art. 1609).

 Legal: Hay subrogación legal en los casos del artículo 1610 y en otras normas del código.
Casos del art. 1610: “Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los
casos señalados por las leyes, y especialmente a beneficio:
1° Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razón de un privilegio o hipoteca. Un acreedor le
paga a otro que tiene privilegio o hipoteca, evitando que el acreedor de mejor derecho haga efectivo su crédito, lo
que podría perjudicarlo.
2° Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble está
hipotecado. Es útil cuando no se produce la purga de hipotecas por no haber emplazado a un acreedor, entonces el
que adquirió el inmueble pasa a ocupar el lugar de los acreedores hipotecarios a quienes pagó en el remate.
 Otra situación distinta es la del tercero poseedor de la finca hipotecada (porque adquirió un inmueble
hipotecado o porque hipotecó su inmueble para garantizar la obligación de otro). Aquí se produce
subrogación legal, pero no por el art. 1610, sino por el art. 2429. Se subroga en el derecho del acreedor
hipotecario a quien paga.
3° Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente. Codeudor solidario solo puede
cobrar a cada uno la cuota; fiador tiene acción del acreedor (incluso se subroga en la solidaridad) y acción de
reembolso.
4° Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia. Es el heredero que goza de
beneficio de inventario y paga más allá de lo que le corresponde. Se subroga en el exceso en los derechos del
acreedor contra los demás herederos.
5° Del que paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor. Además tiene acción de
mandato.
6° Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando así en escritura pública del préstamo y
constando además en escritura pública del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero.

Art. 1610 no es taxativo. Hay otros casos de subrogación legal en el CC:

 Tercer poseedor de la finca hipotecada que paga la hipoteca (Art. 2429).
 Legatario que paga la hipoteca con que la cosa estaba gravada (Art. 1366). Esto, porque si el testador
nada ha dicho, las deudas que gravan la cosa legada son de cargo de los herederos y no de los legatarios
(los herederos son los llamados a responder de las deudas hereditarias). Por tanto, el legatario pagará la
deuda sobre la cosa legada, pero se subrogará legalmente en los derechos del acreedor contra los herederos.
 El que paga por error una deuda ajena (Art. 2295). Esto porque normalmente cuando se paga lo que no
se debe, hay derecho a repetir lo pagado, pero si con ese pago se extinguió una deuda ajena sólo se
subrogará en los derechos del acreedor contra esa persona.

209
En la cesión de créditos hay especulación, comprando un crédito barato a fin de cobrarlo en su integridad. En el pago con subrogación, se paga y se cobra luego lo pagado.
105
  Acreedores del arrendador (Art. 1965).
 Subrogación convencional: Cuando el acreedor, recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente sus
derechos. Sujeta a las reglas de cesión de derechos, debe hacerse en la carta de pago (Art. 1611). Deudor no interviene en este
acuerdo.
Requisitos de la subrogación convencional: tercero no interesado pague deuda ajena; sin voluntad del deudor; acreedor
pagado subrogue voluntariamente en derechos a tercero que paga; subrogación se haga en forma expresa (en carta de pago);
conste en carta de pago o recibo (o sea, se hace al recibir el pago, no después); se sujete a reglas cesión de derechos (entregar
título a quien paga y notificársele al deudor para que le sea oponible a él y a terceros).

Efectos de la subrogación
Art. 1612. “La subrogación (…) traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo
(…). Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podrá ejercer sus derechos relativamente a lo que se le reste debiendo”.
 Si la obligación era mercantil, conserva su naturaleza.
 Si estaba caucionada, generaba intereses, estaba sujeta a plazo, tenía título ejecutivo, habían plazos de prescripción corriendo,
todo ello se mantiene.
 El tercero queda en calidad de contratante, pudiendo ejercer acción resolutoria (discutible).
 Ciertos derechos y privilegios establecidos en consideración a la persona del acreedor no se transmiten (discutible).
 Subrogación parcial: Tercero goza los derechos, acciones y privilegios en proporción a lo pagado, teniendo preferencia el
acreedor primitivo para el pago de lo que se le adeuda.

4. Pago con cesión de bienes

Art. 1614. “La cesión de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a
consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas”. Es un derecho personalísimo (no aprovecha a los
demás codeudores), irrenunciable y universal (afecta a todos los bienes, salvo los inembargables).

Requisitos:
 Deudor no comerciante.
 Deudor no se encuentre en posibilidad de solicitar su quiebra.
 Deudor en insolvencia (pasivo mayor a activo)
 Insolvencia no se deba a su hecho o culpa.
 Tramitación judicial: Deudor y sus acreedores.

Efectos:
 Deudor no enajena bienes a los acreedores, sino que los acreedores tienen la facultad de disponer de ellos para pagarse con el
producto (puede arrepentirse antes de la venta).
 Si deudor tiene un solo acreedor, éste tendrá la administración. Si no, la tendrá un síndico.
 Si el deudor enajena los bienes, ellas adolecen de nulidad absoluta.
 Actos anteriores a la cesión son atacables por acción pauliana.
 Pagos hechos a deudor luego de la cesión son nulos.
 Caducidad de los plazos.
 Deudas se extinguen hasta el monto que sean satisfechas. Si no alcanza y el deudor adquiere después otros bienes, debe
completar el pago (prescribe en 5 años).

Extinción de la cesión
 Si deudor paga a los acreedores.
 Sentencia que determina el orden en que deben pagarse los acreedores.
 Sobreseimiento temporal o definitivo.
 Convenio.

5. Pago con beneficio de competencia

Art. 1625. “Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser obligados a pagar más de lo que buenamente
puedan, dejándoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, según su clase y circunstancias, y con cargo de
devolución cuando mejoren de fortuna”.

Art. 1626. “El acreedor es obligado a conceder este beneficio:

1° A sus descendientes o ascendientes; no habiendo éstos irrogado al acreedor ofensa alguna de las clasificadas entre las causas
de desheredación;
2° A su cónyuge, no estando divorciado por su culpa;
3° A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una ofensa igualmente grave que las
indicadas como causa de desheredación respecto de los descendientes o ascendientes;
4° A sus consocios en el mismo caso; pero sólo en las acciones recíprocas que nazcan del contrato de sociedad;
5° Al donante; pero sólo encuanto se trata de hacerle cumplir la donación prometida;
106
 6° Al deudor de buena fe que hizo cesión de bienes y es perseguido en los que después ha adquirido para el pago completo de
las deudas anteriores a la cesión; pero solo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo”.

Características
 Beneficio personalísimo, no puede transferirse, transmitirse, renunciarse ni perderse por prescripción.
 Se opone como excepción.
 Tiene carácter alimenticio.

III. DACIÓN EN PAGO

Convención entre el acreedor y deudor en virtud de la cual el primero acepta en pago una cosa distinta de la debida. Es un modo de
extinguir las obligaciones que se perfecciona por la entrega voluntaria que un deudor hace a título de pago a un acreedor, y con el
consentimiento de éste, de una prestación u objeto distinto de lo debido.
No está contemplado en el 1567, pero se desprende, a contrario sensu, del 1569 inc 2.

Algunos dicen que es un título traslaticio de dominio, pero otros indican que es una convención extintiva y no un contrato, que se
perfecciona con la entrega de la cosa (no hay tiempo para que se genere la obligación)210.

1. Naturaleza jurídica. Hay 4 teorías:

 Teoría de la compraventa, seguida de una compensación. Crítica: Es artificiosa y limita la dación en pago a las obligaciones
de pagar una suma de dinero.
 Teoría de la novación por cambio de objeto. Crítica: No existe una nueva obligación que sustituya a la anterior, sino se
extingue la única existente. Además no hay animus novandi.
 Teoría de la modalidad de pago: Teoría aceptada por la jurisprudencia, se aplican las normas del pago.
 Teoría de la dación en pago como figura autónoma. Crítica: No soluciona ningún problema.

2. Requisitos
 Existencia de una obligación: Dar, hacer o no hacer.
 Obligación se extingue con una prestación diversa a la debida.
 Consentimiento y capacidad de las partes: Requiere capacidad de disposición de ambas partes (pues el deudor paga y el
acreedor no solo recibe sino que renuncia a la otra prestación).
 Animus solvendi: Intención de extinguir la obligación.
 Solemnidades: Si se da un inmueble, debe ser por escritura pública e inscripción.

3. Efectos
Mismos que el pago. La mayoría de la doctrina indica que el deudor tendrá obligación de garantía (evicción y vicios redhibitorios)
respecto de la cosa dada (pues la mayoría considera la dación en pago una modalidad del pago).

Paralelo entre dación en pago, obligación facultativa y novación.

i) Obligación facultativa: en mismo contrato, deudor queda facultado para cumplir con otra prestación.
ii) Dación en pago: una vez que se hizo exigible la obligación, acreedor y deudor consienten en que obligación se cumpla con otra
prestación.
iii) Novación por cambio de objeto: antes de ser exigible la obligación, partes acuerdan cambiar la prestación debida.

IV. NOVACIÓN

Art. 1628. Sustitución de una nueva obligación a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida. Figura híbrida de contrato y
convención211.

1. Requisitos de la novación
 Obligación anterior que se extingue: Puede ser civil o natural, debe ser válida y actualmente exigible (no puede ser
condicional o suspensiva, aunque pueden las partes acordar que quede el contrato abolido antes de verificarse condición).
 Obligación nueva que reemplazada: Mismos requisitos de la anterior.
 Diferencia esencial entre ambas.
o Cambio de deudor o acreedor.
o Cambio de objeto.
o Cambio de causa.
210
¿Es la dación en pago título traslaticio de dominio?
- Sí, pues transfiere el dominio de algo distinto a lo establecido en el título original.
- No, pues es una convención extintiva, no un contrato (y no genera obligaciones). Además, requiere consentimiento de las partes, pero se perfecciona al entregarse la cosa, sin espacio para
generar obligaciones. Finalmente, la dación en pago derechamente transfiere el dominio, no sirve para hacerlo (703).
211
Es un contrato en tanto genera obligación nueva, pero también es convención destinada a extinguir obligación anterior.
107
 No hay novación si simplemente se añade una especie o género, si se limita a imponer una pena, si se cambia el lugar de
pago, si se amplía el plazo, si se reduce el plazo, si se dan facilidades, etc.
Tampoco hay novación en el giro, aceptación o transferencia de una letra de cambio, en la entrega de una cheque o
documentos que no se pagan, en la circunstancia de que acreedor acepte abonos a cuenta de su crédito.
Según la jurisprudencia, no hay novación en las facilidades dadas por acreedor, en reducir a un pagaré un crédito contratado
en cuenta corriente, en dar en prenda un crédito.
 Capacidad para novar: Acreedor requiere capacidad de disposición, deudor requiere capacidad de obligarse. Puede celebrarse
mediante mandatarios con poder general de administración.
 Animus novandi: Art. 1634. “Para que haya novación, es necesario que lo declaren las partes, o que aparezca indudablemente
que su intención ha sido novar, porque la nueva obligación envuelve la extinción de la antigua. Si no aparece la intención de
novar, se mirarán las dos obligaciones como coexistentes”. En general no es necesario que este ánimo se manifieste
expresamente, pero en la novación por cambio de deudor, se exige además que el ánimo se manifiesta expresamente (Art.
1635).

2. Clases de novación
 Objetiva: Cambio en la cosa o la causa. Su utilidad reside en que no puede demandarse resolución del contrato primitivo.
 Subjetiva:
o Cambio de acreedor: Se requiere el consentimiento del deudor, acreedor primitivo y acreedor nuevo (Art. 1631
N°2). No es muy útil, se prefiere la cesión de derechos o el pago con subrogación.
o Cambio de deudor: Requiere consentimiento de acreedor y nuevo deudor. Si acreedor no consiente, el nuevo deudor
es solo diputado para el pago, o codeudor solidario o subsidiario.
 Deudor primitivo acepta: Delegación. Si acreedor consiente en liberar se produce novación.
 Deudor primitivo no acepta: Expromisión. Si el acreedor consiente se produce novación.
Si el nuevo deudor es insolvente, el acreedor no podrá dirigirse al deudor primitivo, salvo en tres casos:
 Si en el contrato de novación se reservó este derecho.
 Si la insolvencia del nuevo deudor es anterior y pública.
 Si no era pública, si había sido conocida por el deudor primitivo.

3. Efectos de la novación
 Extinguir la obligación novada: Con sus privilegios, garantías y accesorios. Se extinguen los intereses, se liberan a los
codeudores, cesa la mora. Solo se mantienen las prendas e hipotecas si se reservan expresamente, salvo que:
o Afecte garantías constituidas por terceros (a menos que ellos accedan). Art. 1642.
o No vale la reserva en lo que la segunda obligación tenga más que la primera (Art. 1642).
o Si novación es por cambio de deudor, reserva solo puede afectar bienes de éste (Art. 1643).
o Novación entre acreedor y uno de los codeudores solo afecta a este (Art. 1643).
 Generar una nueva obligación: Partes pueden convenir garantías para ella (Art. 1644).

V. COMPENSACIÓN

Modo de extinguir las obligaciones que opera por el solo ministerio de la ley, cuando dos personas son personal y recíprocamente
deudoras y acreedores de obligaciones líquidas y actualmente exigibles, en cuya virtud se extinguen ambas hasta el monto de la de
menor valor.
Evita un doble pago: Si deudor solidario extingue la deuda, se subroga en los derechos del acreedor. Si hay pluralidad de deudas,
aplican las reglas de imputación al pago (Art. 1663).

1. Tipos de compensación
 Legal: Opera de pleno derecho (Art. 1656), pero debe ser alegada (porque puede renunciarse), aunque la sentencia será
declarativa. Se extinguen ambos créditos hasta el de menor valor.
 Convencional: No opera de pleno derecho, por faltar alguno de los requisitos de la legal.
 Judicial: Una parte demanda a la otra, que reconviene cobrando su crédito.

2. Requisitos
 Ambas deudas sean de dinero o cosas fungibles o indeterminadas de igual género y calidad (Art. 1565 N°1).
 Las dos partes deben ser personal y recíprocamente deudoras y acreedoras (Art. 1655 y 1657).
o Deudor no puede oponer crédito de su fiador, su pupilo, el crédito de otro codeudor, el crédito de la sociedad.
Excepciones:
 Art. 1658. Mandatario puede oponer al acreedor del mandante los créditos de éste y los propios, prestando
caución de que el mandante aceptará la compensación.
 Art. 1659. Deudor que acepta sin reserva la cesión del acreedor a un tercero, no podrá oponer al cesionario
los créditos que hubiera podido oponer al cedente. Por tanto, si no acepta la cesión, si podrá hacerlo.
 Deudas líquidas (ciertas y determinables) o liquidables mediante simples operaciones. Art. 1652 N°2.
 Deudas actualmente exigibles (Art. 1656 N°3).
108
  Pagaderas en el mismo lugar. Art. 1664.
 Créditos embargables.
 No en perjuicio de terceros. Art. 1661.

Compensación prohibida: Art. 1662. “No puede oponerse compensación a la demanda de restitución de una cosa de que su dueño ha
sido injustamente despojado, ni a la demanda de restitución de un depósito o de un comodato, aun cuando perdida la cosa, sólo
subsista la obligación de pagarla en dinero. Tampoco podrá oponerse compensación a la demanda de indemnización por un acto de
violencia o fraude, ni a la demanda de alimentos no embargables”.

3. Renuncia a la compensación
Puede ser expresa o tácita. Es tácita cuando el deudor es demandado y teniendo conocimiento de su crédito, no alega la compensación.
Si sabía que tenía el crédito y lo renuncia, se extinguen sus garantías (Art. 1660).

VI. REMISIÓN

Modo de extinguir las obligaciones que consiste en el perdón que de la deuda le hace el acreedor al deudor. Es gratuita.

Clasificación
 Por acto entre vivos (sujeta a las reglas de donaciones entre vivos) y testamentaria (legado de condonación). Hay duda de si
la entre acto entre vivos es una convención (requiere aceptación del deudor) o un acto unilateral. Se cree que es la primera.
Requiere capacidad de disposición.
 Expresa y tácita (cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el título de la obligación, o lo destruye o cancela, con
ánimo de extinguir la deuda. Art. 1654).
 Total y parcial (se extingue hasta el monto de lo remitido).

Cuando hay varios codeudores solidarios, no favorece a los demás.

Remisión de prenda o hipoteca no hace presumir remisión de la deuda (Art. 1654).

VII. CONFUSIÓN

Modo de extinguir las obligaciones que tiene lugar cuando las calidades de deudor y acreedor se reúnen en una persona. Art. 1665.

Características:
 Causas: Sucesión por causa de muerte o acto entre vivos.
 Puede ser parcial (Art. 1667), en caso que se extinguirá solo en parte.
 Puede extinguir cualquier tipo de obligación.
 No se produce respecto de un titular de varios patrimonios.
 En caso de solidaridad, el deudor solidario podrá repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte que les corresponda,
y el acreedor solidario deberá dar a cada parte su cuota. (Art. 1668).
 Efectos: Iguales a los del pago, extingue deuda y garantías.

VIII. IMPOSIBILIDAD DE EJECUCIÓN Y PÉRDIDA DE LA COSA DEBIDA

Modo de extinguir las obligaciones provocado por una causa no imputable al deudor, que sucede con posterioridad al nacimiento de la
obligación, y que hace imposible la prestación. A lo imposible, nadie está obligado. Art. 1567 N°7 y 1670 y ss.

1. Requisitos
 En obligaciones de dar o entregar una especie o cuerpo cierto
o Absoluta: No opera respecto del género (Art. 1510).
o Fortuita: Si es por culpa del deudor, la obligación subsiste pero cambia de objeto (Art. 1672).
 Se presume que es culpable, así que deudor debe probar el caso fortuito (Art. 1674).
 No aplica si deudor se ha hecho responsable del caso fortuito (Art. 1673).
 Acreedor puede exigir que se le cedan los derechos y acciones que tenga el deudor contra aquellos por cuyo
hecho o culpa pereció la cosa. (Art. 1677).
 En los hechos del deudor se comprenden los de las personas por quienes fuere responsable (Art. 1679).
 Si el deudor ya ofreció la cosa y el acreedor se demora en recibirla, el deudor es sólo responsable por culpa
grave o dolo (Art. 1680)
o Posterior: Si no, la obligación carecería de objeto o tendría objeto imposible.
 En obligaciones de hacer: No lo trata en CC, se reconoce en el CPC como una excepción.
 En obligación de no hacer: También el CPC, la imposibilidad absoluta de deshacer lo hecho.

IX. PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA

109
Clases de prescripción.
1) Adquisitiva: modo de adquirir el dominio (Arts. 2498 a 2513 CC).
2) Extintiva o liberatoria: modo de extinguir las obligaciones (Arts. 2514 a 2524 CC).

Prescripción extintiva: Modo de extinguir las obligaciones y derechos ajenos, por no haberse ejercido dichas acciones y derechos
durante un cierto lapso de tiempo, concurriendo los demás requisitos legales (Art. 2492). En realidad no extingue derechos, solo las
acciones212.

La doctrina ha discutido la conveniencia de tratar de forma conjunta la prescripción extintiva y adquisitiva. Por una parte, se señala su
conveniencia por los elementos y reglas que comparten (los elementos comunes de lapso de tiempo e inactividad del titular del
derecho); por otra, se critica por las distintas funciones de cada una.
En cuanto a su ubicación al final del Código, la explicación que se ha encontrado está en que el modelo francés así lo establece, y que
el carácter consolidador de derechos que tiene la prescripción permite concluir de forma armónica las disposiciones del cuerpo
normativo.

1. Paralelo con la prescripción adquisitiva

 Adquisitiva es un modo de adquirir el dominio y los demás derechos reales, extintiva es un modo de extinguir las
obligaciones.
 Adquisitiva requiere posesión, ella no es relevante en la extintiva.
 Elementos comunes:
o Inactividad.
o Ambas buscan dar estabilidad a derechos.
 Reglas comunes a ambas prescripciones
o Debe ser alegada213 y debe ser alegada con precisión214. Art. 2493. Extintiva puede alegarse como acción o
excepción215 (adquisitiva, sólo como acción mediante la reconvención). Como excepción se puede en cualquier
estado de la causa, hasta la citación para oír sentencia en primera instancia o la vista de la causa en segunda, pero si
es juicio ejecutivo sólo puede oponerse en escrito excepciones. Excepcionalmente el Tribunal puede declararla de
oficio:
 Prescripción de la acción ejecutiva (3 años) art. 441 CPC.
 De la acción penal y la pena, art. 102 CP.
o Puede ser renunciada, pero solo una vez cumplida: Art. 2494. Si se pudiera hacer antes, se confunde con la
interrupción natural, y sería una cláusula de estilo en los contratos, perdiendo su efecto estabilizador. Renuncia
puede ser expresa o tácita (si por su conducta reconoce dominio ajeno o reconoce el crédito). Solo puede renunciarla
quien tiene capacidad de enajenar. La renuncia tiene efectos relativos216.
o Corre por igual para todo tipo de personas, salvo los que no tienen la libre administración de lo suyo: Art 2497.
Igualdad ante la ley, aunque hay personas para las cuales se suspende (personas que no tienen la libre administración
de lo suyo). Art. 2059.

2. Requisitos de la prescripción extintiva

 Reglas comunes a toda prescripción.
 Acción prescriptible (por regla general todas, salvo la acción de partición; acción de reclamación de estado civil de padre,
madre o hijo; y acción de demarcación y cerramiento).
 Inactividad de las partes (acreedor no ha requerido judicialmente, deudor actitud pasiva que no interrumpa la prescripción).
Interrupción de la prescripción extintiva: Es el hecho impeditivo de la prescripción extintiva que se produce al cesar la
inactividad del acreedor (interrupción civil) o del deudor (interrupción natural). (Art. 2518 CC). Se pierde todo el tiempo
anterior.
o Natural: Art. 2518. “Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la obligación, ya expresa, ya
tácitamente”.
o Civil: Art. 2518. “Se interrumpe civilmente por la demanda judicial”. Debe notificarse y no producirse ninguna de
las instituciones del Art. 2503 (notificación nula; desistimiento o abandono; sentencia absolutoria).
Por regla general la interrupción tiene efectos relativos, salvo en solidaridad y obligaciones indivisibles.
La interrupción de la obligación principal también interrumpe la prescripción de la obligación accesoria. Sin embargo, se ha
fallado lo contrario en base al efecto relativo de la prescripción.

212
Esto es así porque de acuerdo al Art. 1470 N° 2, las obligaciones civiles extinguidas por prescripción pasan a ser naturales.
213
Ello, por el principio pasividad tribunales civiles, porque deudor debe probar en juicio que requisitos están cumplidos, y porque debe darse oportunidad procesal para que deudor renuncie a
prescripción.
214
No puede alegarse en términos generales. El deudor debe expresar de un modo preciso el tiempo desde cuándo el plazo de prescripción ha empezado a correr. Así se ha fallado.
215
Se discute si la extintiva puede alegarse como acción, porque no hay ningún derecho del cual pudiera derivar, y porque no tendría utilidad, puesto que el acreedor no está cobrando el
crédito. Sin embargo, hoy se estima que basta un interés para que haya acción, y en este caso lo hay: el interés del deudor en ser liberado de la obligación.
216
Es de efectos relativos; no alcanza a terceros obligados, por lo tanto no afecta al fiador (Art. 2496 CC). El principio es de alcance amplio.
110
3. Tiempo
Se cuenta desde que la obligación se hizo exigible (Art. 2514).

Hay que distinguir:

I. Prescripciones de largo tiempo:
a) Prescripción de acciones personales ordinarias.
b) Prescripción de acciones ejecutivas.
c) Prescripción de acciones reales de dominio y herencia.
d) Prescripciones de acciones reales provenientes de las limitaciones del dominio.
II. Prescripciones de corto tiempo.
III. Prescripciones especiales.

 Prescripciones de largo tiempo

o Acciones personales ordinarias: 5 años desde que la obligación se hizo exigible.
o Acciones ejecutivas: 3 años desde que la obligación se hizo exigible, luego de lo cual se transforma en ordinaria por
2 años más. Prescripción puede ser declarada de oficio. El solo reconocimiento por el deudor de la vigencia de la
deuda no importa renuncia de la prescripción de la acción ejecutiva. Así se ha fallado.
o Acciones accesorias: Prescriben junto a la obligación a la que acceden. Art. 2516 CC. “La acción hipotecaria, y las
demás que proceden de una obligación accesoria, prescriben junto con la obligación a que acceden.” En
consecuencia, las acciones provenientes de las cauciones no tienen plazo de prescripción.
o Acciones reales de dominio y herencia: Art. 2517. “Toda acción por la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripción adquisitiva del mismo derecho”. Ello explica que la acción reivindicatoria no tenga plazo propio. Por lo
mismo, la acción de petición de herencia prescribe en 5 o 10 años, que son los plazos de prescripción adquisitiva del
derecho de herencia.
o Prescripciones reales provenientes de limitaciones del dominio:
 Usufructo: Acción para reclamar el derecho poseído por un tercero puede hacerse mientras no haya
adquirido por prescripción. Si el usufructuario reclama al nudo propietario, no basta el simple no uso,
requiere que otra persona lo adquiera para que prescriba.
 Uso y habitación: Misma regla.
 Servidumbres: Si se dejan de gozar por 3 años.

Suspensión de la prescripción extintiva de largo tiempo: Art. 2520. “La prescripción que extingue las obligaciones se
suspende en favor de las personas enumeradas en los números 1º y 2º del artículo 2509. Transcurridos diez años no se
tomarán en cuenta las suspensiones mencionadas en el inciso precedente.” La jurisprudencia ha dicho que la suspensión se
aplica a la prescripción extintiva ordinaria, no a la ejecutiva.

 Prescripciones de corto tiempo: son casos especiales que constituyen excepción a la regla del art. 2515.
o Prescripciones de 3 años: Art. 2521. Acciones en favor o en contra del Fisco y Municipalidades, proveniente de
impuestos. CT tiene normas especiales.
o Prescripciones de 2 años: Art. 2521. Para el cobro de honorarios de profesionales liberales.
o Prescripciones de 1 año: Acción de mercaderes, proveedores y artesanos, por precios de productos despachados al
menudeo, y de otras personas por el precio de servicios que prestan periódica o accidentalmente.

Las prescripciones de corto tiempo NO SE SUSPENDEN, pero opera la interversión: desde que interviene pagaré u
obligación escrita o concesión de plazo por el acreedor, o desde que interviene requerimiento 217, se transforman en
prescripciones de largo tiempo. (Art. 2523).

 Prescripciones especiales: Art. 2524. “Las prescripciones de corto tiempo a que están sujetas las acciones especiales que
nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los títulos respectivos y corren también contra toda persona, salvo que
expresamente se establezca otra regla”. Ej. plazo de 4 años de prescripción de la acción por delitos o cuasidelitos.
o Son prescripciones de corto tiempo (menos de 5 años).
o No se suspenden, salvo situaciones excepcionales (acción de reforma del testamento y de nulidad para herederos
menores)
o No se le aplica las reglas de la interversión.

4. Cláusulas modificatorias de los plazos

La ley fija los plazos de prescripción, y hay duda de si las partes pueden modificarlos:
A) Las partes no pueden ampliar los plazos, pero sí restringirlos: el límite del plazo de prescripción es de orden público
(interés social en la estabilización de las relaciones jurídicas). Así se contempla expresamente en el pacto comisorio y el
pacto de retroventa.

217
El requerimiento al que hace referencia es extrajudicial, pues si hay requerimiento judicial opera la interrupción de la prescripción extintiva y no la interversión.
111
 B) Las partes pueden ampliarlos o restringirlos: el argumento de la postura anterior es débil, porque el CC permite ampliar o
restringir los plazos en un caso: el de la acción redhibitoria.
C) Las partes no pueden modificarlos, ni ampliarlos ni restringirlos: los plazos de prescripción son un equilibrio entre dos
intereses de orden público: incertidumbre sobre el ejercicio de los derechos y no coartar ese ejercicio más de lo razonable.
Todo acortamiento o prolongación afecta este equilibrio.
La tendencia de la legislación comparada es no permitir las cláusulas modificatorias de los plazos.

5. Prescripción y caducidad
a) Semejanza: en ambas se produce la pérdida de un derecho como consecuencia de la inactividad de su titular durante un determinado
plazo.
b) Diferencia: la caducidad significa que el legislador ha señalado un término final, sin atender a lo que haga el obligado. La existencia
del derecho está limitada desde un principio a un plazo prescrito de antemano, que es fatal.

Caducidad en el Código Civil.

No está especialmente regulada y no está en la enumeración del Art. 1567 CC. Pero hay casos de acciones que caducan. Ej. Plazos
para impugnar la paternidad.

Diferencias entre prescripción y caducidad.

a) La prescripción debe ser alegada; la caducidad opera por el solo vencimiento del plazo.
b) Los plazos de caducidad son fijos e invariables, y no se le aplica la interrupción ni la suspensión, como ocurres con la prescripción.
c) La prescripción no extingue el derecho, sino la acción; la caducidad extingue el derecho.
d) La prescripción es renunciable; la caducidad no.

X. TRANSACCIÓN

La transacción es un contrato extrajudicial por el cual las partes ponen fin a un litigio pendiente o precaven un litigio eventual,
haciéndose concesiones mutuas. Art. 2446 CC.

CAPÍTULO SEXTO. DE LA PRELACIÓN DE CRÉDITOS.

Prelación de créditos. Es el conjunto de reglas legales que determinan el orden y forma en que deben pagarse los diversos acreedores
de un deudor.

Importa cuando bienes deudor no son suficientes para dar abasto a las deudas, y cuando dos o más acreedores pretenden ser pagados
preferentemente con prenda o hipoteca.

En teoría existen las siguientes formas de pago a los acreedores:

- Principio de prioridad: por orden de fechas de los créditos.
- Principio de igualdad: se pagan todos los acreedores en proporción. Esta regla sigue el CC, pero excepcionalmente da preferencias a
ciertos créditos.
- Dando preferencias a ciertos créditos.

Causas de preferencia que existen en nuestro ordenamiento.

Art. 2470 inc. 1º CC. “Las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca.”

Privilegio: favor concedido por la ley, en atención a la calidad del crédito, que permite a su titular pagarse antes que los demás
acreedores.
No parece justificada la distinción entre privilegio e hipoteca, pues si la razón es que la hipoteca da un derecho real y el privilegio uno
personal, no se justifica que la prenda constituya un privilegio.

Fundamentos de las preferencias.

No hay una razón única, cada caso tiene su explicación. Pueden ser el fomento del crédito, razones de humanidad, razones económicas
o razones sociales.

Clasificación de las preferencias.

a) Privilegios e hipoteca.
b) Preferencias generales y especiales:
- Generales: afectan a todos los bienes del deudor, de cualquier naturaleza. No se ejerce sobre determinados bienes. Son los
créditos de 1ª y 4ª clase.
- Especiales: afectan a determinados bienes del deudor. Son los de 2ª y 3ª clase.
c) Clases:
112
 1ª clase: créditos privilegiados (Art. 2472 CC).
2ª clase: créditos privilegiados (Art. 2474 CC).
3ª clase: créditos hipotecarios (Art. 2477 CC).
4ª clase: créditos privilegiados (Art. 2481 CC).
5ª clase: créditos valistas, que no tiene preferencia (Art. 2489 CC).

Características de las preferencias.

- son inherentes a los créditos y pasan con ellos si estos se ceden, subrogan, etc (2470 inc 2).
- son beneficio especial para determinados acreedores.
- son excepcionales, de interpretación estricta y no admiten analogías.
- siempre son legales. Las partes no pueden crear nuevas preferencias.
- son renunciables (miran interés acreedor solamente).
- tienen carácter indivisible.
- amparan no sólo el capital sino también los intereses (2491).

Créditos de primera clase. Artículo 2472.

1. Las costas judiciales en interés general de los acreedores.
2. Las expensas funerales necesarias.
3. Los gastos de enfermedad del deudor.
4. Los gastos para poner a disposición de la masa los bienes del deudor, los gastos de administración y realización del procedimiento
concursal de liquidación.
5. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares;
6. Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social y los créditos del fisco en contra de las entidades administradoras de
fondos de pensiones.
7. Los artículos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los últimos tres meses; (facilitar a deudor
adquisición necesario para subsistir).
8. Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les correspondan a los trabajadores 218.
9. Los créditos del fisco por los impuestos de retención y de recargo. (son aquellos en que el sujeto pasivo no soporta gravamen en su
patrimonio, sino que lo traslada a un tercero).

Características de los créditos de primera clase.

1) Son créditos privilegiados (Art. 2471 CC).
2) Afectan a todos los bienes del deudor (privilegio general, Art. 2473 inc. 1º CC).
3) No pasa el privilegio contra terceros poseedores, privilegio personal, Art. 2473 inc. 2º CC).
4) Prefieren en el orden de su numeración (Art. 2473 inc. 1º CC).
5) Se pagan con preferencia a los comprendidos en las otras clases. Pero los acreedores prendarios e hipotecarios se pagan con
preferencia sobre los bienes dados en prenda o hipoteca, a menos que los demás bienes no alcancen para cubrir la primera clase (Arts.
2476 y 2477 CC). Este último hecho debe ser probado por quien invoca el crédito de primera clase.

Situación especial de los créditos hipotecarios de los bancos.

El banco tiene preferencia sobre el Fisco respecto del producto del bien hipotecado, salvo que se trate de contribuciones de bienes
raíces.

Créditos de segunda clase. Artículo 2474.

1. El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por éste en la posada por lo que se deba por alojamiento, expensas y daños.
2. El empresario de transportes sobre los efectos transportados, por lo que se deba por transporte, expensas y daños.
3. El acreedor prendario sobre la prenda. La prenda da al acreedor prendario un derecho real que le permite perseguir la cosa
pignorada en poder de quién se encuentre, para pagarse preferentemente con su producto219.

Características créditos de segunda clase.

1) Son privilegios especiales, que afectan bienes determinados. Si acreedor no se alcanza a pagar, resto es valista.
2) Se pagan con preferencia a demás créditos, salvo primera clase.

218
Que estén devengadas a la fecha en que se hagan valer y hasta un límite de tres ingresos mínimos mensuales por cada año de servicio y fracción superior a seis meses por cada trabajador
con un límite de diez años. Por el exceso, si lo hubiere, se considerarán valistas.
219
Nueva realidad creada con las prendas especiales sin desplazamiento. Abre la posibilidad de dar una misma cosa en prenda a varios acreedores.
a) Prenda industrial: los acreedores prefieren por el orden de sus inscripciones. Si la especie dada en prenda está en un predio arrendado, prefiere el acreedor prendario al arrendador (que tiene
derecho de retención), salvo que el arrendamiento conste por escritura pública al momento de constituir la prenda.
b) Prenda agraria: la ley no lo resuelve, pero como se requiere consentimiento del primer acreedor para constituir otra, se concluye que concurren a prorrata. Otros estiman que prefieren en el
orden de sus inscripciones. El acreedor prendario prefiere al arrendador.
c) Prenda sin desplazamiento: el deudor no puede gravar ni enajenar lo dado en prenda sin consentimiento del acreedor. Si el acreedor consiente, concurren a prorrata.
113
Créditos de tercera clase. Artículo 2477.
Art. 2477. La tercera clase de créditos comprende los hipotecarios.
Art. 2480 inc 1. Para los efectos de la prelación, los censos debidamente inscritos serán considerados como hipotecas.
También se comprenden inmuebles respecto de los cuales se ha declarado judicialmente el derecho legal de retención, siempre que
esté inscrito.

Características de los créditos de tercera clase.

1) Constituyen créditos preferentes, pero no privilegiados.
2) Otorgan una preferencia especial, que sólo puede hacerse valer sobre la finca hipotecada. Si ésta no alcanza, el exceso es valista.
3) Los créditos hipotecarios se pagan con el producto de la finca hipotecada con preferencia a todos los demás créditos del deudor.
Pero si hay acreedores de primera clase y los demás bienes del deudor no son suficientes para cubrir sus créditos, el déficit se hace
efectivo en las fincas hipotecadas.
4) Los créditos hipotecarios prefieren en el orden de sus fechas de inscripción.
5) A cada finca gravada puede abrirse, a petición de los acreedores, un concurso particular para que se les pague inmediatamente con
ella, sin necesidad de esperar las resultas del concurso general (afianzando el pago de los créditos de primera clase).

La preferencia hipotecaria puede alegarse de diversas formas:

a) Tercería de prelación en un juicio ejecutivo iniciado por un tercero que embargue el bien hipotecado.
b) Tercería de prelación en juicio ejecutivo iniciado por otro acreedor hipotecario de grado posterior.
c) En concurso particular de acreedores hipotecarios.
d) Si el deudor está sometido a procedimiento concursal de liquidación, los acreedores deben verificar sus créditos en la liquidación.
519. Bienes sobre los cuales recae la preferencia hipotecaria.
Por ser una preferencia especial, se hace efectiva sobre el precio que resulte de la subasta de la finca. Incluye inmuebles por
destinación o adherencia, frutos, aumentos y mejoras de la cosa hipotecada.
Por comprender bienes que por naturaleza son muebles, puede generarse conflicto si sobre ellos se constituyó prenda sin
desplazamiento. En la prenda agraria, prefiere el acreedor prendario. En la industrial, la ley no resuelve, y se plantean diversas
soluciones.

Bienes sobre los cuales recae la preferencia hipotecaria.

Por ser una preferencia especial, se hace efectiva sobre el precio que resulte de la subasta de la finca. Incluye inmuebles por
destinación o adherencia, frutos, aumentos y mejoras de la cosa hipotecada.
Por comprender bienes que por naturaleza son muebles, puede generarse conflicto si sobre ellos se constituyó prenda sin
desplazamiento. En la prenda agraria, prefiere el acreedor prendario. En la industrial, la ley no resuelve, y se plantean diversas
soluciones.

Cuarta clase de créditos. Art. 2481 CC.

1º Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales;
2º Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educación, y los de las municipalidades, iglesias y comunidades religiosas,
contra los recaudadores y administradores de sus fondos;
3º Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido, sobre los bienes de éste o, en su caso, los que
tuvieren los cónyuges por gananciales;
4º Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre o la madre, sobre los
bienes de éstos.
5º Los de las personas que están bajo tutela o curaduría contra sus respectivos tutores o curadores;
6º Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el caso del artículo 511.”

Características de los créditos de cuarta clase.

a) Constituyen un privilegio de carácter general.
b) Prefieren entre sí según las fechas de sus respectivas causas.
c) No dan derecho de persecución contra terceros.
d) Sólo se hacen efectivos después de cubiertos los créditos de las tres primeras clases.
e) En general, están destinados a proteger a una persona cuyos bienes son administrados por otra.

Distinción entre los diferentes créditos de cuarta clase.

a) Los de ciertas personas en contra de quienes administran sus bienes (N° 1, 2 y 3).
b) Los de los incapaces en contra de sus representantes legales (N° 4 y 5).

114
Créditos de quinta clase, acreedores valistas o quirografarios.
Art. 2489 CC. “La quinta y última clase comprende los créditos que no gozan de preferencia.
Los créditos de la quinta clase se cubrirán a prorrata sobre el sobrante de la masa concursada, sin consideración a su fecha.”

Resumen Contratos Parte General

PRIMERA PARTE – NOCIÓN DEL CONTRATO

Contrato es un acto jurídico bilateral que crea derechos y obligaciones. Voluntad es fuente y medida de obligaciones.
En la formación del contrato se manifiestan dos subprincipios de la autonomía de la voluntad: consensualismo y libertad contractual.
En la relación ya creada se manifiestan los subprincipios: de fuerza obligatoria y efecto relativo.

Art. 1438. “Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer una cosa. Cada parte
puede ser una o muchas personas”.

Críticas al concepto legal:

 Homologa contrato y convención (AJ bilateral que crea, modifica o extingue derechos y obligaciones). Convención es el
género y contrato la especie.
 Confunde objeto del contrato y objeto de la obligación. Objeto del contrato son las obligaciones que crea, y objeto de
obligaciones es la prestación. Definición se salta un paso.

Elementos de los contratos

Elementos:
 Elementos comunes a todo contrato (Art. 1445)

115
  Elementos propios de cada contrato (Art. 1444).

Art. 1444. “Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza y las puramente accidentales.
Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de
la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y son
accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas
especiales”.

Función de los contratos

 Económica: Circulación de riqueza.
 Social: Cooperación entre los hombres.

Subfunciones: Cambio, crédito, garantía, custodia, laboral, previsión, recreación, cooperación, cultural, educativa, entre otras.

SEGUNDA PARTE – CLASIFICACIONES CONTRACTUALES

I. CLASIFICACIONES DEL CÓDIGO CIVIL

1. Contratos unilaterales y bilaterales

Art. 1439. “El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligación alguna, y bilateral
cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente”.
Es un criterio técnico-jurídico: cuántas partes quedan obligadas.

Contrato Bilateral se llama también sinalagmático.

Relevancia: Ciertas instituciones sólo operan en contratos bilaterales:

 Excepción de contrato no cumplido. Art. 1552.
 Condición resolutoria tácita. Art. 1489.
 Teoría de los riesgos. Art. 1550 y 1820.
 Cesión del contrato.
 Teoría de la imprevisión.

Una parte de la doctrina distingue contratos sinalagmáticos perfectos (aquellos en que ambas partes quedan obligadas recíprocamente
desde el perfeccionamiento del contrato por la formación del consentimiento, siendo pues las obligaciones interdependientes entre sí)
y los contratos sinalagmáticos imperfectos (aquellos que nacen como unilaterales, pero que ulteriormente emergen obligaciones para
la parte que originalmente no tenía obligación alguna. Ej. depósito y comodato).
La crítica a esta distinción es que el contrato sigue siendo unilateral, aunque posteriormente surjan obligaciones para la parte que
originalmente estaba libre de obligación, pues dicha obligación posterior deriva de la ley, no de la voluntad de las partes. Los contratos
se califican como unilaterales o bilaterales según lo son a su nacimiento. Además, los contratos unilaterales tienen una institución
propia que permite asegurar el cumplimiento de la obligación que surgió ulteriormente (el derecho legal de retención) y se les puede
aplicar ciertos efectos de los contratos bilaterales (la teoría de la imprevisión y la cesión del contrato).

Contratos plurilaterales o asociativos: Aquellos que provienen de la manifestación de voluntad de dos o más partes, todas las cuales
resultan obligadas en virtud de un objetivo común. Ej. Contrato de Sociedad.
Tienen algunas diferencias con los bilaterales:
 En los contratos bilaterales las obligaciones son correlativas, mientras en los contratos plurilaterales cada parte tiene derechos
y obligaciones respecto de todos los demás y en vistas a un objetivo común.
 En los bilaterales el vicio del consentimiento de una parte anula el contrato para ambos, mientras el los plurilaterales el vicio
del consentimiento de un contratante no invalida el contrato para el resto.
 Lo bilaterales están limitados a partes originarias, mientras los plurilaterales admiten el ingreso y salida de nuevas partes.
 Por lo general, los bilaterales se extinguen tan pronto como se forman (por su cumplimiento), en tanto los plurilaterales
generan una situación jurídica a largo plazo.

Para Messineo, esta figura no es un contrato, sino un acto colectivo.

ANEXO.
Obligaciones de garantía en los contratos bilaterales. El saneamiento de la evicción y de los vicios redhibitorios son obligaciones de
garantía en el contrato de CV. Con ellas se asegura la posesión pacífica y útil sobre la cosa, con prescindencia de si el vendedor actuó
con culpa o dolo (sin perjuicio de que si concurren se podría dar lugar, además, a una obligación indemnizatoria). La doctrina ha
extendido por analogía las obligaciones de garantía a los contratos bilaterales, pero más precisamente a los onerosos.
(1) El objeto de la obligación de garantía es asegurar una situación presente o futura, que la parte beneficiaria desconoce. “Sobre el
presente, la garantía funciona como un seguro acerca de la “verdad” de una determinada situación: el vendedor asegura que la cosa no
tiene vicios que la hagan inútil para su fin o que puedan provocar un despojo por un tercero; el vendedor de bienes de consumo
116
asegura que la cosa guarda conformidad con aquella pactada en el contrato, o que no tiene defectos que puedan causar daños a las
personas. Sobre el futuro, la garantía funciona como un seguro acerca de la realización ulterior de un evento: del pago de una deuda, la
reparación de un daño si ocurre el siniestro, etc.”
(2) Tapia se refiere a estas garantías como obligaciones accesorias envueltas en un contrato, como la por vicios ocultos, derecho de
retención o cláusula penal. Ellas tienen un carácter condicional, porque si todo pasa como los contratantes anticiparon cuando pactaron
la garantía, ésta no se ejecutará.

Obligación de seguridad. Ha sido definida como aquella en virtud de la cual una de las partes en el contrato se compromete a no dañar
al otro contratante, ya sea su persona o sus bienes durante la ejecución del contrato, pudiendo ser asumida tal obligación en forma
expresa por las partes, impuesta por la ley o bien surgir tácitamente del contrato (a través de su interpretación en base al principio de la
BF).
- Al Derecho no sólo le interesa el cumplimiento de la prestación que hace a la esencia del contrato y que le da vida, sino que también
le interesa, y con especial intensidad, que no se produzcan daños por su motivo.
- Ocurre que en la ejecución de los contratos existe alguna probabilidad, de grado variable, de que se produzcan daños al co-
contratante, ya sea en su persona o en sus bienes.
- Así la doctrina y jurisprudencia desarrollaron un particular factor de atribución, entendiendo que junto con la obligación principal
existe una obligación tácita y secundaria que prescribe no dañar al cocontratante, actuando ésta como una garantía a favor de él y
encontrando su fundamento normativo en el art. 1546 del Código Civil, que consagra el principio de la buena fe contractual. La
doctrina y la jurisprudencia mayoritaria sostienen que la obligación de seguridad está tácitamente inserta sólo en algunos contratos que
por sus características pat1iculares presentan una considerable probabilidad de producir daños al acreedor al momento de su ejecución,
por lo que la obligación primaria tendría un nexo importante con la indemnidad de los contratantes. Así ocurre con los contratos
médicos, contrato de
transporte, contrato de enseñanza, contrato de espectáculos públicos y/o deportivos, contrato de juegos de feria e incluso en el contrato
de trabajo que implique algún riesgo razonable en la ejecución del mismo.
- Podría señalarse que de acuerdo al caso concreto, la obligación de indemnizar por incumplimiento de estas obligaciones se regirá de
acuerdo a las reglas de la responsabilidad estricta, en la medida que producido el daño se podrá imputar directamente una obligación
reparatoria (obligaciones de garantía) o en otros casos quedará sujeto a la prueba de la debida diligencia de las partes (obligaciones de
medio).

2. Contratos gratuitos y onerosos

Art. 1440. “El contrato es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el
gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno a beneficio del otro”.
Criterio es económico: cuántas partes son beneficiadas.

Lo general es que los unilaterales sean gratuitos, y los bilaterales, onerosos, pero esta regla no es absoluta.
Ej. Contratos unilaterales onerosos: mutuo de dinero; depósito cuando se faculta al depositario para usar la cosa en su provecho;
comodato celebrado en pro de ambas partes; cauciones otorgadas por terceros cuando dicho tercero se obligue en virtud de una
prestación realizada por el deudor principal (como pagarle una remuneración).
Ej. Contratos bilaterales gratuitos: mandato no remunerado y donación con cargas.

Importancia de la clasificación:
 Ante silencio de las partes sobre la culpa de la que se responde (y a falta de norma especial sobre ese contrato), rige el art.
1547 CC de acuerdo al cual en contratos onerosos el deudor responde de culpa leve; y en contratos gratuitos, si el contrato
reporta utilidad sólo al deudor, responde de levísima, si reporta utilidad sólo al acreedor, responde de grave.
 Obligación de garantía es característica de los contratos onerosos (obligación de garantía es la de saneamiento de la evicción
y los vicios redhibitorios).
 Gratuitos generalmente son intuito personae (lo cual tiene relevancia, por ejemplo, en el vicio del consentimiento error en la
persona).
 Causa en gratuitos es la mera liberalidad. En onerosos las prestaciones recíprocas.
 Gratuitos imponen deberes de reconocimiento al beneficiario de la liberalidad (por ejemplo, en la donación está la causal de
revocación de ingratitud del donatario).
 Presupuestos de acción pauliana son menos estrictos para invalidar el acto gratuito (mala fe del deudor solamente), porque el
legislador sospecha de simulación. En los onerosos exige mala fe del deudor y del tercero adquirente.
 Adquirente a título gratuito de una cosa debe respetar arrendamiento siempre. A título oneroso, sólo si el arrendamiento se
celebró por escritura pública.
 Pago de lo no debido, si la cosa pasa a un tercero podrá reivindicarse si el tercero adquirió la posesión en título gratuito y no
si fue a título oneroso.
 Medidas restrictivas de donaciones (insinuación)

Subclasificación de los onerosos: Conmutativos y aleatorios

Contratos conmutativos y aleatorios

Art. 1441. “El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o
pérdida, se llama aleatorio”.
117
Críticas:
 Criterio de equivalencia de las prestaciones es doblemente falso, pues:
o No siempre el contrato oneroso será bilateral.
o El legislador admite cierta desigualdad de prestaciones, y sólo lo sanciona excepcionalmente en los casos de lesión
enorme.
 Excluye obligaciones de no hacer sin razón aparente.
 Es ambiguo el decir que la equivalencia es una incertidumbre.

Verdadera diferencia es la posibilidad de hacer un cálculo anticipado de los beneficios económicos que se obtendrá del contrato.
Son aleatorios el seguro220, la renta vitalicia, el juego y apuesta, y la compraventa de cosas que no existen siempre que aprezca que se
compró la suerte.

Hay contratos que, según las circunstancias, pueden ser conmutativos u onerosos. Es el caso de la compraventa de cosas que no
existen, pero se espera que existan. Cuando las partes expresan que se compró la suerte, o esto se deduce de las circunstancias de la
especie, será un contrato aleatorio. Si no es así, es conmutativo y condicional (sujeto a la condición de que la cosa llegue a existir).

Importancia de la distinción: Lesión enorme 221 y teoría de imprevisión solo operan para conmutativos. Esto es lógico, pues es en ellos
donde debe existir una cierta equivalencia en las prestaciones.

3. Contratos principales y accesorios

Art. 1442. “El contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin necesidad de otra convención, y accesorio, cuando tiene por
objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de manera que no pueda subsistir sin ella”.

Los contratos accesorios corresponden a las llamadas cauciones (“cualquier obligación que se contrae para la seguridad de otra
obligación, propia o ajena” Art. 46). Las cauciones pueden ser:
 Reales: para asegurar el cumplimiento de una obligación se afecta bienes determinados. Prenda e Hipoteca.
 Personales: para asegurar el cumplimiento de una obligación se afecta el patrimonio de un tercero. Fianza.

Otra cosa distinta son los contratos dependientes (aquellos que están supeditados a otra convención pero sin garantizar cumplimiento)
no son accesorios. Ej. Las capitulaciones matrimoniales o la novación.

Importancia de la distinción: Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

4. Contratos consensuales, solemnes y reales.

Art. 1443. “El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa a que se refiere; es solemne cuando
está sujeto a la observancia de ciertas formalidades esenciales, de manera que sin ellas no produce ningún efecto civil; y es consensual
cuando se perfecciona por el solo consentimiento”.

Criterio: momento de nacimiento del contrato.

Comentarios:
 En teoría la RG en nuestro Derecho es el contrato consensual, pero en la práctica existen tantas formalidades que la RG es el
contrato consensual formal.
 Respecto de los contratos reales, el art. 1443 dice que se perfeccionan por la tradición, pero por regla general se perfeccionan
por la entrega. Sólo en el mutuo se requiere tradición (pues el mutuario se hace dueño), en los demás basta la entrega en mera
tenencia. Existencia del contrato está subordinada a cumplimiento de una prestación previa por parte del futuro acreedor.
 Las formalidades objetivas de los contratos solemnes varían según el contrato de que se trate:
a) Escritura del acto: ya sea en escritura pública (Ej. Compraventa de bienes raíces) o privada (Ej. Promesa).
b) Autorización o aprobación judicial (Ej. Insinuación en la donación).
c) Presencia de testigos (Ej. Matrimonio).
d) Subinscripción en el Registro Civil (Ej. Capitulaciones matrimoniales).
La inscripción en el Conservador de Bienes Raíces, según algunos, es una solemnidad objetiva suplementaria en ciertos
casos. Sin embargo, en esos casos, la inscripción no es requisito de formación de los contratos, sino que sirve para operar el
cumplimiento de ellos, lo que viene a ser la tradición.

II. OTRAS CLASIFICACIONES DE CONTRATOS

220
Respecto del seguro, ha dejado de ser para las aseguradoras un contrato aleatorio, si se analiza el negocio en su conjunto, debido a los cálculos actuariales y las estadísticas. Cada contrato
de seguro en sí sigue siendo aleatorio.
221
Recordaremos que los casos de lesión enorme reconocidos en Chile son: (i) Compraventa voluntaria de inmuebles (arts. 1888 a 1896); (ii) Permuta de inmuebles (por aplicación de las
normas de la compraventa, art. 1900); (iii) Mutuo con interés (habrá lesión, cuando se pacte un interés que exceda el máximo convencional); (iv) Anticresis (art. 2443); (v) Partición (art. 1348);
(v) En la liquidación de la sociedad conyugal (art. 1776, que hace aplicable el art. 1348); (vi) Casos de cláusula penal enorme (art. 1544); (vii) Aceptación de las asignaciones hereditarias (art.
1234) (este es el único caso, típicamente unilateral, en el que cabe la lesión enorme).
118
1. Contratos nominados o típicos y contratos innominados o atípicos
Nominados: Aquellos que han sido expresamente reglamentados por el legislador.
Los innominados surgen de la autonomía de la voluntad. Límite es respetar las exigencias comunes a todo acto jurídico, el orden
público y las buenas costumbres. Además, los contratos innominados no pueden ser caprichosos, deben tener un fin específico.
Siguen siendo ley para las partes, y en forma supletoria se utiliza el contrato más parecido, llenándose las lagunas por analogía.

Clasificación de atípicos. La doctrina extranjera distingue:

 Atípicos Propiamente tales: En nada corresponden a los regulados.
 Atípicos mixtos: Combinación de dos o más contratos.

Problema de atípicos: Determinar legislación supletoria. Teoría de la absorción o la combinación.

2. Contratos de ejecución instantánea, de ejecución diferida y de tracto sucesivo

Ejecución instantánea: Aquellos en los cuales las obligaciones se cumplen apenas se celebra el contrato que las generó.
Ejecución diferida: Aquellos en los cuales algunas obligaciones se cumplen dentro de un plazo (el cual puede ser tácito).
Tracto sucesivo: Aquellos en que el cumplimiento se va escalonando en el tiempo, durante un lapso prolongado (las obligaciones
nacen y se extinguen sucesivamente).

Importancia:
 Nulidad y Resolución tienen efecto retroactivo en los contratos de ejecución instantánea y diferida. En los de tracto sucesivo
estas sólo operan hacia el futuro.
 En la teoría de los riesgos, CC pone el riesgo a cargo del acreedor en los contratos de ejecución instantánea y ejecución
diferida (pues subsiste la obligación del acreedor cuando la del deudor se ha extinguido por caso fortuito o fuerza mayor),
pero en los de tracto sucesivo el riesgo es del deudor, pues se extingue también la obligación de la contraparte (Art. 1950,
arrendamiento).
 Teoría de la imprevisión opera en contratos de tracto sucesivo (y quizás en los de ejecución diferida), pero no en los de
ejecución instantánea.
 Resciliación puede tener lugar por voluntad unilateral en los contratos de tracto sucesivo (desahucio en el arrendamiento,
revocación y renuncia en el mandato).
 Caducidad convencional del plazo (cláusula de aceleración) opera en contratos de tracto sucesivo.

3. Contratos individuales y colectivos

Individual: Aquel para cuyo nacimiento o formación es indispensable la manifestación de voluntad de todas las personas que quedan
vinculadas.
Colectivo: Crea obligaciones para personas que no concurrieron a su celebración, que no consintieron e incluso que disintieron.
Es una excepción al principio del efecto relativo de los contratos. Ej. Contrato colectivo de trabajo; Covenios adoptados por asambleas
de copropietarios en la propiedad horizontal.

4. Contratos libremente discutidos y por adhesión

Libremente discutido: Las partes han deliberado en cuanto a su contenido y cláusulas, en un plano de igualdad y libertad. Existieron
negociaciones preliminares.
Por adhesión: Aquél cuyas cláusulas son dictadas o redactadas por una sola de las partes, limitándose la otra a aceptarlas en bloque.

La doctrina reconoce que hay contrato de adhesión cuando: la oferta es general (colectividad destinatarios), permanente (mientras
autor no la modifique) y minuciosa (todos los aspectos reglamentados), pero esto no ocurre siempre en los contratos de adhesión. El
verdadero rasgo decisivo está en el desequilibrio de poder negociador entre las partes: el contrato es obra exclusiva oferente,
limitándose la otra parte a aceptar en bloque. Además, generalmente no puede rechazarse.
La adhesión es distinta de la contratación masiva, pero usualmente pueden ir unidas.

Naturaleza jurídica de los contratos de adhesión:

 Tesis anticontractual: considera que el contrato de adhesión no es realmente contrato, pues al no haber discusión ni igualdad
de partes, no hay consentimiento. En consecuencia, sería un acto unilateral que produce efectos en favor o en detrimento de
los que adhieren a él. Esta teoría pretende darle más poder al juez, pues al no considerarlo contrato permite al juez saltarse el
Art. 1545.
 Contractual: contrato de adhesión sí es un contrato, sólo que la adhesión es un modo especial de aceptación. En consecuencia,
la adhesión no es un acto unilateral. Ambas voluntades tienen jurídicamente el mismo valor, aunque no participen en las
mismas condiciones.

Al parecer, la tesis anticontractual fracasó por la excesiva extensión o vaguedad de la idea del contrato de adhesión. Además, la
desigualdad del poder negociador se encuentra, con mayor o menor amplitud, en todos los contratos.

119
La jurisprudencia chilena, sólo excepcionalmente ha admitido la autonomía del contrato de adhesión, declarando consecuencias
jurídicas particulares para él.

Existen reglas de interpretación contractual que son propias de los contratos de adhesión:
1) Interpretación contra el redactor. Art. 1566 inc. 2º CC, es una buena herramienta para atenuar abusos de la adhesión, aunque no
soluciona todos los problemas.
2) Preferencia de la cláusula manuscrita sobre la cláusula impresa. No está directamente establecida en el CC, pero deriva del Art.
1560 CC, pues la cláusula manuscrita que contradice a una impresa es considerada la genuina expresión de la voluntad común.

Soluciones al posible abuso:

 Contratos dirigidos.
 Homologación (control o autorización) por el poder público de contratos que luego se van a ofrecer a los consumidores.
 Generalización de los contratos tipo bilaterales.
 Nueva concepción de lesión enorme. Ampliándola a todos los AJ.
 Control combinado de organismos administrativos y tribunales de justicia.
 Actividad de los organismos protectores del mercado (competencia, consumidores)

Anexo. Soluciones a los inconvenientes de la adhesión.

Problema: el contratante más poderoso a veces impone cláusulas abusivas al adherente. Mecanismos de solución:

A) En los casos marcados de abusos (Ej. Contrato individual de trabajo), el legislador ha intervenido reglamentando imperativamente
las cláusulas más relevantes de estos contratos, para cautelar los intereses de los más débiles, lo que ha dado origen al contrato
dirigido, cuando la intervención es a priori.
En él, la contratación deja de ser la imposición de la voluntad de una de las partes. Tanto oferente como aceptante consienten en
vincularse por un marco legal preestablecido.
Los contratos de adhesión más característicos han sido sometidos a un estatuto de orden público, que atribuye carácter obligatorio a
ciertas fórmulas, o prohíbe otras.
B) Homologación por el poder público de los modelos de contratos estandarizados que se van a ofrecer después a los consumidores:
todo contrato redactado debe previamente someterse al control y autorización de una determinada entidad.
C) Generalización de los contratos tipo bilaterales: el texto que se aprueba, de común acuerdo, será después empleado en la
celebración de numerosos contratos individuales.
D) En derecho comparado ha surgido una nueva concepción de la lesión enorme: una concepción amplia que tipifica el vicio de un
modo genérico, aplicable a todos los actos jurídicos en que haya explotación del cocontratante.
E) Inhibitoria: instrumento que combina el control administrativo con el judicial.
F) Actividad de los organismos antimonopolio o defensores de la transparencia, libertad y lealtad del mercado.

En Chile, las principales soluciones frente a los contratos de adhesión se han dado por ley, expresada en la Ley N°19.496 (denominada
usualmente como “Ley del Consumidor”).
Dentro de las normas de dicha Ley, son relevantes las que establece el Párrafo 4º (arts. 16, 16 A, 16 B y 17), en las cuales se regula los
casos en que los contratos de adhesión regidos por dicho cuerpo legal no producirán efecto alguno por contener cláusulas o
estipulaciones abusivas. Así, el art. 16 contiene un listado de cláusulas o estipulaciones abusivas, entre las que destacan las que:
- Otorguen a una de las partes la facultad de dejar sin efecto o modificar a su solo arbitrio el contrato o suspender unilateralmente la
ejecución del contrato;
- Establezcan incrementos de precios por servicios, accesorios, financiamientos o recargos, salvo que dichos incrementos
correspondan a prestaciones adicionales;
- Pongan de cargo del consumidor los efectos de deficiencias, omisiones o errores administrativos, cuando ellos no les sean
imputables;
- Inviertan la carga de la prueba en perjuicio del consumidor;
- Contengan limitaciones absolutas de responsabilidad frente al consumidor;
- Incluyan espacios en blanco, que no hayan sido llenados o inutilizados antes de que se suscriba el contrato;
- Contrarias a las exigencias de la buena fe, atendiendo para ello a parámetros objetivos, causen perjuicio al consumidor, un
desequilibrio importante en los derechos y obligaciones de las partes.

5. Contratos preparatorios y definitivos

Preparatorio: Aquel mediante el cual las partes estipulan que en el futuro celebrarán otro contrato que por ahora no pueden concluir o
que está sujeto a incertidumbre. Ej. Contrato de Promesa y Contrato de Opción.
Definitivo: El que se celebra cumpliendo la obligación generada en el contrato preparatorio.

6. Contratos intuito personae y contratos impersonales.

El principal criterio diferenciador es la relevancia de la identidad de la persona al momento de la celebración del contrato.
En los contratos “intuito personae”, la identidad, calidad o conocimientos de una parte será relevante para la otra, de tal forma que la
han llevado a contratar con esta. Ej. mandato, comodato, la donación o el contrato de trabajo.

120
Estos contratos son importantes en materia de:
 Rescisión (nulidad relativa), pues en ellos opera el error en la persona como vicio del consentimiento por el carácter esencial
de la identidad o cualidad personal del otro contratante.
 De intransmisibilidad de las obligaciones contrato al heredero (salvo contadísimas excepciones, como en el mandato
destinado a ejecutarse después de la muerte).
 En materia de cesión de derechos, entre otros.

Por el contrario, en los contratos impersonales la calidad o identidad de los contratantes no es jurídicamente relevante. En
consecuencia, los efectos especiales que observamos en el párrafo anterior no son aplicables en este tipo de contratos (como ocurre
usualmente en la compraventa).

III. CATEGORÍAS CONTRACTUALES

¿Qué categorías contractuales existen?

 Contrato dirigido.
 Contrato forzoso.
 Contrato tipo.
 Contrato ley.
 Subcontrato.
 Autocontrato.
 Contrato por persona a nombrar.
 Contrato por cuenta de quien corresponda.

1. Contrato dirigido
Aquellos en que la reglamentación legal es imperativa, sin que las partes puedan alterarla 222.

En los contratos dirigidos, podemos hacer una breve distinción:

a) Respecto del contenido o los efectos: son contratos dirigidos, por ejemplo, el contrato de trabajo, el contrato de
matrimonio, y el contrato de arrendamiento de predios urbanos (regulado por la Ley N°18.101).
b) Respecto a las personas con las que se celebra el contrato, son casos de contrato dirigido, por ejemplo, el art. 25 de la Ley
de SA, que establece en favor de los accionistas el derecho de compra preferente de las nuevas acciones que se emitan; el art.
10 del Código de Minería, por el cual se establece que el Estado tiene un derecho de compra preferente respecto de ciertos
minerales radiactivos.

2. Contrato forzoso
Aquel que el legislador obliga a celebrar o da por celebrado.

Clasificación:
 Ortodoxo: Mandato de autoridad a contratar, pero libertad para elegir contraparte y cláusulas.
o Caución que debe rendir usufructuario.
o Caución de tutores y curadores para discernimiento de la guarda.
o SOAP. Seguro de responsabilidad civil contra riesgos de muerte o lesiones en accidentes de tránsito que debe
contratar todo dueño o conductor de vehículo motorizado (Art. 13 Ley 17.308)
o Seguro de incendio en edificio.
o Contratos forzosos implícitos: la ley impone una conducta y obligación, que no puede cumplirse sin celebrar un
contrato. Ej. Contrato por el cual el mandatario que actuó a nombre propio le transfiere los efectos de dicho acto al
mandante.
Tiene ventajas frente a una obligación legal, como la flexibilidad.
 Heterodoxo: Pérdida completa de libertad contractual, legislador establece la obligación de celebrar, señala con quién y el
contenido del contrato.
o En la Sociedad colectiva la administración corresponde por ley a todos los socios.
o Hipoteca legal (art. 662 CPC)
o Art. 71 del Código Tributario: el adquirente de los bienes, negocios o industrias de quien cesa en sus actividades,
pasa a tener el carácter de fiador del vendedor o cedente ante el Fisco, sin que medie consentimiento alguno.

Carácter propiamente contractual de los contratos forzosos.

222
Las reglas legales en materia de contratos, casi siempre son supletorias de la voluntad de las partes. En los contratos dirigidos, la reglamentación legal tiene carácter imperativo, sin que las
partes puedan alterar, en el contrato particular, lo establecido de manera general y anticipada por el legislador, sea en su contenido y efectos, o en la persona con la cual se debe contratar.

121
Se discute su carácter contractual y el problema se produce especialmente en el contrato forzoso heterodoxo, pues la voluntad pierde
toda autonomía. La solución está en distinguir entre el contrato como acto de constitución de la relación jurídica y el contrato como
relación jurídica constituida. El contrato es ambas cosas, pero hay que separarlas.
Es un error pretender que el acto de constitución sólo puede consistir en un acuerdo de voluntades. Un contrato puede quedar
configurado:
a) Por la voluntad con la cooperación de las normas legales: contratos nominados e innominados (surgen por la voluntad,
pero son complementados por la ley), de los contratos de adhesión y de los contratos estandarizados.
b) Por la norma legal con la cooperación de la voluntad: caso de los contratos dirigidos y de los contratos forzosos ortodoxos.
c) Por la norma legal sin la intervención de la voluntad: caso de los contratos forzosos heterodoxos.
Supremacía de la obligación contractual sobre la obligación legal.
Muchas veces el legislador prefiere situar una relación jurídica en el marco contractual, en lugar de situarla en el marco de las
obligaciones puramente legales.

Razones aplicables sólo al contrato forzoso ortodoxo:

1. Flexibilidad que posee el contrato y no la ley, y también por razones psicológicas (generalmente los deudores de obligaciones
contractuales las cumplen oportunamente, lo que no ocurre con las obligaciones legales).
2. Contrato involucra un gran poder de precisión, mientras la ley es genérica y abstracta.

Razón aplicable a ambos contratos forzosos: Las reglas técnicas del contrato, en cuanto relación jurídica ya constituida, son de las más
afinadas que existen en todo el derecho. En ausencia de una elaboración refinada en materia de obligaciones legales, es inteligente y
útil que el legislador someta determinadas relaciones jurídicas a la técnica contractual.

3. Contrato tipo
Acuerdo de voluntades en cuya virtud las partes predisponen las cláusulas de futuros contratos que se celebrarán masivamente. Se
adopta un formulario a ser reproducido223.
Utilidad: economía de tiempo y simplificación de las transacciones. Desventaja: Si el contrato tipo tiene cláusulas abusivas, todos los
contratos que se celebren a partir de él serán abusivos también.

Tipos:
 Contrato tipo unilateral o cartel: Grupos económicos competidores fijan las condiciones generales del tráfico comercial.
Futuros clientes no participan en la formulación del contrato tipo. Se distingue del de adhesión pues en el tipo son la
redacción previa y generalidad de aplicación sus características más relevantes, en tanto en el de adhesión lo son la
desproporción entre poderes negociadores del oferente y aceptante.
 Contrato tipo bilateral: Participan partes con intereses divergentes.

Si las condiciones generales son fruto de un contrato tipo unilateral, los contratos posteriores serán habitualmente por adhesión. En
cambio, si son fruto de uno bilateral, justamente se evita la adhesión.
Otro fenómeno de estandarización de los contratos se presenta a propósito del alcance de determinadas palabras o términos de uso
frecuente. Ej. Incoterms.

Protección del consumidor: Postulado del derecho, la política y la economía, que persigue la búsqueda de un marco de equilibrio en
las relaciones de consumo entre empresarios y consumidores, para evitar las prácticas irregulares ilegales o injustas que afecten
derechos patrimoniales (ej. Defensa del precio abusivo) o extrapatrimoniales (ej. Protección de la salud a través del control de calidad)
del consumidor. Ley. 19.496. Arts. 16 y 17 que establecen normas de equidad en las estipulaciones y en el cumplimiento de los
contratos de adhesión.

4. Contrato ley
Aquel por el cual el Estado garantiza que no modificará ni derogará las franquicias contractualmente establecidas, aún cuando
posteriormente cambie la ley.
Busca fomentar el desarrollo de determinadas actividades productivas o recaudar fondos del sector privado. Ej. Art. 7 del DL 600,
invariabilidad tributaria).

Jurisprudencia considera que otorgan derechos adquiridos, por lo que no puede el Estado desahuciarlos unilateralmente (aunque aún
podrían afectarlos por ley expropiatoria). Aún así, algunos creen son inadmisibles pues implicarían una enajenación de la soberanía
nacional pues no obstante que en Derecho Público sólo se puede hacerlo que la ley expresamente permite, sin una autorización legal el
Poder Legislativo se cercenaría a sí mismo la facultad de modificar o derogar normas preexistentes (Novoa Monreal).

5. Subcontrato
Nuevo contrato derivado y dependiente de otro contrato previo de la misma naturaleza.

223
Es importante tener presente que el contrato tipo tiene eficacia jurídica desde que es celebrado, creando para quienes concurren a su conclusión precisamente la obligación de respetar sus
cláusulas (las condiciones generales) en los contratos individuales que se celebren.
122
  El CC reguló los subcontratos de subarrendamiento, delegación del mandato y subfianza.
 Además, va implícita la figura en el contrato de construcción por suma alzada, y en el contrato de sociedad.
 En el Código de Comercio, lo regula para los contratos de transporte terrestre y de mandato.
 En materia laboral, se ha regulado de forma especial: garantías para el trabajador subcontratado si subcontratante no cumple,
accionando contra el primer empleador.
 Al margen de estos casos, la subcontratación puede tener como antecedente contratos base atípicos.

Requisitos del contrato base:

1. Debe ser de ejecución diferida o de tracto sucesivo.
2. No debe ser traslaticio de dominio (pues de lo contrario, no habría subcontrato, sino un contrato nuevo).

Características.
1. Punto de vista subjetivo: presencia de 3 partes: el primer contratante (sólo es parte del contrato base); el segundo contratante o
intermediario (es parte en ambos contratos); y el tercer contratante (sólo es parte del subcontrato).
2. Punto de vista objetivo: dependencia del subcontrato al contrato base. Intermediario da origen al subcontrato usando su posición de
parte en el contrato base, debe actuar exclusivamente con los derechos y obligaciones que éste le otorga. Las prestaciones a las cuales
obliga el subcontrato deben ser de igual naturaleza que las prestaciones derivadas del contrato base. Finalmente, si se extingue el
contrato base, se extingue el subcontrato.

Distinción Subcontrato y Cesión del Contrato.

La cesión de contrato es el traspaso por uno de los contratantes a un tercero de su íntegra posición jurídica (calidad de parte) en un
contrato determinado, lo que debe hacerse con la voluntad del cocontratante primitivo, y desapareciendo definitivamente el cedente
del contrato.
En el subcontrato, en cambio, es innecesaria la voluntad del primer contratante. Además, el intermediario emplea sólo una parte de los
derechos y obligaciones derivados del contrato base. Ninguna de las partes del contrato base desaparece.
Entre el contrato base y el subcontrato hay una relación de simultaneidad; en la cesión de contrato, la relación es substitutiva.

6. Autocontrato
Acto jurídico que una persona celebra consigo misma, sin que sea menester la concurrencia de otra, y en la cual ella actúa, a la vez, ya
sea como parte directa y como representante de la otra parte; ya sea como representante de ambas partes; ya sea como titular de dos
patrimonios sometidos a regímenes jurídicos diferentes.

Casos:
1. El sujeto que interviene actúa tanto a nombre propio como a nombre ajeno. Ej. Mandatario que compra para sí lo que el mandante le
ha ordenado vender.
2. Situaciones de doble representación. Ej. Mandatario que lo es tanto del vendedor como del comprador.
3. Casos independientes de la representación. Ej. Partición consigo mismo. 2 hipótesis:
a) En la sociedad conyugal, mujer que aporta un terreno del cual es copropietaria, y luego adquiere con dineros de su
patrimonio reservado la cuota del tercero.
b) Heredero a quien se ha concedido la posesión provisoria de los bienes del desaparecido, que además era copropietario de
dichos bienes con él.

Discusión sobre su naturaleza jurídica:

 Acto jurídico unilateral: Alessandri. No hay concurso de voluntades.
 Contrato: Claro Solar. Produce obligaciones contractuales. Representante no manifiesta su voluntad, sino el representado.
(Críticas: Actualmente en materia de representación rige la teoría de representación-modalidad por la cual quien manifiesta
su voluntad es el representante; además no logra explicar el tercer caso del autocontrato).
 Híbrido: Se asemeja a un acto unilateral por requerir una sola voluntad, y al contrato por el hecho de poner dos patrimonios
en relación. La voluntad se escinde en dos y los efectos son contractuales.

En definitiva, es siempre un contrato (razones orden práctico). Por RG es válido, aunque ley puede prohibir algunos en determinadas
ocasiones, o requerir formalidades habilitantes, con el objeto de proteger a los incapaces o evitar que una misma persona represente
intereses incompatibles.

Dentro de los autocontratos prohibidos por el legislador, encontramos a las guardas (art.412 inc.2), a la compraventa (art. 1796, entre
padre o madre e hijo sometido a patria potestad) y al mandato (art.2144).

7. Contrato por persona a nombrar y contrato por cuenta de quien corresponda

123
Contrato por persona a nombrar: Aquel en que una de las partes se reserva la facultad de designar, mediante una declaración ulterior, a
la persona que adquirirá retroactivamente los derechos y asumirá las obligaciones inicialmente radicados en su patrimonio 224.
Una de las partes es fungible. CCom lo reconoce en la comisión. No puede operar en contratos intuito personae.

Contrato por cuenta de quien corresponda: Aquel en que una de las partes inicialmente queda indeterminada, en la seguridad de que
después será individualizada.
Una de las partes tiene el carácter formal de parte, pero después será reemplazado.

¿Qué diferencias hay entre el uno y el otro?

- En el primero, una parte es inmutable y la otra fungible, pudiendo consolidarse como parte si no se nombre oportuna y válidamente a
reemplazante. En el segundo, el contratante formal no es parte.
- En el primero, designación de reemplazantes es obra una de las partes (y puede que no llegue a designarse nunca, consolidándose
como parte el original). En el segundo, es obra de una de las partes o de un suceso extrínseco (y siempre se producirá la designación).

TERCERA PARTE – PRINCIPIOS DE LA CONTRATACIÓN

La autonomía de la voluntad es el principio general: Doctrina de filosofía jurídica, según la cual toda obligación reposa esencialmente
sobre la voluntad de las partes. Esta es a la vez, fuente y medida de los derechos y obligaciones que el contrato produce.

Subprincipios:
- Consensualismo
- Libertad contractual
- Fuerza obligatoria
- Efecto relativo
- Buena fe.

Los dos primeros dicen relación con la formación del contrato; los dos últimos, con los efectos del contrato. Hay un quinto principio,
independiente de la autonomía de la voluntad: la buena fe, que se proyecta sobre todo el íter contractual.

Fundamento de la autonomía de la voluntad:

- Libertad del hombre. Crítica: se desconoce naturaleza social del hombre, donde la voluntad no es un absoluto ni tampoco única
fuente de derechos y obligaciones.
- Igualdad formal entre las partes contratantes (liberalismo económico). Contrato garantiza justicia y utilidad por el libre juego de
iniciativas individuales. Crítica: es inexacto que siempre la libertad contractual produzca resultados justos o útiles.

I. SUBPRINCIPIO DE CONSENSUALISMO

En teoría por RG los contratos quedan perfectos por la sola manifestación de la voluntad de las partes.
Pero ello es históricamente falso: casi siempre los contratos han sido consensuales formales. Existen pues dos tipos de contratos
consensuales:
- propiamente consensuales.
- consensuales formales (son consensuales en su perfeccionamiento, pero requieren de alguna formalidad sea para prueba, publicidad,
etc.).

Excepciones
 Contratos solemnes
 Contratos reales

Atenuantes
 Formalidades habilitantes: para proteger incapaces. Sanción, NR.
 Formalidades de publicidad: para dar noticia a interesados de la celebración del acto jurídico, protegiendo pues a terceros.
Sanción inoponibilidad (medidas de publicidad sustanciales) o responsabilidad (medidas de publicidad de simple noticia).
 Formalidades de prueba: para acreditar en juicio la celebración de un contrato. Sanción, no se puede utilizar la prueba
testimonial.
 Formalidades convencionales: aquellas pactadas por las partes y cuyo posterior cumplimiento permite que recién el contrato
se repute definitivamente celebrado. En Chile, sólo normas especiales, ejemplo 1802 CC, pero se pueden pactar en cualquier
contrato.

Ventajas del formalismo: Protege a las partes contra el apresuramiento. “Enemiga jurada de la arbitrariedad, la forma es hermana
gemela de la libertad”.
224
Un buen ejemplo de Boetsch es el siguiente: “opera cuando el mandante desea que su nombre permanezca desconocido porque quiere adquirir un inmueble colindante al suyo y si el vecino
lo sabe subirá el precio. Instruye entonces al mandatario para que celebre una compraventa por persona a nombrar”.
124
II. SUBPRINCIPIO DE LIBERTAD CONTRACTUAL

Comprende:
 Libertad de conclusión (contratar o no). Deterioro: Contrato forzoso.
 Libertad de configuración interna de los contratos. Deterioro: Contrato dirigido.

No tiene consagración en forma expresa en Chile. Límites: Orden público y buenas costumbres.

III. SUBPRINCIPIO DE FUERZA OBLIGATORIA

Pacta sunt servanda: Los pactos deben observarse.

Art. 1545. “Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por consentimiento
mutuo o por causas legales”.

1. Diferencias ley y contrato

 Contrato es particular, ley es general y abstracta.
 Ley es creada por poderes públicos, contrato por las partes.
 Contrato tiene vida efímera, ley permanece.
 Ley puede derogar a otra ley, ello dependerá en cada contrato.
 Ley se interpreta por Arts. 19-24 CC, contrato por Arts. 1560-1566.

2. Fundamentos fuerza obligatoria:

 Tradicional voluntarista: Voluntad es todopoderosa.
 Idealista de Guonot: Contrato es instrumento al servicio del Bien común.
 Giorgi: La obligatoriedad del contrato es una idea uniforme de todos los tiempos.
 Kelsen: La obligatoriedad del contrato es delegada por la ley.
 Sincretismo de Ghestin: Contrato es un instrumento al servicio del derecho objetivo. Fuerza obligatoria es necesaria para la
seguridad jurídica.
 Observación metodológica: Es mejor separar contrato como acto de constitución de relación jurídica (donde priman
elementos subjetivos) del contrato como relación ya constituida (donde priman los objetivos). No obstante, hay excepciones:
o Contratos sin voluntad en su génesis.
o Causa tiene dimensión subjetiva (ocasional) y objetiva (final).
o A veces es indispensable usar elementos subjetivos en relación ya creada (ej. Culpa en el incumplimiento).
o Voluntad predomina en formación, pero si partes entran en pugna y solicitan intervención órgano jurisdiccional, sus
efectos se determinarán en base a normas y elementos objetivos.

3. Fuerza obligatoria frente al legislador

Contrato no puede ser tocado o modificado por el legislador. Aunque ello tiene límites:
 Leyes de emergencia (transitorias). Ej. Las que contemplan beneficios para deudores.
 Normas permanentes: Las que establecen la interpretación legal de una cláusula (Art. 1789 en pacto comisorio calificado), las
que permiten pasar por sobre lo acordado (Art. 2180 comodante puede exigir restitución anticipada). No se ve tan afectada la
obligatoriedad, porque son ley del contrato.
 Leyes especiales que modifican contratos en curso: Leyes retroactivas. Estas sí afectan realmente al contrato.
En principio, eso sí, el Legislador no puede afectar los contratos por Art. 19 N°24 CPR (dominio sobre cosas incorporales,
incluyendo los derechos personales), requiere ley expropiatoria e indemnización para privarlo de dicho derecho. Además Art.
22 LERL establece que en todo contrato se incorporan leyes vigentes al momento de celebración.

Críticas a esto:
 Es controvertida o discutida la propiedad sobre derechos personales. Pues de acuerdo al art. 582 el dominio recae sobre cosas
corporales y además el CC no admite posesión de los derechos personales (esto es discutido).
 Art. 12 LERL permite argumentar en sentido opuesto (“todo derecho real adquirido bajo una ley subsiste bajo el imperio de
otra, pero en cuanto a sus goces, cargas y extinción valdrá la nueva ley”).
 CS falló que la ley que modifique contratos en curso no es inconstitucional si las limitaciones derivan de la función social de
la propiedad.
 En Chile se han dictado varias leyes que modifican contratos y no se ha alegado su inconstitucionalidad.

En suma, la vulneración por el legislador, aunque excepcional, es realidad jurídica. En algunos casos puede ser adecuado. Por tanto, el
principio de fuerza obligatoria de los contratos es relativo, no absoluto.

4. Fuerza obligatoria frente al juez

125
Juez tampoco puede modificar los contratos. El que concluye un contrato asume un riesgo del cual no puede dispensarse. Revisión
sólo estaría limitada a los casos en que el legislador expresamente se ha admitido. La jurisprudencia ha reiterado esto.
Pero esto puede conducir a circunstancias injustas. Para evitar ello, surge la teoría de la imprevisión.
Teoría de la imprevisión: Estudio de los supuestos bajo los cuales los jueces estarían autorizados para prescindir de la aplicación del
contrato al pie de la letra, y estudio de las soluciones posibles al desajuste producido: revisión judicial del contrato y resolución por
excesiva onerosidad sobreviniente.

El CC la acepta en ciertos casos y la rechaza en otros:

 La acepta:
o Art. 2180: comodante puede exigir anticipadamente restitución de cosa si sobreviene necesidad imprevista y urgente
de ella.
o Art. 2227: depositario puede obligar a depositante a recibir cosa antes de esperado.
o Art. 2003 regla 2°: empresario puede exigir revisión judicial del contrato de construcción de suma alzada si
circunstancias desconocidas ocasionan costos que no pudieron preverse (defectos del suelo).
 La rechaza:
o Art. 1983, arrendatario de predio rústico no puede pedir rebaja de renta si sobreviene destrucción o deterioro de la
cosecha.
o Art. 2003 regla 1°: empresario no puede pedir aumento de precio si con posterioridad aumenta valor de los
materiales o mano de obra.

Entonces, el genuino ámbito de aplicación de la teoría de la imprevisión es en los otros casos no previstos por el legislador. En ellos
sería aplicable siempre que se cumplan ciertos requisitos de admisibilidad:
 Se trate de un Contrato de ejecución diferida o tracto sucesivo.
 Se trate de un Contrato bilateral oneroso conmutativo (pues si fuera aleatorio, debe cumplir a pesar del desajuste).
 Suceso independiente de la voluntad de las partes, imprevisible al momento de celebración.
 Suceso dificulte cumplimiento, sin hacerlo imposible (pues si lo hiciera imposible, la obligación se extingue).

Primera solución: Revisión judicial de los contratos.

Posturas para permitir la revisión judicial de los contratos (equivocadas, según López Santa María)
 Cláusula rebuc sic stantibus: Partes contratan en consideración a las circunstancias actuales, existiendo una cláusula tácita en
virtud de la cual la intangibilidad quedaría subordinada a la persistencia del estado de cosas. Crítica: Cláusula es artificial.
 Enriquecimiento sin causa225. Crítica: Hay un contrato, que sirve de justificación al enriquecimiento.
 Abuso del derecho226 (ejercicio con intención de dañar, o contrariando la finalidad social o económica). Crítica: Criterio vago
e impreciso. Además, el abuso del Derecho exige dolo, y en este caso no habría dolo de la parte que exige el cumplimiento.

Posturas mejor fundadas de la revisión judicial de los contratos.

 Tesis de la responsabilidad contractual: Art. 1558 y 1547. Dado que no hay dolo, no deben repararse perjuicios imprevistos.
Además, cumplimiento implica diligencia mayor a la exigida por la ley.
 Buena fe objetiva: Art. 1546. Sería violado por acreedor que pide cumplimiento muy oneroso.
 Método de la libre investigación. Para efectos de hacer cumplir el contrato en que han variado las circunstancias deben
preguntarse dos cosas: ¿es la solución moralmente justa? y ¿es económicamente útil? Si bien la intangibilidad genera certeza,
ésta puede llevar a la ruina de una de las partes, que es más perjudicial aún. El problema es otro: la revisión llama a la
revisión. Se genera un riesgo de provocar una reacción en cadena, que produzca un desequilibrio generalizado. Toda revisión
impacta a la economía.

Segunda solución: Excesiva onerosidad sobreviniente.

Opera de la siguiente manera: la parte afectada por la imprevisión recurre a los tribunales, demandando la resolución del contrato por
excesiva onerosidad sobreviniente. El juez pondera las circunstancias y, en su caso, acoge la resolución. Pero el acreedor demandado
puede enervar la acción, ofreciendo modificar equitativamente el contrato.
Este mecanismo no existe en el derecho positivo chileno.

Existen otras técnicas de revisión de los contratos, además de la teoría de la imprevisión. Por ejemplo, las cláusulas de Hardship.
225
Enriquecimiento sin causa: para que proceda la acción, deben concurrir los siguientes requisitos:
a) Que haya enriquecimiento del demandado y empobrecimiento correlativo del demandante.
b) Que el enriquecimiento carezca de una causa que lo legitime o justifique.
c) Que el actor no tenga otro medio de obtener satisfacción.
d) Que la acción no se interponga para burlar una norma legal imperativa.
226
Doctrina del abuso del derecho: para que exista abuso del derecho deben darse 3 condiciones:
a) Que el hechor cause un daño al ejercer un derecho subjetivo.
b) Que no se trate un aquellos derechos llamados absolutos.
c) Que el ejercicio del derecho sea abusivo. ¿Cuándo ocurre esto? Todos están de acuerdo en que hay abuso cuando el derecho se ejerce con intención de causar daño, con dolo. Pero, ¿qué pasa
si no hay dolo? 2 posibilidades:
1) Hay abuso cuando el derecho se ejerce contrariando la finalidad social o económica en vista de la cual fue conferido.
Crítica: este criterio es vago e impreciso, pues no siempre se puede apreciar exactamente la finalidad de cada derecho. Además, abre espacio a la arbitrariedad judicial.
2) El abuso del derecho es una especie de acto ilícito, al cual corresponde aplicar las reglas generales de la responsabilidad civil extracontractual, de la cual el abuso del derecho es una
manifestación concreta.
Crítica: esta tesis quedaría, en consecuencia, fuera de un tema contractual, como es la teoría de la imprevisión.
126
Cláusulas de Hardship: cláusula en que las partes se comprometen a modificarlo si se producen alteraciones no previstas, de tal forma
que permite a cualquiera de las partes exigir una adaptación del contrato si se produce un cambio en las circunstancias que la llevaron
a vincularse, de modo que este cambio le ocasiona un rigor (hardship) injusto.

Otras técnicas de modificación no dependen de cláusulas pactadas de antemano, sino que de la fijación por la autoridad de ciertas
bases que incentivan la reprogramación voluntaria.
Ej. En Chile: proceso de reprogramación de las deudas hipotecarias (década 80).

5. Terminación del contrato

Terminación normal: Obligaciones generadas por el contrato se cumplen totalmente a través del pago o los modos de extinguir las
obligaciones.
Terminación anormal: Por voluntad de las partes o causas legales:
 Resciliación: “Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes interesadas, siendo capaces de
disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula” (Art. 1567 inciso 1). En realidad no sirve para extinguir toda
obligación, sino sólo las contractuales. Las partes no la dan por nula (esto sólo puede hacerlo una resolución judicial y por un
vicio de nulidad), sino que la dejan sin efecto. Además, en ciertas situaciones es posible la resciliación unilateral (que se
llama terminación, como en el arrendamiento y el mandato), por lo que no siempre es una convención.
 Causas legales: Nulidad absoluto, Nulidad relativa, Resolución, Resolución por excesiva onerosidad sobreviniente (en
Derecho comparada, en Chile no opera), Revocación (por acción pauliana), caso fortuito (cuando produzca la extinción de la
obligación correlativa), muerte de uno de los contratantes (en los contratos intuito personae).

6. Recurso de casación en el fondo por infracción a la ley del contrato

Art. 767 CPC se refiere a casación en el fondo de sentencias dictadas con infracción de ley. ¿Cabe la ley del contrato, señalada en el
Artículo 1545?
No puede invocarse directamente el contrato como infracción, se alega una infracción al Art. 1545 al no respetar el contrato.

Problema: ¿Puede la CS acoger un recurso de casación en el fondo por infracción de fuerza obligatoria del contrato? Es decir, se
comprende la “ley del contrato” en la expresión ley del art. 767 inciso 1 CPC?
Se discute, aunque la postura más reciente va por el lado afirmativo. Razones:
 A pesar de que ley del contrato está lejos de ser ley en sentido general, la obligatoriedad para las partes y para el juez es
suficiente para concluir que su violación autoriza interposición del recurso. Los Tribunales deben aplicar leyes generales no
por otra razón que su carácter obligatorio, debiendo pues aplicarse los contratos por misma razón (son obligatorios para las
partes y el juez).
 Libertad contractual, pues las partes pueden disponer como quieran (con el límite de la ley, el OP y las BC), y ley es sólo
supletoria en lo que no dispongan las partes. No es justo que sólo haya casación respecto normas supletorias.
 La historia fidedigna establecimiento de ley así lo confirma. Así ha resuelto también la jurisprudencia.

IV. SUBPRINCIPIO DE EFECTO RELATIVO

Los contratos sólo generan derechos y obligaciones para las partes contratante, sin beneficiar ni perjudicar a terceros.
Se admite en Chile por doctrina y jurisprudencia, si bien no tiene consagración legal.

1. Excepciones al efecto relativo.

Habrá excepción al efecto relativo cuando el contrato cree derechos y obligaciones para terceros. Otra cosa distinta es que un contrato
pueda afectar a terceros por sus efectos reflejos o expansivos, habrá tal efecto cuando un contrato indirectamente beneficie o
perjudique a un tercero que no será parte.

 Partes: Aquellos que concurren a la celebración del contrato (personalmente o representados), y sus herederos y
causahabientes a título universal227 (ultra vives hereditatis).
 Terceros relativos: Aquellos que se ven afectados económica o jurídicamente por el contrato.
o Causahabientes a título singular228: quienes suceden a una persona, por acto entre vivos o mortis causa, en un bien
específicamente determinado, y no en la totalidad de su patrimonio o cuota de él. Los pueden afectar las
obligaciones propter rem o ambulatorias sobre la cosa.
o Acreedores de las partes. Indirectamente son alcanzados por el efecto expansivo o absoluto de los contratos,
pudiendo pues ejercer la acción subrogatoria o la acción revocatoria (pauliana).
 Terceros absolutos: Aquellos que fuera de no participar en el contrato, no están ligados jurídicamente con las partes.

227
Por RG, son parte los herederos, salvo los contratos intuito personae, los contratos en que se estipula expresamente terminación por fallecimiento partes, y cuando herederos aceptan con
beneficio de inventario, o en obligaciones que por disposición de la ley no pasan a los herederos.
228
Según la mayoría, les afectan los contratos celebrados por el causante sobre la cosa específica, pero los ejemplos que se plantean dicen relación con la constitución de los derechos
limitativos del dominio, que el causahabiente debe respetar por el efecto erga omnes de los derechos reales.
La cuestión reviste interés cuando se trata de derechos personales que limitan los poderes del causante sobre la cosa (como si la había dado en arriendo). De acuerdo a la teoría de las
obligaciones ambulatorias o propter rem, también afectan a los causahabientes.
En la legislación chilena, hay situaciones en que la obligación personal pasa al sucesor junto con el dominio. Ej. Obligación de pagar gastos comunes en la propiedad horizontal. En otras
ocasiones, es el contrato completo el que se traspasa al causahabiente.
El problema subsiste en las hipótesis no previstas por el legislador. Parece que el principio es que las obligaciones contraídas por el causante no empecen al causahabiente singular. Éste último
puede sostener que la obligación le es inoponible.
127
Casos de excepción al efecto relativo de los contratos. Son dos: los contratos colectivos y la estipulación a favor de otro.
 Contratos colectivos.
 Estipulación a favor de otro. Art. 1449 229. Intervienen 3 personas: estipulante, promitente y tercero beneficiado. Teorías para
explicarla:
o Teoría de la oferta: Hay un primer contrato del promitente con el estipulante, y un segundo en que el estipulante
ofrece su crédito al tercero. Críticas: Haría que el crédito ingrese al patrimonio del estipulante, permitiría anular
cesión a título gratuito que hace al tercero (por falta de insinuación); los acreedores podrían embargarlo antes de que
ceda; podría fallecer antes de ceder; y aún s cediera antes de fallecer, una vez fallecido los legitimarios podrían
ejercer la acción de inoficiosa donación.
o Teoría de la gestión de negocios ajenos: El tercero al aceptar transforma retroactivamente la gestión en un mandato.
Críticas: Estipulante está actuando a nombre propio, no como agente oficioso; faltan dos elementos de agencia
oficiosa, a saber, que en la agencia oficiosa el interesado debe cumplir obligaciones contraídas si se ha administrado
bien en el negocio, en tanto aquí tercero puede rechazar, y que el agente, iniciada la gestión, está obligada a
proseguirla, en tanto aquí puede el estipulante revocar si hay común acuerdo con el prometiente, mientras 3ero no
acepte.
o Teoría de la declaración universal de voluntad: Promitente adquiere el rol de deudor del tercero por su sola voluntad.
Crítica: Derecho chileno no acoge la declaración unilateral de voluntad como fuente de obligaciones, y porque
desconoce el contrato que existe.
o Teoría de la adquisición directa del derecho: Figura es original. Derecho se crea directamente a favor del tercero
desde que se celebra. Aceptación es solo un requisito para poder exigirla (el derecho ya estaba en su patrimonio).
Efectos de la estipulación a favor de otro:
o Entre estipulante y promitente: Partes de un contrato. Estipulante podrá exigir cumplimiento forzado.
o Entre promitente y beneficiario: Beneficiario es acreedor desde la celebración, y tiene acción desde que acepta.
o Entre estipulante y beneficiario: Sujetos extraños.

Hay una situación que se analiza, aunque no es realmente una excepción al efecto relativo de los contratos:
 Promesa de hecho ajeno: Art. 1450230. No es propiamente excepción, porque se requiere que el tercero acepte. Una vez que
acepte, será parte. Si no lo hace, acreedor solo puede demandar al promitente el cumplimiento forzado por equivalencia.
¿Cuál es la fuente de la obligación del tercero?
o Cuasicontrato de agencia oficiosa: Promitente actúa como gestor de negocios del tercero. Crítica: Agencia oficiosa
crea obligaciones para el interesado si el negocio ha sido bien administrado, lo que no ocurre aquí.
o Voluntad unilateral del deudor. Crítica: La promesa de hecho ajeno supone un acuerdo de voluntades.
o Ley.

2. Efecto absoluto o expansivo de los contratos231.

Todo contrato tiene un efecto absoluto o reflejo porque es un hecho social que no puede ser desconocido por nadie. No es propiamente
una excepción al efecto relativo, pues no crea derechos y obligaciones para terceros.
 Arrendamiento: Quien adquiere a título gratuito la cosa debe respetarlo. A título oneroso, si consta en escritura pública.
 Efectos de las ventas sucesivas de la misma cosa a dos o más personas: Comprador en desventaja resulta perjudicado por el
otro contrato.
 Legislador a veces confiere una acción directa para actuar a nombre propio, en sede contractual, contra el co-contratante del
deudor (accidentes de tránsito la víctima puede accionar directamente contra la aseguradora; similar ocurre en los
subcontratos).
 Convenciones en perjuicio de terceros. Cuando va en fraude y perjuicio del tercero, puede ejercer la acción pauliana.
 Contratos de derecho de familia que producen efectos erga omnes (adopción).
 Oponibilidad de un contrato por terceros a las partes o viceversa, en materia de responsabilidad civil extracontractual
(derecho comparado):
o Oponibilidad de un contrato por terceros a las partes: se ha admitido que el incumplimiento de un contrato por una
de las partes, sea invocado contra ella por un tercero como base fundamental de una demanda indemnizatoria en
sede extracontractual.
o Oponibilidad de un contrato por las partes a terceros: se trata de la responsabilidad civil extracontractual del tercero
cómplice de la violación de un contrato. En Chile, se ha aceptado la oponibilidad de un contrato por las partes a
terceros en el caso del precario.

3. La inoponibilidad de los contratos.

229
Art. 1449. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero sólo esta tercera persona podrá demandar lo estipulado; y mientras no
intervenga su aceptación expresa o tácita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a él.
Constituyen aceptación tácita los actos que sólo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
230
Art. 1450. Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es legítimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta
tercera persona no contraerá obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y si ella no ratifica, el otro contratante tendrá acción de perjuicios contra el que hizo la promesa.
231
También conocido como efecto reflejo.
128
El CC no la trata sistemáticamente. Si bien ella se produce, nunca la nombra.
Inoponibilidad: sanción civil que impide que se haga valer ante terceros un derecho.

NULIDAD INOPONIBILIDAD
Deriva de vicios producidos en el momento del nacimiento del El acto es válido, pero otras circunstancias determinan su
acto ineficacia frente a terceros
Produce efectos entre las partes y respecto de terceros Produce efectos sólo respecto de terceros.
Es una sanción de orden público, que no puede renunciarse Está establecida exclusivamente en beneficio de los terceros, y es
anticipadamente de orden privado: puede renunciarse
La nulidad absoluta puede declararse de oficio La inoponibilidad jamás

Algunos autores sostienen que los terceros beneficiados con la inoponibilidad son sólo los relativos. Pero esto no es efectivo: en
algunos casos, beneficia a absolutos.

Principales motivos de inoponibilidad:

a) Incumplimiento de las formalidades de publicidad. Ej. Art. 2513 CC, Art. 297 CPC.
b) Falta de fecha cierta232.
c) Falta de consentimiento: Ej. Venta de cosa ajena (Art. 1815 CC), arrendamiento de cosa ajena (Art. 1916 inc. 2º CC), prenda de
cosa ajena (Art. 2390 CC).
d) Nulidades u otras causales de ineficacia de los actos jurídicos.
- La nulidad de un acto confiere acción reivindicatoria contra terceros, aunque estén de buena fe. Pero existen excepciones.
Ej. Tercero que adquiere la cosa por prescripción.
- El matrimonio nulo putativo o simplemente nulo es inoponible a los hijos relativamente a su filiación determinada (Art. 51
LMC).
- La resolución judicialmente declarada es inoponible a terceros de buena fe.
- En la donación, normalmente la resolución, rescisión y revocación son inoponibles a terceros poseedores de los bienes
donados (Art. 1432 CC).
e) Simulación: las partes no pueden oponer el acto oculto a terceros. Los terceros pueden optar por prevalerse del acto ostensible o del
oculto.
f) Fraude: acción pauliana

Anexo: La simulación de los contratos.

Declaración de un contenido de voluntad no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con fines de
engaño la apariencia de un negocio jurídico que no existe (simular) o es distinto del que realmente se hizo (disimular).

En la simulación existe conflicto entre la voluntad declarada y la voluntad real. Hay simulación cuando los efectos de un acto aparente
o simulado son modificados o completamente suprimidos por otro acto destinado a permanecer en secreto.
El CC no regula la simulación. La doctrina y jurisprudencia han construido el estatuto jurídico en base al Art. 1707 inc. 1º CC.
Art. 1707. “Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pública, no producirán efecto contra
terceros.
Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se ha tomado razón de su contenido al margen de la escritura matriz
cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero”.

La simulación no siempre es reprobada por el Derecho, pues existen instituciones en que no se declara absolutamente la voluntad real
y que reciben tutela jurídica. Ej. Mandato sin representación (permite al mandatario ocultar el carácter de tal), asociación o cuentas en
participación.

Simulación ilícita: únicamente la que tiene por preciso objeto burlar a los terceros.
Simulación lícita: puede deberse a muchas razones. Ej. Sustraerse a disgustos, vanidad, conservar apariencias sociales, etc.
La jurisprudencia ha establecido que la lesión, no mediando perjuicio de tercero, es perfectamente lícita.

Grados o categorías de simulación:

a) Absoluta: el acto ostensible no oculta realidad alguna. Tras el acto simulado existe la no contratación.
b) Relativa: se celebra un acto jurídico real, pero las partes lo disfrazan o disimulan bajo una apariencia distinta, ya sea alterando la
naturaleza jurídica del acto, o modificando una o más cláusulas.
c) Por interposición de personas: a fin de burlar las incapacidades y prohibiciones legales, se utiliza un intermediario, quien, con su
intervención consciente y deliberada, permite la burla o el fraude a la ley.

Efectos y prueba de la simulación.

- Efectos entre las partes: prevalece el acto secreto y no el aparente, lo que se deduce de una interpretación contrario sensu del Art.
1707 CC.

232
Los instrumentos privados carecen de fecha cierta respecto de terceros; son inoponibles respecto al día en el cual aparecen suscritos. Pero esto no es absoluto, pues hay circunstancias que
acarrean plena claridad de la fecha de los documentos privados, pues hay seguridad de que la fecha no es posterior. Ej. Muerte de un otorgante (Art. 1703 CC).
129
Si se prueba la simulación, y desaparece el acto aparente, el acto real debe analizarse según las reglas generales.
La acción de simulación no es una acción de nulidad, sino una acción de certeza, meramente declarativa.
Demostrada la simulación absoluta, nuestros tribunales han resuelto que existe nulidad absoluta por falta de consentimiento de las
partes. La genuina sanción civil debería ser la inexistencia.
Demostrada la simulación relativa o la interposición de personas, el acto oculto puede tener variados destinos, de acuerdo a las reglas
generales: ser revocado por la acción pauliana, ser anulado, etc. Pero si el acto secreto no adolece de vicios ni se ha celebrado en
perjuicio de terceros, producirá plenos efectos.

- Efectos respecto de terceros (relativos): el acto secreto, que se descubre mediante la acción de simulación, es inoponible a los
terceros (Art. 1701 CC).
Si bien las partes no pueden oponerle a los terceros el acto secreto, en cambio estos últimos sí están autorizados para invocarlo, a
condición de que puedan probarlo.
Hay terceros que pueden querer valerse del acto secreto (aquellos contra quienes se realizó el engaño); otros pueden querer valerse del
acto ostensible (aquellos que actuaron en vista de la apariencia generada por el acto). En realidad, los terceros tienen un derecho de
opción, para invocar cualquiera de los dos, de acuerdo a su interés. Si se produce un conflicto entre terceros, hay consenso en que debe
preferirse al tercero que está en posesión del bien de que se trate.

- Prueba de la simulación:
Entre las partes: la forma ordinaria es mediante la exhibición de la contraescritura en la cual se dejó constancia de la verdadera
intención de las partes.
No se puede probar por testigos, de acuerdo a los Arts. 1708 y 1709 CC.
Podría teóricamente probarse mediante la confesión o absolución de posiciones, y sobre todo mediante presunciones judiciales.
Respecto a los terceros: puede acreditarse por todos los medios de prueba, sin que se apliquen las limitaciones a la admisibilidad de la
testimonial. La más importante será la prueba de presunciones judiciales.

V. SUBPRINCIPIO DE LA BUENA FE

1. Buena fe subjetiva
Convicción interna o psicológica de encontrarse el sujeto en una situación jurídica regular, de actuar conforme a derecho, aunque
objetivamente no sea así. “Estar de buena fe”.

Casos:
1) Posesión de buena fe (Art. 706 inc. 1º CC).
2) Matrimonio putativo (Art. 51 LMC).
3) Pago de lo no debido (Arts. 2300 y ss. CC).
4) En materia de contratos: pactos de irresponsabilidad por el saneamiento (Arts. 1842 y 1859 CC), renuncia del socio (Art. 2110 CC)
y acción pauliana (Art. 2468 CC).

Se aprecia en concreto, averiguando la convicción íntima.

2. Buena fe objetiva
Art. 1546. “Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las
cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella”. “Actuar de buena
fe”.

Se aprecia en abstracto, en atención a la conducta socialmente exigible en atención a los usos generales y el modelo de hombre
razonable.

Como el estándar de la buena fe tiene valor normativo, no sólo por estar consagrada legalmente en el ordenamiento, sino por autorizar
al tribunal para determinar los efectos jurídicos del contrato, resulta que su aplicación configura una cuestión de derecho. La decisión
es susceptible de ser revisada por vía de casación en el fondo.

Manifestaciones de la buena fe objetiva: Aunque el CC sólo señala que los contratos deben ejecutarse de buena fe, hay una proyección
normativa de la buena fe al completo íter contractual.
 Tratativas preliminares: Que cada contratante presente las cosas conforme a la realidad, deber de no interrumpir
intempestivamente, deber de reserva.
 Cumplimiento del contrato: Responsabilidad es más amplia si hay dolo (Art. 1558, responde de perjuicios imprevisibles).
Otras novedades normativas:
o Desestimación de demanda por incumplimiento de poca monda.
o Revisión de contratos por excesiva onerosidad sobreviniente.
o Morigeración del sistema subjetivista de interpretación.
o Desestimar demanda de incumplimiento cuando opera causal de excusabilidad.

130
  Terminación del contrato y relaciones posteriores: Secreto o reserva.

Anexo. La Buena Fe objetiva en el iter contractual.

- Tratos preliminares.
En la fase precontractual, la buena fe exige que cada uno de los negociadores presente las cosas conforme a la realidad. Esta
información de buena fe se refiere tanto a los sujetos (solvencia, salud mental, aptitudes, etc.) como al objeto (Ej. materiales de la cosa
en el seguro de incendio, condiciones de seguridad en el seguro contra robo).
El incumplimiento de estos deberes puede configurar dolo. Pero aun sin dolo, cuando se violan negligentemente los deberes de
información, debe remediarse lo hecho a través de una indemnización por culpa in contrahendo. Esto dice relación con la
responsabilidad precontractual.
Hay otros deberes precontractuales que pueden depender de la buena fe objetiva. Así, el deber de interrumpir las tratativas para quien
advierte que no está en situación de concluir un contrato válido, o el deber de reserva respecto de las informaciones adquiridas.

- Celebración del contrato.

Los deberes precontractuales subsisten en el instante de la conclusión del contrato. La buena fe impone cierto equilibrio mínimo a las
utilidades características del contrato conmutativo (Ej. Lesión). También impone el deber de redactar la convención con un mínimo de
precisión.

- Cumplimiento del contrato.

La responsabilidad por incumplimiento es más amplia si hay dolo (Art. 1558 CC). Pero no esto no es novedoso.
Progresos explicativos: en las instituciones vigentes, la buena fe contractual puede servir de argumento complementario, por Ej. a la
excepción de contrato no cumplido.
Novedades normativas posibles (Ej.):
a) Desestimación de la demanda de resolución por incumplimiento de poca monta.
b) Admisión de la posibilidad de revisar los contratos en casos de excesiva onerosidad sobreviniente.
c) Morigeración del sistema subjetivista de interpretación de los contratos.

- Terminación del contrato y relaciones postcontractuales.

Después de terminada la relación contractual, la regla de la buena fe objetiva sobrevive, imponiendo deberes específicos que dependen
de las circunstancias. La idea general es impedir conductas mediante las cuales una parte pudiere disminuir las ventajas patrimoniales
de la otra.
Entre las conductas que impone la buena fe después de la muerte del contrato, destaca la de secreto o de reserva.

- Conclusión.
El principio de la buena fe es un instrumento morigerador de la autonomía de la voluntad en materia contractual, ya que permite,
cuando corresponda, apartarse del tenor literal del contrato, ya sea ampliándolo o restringiéndolo, en virtud de las circunstancias
propias del caso.
La buena fe objetiva permite equilibrar la fuerza obligatoria del contrato con los requerimientos de la justicia.

CUARTA PARTE – INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS

Tiene mucha importancia práctica, reconoce o determina efectos y alcance de contratos.

I. INTERPRETACIÓN SUBJETIVA

Es el sistema de interpretación utilizado en Chile.

1. Interpretación como búsqueda de voluntad

El intérprete busca precisar las convenciones de acuerdo a la intención real de quienes lo concluyeron.
Art. 1560. “Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras”.

El intérprete no puede pasar por encima de las palabras sino cuando llega a conocer claramente la intención.
Para determinar esa intención debe considerar todas las circunstancias susceptibles de esclarecer el sentido de la convención (no hay
intenciones virtuales, como si los hay en el sistema francés).

2. Condiciones necesarias para la interpretación

En Chile hay algunos que exigen que la cláusula sea oscura, y otros que indican que todo contrato podría ser interpretado (tesis
predominante).

131
El problema con la primera tesis es que es imposible distinguir entre contratos claros y oscuros. Por tanto la única condición para
interpretación es que exista contienda entre las partes. Las causas de dicha contienda pueden ser: ambigüedad, oscuridad,
insuficiencia, exceso o uso dudoso de los términos del contrato.

3. Reglas de interpretación
Principios y moldes que sirven de base a los razonamientos del intérprete, y que sirven en la búsqueda de una intención común de los
contratantes.
El Art. 1560 sirve de principio rector para las demás reglas.

Reglas:
 Interpretación legal: Legislador realiza anticipadamente la interpretación.
o Casos en que el legislador fija el sentido de una determinada cláusula (Art. 567 a 575 sobre muebles e inmuebles,
Art. 1823 sobre venta a prueba, Art. 1874 sobre pacto comisorio calificado).
o Casos en que las partes no se pronuncian sobre un aspecto (reglas supletorias).
o Casos en que la voluntad de las partes es interpretada ante silencio (sucesión intestada).
 Reglas de interpretación relativas a elementos intrínsecos del contrato.
o Armonía de las cláusulas. Art. 1564. “Las cláusulas de un contrato se interpretarán unas por otras, dándose a cada
una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad”. Ej. si una cláusula del mandato autoriza a cobrar y
otra dice que los valores deben girarse a favor del mandante, se entiende que hay derecho para cobrar, pero no para
percibir.
o Utilidad de las cláusulas. Art. 1562. “El sentido en que una cláusula puede producir algún efecto deberá preferirse a
aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno”. Ej. si se señala que el arrendatario debe pagar las
contribuciones, no se refiere a los gastos comunes (que siempre tiene que pagar).
o Sentido natural. Art. 1563. “En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria, deberá estarse a la
interpretación que mejor cuadre con la naturaleza del contrato”. Ej. en arrendamiento, si no se señala expresamente,
se entiende que la renta es mensual.
 Reglas de interpretación relativas a elementos extrínsecos del contrato.
o Aplicación restringida del texto contractual. Art. 1561. “Por generales que sean los términos de un contrato, sólo se
aplicarán a la materia sobre que se ha contratado”. Ej. renuncia general en un contrato de transacción, sólo alcanza
las materias del contrato de transacción y no otros negocios entre las partes.
o Natural extensión de la declaración. Art. 1565. “Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la
obligación, no se entenderá por sólo eso haberse querido restringir la convención a ese caso, excluyendo los otros a
que naturalmente se extienda”. Ej. partes deben soportar daños por terremoto o tsunami, se entiende que alcanza
erupción volcánica.
o Otros contratos de las partes sobre igual materia. Art. 1564. “Podrán también interpretarse por las de otro contrato
entre las mismas partes y sobre la misma materia”. Ej. dos contratos de arrendamiento, en uno se mencionan las
reparaciones locativas, se extiende al otro.
o Interpretación auténtica. Art. 1564. “O por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las
partes con aprobación de la otra”. Ej. no se pacta reajustabilidad y la parte paga nominalmente, sin objeción de la
otra.
 Reglas subsidiarias
o Cláusulas usuales. Art. 1563. “Las cláusulas de uso común se presumen aunque no se expresen”. Referencia del Art.
1546 a la costumbre.
o Última alternativa. Art. 1566. “No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretación, se
interpretarán las cláusulas ambiguas a favor del deudor”. Mecanismo correctivo de contratos de adhesión.
o Interpretación contra el redactor. Art. 1566. “Pero las cláusulas ambiguas que hay sido extendidas o dictadas por una
de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la ambigüedad provenga de la falta
de una explicación que haya debido darse por ella”. Mecanismo correctivo de contratos de adhesión.

Naturaleza de las normas de interpretación

 Constituyen meros consejos del legislador al juez, criterios directivos. Procede apelación y no casación. No se acepta este
criterio.
 Verdaderas normas jurídicas que pueden ser impugnadas en casación. Este es el criterio aceptado.

Solo las reglas no legales constituyen meras recomendaciones.

4. Críticas al sistema subjetivo

Es ficticio, porque el intérprete es concebido como un psicólogo más que un jurista.
Debería eliminarse toda referencia a voluntades probables o virtuales.
Además es individualista, se debería considerar más los elementos sociales que la voluntad.

II. INTERPRETACIÓN OBJETIVA

132
Desarrollos del BGB alemán.

En el sistema de interpretación objetiva se fija el alcance de la cláusula de acuerdo al sentido normal de la declaración bajo el modelo
del hombre razonable233 (a diferencia del sistema de interpretación subjetivo que fija el alcance de la cláusula de acuerdo a lo que
habrían querido las partes).

Ahora, el juez, al fijar lo que habría querido el hombre razonable, no toma en cuenta sólo el texto de la declaración, sino que también
todos aquellos matices que rodean las relaciones de las partes: las circunstancias de la especie (ej. Los resultados económicos
perseguidos por las partes).
Circunstancias de la especie: objeto de la convención, lugar, finalidades, relación de parentesco entre las partes.
Buena fe impediría establecer como contenido de la declaración (salvo reserva expresa de las partes) algo diverso a lo usual o normal.

En ambos sistemas se rechaza la interpretación solamente literal, ambos consideran las circunstancias que rodearon la celebración del
contrato, pero tienen diferencias:
 Límites son más amplios en sistema subjetivo. En el objetivo sólo interesan las circunstancias notorias.
 Finalidades son diferentes. En subjetivo las circunstancias sirven para establecer la común voluntad interna (busca determinar
cuál era realmente la voluntad de las partes), mientras que en el objetivo sólo sirven para precisar y completar la declaración
que después se interpreta (busca determinar cuál sería la voluntad de un hombre razonable).

Principales aspectos a que se refieren las circunstancias de la especie:

a) Objeto de la convención.
b) Lugar donde se celebra.
c) Finalidades generalmente económicas de las partes.
d) Relación de parentesco o amistad entre las partes.

El hombre razonable como criterio de interpretación objetiva.

El intérprete debe determinar una voluntad contractual puramente jurídica, una voluntad ideal que no es ni la del oferente ni la del
aceptante, sino la del hombre medio razonable. Pero este estándar es algo indefinido; sólo sirve como principio general orientador.

El intérprete debe considerar los resultados económicos perseguidos por los contratantes.
Dentro de las circunstancias de la especie, los resultados económicos perseguidos por las partes ocupan un lugar destacado.
Para precisar la finalidad económica, se recurre a las reglas de la experiencia: el juez debe poner en práctica sus conocimientos
extrajurídicos.

Síntesis del sistema objetivo:

- Las voluntades sicológicas, las intenciones no exteriorizadas, carecen de importancia.
- La interpretación literal de la declaración, aisladamente, es tan condenable como la interpretación subjetiva. El juez debe considerar
las circunstancias objetivas de la especie.
- Las finalidades económicas deben ser materia de especial atención.
- El intérprete debe atribuir a la declaración el sentido que le otorgaría cualquier hombre medio.

La buena fe en la interpretación contractual objetiva.

La buena fe impide establecer como contenido de la declaración algo diverso a lo que es usual o normal (salvo reserva expresa de las
partes).
La interpretación en correlación con la buena fe es aquella que se efectúa de acuerdo a los usos comunes 234.
Si no hay usos susceptibles de determinar el sentido de la convención, la buena fe exige, en último término, la aplicación del criterio
del hombre correcto u hombre medio razonable. Esto no difiere mayormente de la interpretación conforme a la equidad.

Conclusiones sobre los sistemas de interpretación contractual.

a) ¿Cuál es el mejor sistema? Desde un punto de vista estrictamente jurídico no hay respuesta.
b) Si el sistema subjetivo es individualista y ficticio, el objetivo también tiene sus inconvenientes: el criterio del hombre razonable es
poco categórico, la buena fe no es un elemento autónomo de interpretación, los usos sociales varían, y la equidad no elimina la
subjetividad, pues es la percepción personal del juez.
c) Corresponde preguntarse cuál sistema es socialmente el más conveniente: para consagrar soluciones prácticas en armonía con el
interés general de la comunidad, para proteger mejor a las mayorías y, especialmente, para eliminar del derecho las ficciones
caprichosas alejadas de la realidad, debe imponerse la interpretación objetiva.
d) En el sistema objetivo, la interpretación de los contratos es una cuestión de derecho, controlable por el mecanismo de la casación.
Esta es la más valiosa garantía para los litigantes frente al riesgo de la arbitrariedad del juez.

233
No interesa la voluntad que tuvieron las partes al concluir el contrato, debiendo fijarse el alcance a las cláusulas discutidas de acuerdo al sentido normal de la declaración, de manera que los
efectos jurídicos serán los que cualquier hombre razonable atribuiría a la convención.
234
Pero si las partes, de común acuerdo, atribuyen a la declaración un sentido diverso del usual, la buena fe exige respetar ese acuerdo, y prescindir en la interpretación de los usos.
133
III. RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO POR INTERPRETACIÓN Y CALIFICACIÓN

Calificación del contrato: Establecer su naturaleza jurídica, encuadrándolo en algunos de los tipos que regula la ley o en otro que, no
estando considerado en ella, sea expresión de la libertad contractual de las partes, operando sobre la base de la esencia misma del acto
y no la denominación que los contratantes hayan empleado.

Hay casos en que sólo se interpreta, pero no se califica. En otros casos ocurre lo inverso (poco probable). Pero lo frecuente es que el
juez deba interpretar y calificar el contrato. El problema está en determinar cuál proceso es previo.
Siempre la interpretación debe preceder a la calificación, pues una calificación acertada comienza por investigar cuál fue voluntad de
las partes para que, fijado el alcance del contrato, se proceda a su calificación.

Casación por errónea calificación

Toda errónea calificación del contrato autoriza deducir recurso de casación en el fondo, por violar la ley del contrato, la ley del
contrato nominado y la ley del contrato que erróneamente se quiere calificar como tal.

Casación por errónea interpretación

Hay varias posturas.
 Improcedencia del recurso: Doctrina más aceptada, reglas de interpretación son meros consejos para el intérprete.
o Término “Ley” del Art. 767 CPC se refiere al Art. 1 CC, no a la ley del contrato que hace referencia el art. 1545.
o Interpretación de un contrato es una cuestión de hecho.
o No puede sostenerse la fijación del alcance del contrato infrinja la ley del contrato pues el contrato es lo que los
jueces han establecido con la interpretación.
 Improcedencia del recurso, salvo desnaturalización del contrato: es cierto que la interpretación es una cuestión de hecho y
que el contrato sólo es ley una vez que ha sido interpretado, sin embargo el artículo 1545 no es ajeno al Art. 767 CPC. Por
tanto se admite la casación en el fondo en ciertos casos. Dentro de esta postura se distingue:
o Doctrina francesa: plantea que se desnaturaliza el contrato cuando el juez interpreta cláusulas claras. No puede
interpretar cláusulas que son claras, y si lo hace eso es susceptible de casación.
o Doctrina de Claro Solar: no comparte la distinción entre cláusulas claras y oscuras. Indica que se desnaturaliza el
contrato cuando el juez da a la voluntad un sentido contrario a la realidad, desconociendo la voluntad de las partes.
Pero esto es tan amplio que permite la casación frente a cualquier interpretación errónea, aún considerando que es
una cuestión de hecho.
La jurisprudencia ha aceptado la doctrina de la desnaturalización, pero la mayoría de los fallos la han entendido en el sentido
que la plantea Claro Solar.
 Procedencia: Distinción entre cláusulas claras y oscuras es inconsistente. Toda equivocada interpretación infringe la ley del
contrato. La interpretación es una cuestión de derecho, pues no es objeto de prueba, y toca la esencia de los hechos, es decir,
su significado jurídico. Por ende, procede la casación.

QUINTA PARTE – EFECTOS DE CONTRATOS SINALAGMÁTICOS

Existe una interdependencia de las obligaciones, pues lo que afecta a una obligación repercute en la obligación correlativa.
Además, de acuerdo a la doctrina causalista en los contratos bilaterales la causa de cada obligación es la obligación correlativa.

1. Excepción de contrato no cumplido

Deudor demandado se niega, en el proceso judicial respectivo, a cumplir su obligación mientras la otra parte no cumpla o no se allane
a cumplir lo que le corresponde.

Art. 1552. “En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo
cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos”. Corresponde al aforismo “la mora purga la mora”.

Corte Suprema lo extiende solo a obligaciones esenciales y naturales, no a obligaciones accidentales. Esto puede relacionarse con la
buena fe y el incumplimiento de poca monta.

Requisitos para que se acoja la excepción de contrato no cumplido:

- Que se trate de un contrato bilateral.
- Que el demandante no haya cumplido su obligación ni está llano a cumplir.
- Que la obligación del demandante (que se afirma incumplida) sea actualmente exigible.

Efectos de la excepción de contrato no cumplido.

Es un efecto provisorio: se suspende la condena a que el demandado pague su prestación hasta que el demandante cumpla o se allane a
cumplir lo que él debe.

134
Pero la suspensión transitoria puede prolongarse si ninguno de los contratantes cede. El contrato se paraliza; hay incumplimiento de
ambas partes. La ley no previó este caso, pero lo más lógico es resolver el contrato, sin indemnización.

2. Resolución por inejecución.

Art. 1489. “En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del contrato, con indemnización de
perjuicios”.

No opera de pleno derecho. Debe ser incumplimiento (puede ser parcial) imputable a culpa o dolo, y el otro contratante debe haber
cumplido o estar llano a cumplir (art. 1552).
Se dice que el deudor podrá enervar la acción en cualquier momento, cumpliendo.

Efecto: Desaparece retroactivamente el contrato. Si una parte ya había pagado, procede la devolución. Se aplican las reglas de las
prestaciones mutuas de la reivindicación (Art. 904 y ss.). Además puede solicitarse indemnización de perjuicios.
Solo da acción contra terceros poseedores de mala fe (Art. 1490 y 1491).

3. Teoría de los riesgos

Art. 1550. “El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor, salvo que el deudor se constituya en
mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o más personas por obligaciones distintas; en
cualquiera de estos casos será a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega”.

Excepciones:
 Deudor en mora de entregar
 Deudor comprometido a entregar la cosa a dos o más personas por obligaciones distintas.
 Deudor que ha tomado la responsabilidad del caso fortuito
 Riesgo de la pérdida de la cosa debida bajo condición (Art. 1486, se extingue la obligación).
 Obligaciones de género.
 Destrucción de cosa arrendada pone fin a arrendamiento (Art. 1950)

En general en Derecho comparado los riesgos no son del comprador, sino del deudor, lo que es lógico.
En Chile existe esta regla porque se copia del CC francés, donde tiene sentido, pues el dominio se adquiere por el sólo título. La
Jurisprudencia la ha morigerado, con el principio de que las cosas perecen para su dueño.

El Art. 1550 se refiere a las obligaciones de dar, no se refiere a las obligaciones de hacer o no hacer. Se debe llenar la laguna por la
idea de interdependencia de las obligaciones, doctrina de la causa y la equidad o buena fe, estableciendo que el riesgo es del deudor.

Por tanto, para que opere la teoría de los riesgos, tiene que existir un contrato bilateral, cuyas obligaciones estén pendientes de
cumplimiento, y se debe volver imposible cumplir para uno, a consecuencia de un caso fortuito o fuerza mayor. Esta teoría determina
qué sucede con la obligación correlativa y por tanto quién debe soportar el riesgo. Opera tanto en obligaciones de dar, como en
obligaciones hacer y no hacer, pero en las de dar el riesgo es del acreedor por el art. 1550 y en las de hacer y no hacer el riesgo es del
deudor en base a una construcción doctrinal.

Resumen Contratos Parte Especial

CAPÍTULO PRIMERO – CONTRATO DE PROMESA

Aquel en que dos o más personas se comprometen a celebrar un contrato futuro, cumpliéndose los requisitos legales. Pueden
distinguirse dos contratos: el definitivo y el preparatorio235.

Fundamento relevante: generar una obligación de hacer, específicamente una obligación de celebrar en el futuro un contrato, sea
unilateral o bilateral.

1. Ubicación en el CC
No está tratado en conjunto con los otros contratos típicos, sino en el Título XII del Libro IV “Efectos de las Obligaciones”, debiendo
haber sido tratada en el título XXIII y siguientes (contratos nominados especiales).

Art. 1554. “La promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes:

235
El preparatorio: aquel del cual nace la obligación de hacer que consiste en celebrar, dentro de un plazo o condición, el contrato definitivo.
El definitivo: el que se celebra cumpliendo con la obligación de hacer originada en el contrato de promesa.
135
 1° Que la promesa conste por escrito;
2° Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
3° Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración del contrato;
4° Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten para que sea perfecto, la tradición de la cosa o
las solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habrá lugar a lo prevenido en el artículo precedente” (El Art. 1553 que se refiere a la ejecución
forzada de las obligaciones de hacer).

2. Características
 Acuerdo de voluntades (es un contrato), que como contrato puede ser unilateral o bilateral: puede resultar obligada a celebrar
el contrato futuro una parte o ambas236.
 Celebración del contrato prometido queda aplazada para el futuro. No pueden coexistir el contrato de promesa y el
prometido.
 Su finalidad es celebrar otro contrato futuro.
 Da origen a una obligación de hacer de carácter indivisible. Además, como toda obligación de hacer es mueble y por tanto la
acción para exigir el cumplimiento es mueble también.
 Es siempre solemne (debe celebrarse por escrito, sea escritura pública o privada).
 Es un contrato principal, no obstante ser preparatorio.
 Está siempre sujeto a modalidad (plazo o condición que fije la época de celebración del contrato prometido).
 Además de cumplir con los requisitos comunes de todo acto jurídico (Art. 1445), debe cumplir con los elementos particulares
de la esencia del contrato de promesa (Art. 1554).
o Si no los cumple, la sanción es la NA.
 Es de naturaleza mueble pues genera una obligación de hacer (Art. 581).
 No obstante ser contrato de derecho estricto (sólo vale la promesa que cumple con los requisitos del 1554), es de aplicación
general (puede prometerse la celebración de cualquier contrato).
o Alguna parte de la doctrina (Meza Barros) ha indicado que sólo podría prometerse la celebración de un contrato real
o solemne en virtud del N°4. Sin embargo, no hay razón de peso para limitar así la norma. Que el contrato se
especifique cabalmente no significa que se esté prestando ahora el consentimiento.
 Requiere consentimiento expreso (pues la promesa debe constar por escrito).

3. Valor de la promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral

 Argumentos a favor de la nulidad: Alessandri.
o Art. 1554 N°4 no se cumpliría, pues exige que se especifique el contrato, y en este caso faltaría el requisito del
concurso de voluntades.
o Art. 1554 N°2 no se cumpliría, pues un contrato bilateral en que uno sólo se obliga a vender no produce efecto
alguno (entendiendo que el consentimiento de la CV debería ya estar en el contrato de promesa).
o Quedaría a voluntad de la otra parte contraer las obligaciones, siendo una condición meramente potestativa de su
voluntad, lo que es nulo de acuerdo al art. 1478. Respuesta: Lo que el comprador se reserva es decidir si celebrar o
no la CV, esto es, prestar su consentimiento, no si cumplir o no la obligación contraída (pues aún no hay CV de la
cual emane la obligación).
 Argumentos a favor de la validez: Claro Solar (mayoritaria).
o Exigencia del N°4 no significa que el contrato de promesa deba ser idéntico al contrato prometido.
o Ninguna disposición exige que en la promesa ambas partes se obliguen recíprocamente y nuestro CC admite el
espíritu de aceptar obligaciones unilaterales. Ej. pacto de retroventa237.

Se concluye que la promesa aceptada es un perfecto contrato unilateral que obliga al prometiente. En efecto, debe distinguirse la oferta
para celebrar un contrato, de la promesa de celebrar un contrato.

4. Requisitos
Los requisitos del Art. 1554 son elementos de la esencia, la sanción a su omisión es la nulidad absoluta.
 Promesa conste por escrito: este requisito debe cumplirse siempre, aunque el contrato prometido sea consensual. Basta que
conste en instrumento privado (aunque el contrato prometido deba celebrarse por escritura pública) y no es necesario que
conste sólo en uno. Por tanto no puede ser consentimiento tácito.
 Contrato prometido no sea de aquellos que la ley declara ineficaces: Dice relación con los requisitos intrínsecos del contrato
prometido y no las formalidades, que precisamente se cumplirán en el contrato definitivo. Debe entenderse ‘ineficaz’ como
que no adolezca de vicios de nulidad y que produzca efectos jurídicos238.

236
Promesa unilateral de celebrar contrato unilateral: una parte se obliga a celebrar contrato de prenda; unilateral de contrato bilateral: una parte se obliga a vender; bilateral de
contrato unilateral: ambas partes se obligan a celebrar contrato de mutuo; bilateral de contrato bilateral: ambas partes se obligan a un celebrar un contrato de compraventa.
237
Ej. Pacto de retroventa: es la obligación unilateral que se impone al comprador de vender a su turno la cosa que ha comprado a la misma persona que se la vendió.
238
Así, serían promesa de contratos ineficaces: la promesa de CV entre padres e hijos no emancipados; entre cónyuges no separados judicialmente; en que una de las partes se obliga a un
hecho inmoral o prohibido o a una obligación física o moralmente imposible). Pero sí es válida la promesa de venta sobre bienes raíces de personas relativamente incapaces, que se realice sin
autorización judicial. También es válida la promesa de venta de un bien embargado por decreto judicial, pues la promesa no constituye enajenación.
136
  Promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración del contrato:
o Plazo: tanto el plazo suspensivo como el extintivo son eficaces, pues ambos fijan la época de la celebración del
contrato prometido. La jurisprudencia considera que el plazo es naturalmente suspensivo, pero las partes pueden
pactar uno extintivo. Basta determinar una época, no necesario fecha cierta.
o Condición: tanto la suspensiva como la resolutoria.
 Unos dicen que debe ser determinada; otros extienden las normas propiedad fiduciaria (debiendo cumplirse
la condición dentro de 5 años si las partes nada dicen); otros dicen que no es necesario se determine.
o Se puede fijar un plazo y una condición conjuntamente.
 Que se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten para que sea perfecto, la tradición de la cosa, o las
solemnidades que las leyes prescriban. No es necesario que tenga todos los detalles del contrato prometido, basta que no
quepa duda sobre la naturaleza del contrato prometido.
o ¿Es posible la promesa de un contrato consensual? Algunos autores han sostenido que sólo puede prometerse la
celebración de un contrato real o solemne (por el Art. 1554 N° 4), pues si el contrato es consensual, el completo
acuerdo acerca de sus estipulaciones trae como consecuencia que el contrato quede desde ya perfecto. Sin embargo,
no hay razón de peso para limitar así la norma. Que el contrato se especifique cabalmente no significa que se esté
prestando ahora el consentimiento.
o ¿Significa esto que el contrato debe contener todas y cada una de las cláusulas del contrato definitivo? La
jurisprudencia ha señalado que la especificación es la necesaria para que no quepa duda en cuanto a la naturaleza del
contrato prometido. También se ha resuelto que incluso los elementos esenciales de un contrato pueden no quedar
especificados en la promesa, con tal que sea posible determinarlos al tiempo de la celebración del contrato
definitivo. Ej. Precio de la compraventa.

5. Efectos
Nacimiento de una obligación de hacer. Si se cumple, se extingue la promesa y sólo pasa a tener vida el contrato definitivo.
Si no se cumple, nace el derecho a exigir la ejecución forzada en términos del Art. 1553.
Recordemos que en la ejecución forzada de las obligaciones de hacer, cuando el hecho consiste en la suscripción de un documento o
en la constitución de una obligación, puede el juez proceder a nombre del deudor, si requerido éste, no lo hace dentro del plazo fijado
por el juez (Art. 532 CPC).

ANEXO. Diferencia entre el contrato de promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral y el contrato de opción.

- Promesa unilateral de contrato bilateral: existe un contrato de promesa, en la cual sólo una de las partes resulta obligada, pero el
contrato definitivo no existe aún. Sólo se genera una obligación de hacer.
- Contrato de opción: consiste en la oferta unilateral de contrato que formula una de las partes de manera temporal, irrevocable y
completa, de tal forma que en virtud de una cláusula especial se otorga al destinatario de la opción la ventaja de celebrar el contrato
por la simple aceptación, sin necesidad de compeler al otro. Es un contrato preparatorio y general,

El contrato de opción consiste en la oferta unilateral de contrato que formula una de las partes de manera temporal, irrevocable y
completa. Se hace a favor de otra parte, la cual se limita a declararla admisible expresa o tácitamente, reservándose libremente la
facultad de aceptar la celebración del contrato (definitivo), entonces, aquí hay una oferta por un tiempo.
Hay conformidad expresa o tácita del destinatario con el hecho de que exista la oferta, pero se guarda la libertad de aceptar en el
futuro la celebración del contrato ofrecido.

Básicamente las preguntas que cabe hacer son dos:

A.- ¿Es un acto jurídico unilateral o es un acto jurídico bilateral?

- Es que es un AJ bilateral, pues hay un acuerdo de voluntades. Es cierto que hay una manifestación de voluntad unilateral (del
oferente), pero que ha sido declarada admisible por la otra parte (expresa o tácitamente), por lo que, hay un acuerdo de voluntades en
torno a que exista esa oferta. Hay un oferente y hay un destinatario que manifiesta su conformidad, lo que ocurre es que el destinatario
se guarda su posibilidad de aceptar el contrato que se le propone.
- Como AJ bilateral, es un contrato porque el oferente asume una obligación, asume la obligación de no retractarse. Dentro de los
contratos es un contrato preparatorio porque prepara la celebración de otro contrato 239. Dentro de los contratos preparatorios es un
contrato preparatorio general, pues el contrato de opción permite ofrecer celebrar cualquier contrato: Opción de CV, Opción de
Comodato, etc., entonces no se limita sólo para comprar.
- Por último, es un contrato innominado y atípico, puesto que no se encuentra regulado, al menos en materia civil, en el Código Civil.

B.- ¿Tiene individualidad como Contrato Preparatorio, o bien, estamos simplemente ante un contrato de promesa o contrato de
promesa unilateral?
Una primera impresión podría ser que es un contrato de promesa unilateral, al ver que una de las partes resulta obligada, y la otra no.
Esta postura ya ha sido superada.

239
Hay quienes sostienen que sería un contrato definitivo en el sentido de que sería un contrato sujeto a una condición suspensiva, la cual es la aceptación de la otra parte.
137
- Como contrato de promesa unilateral: Una parte de la doctrina sostenía que era un contrato de esta característica, como también el
profesor Álvaro Puelma (libro sobre contratos innominados).
- Como especie dentro de los contratos preparatorios: Tiene individualidad propia dentro de los contratos preparatorios, por lo cual, es
distinto al contrato de promesa. El profesor Fernando Fuello analiza contrato de opción y destaca las diferencias:
1- En la promesa unilateral de celebrar un contrato, una parte resulta obligada a hacer (obligada en el futuro a celebrar un nuevo
contrato). La otra parte no asume obligación de celebrar ese contrato, pero si quiere celebrarlo, puede obligar a la otra a celebrar.
En cambio, en el contrato de Opción, no es necesario celebrar en el futuro un nuevo contrato, no es necesario un nuevo acuerdo de
voluntades, porque simplemente cuando el destinatario de la oferta acepta el contrato ofrecido, se forma el consentimiento y nace ese
nuevo contrato. Basta, entonces, la pura aceptación de la oferta sin compeler al oferente a tener que formar el consentimiento respecto
de un nuevo contrato.
2- En la promesa unilateral hay dos contratos.
En el contrato de opción hay un sólo contrato. Esto porque no hay nuevamente un acuerdo de voluntad.
3- En la promesa unilateral no es esencial que ésta y el contrato definitivo tengan la misma esencia y naturaleza.
En el contrato de opción, el contrato queda determinado con todos sus elementos en la sola oferta, por lo mismo, se dice que es una
oferta completa, a tal punto que, el optante (destinatario de la oferta) basta con que simplemente acepte, puesto que, ya están
incorporados todos los elementos del contrato y no estará viciado.

Utilidad práctica del contrato de opción:

- Existencia de gastos anteriores al contrato, los que tendría lugar por la necesidad que tienen los nuevos actores de un mercado de
tener acceso a información referente al mismo.
- El eventual contratante requiere de tiempo para conocer las diversas alternativas que el mercado le ofrece.
- Necesidad de la seguridad que precisa el eventual contratante sobre la permanencia de las ofertas enunciadas.
- En materia de comercio exterior, la competencia. Lo exportadores acostumbran otorgar opción firme, a plazo, a sus posibles clientes,
para efectos de que estos no sean atraídos por las ofertas de otros actores del mercado.

CAPÍTULO SEGUNDO – CONTRATO DE COMPRAVENTA

Art. 1793. “La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquélla se
dice vender y ésta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio”.

Características:
 Bilateral.
 Oneroso.
 Generalmente conmutativo. Será aleatorio en la compraventa de cosas que no existen pero se espera que existan, cuando
aparezca que se compró la suerte (Art. 1813)240.
 Principal.
 Normalmente consensual, salvas las excepciones legales, en las cuales el contrato es solemne (art. 1801).
 Nominado o típico.
 Es Título traslaticio de dominio de acuerdo al Art. 675 (que exige TTD para la tradición) y 703 (que define los TTD) 241

La compraventa es un título traslaticio de dominio, de acuerdo con los Arts. 675 y 703 (acto que sirve de antecedente para adquirir el
dominio), pero no transfiere el dominio.

 Elementos esenciales del contrato de compraventa: consentimiento, cosa y precio.

[Link]

1. Consensualismo
Art. 1801. “La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y el precio; salvas las excepciones siguientes”.
Por regla general es consensual.
Consentimiento debe recaer:
 Sobre la cosa objeto del contrato: Identidad, sustancia y calidad esencial.
o Si hay error en la identidad de la cosa será error esencial.
o Si hay error en la sustancia o calidad esencial, será error sustancial.
 Sobre el precio.
 Sobre la venta misma: especie de acto.
o Si hay error sobre la especie de acto o contrato, como si uno cree celebrar CV y el otro arrendamiento, será error
esencial.

240
Así, la compraventa de cosa futura puede ser: (a) Condicional y conmutativa, o (b) Pura y simple y aleatoria.
241
Art. 675: para que valga la tradición, se requiere de un título traslaticio de dominio, como el de venta.
Art. 703: son traslaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta.
138
Ventas forzadas: Es una verdadera CV, pues el consentimiento se dio de antemano, cuando el deudor consintió en las consecuencias
de la obligación.

2. Solemnidades
¿Qué tipo de solemnidades hay en la CV? Legales, voluntarias, las arras, y los gastos del contrato.
Por excepción la compraventa es solemne (art. 1801 inciso 2). Tipos de solemnidades de la CV:
 Solemnidades legales:
o Ordinarias: aquella de que por la ley está revestida la compraventa de cierta clase de bienes (corresponde a
otorgamiento de Escritura Pública), Art. 1801 242. El otorgamiento de escritura pública en este caso será tanto
requisito de perfeccionamiento de la CV como el único medio de prueba de la misma, en virtud del art. 1701 “se
mirarán como no ejecutados o celebrados”243)
 Casos en que la ley la exige:
 Compraventa de bienes raíces (sólo inmuebles por naturaleza, exigencia de EP no rige para venta
de inmuebles por destinación o muebles por anticipación).
 Compraventa de derechos de servidumbre y censo.
 Compraventa de una sucesión hereditaria.
 ¿Qué pasa con la compraventa por intermedio de mandatarios?: No se requiere que el mandato para
comprar los bienes del Art. 1801 también sea solemne (pues el contrato de mandato es por RG consensual.
Será solemne sólo en los casos que la ley lo exija, y éste no es el caso), aunque se ha fallado lo contrario.
Además, en la práctica bancaria sí se exige.
 ¿Qué pasa con la Inscripción en el CBR?: no es requisito de la compraventa, que está perfecta sin ella. La
inscripción es la forma de hacer la tradición del dominio y demás derechos que recaen sobre inmuebles (art.
686).
 Esta solemnidad sólo alcanza a inmuebles por naturaleza.