Magistrada Ponente

PATRICIA SALAZAR CUÉLLAR

SP2073-2020

Radicación N° 52.227

(Aprobado Acta Nº 130)

Bogotá D.C., veinticuatro (24) de junio de dos mil veinte (2020)

1. OBJETO DE LA DECISIÓN

Se resuelve el recurso de casación interpuesto por el

defensor de ALFONSO ANÍBAL VÁSQUEZ CIRO en contra
del fallo emitido el 27 de noviembre de 2017 por el Tribunal
Superior de Bogotá, que revocó la absolución emitida el 21
de marzo del mismo año por el Juzgado 56 Penal del Circuito
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de esa ciudad y, en consecuencia, lo condenó por el delito de

homicidio agravado.

2. HECHOS

Para el 8 de enero de 2009 los policiales ALFONSO

ANIBAL VÁSQUEZ CIRO y Héctor Villalobos Ríos
conformaban una patrulla que tenía a cargo trasladar
contraventores hasta la Unidad Permanente de Justicia
(UPJ). Esa mañana, recibieron un grupo de personas en
dicha calidad y procedieron a trasladarlos hasta la referida
dependencia.

Mientras se adelantaba el trámite para recibir a los

supuestos contraventores, uno de ellos, Robinson de Jesús
Gil Polindara, a quien le atribuían la calidad de “habitante de
la calle”, se devolvió para recoger una cobija o “cubrelecho”,
lo que no le estaba permitido. Ante esa situación intervino el
policial Villalobos Ríos, quien lo golpeó con sus manos y
pies.

Al notar que el retenido había sido golpeado, el

encargado de la UPJ optó por devolverlo. Sin embargo,
mientras diligenciaba la respectiva documentación, los dos
policiales salieron de la entidad oficial a bordo del camión
asignado para sus funciones, llevando en la parte trasera a
Gil Polindara. Aunque el funcionario de la Unidad
Permanente de Justicia los llamó por radio para avisarles que

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debían firmar el documento donde constaba la devolución,

los policiales no regresaron.

En lugar de ello, VÁSQUEZ CIRO y su compañero de

patrulla optaron por trasladar al retenido a un paraje
ubicado entre la ciudad de Bogotá y el municipio de Choachí,
fuera de su jurisdicción, donde la víctima fue herida
mortalmente con un arma de fuego. Abandonaron el cadáver
a pocos metros de la calzada y se trasladaron de nuevo a la
ciudad de Bogotá, donde procedieron a lavar la sangre de la
víctima, presente en varias partes del automotor.

3. ANTECEDENTES PROCESALES

Como quiera que Héctor Villalobos Ríos celebró un

acuerdo con la Fiscalía, la presente actuación se adelantó
únicamente en contra de VÁSQUEZ CIRO. Por ello, en
adelante solo se considerara la situación de Villalobos Ríos
en cuanto resulte necesario para resolver la impugnación que
ocupa la atención de la Sala.

Por estos hechos, el 9 de enero de 2009 la Fiscalía le

imputó a ALFONSO ANÍBAL VÁSQUEZ CIRO los delitos de
homicidio agravado (Arts. 103 y 104.7) y privación ilegal de
la libertad.

Una vez agotadas las etapas procesales previstas en la

Ley 906 de 2004, el 7 de septiembre de 2009 el Juzgado Doce

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Penal del Circuito de Bogotá emitió sentencia condenatoria.

Al resolver el recurso de apelación interpuesto por la defensa,
el Tribunal Superior de Bogotá anuló el juicio, por la violación
de las garantías debidas al procesado.

En la nueva actuación, justo de antes de iniciarse el

juicio oral, las partes celebran un preacuerdo en virtud del
cual VÁSQUEZ CIRO aceptó la responsabilidad por el delito
de encubrimiento, en concurso con privación ilegal de la
libertad, lo que le acarrearía la pena de prisión de 67 meses.
El 25 de junio de 2010 el Juzgado 14 Penal del Circuito ( al
que le fue asignado el proceso luego de la nulidad ) le impartió
aprobación al acuerdo. Esta decisión fue apelada por el
Ministerio Público y a la postre revocada por el Tribunal
Superior de Bogotá, mediante proveído del 24 de enero de
2011.

Una vez realizada de nuevo la audiencia de juicio oral,

se emitió sentencia absolutoria. Esta decisión fue apelada
por el delegado de la Fiscalía y el representante del Ministerio
Público.

Al resolver la apelación, el Tribunal Superior de Bogotá

revocó la absolución y, en consecuencia, condenó al
procesado a las penas de 400 meses de prisión e
inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones
públicas por 20 años, tras hallarlo penalmente responsable
del delito de homicidio agravado, en calidad de coautor.
Consideró improcedentes la suspensión condicional de la

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pena y la prisión domiciliaria. Lo anterior, mediante proveído

del 27 de noviembre de 2017, que fue objeto del recurso de
casación interpuesto por la defensa. Dejó incólume la
absolución por el delito de privación ilegal de la libertad
porque la misma no fue objeto de apelación.

4. LA DEMANDA DE CASACIÓN

El impugnante sostiene que la condena se emitió en un

proceso viciado de nulidad, toda vez que antes de iniciarse el
juicio oral (luego de la referida nulidad) las partes celebraron un
acuerdo acorde al ordenamiento jurídico.

Resaltó que el Tribunal, al revocar la decisión

aprobatoria emitida por el Juzgado, violó el ordenamiento
jurídico, por las siguientes razones:

Por regla general, los jueces no pueden ejercer control

material sobre la acusación o los preacuerdos. Ello solo es
viable en casos excepcionales, cuando se presenten graves
afectaciones de los derechos fundamentales, lo que no se
materializó en este caso.

Se respetaron los derechos fundamentales del

procesado durante dicho acuerdo, a la par que las víctimas
(los familiares del ciudadano asesinado ) manifestaron su desinterés
en el proceso penal, pues, a raíz de la aceptación de cargos

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del otro policial involucrado, optaron por la jurisdicción de

lo contencioso administrativo para hacer valer sus derechos.

La defensa agotó todos los mecanismos procesales

posibles frente a la violación del debido proceso en que
incurrió el Tribunal al revocar la absolución. No hizo uso de
la acción de tutela porque este asunto debe resolverse al
interior del proceso penal.

Basado en lo anterior, solicita a la Corte casar el fallo

impugnado, “decretándose en consecuencia, la nulidad de
todo lo actuado a partir de la decisión de segunda instancia
del 24 de enero de 2011, inclusive, mediante la cual se revocó
la aprobación del preacuerdo hecha por el Juzgado 14 Penal
del Circuito (…)”.

5. SUSTENTACIÓN Y RÉPLICAS

La Sala le advirtió al defensor del procesado que el cargo

propuesto en la demanda se resolvería de fondo y que, como
se trata de la primera condena emitida por el Tribunal,
estaba en libertad de argumentar lo que considerara
pertinente en orden a garantizar el derecho a la doble
conformidad.

Con esta aclaración, el impugnante reiteró lo expuesto

en la demanda. A ello añadió que: (i) tras la anulación de la
condena emitida en contra del procesado en el año 2009 –por
violación del derecho a un juez imparcial -, la Fiscalía y la defensa
tuvieron múltiples problemas para hacer concurrir a los

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testigos por segunda vez; (ii) como para ese entonces, así
como en la actualidad, la hipótesis más plausible da cuenta
de que su representado no participó en el homicidio, pues el
otro policial involucrado lo dejó en su casa antes de trasladar
a la víctima al lugar donde le segó la vida, la calificación
jurídica acordada –encubrimiento en lugar de homicidio agravado- tenía
y sigue teniendo suficiente respaldo probatorio; (iii) las
únicas conductas atribuibles a su defendido consisten en no
haber indagado por la suerte del retenido luego de que se
reencontró con su compañero y no haber tomado las medidas
para que el asunto se esclareciera; y (iv) por tanto, el Tribunal
se extralimitó en sus funciones al revocar la decisión del
Juzgado sobre el acuerdo presentado por las partes y, de esa
forma, violó el debido proceso.

Advertido como estaba de que podía presentar un

discurso más amplio, sin limitaciones, por tratarse de la
primera condena emitida en contra de su representado, hizo
hincapié en que existe duda razonable acerca de la ubicación
de este para cuando ocurrió el homicidio. Insistió en que la
hipótesis más plausible da cuenta de que VÁSQUEZ CIRO
estaba desayunando con su compañera sentimental y su hija
luego de que el otro policial lo dejara en su casa para irse solo
con la víctima.

Su postura fue apoyada por el representante del

Ministerio Público, quien hizo hincapié en que los jueces no
pueden controlar materialmente la acusación, salvo que se
presente la evidente vulneración de derechos y garantías.

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El Procurador resaltó que para el momento del acuerdo

no se avizoraba una irregularidad de esa entidad, por lo que
el Tribunal no estaba facultado para cuestionar la
calificación jurídica acordada por las partes.

Aunque es claro que se violó el debido proceso –agrega-,

la solución correcta del caso consiste en darle validez al
acuerdo que en su momento suscribieron las partes y ajustar
el fallo a la calificación jurídica y la pena allí convenidas.

Por su parte, la delegada de la Fiscalía General de la

Nación considera que la decisión del Tribunal debe
mantenerse incólume.

Primero, porque, a la luz de la jurisprudencia de la

Corte Constitucional y según lo establecido en varias
decisiones de esta Sala, las actuaciones de la Fiscalía en
materia de preacuerdos están sometidas al principio de
discrecionalidad reglada, la que fue sobrepasada por el fiscal
del caso cuando pasó de un homicidio agravado, en concurso
con el delito de privación ilegal de la libertad, a un delito de
encubrimiento, al que, según el acuerdo, le correspondería la
pena de 64 meses de prisión.

En apoyo de esta conclusión, resalta que el Tribunal, al

revocar la decisión aprobatoria del acuerdo, hizo hincapié en
que las evidencias mostraban que el procesado sí participó
en el homicidio. Al efecto, se remitió a los fundamentos de la

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condena impugnada, que serán analizados en detalle más

adelante.

Resaltó, igualmente, que los preacuerdos deben

aprestigiar a la administración de justicia, por lo que la
discrecionalidad de los fiscales en esta materia encuentran
límite en los hechos y las evidencias que les sirven de soporte.

De otro lado, considera que el Tribunal explicó

satisfactoriamente que la responsabilidad penal del
procesado se demostró más allá de duda razonable, por lo
que no hay lugar a la absolución invocada por la defensa.

6. CONSIDERACIONES

Lo expuesto por el recurrente y las demás partes e

intervinientes, aunado al hecho de que la primera condena
fue emitida por el Tribunal al resolver el recurso de apelación,
da lugar a que el debate abarque dos temas diferentes, a
saber: (i) los fundamentos fácticos y jurídicos de la condena,
lo que, naturalmente, implica analizar a profundidad las
pruebas practicadas durante el juicio oral, en orden a
garantizarle al procesado el derecho a la doble conformidad;
y (ii) la legalidad del acuerdo que en su momento celebraron
las partes, que pudo haber puesto fin a la actuación de una
forma mucho más favorable para el procesado, de no haber
sido por la invalidación dispuesta por el Tribunal.

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6.1. Sobre los fundamentos de la condena emitida

en contra del procesado y su valoración en esta sede

Aunque al defensor se le advirtió que por tratarse de la

primera condena emitida por el Tribunal podía cuestionar
con amplitud los fundamentos de dicha decisión, se mantuvo
en la línea de sustentar a fondo la supuesta violación del
debido proceso, lo que será analizado más adelante.

No obstante, señaló que la responsabilidad de su

representado no fue demostrada más allá de duda razonable,
pues la hipótesis más plausible consiste en que se quedó a
desayunar con su familia mientras su compañero de patrulla
continuó en el vehículo donde era transportada la víctima.
Luego de revisar los registros de las múltiples audiencias, la
Sala advierte que ello corresponde a la postura que sostuvo
a lo largo del juicio oral.

En esencia, el Tribunal fundamentó la condena en los

siguientes datos: (i) ALFONSO ANÍBAL VÁSQUEZ CIRO era
una de las personas a cargo de Robinson de Jesús Gil
Polindara cuando este iba a ser trasladado a la UPJ; (ii) este
fue agredido por Villalobos Ríos, el compañero de patrulla del
procesado; (iii) ambos policiales salieron del lugar en el
camión donde era transportado Gil Polindara; (iv) esa misma
mañana, los policiales adscritos al CAI El Mirador vieron el
camión oficial por la vía que conduce a Choachí; (v)

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aproximadamente media hora después, estos uniformados se

percataron del regreso del carro por esa misma ruta; (vi)
varios integrantes del CAI vieron que en el carro estaban dos
personas con uniforme de la Policía Nacional, pero solo
observaron el rostro de uno de ellos –Villalobos Ríos- quien fue
reconocido por un antiguo compañero de trabajo; y (vii) poco
después, VÁSQUEZ CIRO y su compañero se trasladaron
hasta un lavadero de carros, donde utilizaron una manguera
y una escoba para eliminar los rastros de sangre de la
víctima, dispersos por varios lados del automotor.

Estos datos encuentran un amplio respaldo en las

pruebas presentadas por la Fiscalía y en algunas de las
practicadas a instancias de la defensa.

En efecto, el mismo VÁSQUEZ CIRO acepta que la

patrulla policial que tenía a cargo el traslado de los
contraventores a la UPJ estaba conformada por él y por
Villalobos Ríos, lo que fue confirmado por sus comandantes
al declarar en el juicio oral.

La agresión física realizada por Villalobos fue

demostrada a cabalidad con el testimonio del encargado de
dicha dependencia (Juan Carlos Valdez), además que fue lo que
dio lugar a la devolución del retenido –lo que no es objeto de debate.

La presencia del camión en la vía que conduce a

Choachí fue ampliamente demostrada a lo largo del juicio

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oral, no solo con las declaraciones de los integrantes del CAI

El Mirador –relacionados más adelante-, sino además con los
testimonios de los altos mandos policiales que comparecieron
al juicio, quienes dieron cuenta del reporte de la presencia
irregular de ese camión en dicho lugar. Ello, a su manera,
fue confirmado por VÁSQUEZ CIRO, en cuanto dijo que
Villalobos lo dejó en su casa y le comentó que se dirigiría al
municipio en mención.

La presencia de Villalobos Ríos en el camión minutos

después de ocurrido el homicidio, así como la presencia de
otro uniformado en el rodante, se acreditó con los
testimonios de los policiales asignados al CAI El Mirador,
Fabián Alfonso Rojas Serpa y Enrique Delgado Mosquera.
Este último, conocía a Villalobos porque fueron compañeros
de trabajo. Ambos coincidieron en que no pudieron observar
el rostro de quien acompañaba a Villalobos Ríos, pero fueron
enfáticos en que ambos lucían prendas de la Policía Nacional.

Para demostrar el hallazgo de sangre de la víctima en el

camión y en la escoba utilizada para lavarlo –entre otros objetos-
, la Fiscalía se valió de las siguientes pruebas testimoniales
y periciales: (i) Herminiano Gómez García, encargado del
lavadero; (ii) el testimonio del primer respondiente, Luis
Aníbal Gómez Báez (iii) el técnico en criminalística Ómar
Cárdenas García, que tuvo a cargo la recolección de las
muestras; y (iv) las peritos Yolima Gutiérrez y Alexandra
Terreros Ibáñez, que explicaron que se trataba de sangre

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humana, correspondiente a la muestra tomada a Gil

Polindara.

De ahí, el Tribunal colige que era ALFONSO ANÍBAL

VÁSQUEZ CIRO, y no otra persona, quien acompañaba a
Villalobos Ríos en el camión cuando transitaban por la
referida vía intermunicipal. Igualmente, que ambos policiales
decidieron trasladar hasta ese paraje al retenido, con el único
propósito de causarle la muerte y dejar su cuerpo
abandonado a varios metros de la calzada.

Además de las razones expuestas por el Tribunal, la

Sala encuentra que la premisa fáctica del fallo tiene respaldo
en lo siguiente:

En primer término, debe tenerse en cuenta el poco

tiempo que transcurrió entre el momento en que la víctima
fue retirada de las instalaciones de la UPJ ( 11:13 de la mañana,
según el registro de salida del camión), el avistamiento de ese carro
en la vía que de Bogotá conduce a Choachí, el regresó del
mismo (aproximadamente media hora después ) y su traslado al
lavadero donde, esa misma tarde, los comandantes del
procesado acudieron luego de ser notificados de la presencia
irregular de ese carro en la vía donde fue hallado el cadáver
de la víctima

Igualmente, debe tenerse en cuenta que los hechos se

desencadenaron por el problema que tuvo Villalobos con el

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contraventor (a quien siempre identificaron como “indigente” o “habitante

de la calle”), ocurrido minutos antes, lo que permite descartar
un homicidio planeado con mayor antelación.

Bajo estas circunstancias, la hipótesis planteada por la

defensa implicaría aceptar que en ese corto interregno
Villalobos Ríos tuvo tiempo de contactar a un tercero, que
correspondería a la otra persona uniformada como policía
que fue vista por varios integrantes del CAI El Mirador
minutos después de ocurrido el homicidio. Al efecto, no
puede pasar inadvertido que el homicidio ocurrió en un
paraje rural solitario y no en un barrio o un sector poblado,
lo que permite descartar un encuentro casual de esas dos
personas.

Igualmente, esa propuesta factual tiene implícita la idea

de que Villalobos cometió el homicidio con otra persona pero
optó por recoger a su compañero de patrulla ( con quien

supuestamente no tenía una relación de amistad ) con el propósito de ir

a un lavadero a deshacerse de la sangre de la víctima,
presente en varias partes del carro. Esto es, que el homicida
desestimó la colaboración de quien lo acompañó en el delito
y optó por recoger a un policial totalmente ajeno a los hechos
para ir a eliminar la evidencia.

Lo anterior, sin perder de vista que Villalobos Ríos,

según la versión de VÁSQUEZ CIRO, contaba con tiempo
suficiente para realizar la referida labor, pues había dicho

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que se dirigiría hasta Choachí para contactarse con un

familiar.

De otro lado, se tiene que aunque VÁSQUEZ CIRO se

esforzó por mostrarse ajeno a los hechos relevantes acaecidos
esa mañana (dijo que cuando Villalobos le pegó a la víctima en la UPJ él
estaba en el baño y tomando tinto, y que cuando su compañero se aprestó a
lavar el carro él se fue a “comer salpicón”), es indiscutible que sabía
que habían devuelto a uno de los contraventores porque
estaba lesionado. Igualmente, como lo aceptó ante las
preguntas que le formuló el fiscal durante el
contrainterrogatorio, tenía claro que esa persona debía ser
devuelta a la dependencia policial.

Además, aunque asegura que no presenció el altercado

entre el “indigente” y su compañero, sí sabía que el retenido
estaba exaltado, al punto que presenció cuando este los
insultó con palabras soeces y los amenazó.

Bajo esas condiciones, la plausibilidad de la hipótesis

defensiva también implicaría aceptar que VÁSQUEZ CIRO
dejó a su compañero a cargo del carro y del furibundo
retenido, con los riesgos que ello podría acarrear, sin
perjuicio de la ostensible trasgresión del deber funcional,
máxime si se tiene en cuenta que la patrulla solo la
conformaban los dos policiales.

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Lo anterior resulta menos creíble si se tienen en cuenta

los datos suministrados por los testigos de la defensa: (i) la
residencia de VÁSQUEZ CIRO estaba ubicada
aproximadamente a cuatro cuadras de su lugar de trabajo –
declaración de su compañera permanente-, y (ii) Villalobos le dijo a
VÁSQUEZ CIRO que se iría en el camión para el municipio
de Choachí, a realizar diligencias personales. Ello implica,
según estas versiones, que para evitar la compleja situación
referida en el párrafo anterior al procesado le hubiera
bastado destinar unos pocos minutos más, antes de poderse
trasladar con tranquilidad y holgura de tiempo a su casa.

De otro lado, se tiene que la hipótesis defensiva tiene

como principal soporte la declaración del procesado.
Analizada en detalle, se advierte su manifiesta contradicción
con las pruebas practicadas a lo largo del juicio oral, lo que
denota la clara intención de negar, en contra de la evidencia,
su participación en los hechos objeto de juzgamiento.

Así, por ejemplo, para mostrarse ajeno a las huellas de

sangre existentes en el camión aseguró que su compañero de
patrulla lo recogió alrededor del mediodía y le pidió que
fueran hasta un lavadero, ubicado aproximadamente a 25
minutos (esto confirma que los policiales no estaban precisamente

agobiados por el tiempo). Allí, su compañero tomó la iniciativa de

lavar el carro mientras el decidió irse a “comer salpicón”,
porque era usual que alternaran la lavada del automotor.

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Sin embargo, su versión, que de entrada no se ajusta a

la mutua responsabilidad que los policiales tenían frente al
camión oficial, fue desmentida por el señor Herminiano
Gómez García, quien laboraba en el referido lavadero de
carros. Este ciudadano señaló que ambos policiales se
ocuparon de lavar el carro.

Aunque el defensor utilizó con amplitud las

prerrogativas propias del contrainterrogatorio (lo que caracterizó
su actuación a lo largo del juicio), el señor Gómez García se mantuvo
en que ambos policiales participaron del lavado del camión.

Cabe señalar que este testigo explicó satisfactoriamente

las circunstancias bajo las cuales presenció estos hechos.
Igualmente, que no se avizoran razones para cuestionar su
imparcialidad ni para poner en duda la sanidad de sus
sentidos y sus procesos de rememoración.

Sobre lo acaecido en el lavadero, no puede pasar

inadvertido que, según su propio relato, VÁSQUEZ CIRO
pudo entrevistarse con sus superiores cuando “intuía” que
algo grave había pasado. Y no era para menos, porque se
hablaba de sangre en el carro, del desvío del camión a un
lugar que no corresponde a las zonas asignadas, sin perjuicio
de las huellas de sangre presentes en el uniforme de su
compañero.

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Durante el contrainterrogatorio, cuando se le preguntó

por las explicaciones dadas por su subalterno VÁSQUEZ
CIRO frente a la presencia del vehículo cerca del CAI El
Mirador, el oficial Víctor Hugo Rojas Aragón señaló que este
dijo no tener conocimiento de esa situación porque “lo habían
dejado en un restaurante”, lo que es diferente a que haya ido
a departir con su hija recién nacida y su compañera
sentimental.

Ante la intención de la defensa de mostrar que desde el

principio su representado estuvo presto a explicar su
situación, debe resaltarse que este, aunque se le indagó por
la presencia del camión a su cargo en la vía que conduce a
Choachí, no mencionó lo que supuestamente le dijo su
compañero de patrulla en el sentido de que se dirigiría a ese
municipio para reunirse con un familiar, a pesar de que ello
claramente era útil para mostrar, desde ese momento, su
desconexión con estos hechos. No existe duda de que conocía
ese dato, porque él mismo declaró que esa fue la explicación
que le dio Villalobos cuando supuestamente lo dejó en su
casa aquella mañana.

Ello, bajo el entendido de que su autoprotección no

reñía con un posible lazo de amistad con Villalobos Ríos,
pues a este, según dijo, lo consideraba un simple compañero
de trabajo, del que quería alejarse por su carácter violento.
Lo expuesto por el procesado sobre el vínculo con su
compañero de patrulla se aviene a lo que expuso su
compañera sentimental en el sentido de que Villalobos nunca

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los había visitado a pesar de que frecuentemente iba a dejar

o recoger a VÁSQUEZ CIRO en razón de su trabajo.

En la misma línea, el procesado hizo todo lo que estuvo

a su alcance para mostrarse ajeno al incidente ocurrido en la
UPJ. Además de negar haber presenciado los golpes que su
compañero le propinó al retenido, aseguró no haber recibido
la llamada del funcionario de dicha dependencia o haberse
enterado de que su compañero hubiera sido contactado a
efectos de que se devolvieran a firmar los documentos
atinentes a la devolución del supuesto contraventor.

Esta versión contrasta con lo expuesto por el señor

Juan Carlos Valdez, quien para ese entonces era el
encargado de recibir a los contraventores en la referida
entidad pública. Este señaló que esa mañana decidió no
recibir a uno de los retenidos luego de que Villalobos Ríos lo
agrediera físicamente. Aseguró que se dispuso a diligenciar
los documentos y que cuando salió a buscar a los policiales
a cargo ya el camión se había retirado. Por tanto, procedió a
llamar a la patrulla policial. Aseguró que le respondió
VÁSQUEZ, quien le dijo que “ya le hacemos pantalla”, lo que,
en su argot, significa que se presentarían en esas
instalaciones, lo que nunca ocurrió.

En armonía con lo expuesto en precedencia sobre la

alteración del retenido y su actitud agresiva, así como la
reducida composición de la patrulla y la cercanía con el lugar
donde el furibundo hombre debía ser trasladado, se tiene que
el procesado sabía que algo había ocurrido ( lo que motivó la

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devolución del supuesto contraventor ) y tenía conocimiento del

manejo irregular de los respectivos documentos. Ello, sin
perjuicio del conocimiento que dijo tener acerca de la
agresividad desmedida de su compañero Villalobos.

En línea con lo expuesto por el Tribunal, la Sala advierte

que la mañana del 8 de enero de 2009 Robinson de Jesús Gil
Polindara, en su calidad de retenido, estaba bajo la
vigilancia y el cuidado de los policiales VÁSQUEZ CIRO y
Villalobos Ríos. Por la agresividad de dicho ciudadano o por
la razón que haya sido, lo cierto es que los policiales, en lugar
de trasladar al lesionado a donde correspondía, lo llevaron
en un camión oficial a un lugar distante de su zona de
cobertura, donde se le causó la muerte con un arma de fuego.

Ello, desde luego, no pudo haber ocurrido sin el

concurso de VÁSQUEZ CIRO, por la simple razón de que él
era uno de los dos policiales a cargo de la víctima, además
que sin su aquiescencia no hubiera sido posible desviar el
camión al paraje propicio para segarle la vida al “habitante
de la calle”

Si bien es cierto la compañera permanente del

procesado y algunos vecinos señalan que este estaba en su
casa para cuando ocurrió el homicidio, también lo es que el
soporte principal de esa hipótesis (la versión del procesado) resulta
en sí mismo inverosímil, por las razones atrás analizadas. Lo
anterior, sin perjuicio de que en algunos aspectos

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estructurales la versión del procesado fue desvirtuada por

varios testigos, como es el caso del trabajador del lavadero de
carros y el encargado de recibir a los detenidos en la UPJ,
cuya coherencia e imparcialidad no se discute.

Por lo expuesto, la Sala considera que la

responsabilidad penal de VÁSQUEZ CIRO por el homicidio de
Robinson de Jesús Gil Polindara fue demostrada más allá de
duda razonable.

6.2. El acuerdo celebrado por la Fiscalía y la defensa

Para desarrollar este punto la Sala seguirá el siguiente

derrotero: (i) delimitará el tema de debate; (ii) precisará las
reglas relevantes para la solución del mismo; y (iii) definirá el
sentido de la decisión frente al caso sometido a su
conocimiento.

6.2.1. Delimitación del tema de debate

El impugnante plantea que: (i) el Tribunal no estaba

habilitado para realizar el control material sobre el acuerdo
celebrado entre la Fiscalía y la defensa –en este aspecto recibió el
apoyo del Ministerio Público-; y (ii) para cuando se celebró el
acuerdo, la hipótesis más plausible daba cuenta de que
VÁSQUEZ CIRO no participó en el homicidio y que, a lo
sumo, ayudó con posterioridad a Villalobos Ríos a eliminar
las evidencias, razón suficiente para que la calificación

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jurídica pudiera cambiarse de homicidio agravado a

encubrimiento.

Por su parte, la delegada de la Fiscalía hizo hincapié en

que la evidencia indica que el procesado participó
activamente en el homicidio y, sobre esa base, planteó que a
la Fiscalía le estaba vedado conceder el beneficio atrás
referido, bajo el entendido de que estas actuaciones están
sometidas al concepto de discrecionalidad reglada.

Así, la Sala debe resolver si el Tribunal Superior de

Bogotá violó los derechos de ALFONSO VÁSQUEZ CIRO al
revocar la decisión aprobatoria dictada por el Juzgado frente
al acuerdo que este celebró con la Fiscalía, consistente en
cambiar la calificación jurídica de homicidio agravado y
privación ilegal de la libertad, por encubrimiento y privación
ilegal de la libertad, lo que dio lugar a una rebaja del 84% de
la pena mínima prevista para el delito más grave por el que
se emitió la acusación.

Lo anterior gira en torno a un problema jurídico mucho

más puntual, atinente a los límites que tiene la Fiscalía
General de la Nación para conceder beneficios punitivos bajo
la modalidad de cambios de la calificación jurídica, y, más
específicamente, cuando se trata de delitos graves cometidos
en contra de personas vulnerables.

La Sala encuentra que el Tribunal no violó el debido

proceso, ni de ninguna otra manera los derechos del

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procesado, al revocar la decisión aprobatoria emitida por el

funcionario de primera instancia. Esta conclusión tiene como
fundamento dos ideas principales:

En primer término, el Tribunal, como juez de segunda

instancia, estaba habilitado para verificar los presupuestos
establecidos en el ordenamiento jurídico para emitir una
condena anticipada, lo que incluye la verificación del
estándar previsto en el artículo 327 de la Ley 906 de 2004,
la sujeción a los límites para la celebración de los acuerdos,
la verificación de los derechos del procesado, etcétera.

Además, porque la Fiscalía se extralimitó al acordar el

referido cambio de calificación jurídica, en esencia porque: (i)
la misma no se ajusta a la única hipótesis factual que
contaba con un respaldo razonable en las evidencias físicas
y demás información legalmente obtenida, incluyendo la
favorable al procesado; (ii) el acuerdo dio lugar a una rebaja
desproporcionada; y (iii) la Fiscalía desatendió el deber de
actuar con la debida diligencia frente a un grave atentado
contra los derechos humanos cometido en contra de una
persona especialmente vulnerable.

Aunque más adelante la Sala se ocupará de las

particularidades del caso, anticipa el sentido de la decisión
para ilustrar sobre la pertinencia de los temas que incluirá
en el siguiente apartado, así como facilitar su entendimiento.

23
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

6.2.2. REGLAS APLICABLES AL CASO

[Link]. La función de los jueces frente a los

acuerdos presentados por las partes con la intención de
que se emita una condena anticipada

El impugnante y el delegado del Ministerio Público

hicieron énfasis en que el Tribunal no estaba habilitado para
“controlar” los términos del acuerdo, lo que parte de cierta
forma de asimilación entre el control material de la acusación
y las verificaciones que deben hacer los jueces frente a una
solicitud de condena anticipada.

En otros momentos del desarrollo conceptual del

sistema regulado en la Ley 906 de 2004 esa asimilación
estuvo presente en la jurisprudencia, incluyendo la de esta
Corporación, tal y como se destaca por la Corte
Constitucional en la sentencia SU479 de 2019, que, por las
razones que se indicarán a lo largo de este proveído,
constituye un referente obligado para analizar el caso
sometido a conocimiento de la Sala. En dicho proveído, la
Corte Constitucional señaló:

En la primera postura, la CSJ sostiene que el legislador no previó

la posibilidad de que el juez efectúe un control material sobre la
acusación. Concretamente, señala que en un esquema
adversarial, donde la Fiscalía ostenta la calidad de parte que
presenta una hipótesis incriminatoria, al juez le está vedado

24
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

examinar tanto los fundamentos probatorios que sustentan la

acusación o los preacuerdos, como la corrección sustancial de la
imputación jurídica (adecuación típica). Señala en particular que
“de permitirse una tal supervisión judicial, la estructura acusatoria
se vería quebrantada, en la medida en que el juez asumiría el rol
de parte, al promover una particular “teoría del caso” (CSJ SP 16
jul. 2014, Rad. 40871). De igual modo resultaría afectada la
imparcialidad exigible a quien únicamente tiene que juzgar el
asunto, según los planteamientos del acusador. Solo a la Fiscalía
compete la determinación del nomen iuris de la imputación (CSJSP
6 feb. 2013, Rad. 39892).

Esta postura, también sostiene que, en un esquema adversarial,

donde la Fiscalía ostenta la calidad de parte que presenta una
hipótesis incriminatoria, “al juez le está vedado examinar tanto los
fundamentos probatorios que sustentan la acusación como la
corrección sustancial de la imputación jurídica (adecuación
típica)”. Lo anterior en el entendido de que lo dispuesto respecto de
la acusación es aplicable a las formas de terminación pre-
acordada del proceso.

Por su parte, la segunda y tercera postura admiten un control

material del preacuerdo por parte del juez, siendo más restrictiva
esta última conforme a la cual el mismo es excepcional y será
procedente solo cuando resulte objetivamente manifiesto que el
acto quebranta o compromete de manera grosera las garantías
fundamentales.

Encuentra la Corte que la segunda postura es la que acoge el

criterio establecido por esta Corporación en su jurisprudencia y la
que, además, respeta el tenor de los postulados legales que han
definido los límites y alcances de las facultades de los fiscales y
jueces penales. Conforme esta línea, la CSJ indicó que, de acuerdo
a la sentencia C-1260 de 2005, los preacuerdos deben realizarse

25
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

sobre los términos de la imputación y deben respetar los principios

constitucionales y los derechos fundamentales de las partes. Por
esta razón, los jueces de conocimiento sí deben realizar un control
material a los preacuerdos que celebra la FGN.

En ese recuento jurisprudencial se echa de menos un

precedente importante de esta Corporación, orientado a
diferenciar el control material a la acusación ( del que se ha

ocupado ampliamente) y las verificaciones que deben hacer los

jueces para decidir la procedencia de una condena –así sea

anticipada-, bajo el entendido de que esto último constituye un

aspecto medular de la función jurisdiccional. En efecto, en la
decisión CSJSP, 11 dic. 2018, Rad. 52311, se precisó lo
siguiente:

Algunas notas diferenciadoras del “control a la acusación”

en los casos de terminación anticipada de la actuación
penal

Aunque el artículo 350 de la Ley establece que los acuerdos

celebrados entre la Fiscalía y la defensa deben ser presentados
“ante el juez de conocimiento como escrito de acusación”, es
evidente que la intervención del juez en esta forma de terminación
anticipada de la actuación penal es sustancialmente diferente a la
que procede frente a la acusación –y la imputación- en el trámite
ordinario.

En estos eventos la acusación no cumple la función de delimitar

los contornos de un debate que deba surtirse a la luz del principio
de igualdad de armas, como en el trámite ordinario, precisamente
porque el efecto principal de los acuerdos y el allanamiento a

26
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

cargos es la supresión de los escenarios procesales dispuestos

para esos fines.

Cuando las partes proponen estas formas de terminación

anticipada de la actuación penal, al juez le corresponde verificar
si están dados los presupuestos para emitir una sentencia
condenatoria, lo que incluye aspectos como los siguientes: (i) la
existencia de una hipótesis de hechos jurídicamente relevantes,
toda vez que, en virtud del principio de legalidad, la condena solo
es procedente frente a conductas que estén previa y claramente
sancionadas por el legislador; (ii) el aporte de evidencias físicas u
otra información legalmente obtenida, que permita cumplir el
estándar de conocimiento previsto en el artículo 327 de la Ley 906
de 2004, orientado, según dice esta norma, a salvaguardar la
presunción de inocencia del procesado; (iii) la claridad sobre los
términos del acuerdo, lo que implica, entre otras cosas, precisar
cuándo un eventual cambio de calificación jurídica (en cualquiera
de sus modalidades) corresponde a la materialización del principio
de legalidad, y en qué eventos ello es producto de los beneficios
acordados por las partes; (iv) la viabilidad legal de los beneficios
otorgados por la Fiscalía, bien por la modalidad y cantidad de los
mismos, o por las limitaciones previstas frente a determinados
delitos; (v) que el procesado, al decidir sobre la renuncia al juicio,
haya actuado con libertad y suficientemente información; etcétera.

Esta precisión es importante, porque la asimilación del

control material a la acusación y la verificación de los
presupuestos para una sentencia, bien sea los que
correspondan al trámite ordinario o al anticipado, ha
generado confusión sobre la manera como interactúan los
fiscales y los jueces en el sistema de enjuiciamiento criminal
regulado en la Ley 906 de 2004.

27
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

En la decisiones CSJSP, 11 dic. 2018, Rad. 52311 y

CSJSP, 5 jun 2019, Rad. 51007 esta Sala consolidó su línea
sobre la imposibilidad de que el juicio de imputación y/o el
juicio de acusación atribuido a los fiscales puedan ser objeto
de control material por parte de los jueces, lo que
eventualmente abarcaría la verificación de los estándares
previstos en los artículos 287 y 336, así como la calificación
jurídica por la que optó el ente acusador.

Se concluyó que en Colombia no se incluyó un control

de esa índole para esos actos de parte, sin perjuicio de las
labores de dirección que deben realizar los jueces, orientadas
a que la Fiscalía cumpla los requisitos formales establecidos
por el legislador.

En el trámite ordinario, la imposibilidad de controlar

materialmente la imputación y la acusación, en el momento
en que se realizan esas actividades de la Fiscalía, no afecta
de ninguna manera la función de los jueces de verificar, en
la sentencia, si los cargos fueron demostrados más allá de
duda razonable y si la calificación jurídica se ajusta al
principio de legalidad.

En la misma línea, en los trámites orientados a la

obtención de condenas anticipadas, bien por allanamiento a
cargos o en virtud de los acuerdos logrados por la Fiscalía y
la defensa, la imposibilidad de controlar materialmente la
imputación y la acusación no inhabilita a los juzgadores para

28
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

verificar los presupuestos legales de la condena, pues ello

afectaría la esencia misma de la función jurisdiccional.

Lo que sí es claro es que en uno y otro evento ( trámite

ordinario y condena anticipada) las constataciones que deben
realizar los jueces varían sustancialmente, pues, a manera
de ejemplo, mientras en el primero impera el estándar de
convencimiento más allá de duda razonable, en el segundo
se debe verificar la existencia de “un mínimo de prueba que
permita inferir la autoría o participación en la conducta y su
tipicidad”, como lo dispone el artículo 327.

Con esta aclaración, la Sala comparte lo expuesto por

la Corte Constitucional en la sentencia SU479 de 2019 sobre
las verificaciones que deben hacer los jueces para la emisión
de una condena anticipada, que incluye, entre otras cosas,
la constatación de que la Fiscalía sujete su actuación a la
Constitución Política, a las normas que regulan este tema en
la Ley 906 de 2004 y a las directrices de la Fiscalía General
de la Nación. Este tema será ampliado más adelante.

[Link]. Los acuerdos relativos al cambio de

calificación jurídica

Según se indicó en precedencia, el impugnante sostiene

que para el momento de la celebración del acuerdo la
hipótesis compatible con el delito de encubrimiento tenía
mayor respaldo “probatorio” que la atinente a la participación

29
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

de VÁSQUEZ CIRO en el homicidio. Señaló que esa situación

se mantuvo hasta la terminación del juicio oral, lo que,
precisamente, sirve de sustento a la pretensión principal (la
absolución).

Si se tiene en cuenta que para ese entonces su

representado había sido acusado por los delitos de homicidio
agravado y privación ilegal de la libertad, se hace notorio que
la disertación del censor tiene una premisa tácita, según la
cual la Fiscalía, para celebrar acuerdos con la defensa, puede
optar por hipótesis factuales diferentes a la incluida en la
acusación.

En suma, el memorialista da a entender que no se trató

de un simple cambio de calificación jurídica, sino del hecho
de optar por una hipótesis fáctica diferente a la incluida en
la acusación, que encuentra respaldo suficiente en las
evidencias físicas y demás información obtenida legalmente.

Por su importancia para la solución del presente

asunto, y ante la necesidad de desarrollar y unificar la
jurisprudencia, se hace imperioso precisar las posibilidades
que tiene la Fiscalía de introducir cambios a la calificación
jurídica por la que optó al realizar el juicio de imputación y/o
el juicio de acusación.

Para lo anterior, se seguirá el siguiente derrotero: (i) se

hará un recuento de la jurisprudencia atinente a la

30
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

delimitación de la hipótesis factual a lo largo de la actuación

penal; y (ii) se abordará el cambio de calificación jurídica
orientada exclusivamente a la rebaja de la pena.

[Link].1. El proceso de delimitación de las

hipótesis factuales en la Ley 906 de 2004

La Constitución Política y la ley le asignaron a la

Fiscalía General de la Nación la función de investigar las
conductas que revistan las características de un delito –Art.
250 de la C.P-. En un procedimiento reglado en cuanto a sus
presupuestos materiales y su forma, a la misma entidad le
corresponde formular imputación, cuando la evidencia física
y demás información legalmente obtenida permita “inferir
razonablemente que el imputado es autor o partícipe del delito
que se investiga” (juicio de imputación). Asimismo, debe acusar,
cuando, también a partir de la información recopilada, se
pueda inferir con “probabilidad de verdad que la conducta
delictiva ocurrió y que el imputado es su autor o partícipe” (juicio
de acusación).

Esta Corporación ha desarrollado varios de esos temas,

entre ellos: (i) precisó el concepto de hecho jurídicamente
relevante, como limitante de la imputación y la acusación
(CSJSP, 8 mar 2017, Rad. 44599); (ii) dejó sentado que en
Colombia, a diferencia de otros países, no se dispuso un
control material para la imputación y la acusación, lo que
abarca tanto los fundamentos “probatorios” de la hipótesis

31
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

factual, como la calificación jurídica por la que opte la

Fiscalía, sin perjuicio de la labor de dirección a cargo del juez,
orientada a que estas actuaciones reúnan los requisitos
formales (CSJSP, 5 jun 2019, Rad. 51007; CSJSP, dic 2018,
Rad. 52311; entre otras) ; y (iii) aclaró que la imposibilidad
de controlar materialmente la acusación en el trámite
ordinario es un tema sustancialmente diferente a las
funciones del juez cuando debe evaluar la procedencia de
una condena anticipada en virtud de un allanamiento
unilateral a cargos o un acuerdo celebrado entre la Fiscalía
y la defensa, porque lo primero –la imputación y la acusación -

corresponden a una actuación de parte, mientras que la

emisión de la sentencia constituye un aspecto medular de la
labor jurisdiccional (CSJSP, 11 dic 2018, Rad. 52311).

En todo caso, no puede perderse de vista que en el

trámite ordinario el juez no controla materialmente el acto de
imputación o acusación en el momento de la actuación donde
ocurren estas actividades de parte, pero, al emitir la
sentencia, verifica que la propuesta factual de la Fiscalía
haya sido demostrada más allá de duda razonable y realiza
un examen exhaustivo sobre el respeto del principio de
legalidad.

Bajo las anteriores premisas y en atención a lo expuesto

por la Corte Constitucional sobre esta temática, esta Sala
también ha resaltado el carácter progresivo de la actuación
penal, lo que justifica, precisamente, la posibilidad de
introducir en la acusación algunas modificaciones a la

32
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

premisa fáctica delimitada en la imputación, así como la

viabilidad de modificar la calificación jurídica durante el
llamamiento a juicio (CSJSP, 5 jun 2019, Rad 51007, entre
otras).

De otro lado, la Sala también se ha referido al rol de la

defensa en el actual sistema de enjuiciamiento criminal. Al
respecto, ha destacado la posibilidad de proponer hipótesis
factuales alternativas (CSJSP, 12 oct 2016, Rad. 37175;
CSJSP, 5 dic. 2019, Rad. 55651; entre otras), así como de
llevar a cabo los actos de investigación que considere
pertinentes para obtener el respaldo de las mismas.

Sobre esa base, ha concluido que el tema de prueba está

conformado por la hipótesis factual de la acusación y por las
hipótesis alternativas que propone la defensa, cuando opta
por esa estrategia (CSJSP, 8 mar 2017, Rad. 44599, entre
muchas otras).

En la misma línea, ha resaltado que existe duda

razonable si concurren (con la hipótesis de la acusación) propuestas
factuales que desvirtúen la responsabilidad penal, siempre y
cuando puedan ser catalogadas como verdaderamente
plausibles, esto es, que tengan un soporte razonable en las
pruebas practicadas en el juicio oral (CSJSP, 12 oct 2016,
Rad. 37175; CSJSP, 4 dic. 2019, Rad. 55651; entre otras).

33
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

Lo anterior permite comprender que antes del juicio

oral, e incluso desde el inicio de la actuación penal, pueden
coexistir hipótesis que impliquen mayor o menor
responsabilidad penal de una persona en particular, lo que
puede abarcar debates de todo orden, desde la negación de
la conducta hasta la concurrencia de circunstancias de
menor punibilidad o eximentes de responsabilidad.

Si bien es cierto el juicio oral es el escenario natural

para debatir ese tipo de asuntos, también lo que es que en
las fases previas el Estado debe tomar decisiones relevantes
acerca de las hipótesis factuales y su fundamento. Ello
sucede, por ejemplo, cuando la Fiscalía realiza el “juicio de
imputación” (Art. 287) y el “juicio de acusación” (Art. 336), o
cuando los jueces de control de garantías verifican el primer
requisito para la imposición de una medida de
aseguramiento, previsto en el artículo 308, consistente en
que “de los elementos materiales y evidencia física recogidos
y asegurados o de la información obtenidos legalmente, se
pueda inferior razonablemente que el imputado puede ser
autor o partícipe de la conducta que se investiga”.

Así, es claro que la delimitación de las hipótesis

factuales se da a lo largo de toda la actuación, lo que se inicia
con la verificación de si los hechos revisten las características
de un delito (Art. 250 de la C.P.) y termina con la constatación
de si la hipótesis de la acusación se demostró más allá de
duda razonable, lo que es de competencia del juez al
momento de emitir la sentencia.

34
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

Entre estos dos extremos, según se indicó, están

previstas una serie de decisiones atinentes a las hipótesis
generadas sobre unos determinados hechos, sometidas a
estándares de conocimiento diferentes y, en todo caso,
inferiores al previsto para la emisión de la condena

También debe resaltarse que en las fases anteriores al

juicio solo pueden hacerse análisis prospectivos sobre la
posibilidad real de demostrar más allá de duda razonable la
hipótesis elegida en virtud de los juicios de imputación y
acusación, así como la posibilidad de la defensa de demostrar
que la hipótesis alternativa es verdaderamente plausible.
Ello, por múltiples razones, entre ellas: (i) la dialéctica propia
del juicio oral puede modificar sustancialmente el contenido
de las declaraciones rendidas en entrevistas o declaraciones
juradas, bajo el entendido de que no es lo mismo un
interrogatorio realizado por una de las partes, que una
prueba depurada a partir del interrogatorio cruzado de los
testigos y el ejercicio de las amplias facultades que consagra
la ley para la impugnación de la credibilidad; (ii) es posible
que un testigo se retracte o cambie su versión; (iii) puede
suceder que el testigo no esté disponible para el juicio oral y
que, por tanto, su declaración deba ser incorporada como
prueba de referencia; (iv) las pruebas ofrecidas por la
contraparte pueden minar sustancialmente la hipótesis
factual; etcétera.

35
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

Lo anterior, sin perder de vista que aunque siempre

existe el riesgo de que se presente alguna de esas
eventualidades, los estándares establecidos por el legislador
para la imputación y la acusación están orientados a que
estas decisiones solo se tomen cuando razonablemente se
establezca la posibilidad real de una condena. Ello,
principalmente por el impacto de esas actuaciones del fiscal
en los derechos de las personas llamadas a responder
penalmente (CSJSP, 11 dic. 2018, Rad. 52311, entre otras),
sin que pueda perderse de vista su incidencia en la
congestión judicial y, finalmente, en la rectitud y eficacia de
la administración de justicia (ídem).

Ante este panorama, es razonable que la concurrencia

de hipótesis factuales, en las fases previas al juicio, sea uno
de los escenarios propicios para la celebración de acuerdos
entre las partes, con las limitaciones estudiadas en los
siguientes numerales.

Lo anterior permite concluir: (i) cuando se habla de los

“hechos del caso”1 como referente para la celebración de
acuerdos, no puede perderse de vista que se trata de
hipótesis, sometidas a diferentes estándares a lo largo de la
actuación penal; (ii) para hacer la imputación, la Fiscalía
debe verificar el estándar establecido en el artículo 287, y
debe hacer lo propio para decidir sobre la acusación, según
los lineamientos del artículo 336; (iii) si el juicio de
imputación y/o el juicio de acusación arrojan como resultado

1 Como se les denomina en varias oportunidades en la SU479 de 2019

36
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

una hipótesis favorable en algún sentido al procesado –por

ejemplo, que el homicidio se cometió bajo estado de ira, su intervención fue a
título de cómplice y no de autor, se trató de un delito de hurto y no de peculado,
etcétera-, la inclusión de esos aspectos no constituyen un
beneficio, sino la sujeción al principio de legalidad; (iv) los
fiscales deben actuar con la objetividad exigida en el artículo
115 de la Ley 906 de 2004, que corresponde a lineamientos
básicos de la Constitución Política, lo que implica que la
formulación de los cargos debe hacerse conforme la hipótesis
factual establecida –según el estándar previsto para cada fase -, sin
importar que ello dé lugar a situaciones favorables del
procesado, porque, visto de otra manera, les está vedado
“inflar” la imputación o la acusación para presionar la
celebración de acuerdos; (v) es posible que luego de
formulada la imputación, en virtud de la progresividad
inherente a la actuación, la Fiscalía deba ajustar los cargos,
lo que en algunos casos puede perjudicar al procesado –como
en los eventos analizados en el fallo con radicado 510072-, pero en otros

2 Sobre la posibilidad de introducir modificaciones a la premisa fáctica de la imputación,

en dicho fallo se concluyó:

“Frente a las modificaciones que pueden introducirse a la premisa fáctica de la imputación:

(i) los cambios en la calificación jurídica pueden realizarse en la audiencia de acusación;

(ii) igualmente, las precisiones factuales que no incidan en la calificación jurídica; (iii) por

el carácter progresivo de la actuación, es posible que la premisa fáctica expuesta en la

imputación sufra cambios, que incidan en su calificación jurídica; (iv) como la imputación

constituye una forma de materializar el derecho del procesado a conocer oportunamente

los cargos y contar con tiempo suficiente para la defensa, en la acusación no puede

modificarse el núcleo fáctico de la imputación; (iii) cuando el fiscal considere procedente

incluir los referentes fácticos de nuevos delitos, introducir cambios factuales que den

lugar a un delito más grave o modifiquen el núcleo de la imputación, tiene la posibilidad de

adicionarla; (iv) si por el carácter progresivo de la actuación, luego de la imputación se

establecen aspectos fácticos que puedan adecuarse a circunstancias genéricas o

37
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

puede favorecerlo, como cuando, luego de la imputación, se

establece que el homicidio ocurrió bajo circunstancias de
menor punibilidad; (vi) esos cambios pueden producirse por
su propia actividad investigativa o por la información que
logre recopilar la defensa –cuando opta por compartirla para que la

hipótesis inicial sea corregida-; y (vii) es igualmente posible que en

las fases anteriores al juicio la defensa plantee hipótesis
alternativas fundadas, así, a juicio de la Fiscalía, no tengan
el respaldo “probatorio” suficiente para modificar la hipótesis
factual de la imputación a la luz de los lineamientos de los
artículos 287 y 336.

[Link].2. El cambio de la calificación jurídica sin

ninguna base fáctica, orientado exclusivamente a la
disminución de la pena

Esta modalidad de acuerdo es la que suele generar

mayores dificultades en la práctica, tanto por la trasgresión
del principio de legalidad –en el sentido de la correspondencia entre las
premisas fáctica y jurídica- como por su utilización para conceder
rebajas punitivas desbordadas.

específicas de mayor punibilidad, o den lugar a un delito consumado en lugar de la tentativa

imputada inicialmente, ese cambio puede hacerse en la acusación; (v) al efecto, el juez

evaluará el tiempo que debe transcurrir entre la acusación y la audiencia preparatoria,

según los rangos establecidos en la ley, en orden a salvaguardar el derecho del procesado

a contar con suficiente tiempo para preparar su estrategia defensiva; y (vi) los cambios

factuales favorables al procesado pueden realizarse en la audiencia de acusación, en los

términos analizados a lo largo de este fallo”.

38
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

Ello sucedió, por ejemplo, en los dos casos analizados

por la Corte Constitucional en la sentencia SU479 de 2019,
donde, sin ninguna base fáctica, se incluyó la circunstancia
de menor punibilidad prevista en el artículo 56 del Código
Penal (marginalidad, ignorancia o pobreza extremas), lo que dio lugar a
que la pena prevista para el porte ilegal de armas de fuego se
disminuyera en un 83%, así como a una rebaja igualmente
considerable en un caso de abuso sexual donde aparece
como víctima una mujer con discapacidad mental.

En estos casos el debate gira en torno a dos ideas

centrales: (i) si la Fiscalía puede optar por una calificación
jurídica que no corresponda a los hechos incluidos en la
imputación o la acusación; y (ii) si en el ámbito de los
preacuerdos y a través del cambio de calificación sin ninguna
base fáctica la Fiscalía puede conceder cualquier tipo de
beneficio al procesado.

Lo anterior, sin perder de vista otros aspectos

relevantes, entre ellos: (i) la forma como, bajo esas
condiciones, podría garantizarse la igualdad de trato y la
seguridad jurídica, pues una discrecionalidad desmedida
implica que cada funcionario pueda optar por la solución que
considere más conveniente, sin más sujeción que su propio
criterio frente a cada caso; (ii) la posibilidad de que, por esa
vía, se eludan las prohibiciones legales de conceder
beneficios frente a algunos delitos; y (iii) ese tipo de acuerdos
suelen generar debates sobre la procedencia de los

39
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

subrogados penales, lo que se acentúa cuando la calificación

jurídica real tiene aparejadas prohibiciones legales, que
eventualmente dejarían de operar a raíz de los cambios
realizados en virtud del acuerdo.

[Link].2.1. La imposibilidad de optar por una

calificación jurídica que no corresponda a los hechos
jurídicamente relevantes

El caso sometido a conocimiento de la Sala, así como

los estudiados por la Corte Constitucional en la SU479 de
2019, ponen de presente el debate acerca de los límites de la
Fiscalía para conceder beneficios a través del cambio de
calificación jurídica realizado exclusivamente para rebajar la
pena o mejorar la condición del procesado en cualquier otro
sentido.

Es importante resaltar que en estos eventos la Fiscalía

no modifica la base factual de la imputación o la acusación.
El beneficio consistente, precisamente, en introducir una
calificación jurídica que no corresponde a los hechos, como
cuando se reconoce un estado de marginalidad que no se
avizora o se cataloga como cómplice a quien definitivamente
tiene la calidad de autor.

Así, en estricto sentido, no se trata de un debate acerca

de si los hechos que eventualmente corresponderían a la
calificación jurídica introducida en virtud del acuerdo están

40
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

demostrados en los términos del artículo 327 de la Ley 906

de 2004, o si al incluirlos en la imputación o en la acusación
se alcanzaron los estándares previstos en los artículos 287 y
336, respectivamente.

No. Se trata de resolver si el ordenamiento jurídico le

permite al fiscal solicitar la condena por unos hechos a los
que, en virtud del acuerdo, les asigna una calificación
jurídica que no corresponde, lo que es muy distinto a debatir
si esos aspectos fácticos tienen un respaldo “probatorio
suficiente”.

Este tipo de acuerdos, que no son extraños en la

práctica, como lo ha detectado esta Corporación al resolver
los asuntos sometidos a su conocimiento, se caracterizan
porque el cambio de calificación jurídica solo constituye el
instrumento o mecanismo para disminuir la pena. En
términos simples, en lugar de decir expresamente que la
sanción se disminuiría en algún porcentaje (que en los casos

analizados en la sentencia SU479 de 2019 ascendió al 83%), las partes

optan por incluir una circunstancia de menor punibilidad
que genere la misma consecuencia.

Estos cambios de calificación jurídica pueden referirse

a cualquier elemento estructural de la conducta punible. Al
tipo penal, como cuando unos hechos típicos de extorsión
son calificados como constreñimiento ilegal, o a alguna faceta
de la culpabilidad, como en los casos estudiados en la
SU479, donde, sin base factual, se incluyó la circunstancia

41
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

de menor punibilidad regulada en el artículo 56 del Código

Penal.

A la luz de lo expuesto por la Corte Constitucional en la

referida sentencia de unificación, que retoma con amplitud
lo decidido por esa misma Corporación en la sentencia C-
1260 de 2005, este tipo de acuerdos no son posibles, porque
el fiscal debe introducir la calificación jurídica que
corresponda a los hechos jurídicamente relevantes. Concluyó
la Corte Constitucional:

En suma, de acuerdo con los precedentes constitucionales

referidos y particularmente a la Sentencia C-1260 de 2005 que
hace tránsito a cosa juzgada, la labor del fiscal es de adecuación
típica por lo que, si bien tiene cierto margen de apreciación para
hacer una imputación menos gravosa, deberá obrar con base en
los hechos del proceso. En otras palabras, al celebrar un
preacuerdo el fiscal no puede seleccionar libremente el tipo penal
correspondiente sino que deberá obrar de acuerdo con los
fundamentos fácticos y probatorios que resultan del caso.

Para establecer las implicaciones de estas decisiones de

la Corte Constitucional en el margen de negociación de la
Fiscalía General de la Nación, no puede perderse de vista que
se trata de cambios de calificación jurídica sin ninguna base
fáctica, orientados exclusivamente a disminuir la pena o
mejorar en cualquier otro sentido la situación jurídica del
procesado. Igualmente, que la pretensión de la Fiscalía
(obviamente avalada por la defensa) se orienta a que en la condena

42
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

se adopte una calificación jurídica que no corresponde a los

hechos.

Visto de otra manera, lo resuelto en el fallo de

constitucionalidad y en la sentencia de unificación
simplemente impide que a los beneficios (en ocasiones

desbordados) se les dé un ropaje jurídico que, en ocasiones,

impide establecer su real proporción. Así, en los casos allí
tratados, en lugar de establecer frontalmente que la pena se
rebajaría en un 83%, se optó por incluir una circunstancia
de menor punibilidad sin referentes fácticos debidamente
acreditados, con lo que se logró el mismo efecto.

Los cambios a la calificación jurídica sin ninguna base

fáctica también generan otros efectos negativos, entre los que
se destacan: (ii) extensos debates sobre los subrogados
penales, pues mientras unos alegan que su estudio debe
hacerse a la luz de la calificación jurídica que corresponde a
los hechos jurídicamente relevantes, otros sostienen que el
juez debe atenerse a la “calificación jurídica” producto del
acuerdo; y (ii) en ocasiones pueden resultar agraviantes para
las víctimas, como cuando se incluye un estado de ira que no
tiene ningún fundamento factual, pero la calificación jurídica
genera la idea de que el sujeto pasivo, de alguna forma,
provocó la agresión.

[Link].2.2. Las diferencias entre esta modalidad de

acuerdo y otras utilizadas en la práctica judicial

43
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

En la práctica se han utilizado otras modalidades de

acuerdo, que tienen diferencias relevantes con la abordada
en el numeral anterior.

Aunque el caso sometido a conocimiento de la Sala

corresponde a la modalidad de acuerdo que se acaba de
estudiar (lo que será analizado más adelante ), para la mejor
comprensión de la decisión resulta imperioso establecer las
diferencias con otras variantes de negociación entre la
Fiscalía y la defensa.

[Link].2.2.1. La referencia a normas penales no

aplicables al caso, con el único propósito de establecer el
monto del beneficio otorgado en virtud del acuerdo

En estos eventos, la pretensión de las partes no se

orienta a que el juez incluya en la condena una calificación
jurídica que no corresponda a los hechos jurídicamente
relevantes. Por ejemplo, que se asuma en el fallo que el autor
es cómplice o que el procesado, sin corresponder ello a la
realidad, actuó bajo una circunstancia de menor punibilidad
como la regulada en el artículo 56 del Código Penal.

Bajo esta modalidad, la alusión a normas penales

favorables al procesado, que no corresponden a la hipótesis
factual aceptada, tiene como única finalidad establecer el
monto de la rebaja. Así, por ejemplo, las partes aceptan que
quien ontológicamente es autor sea condenado como tal, pero

44
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

se le atribuya la pena que le correspondería si fuera cómplice.

Asimismo, y también a manera de ilustración, no se pretende
que el juez incluya en la calificación jurídica la circunstancia
de menor punibilidad prevista en el artículo 56, sino que
rebaje la pena en la proporción que correspondería si la
misma se hubiera demostrado.

Cuando se opta por este mecanismo, realmente no se

presenta una situación problemática en cuanto a la
correspondencia entre los hechos y su calificación jurídica
(como en el evento analizado en el numeral anterior ). Los debates
relevantes se centran en el monto de la rebaja, pues el hecho
de establecer la misma a partir de la alusión a normas
penales más favorables (que no corresponden a los hechos aceptados ),
puede dar lugar a descuentos punitivos desbordados, por las
razones que se estudiarán más adelante.

Ello, sin perjuicio de los debates que pueden suscitarse

en el evento de que las partes no aclaren si el acuerdo abarca
algún subrogado o cualquier otra decisión relevante sobre la
pena o su forma de ejecución.

En síntesis: (i) en esta modalidad de acuerdo no se

pretende que el juez, al emitir la condena, le imprima a los
hechos aceptados una calificación jurídica que no
corresponde, lo que elimina cualquier debate acerca de la
correspondencia entre los hechos jurídicamente relevantes y
la norma penal aplicada; (ii) ello la diferencia de la modalidad
de acuerdo analizada en el acápite anterior; (iii) la alusión a

45
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

normas penales que no corresponden tiene como única

finalidad establecer el monto de la rebaja; (iv) bajo esta
variante, el debate no se centra en la correspondencia entre
los hechos y su calificación jurídica, sino en el monto del
beneficio que finalmente se otorga a través de la alusión a las
consecuencias punitivas previstas en normas penales que no
se avienen a los hechos aceptados por las partes; (v) por
tanto, su viabilidad legal solo podría verse afectada ante
concesiones desproporcionadas, sin perjuicio de la
trasgresión de los derechos del procesado o de otras formas
de violación de los derechos de las víctimas; y (vi) el acuerdo
debe ser suficientemente claro, para evitar debates
innecesarios sobre sus términos, la concesión de
subrogados, etcétera.

[Link].2.2.2. El cambio de la premisa fáctica

incluida en la imputación

En su disertación, el impugnante da a entender que el

acuerdo que en su momento celebraron la Fiscalía y la
defensa estaba orientado a abandonar la premisa fáctica de
la acusación (VÁSQUEZ CIRO participó en la retención ilegal y el homicidio
de la víctima), para, en su lugar, adoptar la hipótesis alternativa
propuesta por la defensa a lo largo de la actuación ( el procesado
no participó en el homicidio, por lo que su actuación se reduce a lo acaecido
luego de que Villalobos Ríos causara la muerte ).

Aunque más adelante se demostrará que ello no se

aviene a la realidad procesal, la Sala debe hacer algunas

46
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

precisiones al respecto, en orden a facilitar la comprensión

del presente fallo.

Se trata, sin duda, de una problemática

sustancialmente diferente, porque no atañe a la aplicación
de una norma que no corresponde a los hechos (como en el evento
analizado en el numeral [Link].2), sino a la modificación de la
premisa fáctica, que apareja el respectivo cambio de la
calificación jurídica.

Según se indicó en el numeral [Link].1, el carácter

progresivo de la actuación puede dar lugar a que los hechos
descritos en la imputación sufran modificaciones, que
pueden resultar favorables o desfavorables al procesado.
Ello, sin perjuicio de la consonancia fáctica que debe existir
entre la imputación y la acusación (CSJSP, 5 jun 2019, Rad.
51007).

En el trámite ordinario, la Fiscalía puede realizar esas

modificaciones en la acusación, en los términos analizados
en el fallo 51007, lo que, valga la repetición, en algunos
eventos puede resultar favorable al procesado, como cuando
se incluye una circunstancia de menor punibilidad que por
alguna razón no había sido considerada en la imputación.

Ello podría presentarse, por ejemplo, cuando la Fiscalía

imputa el delito de homicidio, porque al momento de la
audiencia regulada en los artículos 286 y siguientes del

47
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

C.P.P. solo cuenta con evidencias e información legalmente

obtenida atinentes a que el imputado fue quien causó la
muerte. Sin embargo, en desarrollo del programa
metodológico logra establecer, bajo las mismas exigencias,
que el sujeto activo actuó ante la provocación grave e injusta
de la víctima. Bajo esas condiciones, la defensa podría estar
interesada en que se ajusten las premisas fáctica y jurídica,
en orden a que el procesado se someta a una condena
anticipada a cambio de un beneficio en particular.

Incluso puede suceder que la calificación jurídica se

modifique sin que haya sido cambiada la premisa fáctica y
sin que ello implique un beneficio para el procesado –en el

contexto de los acuerdos-, como cuando el fiscal advierte que las

normas que seleccionó frente a los hechos incluidos en la
imputación son equivocadas.

Frente a ese tipo de situaciones, la Sala ha hecho

hincapié en la necesidad de que la Fiscalía aclare si el cambio
de las premisas fáctica y jurídica corresponde a un beneficio
o al hecho de ajustar el caso al ordenamiento jurídico (CSJSP,
11 dic. 2018, Rad. 52311; CSJSP, 5 jun 2019, Rad. 51007; entre otras ).

En estos casos, si se hacen las respectivas aclaraciones

y demostraciones (por ejemplo, explicar el sustento “probatorio” de la

premisa fáctica modificada), debería existir suficiente claridad

acerca de cuáles cambios obedecen al ajuste del caso a la
estricta legalidad y cuáles son las concesiones o beneficios
producto del acuerdo.

48
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

Lo que insinúa el impugnante es un poco más complejo,

porque se refiere a la posibilidad de cambiar (sustancialmente)
los hechos de la acusación, para solicitarle al juez que emita
la condena por una hipótesis factual alternativa, que tiene
aparejada una calificación jurídica diferente, mucho más
favorable para el procesado.

La Sala no emitirá un pronunciamiento de fondo sobre

la viabilidad legal de esa modalidad de acuerdo, porque el
caso sometido a su conocimiento se resuelve bajo las reglas
analizadas en el numeral [Link].2.1.

Para mantener la disciplina del precedente, esa

temática solo puede ser objeto de desarrollo en el contexto de
un caso que entrañe un verdadero debate sobre el particular.
Según se demostrará más adelante, en este proceso el
acuerdo celebrado entre la Fiscalía y la defensa se redujo a
un cambio de calificación jurídica sin ninguna base fáctica,
orientado a concederle al procesado una considerable rebaja
de la pena.

[Link].2.3. Los límites al monto de los beneficios

otorgados en virtud de un acuerdo consistente en el
cambio de la calificación jurídica sin base fáctica

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

Frente a los cambios de calificación jurídica sin base

fáctica, orientados exclusivamente a la rebaja de pena, no
solo existe el debate sobre la falta de correspondencia entre
los hechos y las normas elegidas.

Sin perjuicio de lo expuesto sobre el particular en los

numerales anteriores, también debe establecerse si, bajo esa
modalidad, la Fiscalía puede conceder beneficios sin ningún
límite.

Según se ha venido indicando, en la SU479 la Corte

Constitucional analizó dos casos que guardan similitud con
el asunto sometido a conocimiento de la Sala, pues en todos
ellos el cambio de la calificación jurídica dio lugar a una
rebaja punitiva superlativa, equivalente a más del 80% de la
pena establecida legalmente para los hechos objeto de
investigación y juzgamiento.

La Corte Constitucional resaltó que (i) el cambio de

calificación jurídica, cuando no tiene base fáctica, no puede
ser utilizada para conceder beneficios desproporcionados; (ii)
los acuerdos deben ajustarse al marco constitucional y,
puntualmente, a los principios que los inspiran; y (iii) en cada
caso, los fiscales deben considerar las directivas emitidas por
la Fiscalía General de la Nación.

En tal sentido, la Corte Constitucional hizo hincapié en

que la actuación de los fiscales está regida por el concepto de

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

discrecionalidad reglada, conforme al cual deben

armonizarse el necesario margen de maniobrabilidad para la
solución temprana de los casos y la sujeción a la
Constitución Política, la ley y las directrices trazadas por la
Fiscalía General de la Nación.

El concepto de discrecionalidad reglada también ha sido

desarrollado por esta Sala, principalmente en lo que atañe al
“juicio de imputación” y “el juicio de acusación”. En efecto, se
ha aclarado que aunque los jueces no pueden ejercer control
material sobre las actuaciones reguladas en los artículos 286
y siguientes (imputación) y 336 y siguientes (acusación), los
fiscales tienen la obligación de acatar los presupuestos
materiales de esas decisiones y deben cumplir los requisitos
formales establecidos por el legislador, en buena medida
orientados a garantizar los derechos del procesado y la
debida configuración del debate acerca de la responsabilidad
penal (CSJSP, 8 mar 2017, Rad. 44599, entre otras).

En armonía con lo expuesto en la referida sentencia de

unificación, la Sala considera que la interpretación
sistemática del ordenamiento jurídico permite concluir que
esta forma de acuerdos (cambios de calificación jurídica sin base fáctica,
orientados exclusivamente a disminuir la pena) no tiene aparejado un
poder ilimitado para conceder beneficios, al punto que los
mismos puedan consistir en la supresión de prácticamente
la totalidad de la pena procedente frente a los hechos
jurídicamente relevantes.

51
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

Por el contrario, se advierte que en los ámbitos de

“disposición” de la acción penal se acentúa el concepto de
discrecionalidad reglada.

Así, por ejemplo, para solicitar la preclusión, el fiscal

debe indicar “los elementos materiales probatorios y evidencia
física que sustentaron la imputación”, y, a partir de ello, debe
fundamentar “la causal incoada” (Art. 333).

En esta norma subyace una idea trascendente para el

tratamiento sistemático del tema que ocupa la atención de la
Sala. En efecto, si se parte de la base de que los fiscales
deben realizar con rigor los juicios de imputación y de
acusación, lo que implica, principalmente, la constatación de
los estándares previstos en los artículos 287 y 336 de la Ley
906 de 2004, así como un estudio cuidadoso de la
normatividad aplicable, resulta razonable que expliquen en
qué sentido ha variado esa situación, al punto que sea
procedente la preclusión de la acción penal.

Lo anterior confirma, además, que aunque los jueces no

controlan materialmente la imputación y la acusación ( en el
momento de la actuación en que ocurren estas actuaciones ), tienen
amplias facultades para constatar los presupuestos fácticos
y jurídicos de las decisiones que las partes les solicitan,
precisamente porque las mismas son expresión del ejercicio
jurisdiccional, tal y como se explicó en el numeral [Link].

52
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

Lo anterior se aviene a la jurisprudencia de esta

Corporación sobre la posibilidad que tienen los jueces de
emitir sentencia condenatoria a pesar de que la Fiscalía
solicite la absolución (CSJSP, 25 may 2016, Rad. 43837,
entre otras), toda vez que en esa regla subyace la idea de que
el fiscal no puede disponer a su arbitrio de la acción penal.

Lo mismo sucede en materia de principio de

oportunidad. Aunque en las discusiones previas a la
expedición de la Ley 906 de 2004 se consideró la posibilidad
de que el control a esta actividad fuera rogado, finalmente se
optó porque operara automáticamente frente a la modalidad
de renuncia al ejercicio de la acción penal. Luego, la Corte
Constitucional concluyó que el control automático también
procede frente a las modalidades de suspensión e
interrupción (C-979 de 2005). Igualmente, existe consenso
en que el control que realizan los jueces es formal y material,
así como frente a la obligación de considerar los intereses de
las víctimas y los demás aspectos constitucionalmente
relevantes (C-209 de 2007, C-591 de 2005, entre otras).

Frente a este tema, quedaría por resaltar que incluso en

materia de archivos la actividad de la Fiscalía está sometida
a reglas puntuales, no solo porque debe comunicar este tipo
de decisiones a las víctimas y al Ministerio Público, sino
además porque existe la oportunidad de solicitar al juez de
control de garantías su revisión (art. 79 de la Ley 906 de
2004, desarrollado en la sentencia C-1154 de 2005).

53
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

Lo anterior, que se ha expuesto a título meramente

enunciativo, le permite a la Sala abordar lo concerniente a
los límites que tienen los fiscales para conceder beneficios en
virtud de los acuerdos que celebren con el procesado,
puntualmente cuando ello se hace a través del cambio de la
calificación jurídica sin base fáctica, con la única finalidad
de disminuir la pena, sin perjuicio de la incidencia que ello
puede tener en los subrogados y otros aspectos penalmente
relevantes.

Al respecto, la Sala encuentra que la Ley 906 de 2004

consagra una amplia regulación de los beneficios que pueden
otorgársele a los procesados, que abarcan desde las rebajas
por el allanamiento unilateral a los cargos, hasta la
posibilidad de otorgar inmunidad total o parcial en el ámbito
del principio de oportunidad.

Sin embargo, todos ellos están sometidos a límites,

incluso cuando el procesado no solo contribuye a la pronta
solución de su caso, sino además cuando colabora
“eficazmente para evitar que continúe el delito o se realicen
otros, o aporte información esencial para la desarticulación
de bandas de delincuencia organizada” (causal 5ª de principio de

oportunidad), como también cuando “sirva como testigo

principal de cargo contra los demás intervinientes…” (causal 6ª).

Incluso en esos eventos, cuando el estado recibe una

colaboración trascendente para combatir la delincuencia

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

organizada o lograr el esclarecimiento de delitos graves y la

imposición de las respectivas sanciones, la Fiscalía tiene
límites para el otorgamiento de beneficios, entre ellos: (i) sus
decisiones están sometidas a control judicial formal y
material, independientemente de la modalidad de principio
de oportunidad de que se trate; (ii) la colaboración del
procesado debe ser relevante (eficaz, esencial); (iii) las
modalidades de suspensión e interrupción permiten verificar
dicho requisito material antes de que el beneficio quede en
firme; (iv) estos beneficios no operan frente a delitos de
extrema gravedad (art. 324, parágrafo 3º); y (v) en cada caso deben
ponderarse, entre otros aspectos, los derechos de las
víctimas y la importancia de la colaboración para “la
protección efectiva de bienes jurídicos de mayor entidad, lo
cual redunda en la protección de los derechos de las víctimas
de delitos más graves” (C-095 de 2007, entre otras).

En esa misma línea, la Sala advierte que el allanamiento

unilateral a cargos, así como otras modalidades de acuerdo
que no impliquen el cambio de calificación jurídica, tienen
límites puntuales en el ordenamiento jurídico.

Así, por ejemplo, si el allanamiento a cargos ocurre en

la formulación de imputación, comporta una rebaja de hasta
la mitad de la pena. Si el procesado toma esa decisión en el
juicio oral, la rebaja será de una sexta parte. En estas
normas subyace un parámetro objetivo para establecer el
monto de la rebaja punitiva, según el cual la misma debe ser
mayor cuando la decisión del procesado de optar por la

55
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

terminación anticipada de la actuación entraña menos

desgaste para el Estado.

Bajo la misma lógica, el artículo 352 establece límites

para los acuerdos ocurridos con posterioridad a la acusación,
mientras que el artículo 351 prohíbe la concesión de
beneficios plurales.

La Sala no analizará pormenorizadamente estas

normas, para mantener la atención en los aspectos
relevantes para la solución del caso. La alusión a las mismas
tiene como única finalidad resaltar que a lo largo del
ordenamiento jurídico se establecieron límites para la
concesión de beneficios, incluso en los casos de colaboración
“esencial” o “eficaz” para combatir la delincuencia organizada
o esclarecer delitos graves.

En todo caso, no puede perderse de vista que los

beneficios más amplios, en el ámbito de la colaboración con
la administración de justicia, están reservados para quienes
prestan este tipo de colaboraciones. Así, podrá tenerse una
mirada sistemática del ordenamiento jurídico, que permita
comprender los límites de las concesiones en sede de
preacuerdos.

Lo anterior guarda armonía con las directrices

emanadas de la Fiscalía General de la Nación sobre los
criterios para la celebración de acuerdos, referidas

56
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

ampliamente en la SU479 de 2019 para resaltar que para

esos efectos debe considerarse

(l)a naturaleza de los cargos, el grado de culpabilidad y el daño

causado o la amenaza de los derechos constitucionales
fundamentales, los intereses jurídicos protegidos, la ocurrencia de
circunstancias agravantes o atenuantes, las personales del
imputado o acusado y su historial delictual, los derechos e
intereses de las víctimas, el grado de afectación y la relación que
tuviera con el imputado y acusado. (…) la actitud demostrada por
el imputado o acusado de asumir responsabilidad por su
conducta, el arrepentimiento el esfuerzo en compensar a la
víctima, o cooperar en la investigación o en la persecución de otros
delitos.

En su tercera directriz sobre el objeto del preacuerdo, explicó que

los preacuerdos deberán recaer sobre a) los términos de la
imputación y b) la pena a imponer. En la directriz cuarta, fijó los
límites de los preacuerdos y negociaciones entre los cuales
contempló que, por ejemplo, cuando se trate de un concurso de
conductas punibles el fiscal no podrá preacordar la eliminación del
cargo por el delito de mayor trascendencia atendiendo el bien
jurídico y la pena establecida para el mismo.

En este orden de ideas, a la pregunta de si los fiscales,

en el ámbito de los preacuerdos, están habilitados para
conceder beneficios sin límite a los procesados a través de la
modalidad de cambio de calificación jurídica sin base fáctica,
la respuesta es negativa.

Lo contrario implicaría aceptar que todas las formas de

concesión de beneficios, menos esa, están sometidas a

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

controles compatibles con el concepto de discrecionalidad

reglada. Igualmente, aceptar una discrecionalidad ilimitada
en ese ámbito implicaría entender, por ejemplo, que los
beneficios para quien colabora eficazmente para desarticular
una banda de delincuencia organizada están sujetos a la
estricta reglamentación atrás enunciada, mientras que los
otorgados a una persona para la “solución” de su caso operan
sin ningún límite ni control, lo que trasgrede la más
elemental idea de proporcionalidad, sin perjuicio de la
afectación de la igualdad, la seguridad jurídica y, en general,
la sujeción a la Constitución Política y la ley.

En suma, aunque es claro que los fiscales deben tener

un margen de maniobrabilidad para la concesión de
beneficios en el contexto de los acuerdos, también lo es que
el ordenamiento jurídico establece una serie de parámetros
para la definición de los mismos, orientados a que estas
formas de terminación de la acción penal no afecten el
prestigio de la administración de justicia y, en general, se
ajusten al marco constitucional y legal. Entre ellos cabe
destacar: (i) el momento de la actuación en el que se realiza
el acuerdo; (ii) el daño infligido a las víctimas y la reparación
del mismo, (iii) el arrepentimiento del procesado, lo que
incluye su actitud frente a los beneficios económicos y de
todo orden derivados del delito; (iv) su colaboración para el
esclarecimiento de los hechos, y (iv) el suministro de
información para lograr el procesamiento de otros autores o
partícipes

58
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

[Link]. El sentido y alcance del requisito previsto

en el último inciso del artículo 327 de la Ley 906 de 2004

La norma dispone:

La aplicación del principio de oportunidad y los preacuerdos de los

posibles imputados y la Fiscalía, no podrán comprometer la presunción
de inocencia y solo procederán si hay un mínimo de prueba que permita
inferir la autoría o participación en la conducta y su tipicidad.

Como se desprende de su tenor literal, este artículo está

orientado a proteger los derechos del procesado,
concretamente su presunción de inocencia, en el sentido de
que no podrá emitirse una condena fundamentada
exclusivamente en su decisión de someterse a una de esas
formas de terminación anticipada de la actuación penal.

Esto, valga aclararlo, no constituye un requisito

novedoso en nuestra tradición jurídica, porque en vigencia
de otros sistemas procesales, frente a la confesión en sentido
estricto, ya se había precisado lo siguiente:

Que la confesión sea el fundamento de la sentencia no significa,

como a veces se entiende, que constituya su soporte probatorio
determinante. Si así fuese, la norma de la reducción punitiva sería
virtualmente inaplicable pues si la ley impone verificar el contenido
de la confesión es normal que al hacerlo se logren otros medios de
prueba con la aptitud suficiente para fundamentar el fallo. El
significado de la exigencia legal, está vinculado es a la utilidad de

59
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

la confesión. Y si se considera que su efecto reductor de la pena se

condiciona a que tenga ocurrencia en la primera versión y en casos
de no flagrancia, la lógica indica que fundamenta la sentencia si
facilita la investigación y es la causa inmediata o mediata de las
demás evidencias sobre las cuales finalmente se construye la
sentencia condenatoria (CSJ SP, 16 de oct. de 2003, rad.15656,
ratificada en CSJSP, 27 ene 2016, Rad. 38151).

Lo anterior guarda coherencia con el hecho de que el

allanamiento a cargos y los acuerdos (y, por regla general, el

principio de oportunidad) solo procedan a partir de la formulación

de imputación, bajo el entendido de que esta solo es viable si
“de los elementos materiales probatorios, evidencia física o de
la imputación legalmente obtenida, se pueda inferir
razonablemente que el imputado es autor o partícipe del delito
que se investiga”.

Por tanto, si el fiscal realiza el juicio de imputación con

plena observancia de este límite material, no debe tener
mayor dificultad para cumplir el requisito previsto en el
artículo 327. Con mayor razón, cuando los acuerdos se
celebran después de la acusación, toda vez que esta solo
procede si “de los elementos materiales probatorios, evidencia
física o información legalmente obtenida, se puede afirmar,
con probabilidad de verdad3, que la conducta delictiva
existió y que el imputado es su autor o partícipe” (Art. 336)

3 Negrillas añadidas.

60
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

De otro lado, la norma también está orientada a

garantizar, en la medida de lo posible, los derechos de las
víctimas, especialmente en lo que concierne a conocer la
verdad. Sin embargo, ello no puede lograrse en el mismo nivel
que lo permitiría el juicio oral, precisamente porque estas
formas de terminación anticipada de la actuación penal
implican la supresión de esa fase del proceso. En el mismo
sentido, y en el contexto del principio de oportunidad, la
Corte Constitucional se refirió al sentido y alcance del
estándar previsto en el artículo 327, aplicable tanto a esa
figura como a los preacuerdos:

En efecto, la aplicación de cualquiera de las causales del artículo

324, exige un principio de verdad respecto de la autoría y la
tipicidad de la conducta, como quiera que deben existir elementos
de juicio fácticos que conduzcan a inferencias razonables sobre la
realización de la conducta, su adecuación típica y la participación
del investigado en la misma, para que el fiscal sopese la pertinencia
de aplicar el principio de oportunidad.

Al respecto, es imposible exigir la convicción que sólo puede resultar

después de concluido el juicio. El propio artículo 327 establece que
para la aplicación del principio de oportunidad es necesario que
haya “un mínimo de pruebas que permita inferir la autoría o la
participación en la conducta y su tipicidad.” De lo contrario, no se
respetaría la presunción de inocencia que el mismo artículo prohíbe
“comprometer”. De otro lado, exigir certeza sobre la autoría y la
tipicidad plantearía el dilema de adelantar la investigación y el
proceso penal hasta un momento tal que el principio de oportunidad
perdería su razón de ser (C-209 de 2007).

61
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

[Link]. Las obligaciones de la Fiscalía frente a

delitos graves cometidos en contra de personas
vulnerables

En la sentencia SU479 de 2019 la Corte Constitucional

hizo énfasis en las obligaciones del Estado frente a las
personas especialmente vulnerables. Allí, se analizó la
situación de una mujer víctima de abuso sexual, en la que,
además, concurría una especial condición mental ( a pesar de

su mayoría de edad, su desarrollo correspondía al de una niña).

La Corte hizo énfasis en el especial cuidado con el que

la Fiscalía debe abordar este tipo de casos, en los que
personas especialmente vulnerables comparecen a la
actuación penal en calidad de víctima de delitos graves.

En el caso sometido a conocimiento de la Sala se

advierte una situación semejante, tanto por la gravedad del
delito (homicidio), como por las circunstancias en las que se
encontraba la víctima, que la hacían especialmente
vulnerable.

En efecto, la víctima no solo estaba privada de la

libertad, lo que, de por sí, hace que el Estado asuma la
posición de garante frente a su vida (en condiciones dignas), sino
que, además, lo estaba ilegalmente, pues nada justificaba su
retención luego de ser devuelto de la UPJ y trasladado a las
afueras de la ciudad de Bogotá.

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

A propósito de la especial vulnerabilidad de la persona

detenida ilegalmente, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha hecho énfasis en que, bajo esas condiciones,
“surge un riesgo cierto de que se vulneren otros derechos, como
el derecho a la integridad física y a ser tratada dignamente”
(Caso de los “Niños de la calle” –Villagrán Morales y otros vs Guatemala,

sentencia del 19 de noviembre de 1999).

El fallo en mención es trascendente, además, porque

trata la problemática del ejercicio de la violencia extrema
(homicidios) en contra de grupos poblacionales que pueden
resultar “molestos” a los ojos de quien hace caso omiso de la
marginalidad y especial vulnerabilidad de sus integrantes.

Igualmente, porque permite comprender que, en casos

como el que ocupa la atención de la Sala, existe una conexión
entre la especial vulnerabilidad inherente a la condición de
“habitante de la calle”4 y la exposición a esta clase de graves
afectaciones de los derechos humanos, no solo por las
carencias económicas de estas personas, sino además
porque la desconexión que suelen tener con sus grupos
familiares facilita que este tipo de acciones puedan pasar
desapercibidas.

4 Esta tema ha sido desarrollado con amplitud por la Corte Constitucional, entre otras en
las sentencia T-057 de 2011, T-211 de 2004, C-385 de 2014 y T-398 de 2019.

63
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

Así, bajo el entendido de que la Fiscalía no está obligada

a celebrar acuerdos con el procesado, en casos como estos
(delitos graves cometidos en contra de personas vulnerables ), la Fiscalía
tiene obligaciones como las siguientes: (i) actuar con la
diligencia debida al estructurar y ejecutar el programa
metodológico, en orden a esclarecer lo sucedido; (ii)
materializar en la mayor proporción posible los derechos de
las víctimas a la verdad, justicia, reparación y garantía de no
repetición; (iii) tomar las medidas necesarias para la
protección de la víctima en atención a su especial estado de
vulnerabilidad; (iv) garantizar en cuanto sea posible la
participación de las víctimas en la actuación penal, en los
términos establecidos en el ordenamiento jurídico; y (v)
analizar con especial cuidado si un eventual acuerdo con el
procesado verdaderamente aprestigia la justicia y, en
general, desarrolla los fines de estas formas de terminación
anticipada de la actuación penal, dentro del respectivo marco
constitucional y legal.

[Link]. Resumen de las reglas aplicables al caso

En síntesis, para la solución del presente caso debe

quedar claro lo siguiente:

Primero. En virtud de un acuerdo no es posible

asignarle a los hechos una calificación jurídica que no
corresponda, como, por ejemplo, cuando se pretende darle el
carácter de cómplice a quien claramente es autor, o

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

reconocer una circunstancia de menor punibilidad sin

ninguna base fáctica. En este tipo de eventos (i) la pretensión
de las partes consiste en que en la condena se opte por una
calificación jurídica que no corresponde a los hechos, como
sucede en los ejemplos que se acaban de referir; (ii) en tales
casos se incurre en una trasgresión inaceptable del principio
de legalidad; (iii) esos cambios de calificación jurídica sin
base factual pueden afectar los derechos de las víctimas,
como cuando se asume que el procesado actuó bajo un
estado de ira que no tiene soporte fáctico y probatorio; y (iv)
además, este tipo de acuerdos pueden desprestigiar la
administración de justicia, principalmente cuando se utilizan
para solapar beneficios desproporcionados.

Segundo. Existe otra modalidad de acuerdo utilizada

con frecuencia en la práctica judicial, consistente en tomar
como referencia una calificación jurídica con el único fin de
establecer el monto de la pena. En esos casos: (i) las partes
no pretenden que el juez le imprima a los hechos una
calificación jurídica que no corresponde, tal y como
sucede en la modalidad de acuerdo referida en el párrafo
precedente; (ii) así, a la luz de los ejemplos anteriores, el autor
es condenado como tal, y no como cómplice, y no se declara
probado que el procesado actuó bajo la circunstancia de
menor punibilidad –sin base fáctica-; (iii) la alusión a una
calificación jurídica que no corresponde solo se orienta a
establecer el monto de la pena, esto es, se le condena en
calidad de autor, pero se le asigna la pena del cómplice –para
continuar con el mismo ejemplo-; (iv) el principal límite de esta
modalidad de acuerdo está representado en la

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

proporcionalidad de la rebaja, según las reglas analizadas a

lo largo de este proveído y que serán resumidas en el
siguiente párrafo; y (v) las partes deben expresar con total
claridad los alcances del beneficio concedido en virtud del
acuerdo, especialmente lo que atañe a los subrogados
penales.

Tercero. En el ámbito de los acuerdos tiene plena

vigencia el principio de discrecionalidad reglada. Así, además
de la obligación de realizar con rigor los juicios de imputación
y de acusación y de explicar cuándo una modificación de los
cargos corresponde a un beneficio o al ajuste del caso a la
estricta legalidad, para establecer el monto de la concesión
otorgada los fiscales deben tener en cuenta, entre otras
cosas: (i) el momento de la actuación en el que se realiza el
acuerdo, según las pautas establecidas por el legislador; (ii)
el daño infligido a las víctimas y la reparación del mismo, (iii)
el arrepentimiento del procesado, lo que incluye su actitud
frente a los beneficios económicos y de todo orden derivados
del delito; (iv) su colaboración para el esclarecimiento de los
hechos, y (iv) el suministro de información para lograr el
procesamiento de otros autores o partícipes, para lo que debe
abordarse sistemáticamente el ordenamiento jurídico, en
orden a establecer en qué eventos se justifican las mayores
rebajas o beneficios.

Cuarto. Cuando se trata de graves atentados contra los

derechos humanos, y, con mayor razón, cuando los mismos
recaen sobre personas especialmente vulnerables, para la

66
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

celebración de acuerdos con el procesado los fiscales deben

considerar, entre otras cosas: (i) las prohibiciones y límites
establecidos por el legislador; (ii) los derechos de las víctimas
y las necesidades de protección derivadas de su estado de
vulnerabilidad; (iii) el deber de actuar con la diligencia debida
durante la investigación y, en general, a lo largo de la
actuación penal; (iv) la necesidad acentuada de esclarecer
este tipo de hechos; y (v) el imperativo de que la negociación
no afecte el prestigio de la administración de justicia, lo que
claramente sucede cuando se otorgan beneficios
desproporcionados y/o se pretende que en la sentencia se
den por sentadas situaciones contrarias a la verdad.

Quinto. El estándar establecido por el legislador en el

último inciso del artículo 327 de la Ley 906 de 2004: (i) está
orientado a proteger los derechos del procesado,
especialmente la presunción de inocencia; (ii) se aviene a la
tradición jurídica colombiana, ya que a lo largo del tiempo se
ha considerado que la confesión del procesado –en sentido

estricto- no puede ser soporte exclusivo de la condena; (iii)

aunque es un estándar menor del previsto para la condena
en el trámite ordinario, el mismo está orientado a
salvaguardar, en la mayor proporción posible, los derechos
de las víctimas; y (iv) si el fiscal realiza los juicios de
imputación y de acusación conforme a los lineamientos
legales y jurisprudenciales, no debe tener ninguna dificultad
para cumplir este requisito.

67
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

Y, sexto. El rol del juez frente a los acuerdos : (i) es

diferente al que desempeña frente a la imputación y la
acusación en el trámite ordinario, donde está proscrito el
control material; (ii) lo anterior, sin perjuicio de que en dicho
trámite –ordinario-, al emitir la sentencia el juez puede referirse
ampliamente a los cargos de la acusación, bien en lo que
atañe a su demostración y a la respectiva calificación
jurídica; (iii) en el ámbito de los acuerdos, las partes le
solicitan al juez una condena anticipada, sometida a reglas
distintas, tal y como se ha explicado a lo largo de este
proveído; (iv) pero, en todo caso, se trata de una sentencia,
que constituye la principal expresión del ejercicio
jurisdiccional; y (v) así, el juez debe verificar los presupuestos
legales para la emisión de la condena, que abarcan desde el
estándar previsto en el inciso último del artículo 327, hasta
los límites consagrados en el ordenamiento jurídico para esta
forma de solución del conflicto derivado del delito.

Finalmente, debe recordarse que la modalidad de

acuerdo referida por la defensa, orientada a la modificación
de la premisa fáctica de la imputación o la acusación, no se
desarrolla en este proveído, por resultar impertinente para la
solución del caso.

6.2.3. El caso sometido a conocimiento de la Sala

[Link]. La realidad procesal

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

La Fiscalía le imputó, solicitó medida de aseguramiento

en su contra (que fue concedida) y acusó al procesado por el delito
de homicidio agravado (por la indefensión), previsto en los
artículos 103 y 104 –numeral 7- del Código Penal, en
concurso con el punible de privación ilegal de la libertad.
Sobre los hechos, en el escrito de acusación se lee lo
siguiente:

Ocurridos el 8 de enero de 2009 en horas de la mañana cuando

en desarrollo de un procedimiento de rutina por parte de miembros
de la Policía Nacional varias personas dentro de las que se
destacan indigentes y vendedores ambulantes fueron trasladados
en un camión con destino a la UPJ de la Estación de Policía Puente
Aranda, sitio donde Robin de Jesus Gil Polindara (sic) “indigente”
se opuso a que lo despojaran de su cobija, situación que motivó
descontento por parte del patrullero Héctor Villalobos Ríos, quien
nuevamente lo montó al camión y la emprendió con elemento
contundente “bate” en contra de su humanidad, posteriormente al
intentar el policial el ingreso a la celda del antes mencionado, le
fue impedido por parte del policía de vigilancia, ante lo cual junto
con el agente Alfonso Aníbal Vásquez Ciro nuevamente lo subieron
al camión distinguido con placa (…), trasladando a la víctima al
KM 8.404 vía a Choachí costado occidental, sitio donde Villalobos
Ríos le propinó disparo con arma de fuego.

Por los hechos narrados esta Fiscalía (…) formula acusación en

contra de HÉCTOR VILLALOBOS RÍOS en calidad de autor (…) y
ALFONSO ANÍBAL VÁSQUEZ, en calidad de coautor del delito de
homicidio agravado, Arts. 103, 104-7 C.P., en concurso
heterogéneo con el delito de privación ilegal de la libertad
consagrado en el Art. 174 C. Penal.

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

Según lo expuesto en el numeral [Link].1, es razonable

esperar que si la Fiscalía tomó estas decisiones es porque
contaba con información suficiente para alcanzar los
estándares previstos en los artículos 287 y 336 de la Ley 906
de 2004. En todo caso, con el descubrimiento probatorio
reflejado en el escrito de acusación se hace palmario que
contaba con suficiente información, pues allí se mencionan
las evidencias físicas, los documentos, los testimonios y los
dictámenes periciales que finalmente hizo valer en el juicio
oral y que llevaron al Tribunal a emitir la condena, tal y como
se precisó en el numeral 6.1. Ello, claro está, según el manejo
de la prueba en el sistema de enjuiciamiento criminal
regulado en la Ley 906 de 2004.

Aunque es claro que la imputación y la acusación no

tienen control material, lo que incluye la imposibilidad de
verificar si la premisa fáctica allí incluida tiene suficiente
soporte “probatorio”, también lo es que para la aprobación del
acuerdo la Fiscalía tenía la obligación de presentar las
evidencias que le brindan soporte a los hechos penalmente
relevantes puestos a conocimiento de la Judicatura, en los
términos previstos en el artículo 327 de la Ley 906 de 2004.

Luego de los acontecimientos procesales descritos en el

numeral 3 de este fallo, el 15 de abril de 2010, cuando se iba
a dar inicio al nuevo juicio oral, la Fiscalía manifestó que
había logrado un acuerdo con la defensa. Con la autorización
de la juez, procedió a leer los términos de dicho convenio. En
cuanto a los hechos, señaló:

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

Ocurridos el día 8 de enero de 2009, en el kilómetro 8.404 vía a

Choachí, sector donde Héctor Villalobos Ríos, quien se
encontraba acompañado de ALFONSO ANIBAL VÁSQUEZ
CIRO5, le propinó un disparo con arma de fuego a Róbinson de
Jesús Gil Polindara, causándole la muerte.

Sobre los términos del acuerdo, manifestó:

La Fiscalía ofrece al acusado a cambio de su aceptación de

responsabilidad, atendiendo lo previsto en el No. 2 del art. 350 del
C.P., y teniendo en cuenta las circunstancias como se conoce
ocurrieron los hechos, readecuar la tipificación de la conducta de
mayor entidad, esto es sustituir el homicidio agravado, por el delito
de favorecimiento consagrado en el artículo 446 del Código Penal,
con el incremento punitivo que contempla el inciso 2º ibídem, cuya
pena oscila entre 64 a 216 meses de prisión (sic), conducta
cometida en concurso con el delito de privación ilegal de la libertad.
El acusado frente al ofrecimiento de la Fiscalía manifiesta que lo
acepta, y en consecuencia se declara responsable en calidad de
autor de tales conductas. Sobre la pena a imponer por parte de la
señora juez, se tasa en 67 meses de prisión, quantum que atiende
a la siguiente dosificación: 64 meses que corresponde a la pena
mínima establecida para el delito de favorecimiento en el
homicidio, incrementado en 3 meses por cuanto el delito fue
cometido en la modalidad de concurso con privación ilegal
de la libertad6 (…).

5 Negrillas fuera del texto original.

6 Negrillas añadidas.

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

A renglón seguido, enunció las evidencias relacionadas

en el escrito de acusación.

Hasta ese momento estaba claro que: (i) la Fiscalía

mantenía, en esencia, los hechos de la acusación; (ii) la
inclusión del delito de privación ilegal de la libertad confirma
lo anterior, dada la relación inescindible entre el traslado
irregular de Robinson de Jesús Gil Polindara a las afueras de
la ciudad, por fuera del área de cobertura de los policiales, y
el hecho de que fue precisamente en ese despoblado donde
le segaron la vida; (iii) las evidencias relacionadas son las
mismas que sirvieron de soporte a la acusación, que fue
elaborada por el mismo fiscal que suscribió el preacuerdo; y
(iv) hasta ese momento ni siquiera se había insinuado algún
cambio de la premisa fáctica, al punto que el delegado del
ente acusador resaltó que “esta fiscalía le ofrece variar la
calificación jurídica de la conducta de mayor entidad, con el
propósito de aminorar la pena”, para aclarar luego que no
habría lugar a otros beneficios.

Cuando se le corrió traslado de esta petición a la

delegada del Ministerio Público, esta llamó la atención sobre
la complejidad de la petición del fiscal, pues el acuerdo
implicaba pasar de un homicidio agravado a un delito de
encubrimiento. Tras señalar que en la acusación se
relacionaron las evidencias físicas y demás información que
soportan la hipótesis de la participación de VÁSQUEZ CIRO
en la muerte de Gil Polindara, pidió aplazar la audiencia para
estudiar el asunto con mayor cuidado. La juez accedió a esta

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

petición y dispuso que la audiencia se reanudaría el día

siguiente.

En la fecha indicada, el delegado de la Fiscalía dijo que

era necesario presentar nuevas evidencias para “sustentar
con mayor fuerza jurídica el preacuerdo a que se llegó”. Por
tanto, solicitó un nuevo aplazamiento, al que también
accedió la juez.

El 9 de junio siguiente se reinició la audiencia. En esa

oportunidad, el fiscal trajo a colación la entrevista rendida
por la compañera permanente del procesado, quien señaló
que aquel 8 de enero este llegó a su casa alrededor de las 11
de la mañana y volvió a salir después de las 12, cuando
Villalobos regresó para recogerlo.

Igualmente, leyó en su integridad la versión rendida por

Héctor Villalobos Ríos, ya condenado por el homicidio de Gil
Polindara, quien señaló: (i) esa mañana, en compañía de
VÁSQUEZ CIRO, se ocupó de trasladar a los supuestos
contraventores a la UPJ; (ii) los retenidos estaban en alto
grado de excitación, especialmente Gil Polindara; (iii) por “un
altercado” que se presentó, este retenido fue devuelto; (iv) en
su calidad de comandante de la patrulla, y habida cuenta de
que la residencia de VÁSQUEZ CIRO quedaba cerca de la
suya, dispuso que este se quedara desayunando con su
familia y “luego me fui para la casa a desayunar; (v) tras
“haber sucedido unas circunstancias” recogió de nuevo a
VÁSQUEZ, a quien le pidió el favor de conducir hacia el

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

lavadero donde rutinariamente aseaban el camión; (vi) “lavé

el camión”, mientras VÁSQUEZ se fue a tomar tinto o jugo al
frente del parqueadero; (vii) “VÁSQUEZ estaba por ahí y no
sabía nada de los hechos ocurridos (…) por ser mi compañero
y estar en la patrulla también lo capturaron (…) VÁSQUEZ es
inocente de los hechos por los cuales yo fui condenado, el no
cometió ningún delito”.

Sin mencionar siquiera la copiosa información que

sirvió de sustento al llamamiento a juicio, el delegado de la
Fiscalía anotó que esta información “permite descartar que
ALFONSO VÁSQUEZ CIRO haya participado directamente en
el homicidio”.

A renglón seguido, el fiscal se refirió a los elementos

estructurales del delito de favorecimiento. Tras reiterar que
es infundada la hipótesis que vincula a VÁSQUEZ CIRO con
la muerte de Gil Polindara, concluyó:

Se adecúa la conducta al encubrimiento, porque el actuar de

VÁSQUEZ CIRO fue encubrir lo que sucedió y tenía la obligación de
ponerlo en conocimiento, no solo en su calidad de agente sino como
un ciudadano, al ir al lavadero y verificar que Villalobos estaba
tratando de evadir su responsabilidad borrando evidencias al
lavar el carro. Entonces es ahí donde se verifica el encubrimiento
de VÁSQUEZ CIRO y por eso se hace la readecuación por vía de
preacuerdo.

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

Así, es claro que esta fue la primera vez que el fiscal

planteó una hipótesis factual diferente, sin que pueda
perderse de vista que: (i) si su nueva postura frente a los
hechos estaba fundamentada principalmente en la versión
de Villalobos Ríos, habría que concluir que el supuesto
encubrimiento carecería de respaldo, pues este insistió en
que fue el quien lavó el camión, que VÁSQUEZ CIRO no sabía
nada de los hechos, que es inocente y que lo capturaron solo
por ser su compañero; (ii) si pretendía adoptar dicha
hipótesis factual como la más plausible –tal y como lo planteó
con insistencia-, ningún sentido tenía incluir en el acuerdo el
cargo por privación ilegal de la libertad, ya que el mismo está
ligado a la decisión de trasladar a Gil Polindara a la vía
intermunicipal donde le causaron la muerte; y (iii) aunque él
mismo presentó la acusación, lo que permite suponer que
conocía suficientemente la información que le sirvió de
sustento, se limitó a mencionar las entrevistas de la
compañera permanente de VÁSQUEZ CIRO y del ya
condenado Villalobos Ríos.

En cuanto a la versión de Héctor Villalobos, a simple

vista se advierten inconsistencias y vacíos que, por tanto, no
podían pasar desapercibidos para quien realizó el juicio de
acusación, entre ellos: (i) dijo que dejó a VÁSQUEZ CIRO en
su residencia y que luego se fue a desayunar a su casa, lo
que impide entender cómo hizo para mantener controlado al
furibundo retenido; (ii) no mencionó el homicidio, pues se
refirió a ello como “las circunstancias”, lo que denota su poco
interés en aclarar este asunto; (iii) tampoco hizo alusión a las
lesiones que le infligió a Gil Polindara, pues solo se refirió a

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

un “altercado”; y (iv) ni siquiera mencionó al uniformado que

lo acompañaba cuando fue visto pasar por el CAI El Mirador.
Lo anterior, sin perder de vista que ya la Fiscalía contaba con
las entrevistas de los policiales que luego comparecieron al
juicio oral, y sin perjuicio de la otra información reflejada en
el descubrimiento probatorio, en la que finalmente se
sustentó la condena (numeral 6.1).

A continuación, el fiscal procedió a leer las entrevistas

de Jairo Florián Saavedra –quien le arrendó al procesado la casa donde
vivía para ese entonces-, Andrea Florián Urrea –hija del anterior- y
Jazmín Alfonso Morales –trabajadora del restaurante aledaño a la

residencia del procesado-. Todos aseguran haber visto ingresar a

VÁSQUEZ CIRO alrededor de las 11 de la mañana de aquel
8 de enero. El primero, dice que lo sabe porque mientras
negociaba “un carro de perros” estaba pendiente de la hora
del almuerzo; la segunda, porque a esa hora se comienza a
preparar dicha comida en el restaurante; y, la tercera, ya que
estaba lavando el patio, y esa actividad la realiza
habitualmente en ese horario.

Como bien lo resaltó la delegada del Ministerio Público

durante el debate sobre la legalidad del acuerdo, debe tenerse
en cuenta que estos testigos, incluso si se acepta que vieron
al procesado en esa fecha en particular, entregaron
información aproximada, que debió ser cotejada con la hora
de salida del camión de la UPJ, el corto tiempo que
transcurrió entre el paso de dicho carro por el CAI El Mirador
y su regreso a la ciudad de Bogotá luego de producida la

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

muerte de Gil Polindara. Igualmente –agrega la Sala- con las

evidencias y demás información relacionada en el escrito de
acusación, que corresponden a las pruebas finalmente
practicadas en el juicio, analizadas en el numeral 6.1.

En todo caso, llama la atención que el fiscal, a

sabiendas de que la juez no conocía el contenido de ninguna
de las evidencias en mención, se limitó a leer y hacer énfasis
en las aportadas por la defensa, sin estudiarlas críticamente
y, principalmente, sin analizarlas en conjunto con la copiosa
información que tuvo en cuenta para formular imputación,
solicitar medida de aseguramiento, acusar al procesado y,
luego, solicitar la condena.

A la compleja e indefinida postura de la Fiscalía se aunó

la intervención de la delegada del Ministerio Público, quien,
para oponerse a la aprobación del acuerdo, no se limitó a
explicar por qué la hipótesis de la acusación era la más
plausible. En una parte de su intervención optó por
introducir una nueva hipótesis factual, compatible con la
idea de que VÁSQUEZ CIRO sí fue dejado en su casa, pero,
aun así, debía responder penalmente por el homicidio,
porque era su deber evitar que su compañero Villalobos Ríos
continuara con la agresión que inició en la UPJ.

En su intervención, el defensor destinó buena parte de

su tiempo a replicar la nueva propuesta factual introducida
por la delegada del Ministerio Público. Finalmente, hizo
varias anotaciones que disipan cualquier duda que pudiera

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

existir sobre la naturaleza del acuerdo celebrado con la

Fiscalía. En efecto, sobre el cargo de detención ilegal, dijo:

Ni siquiera se tiene un supuesto fáctico por ninguna parte y la

defensa es consciente de eso, pero tiene que ceder en eso en
procura de encontrar el preacuerdo. Y el Ministerio Público no se
pronuncia frente a esto (…) Tenemos que darnos la pela de aceptar
ese cargo porque hace parte del preacuerdo, y ahí sí que ni en la
acusación ni en ninguna parte aparece fundamentado, ni siquiera
fácticamente, mucho menos desde el punto de vista probatorio.

Ante esta situación caótica, la juez, tras advertir las

diferencias entre los hechos de la acusación y los referidos
por las partes en el ámbito del acuerdo que pusieron a su
consideración, le pidió al fiscal que le hiciera “un relato claro
de los hechos en los cuales usted basó el preacuerdo, para
verificar si efectivamente existe o no fundamento del mismo”.
El delegado del ente acusador respondió:

En efecto los hechos fueron plasmados en el acta de preacuerdo,

pero son los mismos que estaban en el escrito de acusación.

Pero, en realidad, los hechos de los cuales se infiere el cambio de

calificación jurídica a favorecimiento son los que tuvieron lugar el
8 de enero del año 2009 en el kilómetro 8.4 de la vía hacia Choachí,
en ese sector Héctor Villalobos Ríos le propinó un disparo con arma
de fuego a Robinson de Jesús Gil Polindara, lo trasladó hasta ese
lugar al interior de un camión de la Policía donde prestada su
servicio en la Estación de Puente Aranda. De regreso, bajó hasta
el lugar de residencia de ALFONSO VÁSQUEZ CIRO, lo recoge y se
trasladan hasta el lavadero donde pretende borrar algunas

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

evidencias del camión como manchas de sangre, etcétera.

Entonces, esta es la situación fáctica que se desprende o mejor
desde la cual se readecúa el tipo penal.

Sin mayor esfuerzo se advierte que esta última

descripción de los hechos solo atañe a la responsabilidad
penal de Héctor Villalobos Ríos, quien ya había sido
condenado en otro proceso. El relato no contiene ni una sola
situación factual atinente a un delito atribuible a VÁSQUEZ
CIRO, pues incluso se resaltó que fue Villalobos quien
“pretendió” borrar las evidencias, lo que coincide plenamente
con la entrevista rendida por este, donde hizo hincapié en
que su compañero no sabía nada acerca de los hechos y no
cometió ningún delito.

En síntesis, se tiene lo siguiente: (i) en su primera

intervención la Fiscalía expresó su decisión de cambiar la
calificación, en el sentido de mutar el homicidio en
favorecimiento, lo que constituiría el único beneficio
concedido en virtud del preacuerdo; (ii) para esos efectos,
reiteró aspectos esenciales de la premisa fáctica de la
acusación; (iii) en ese contexto, mantuvo el cargo por
privación ilegal de la libertad, que solo es compatible con la
hipótesis expuesta en la acusación, según la cual VÁSQUEZ
CIRO acompañó a Villalobos hasta el despoblado donde se le
segó la vida a Gil Polindara; (iv) solo cuando la delegada del
Ministerio Público hizo notar los problemas del acuerdo, el
delegado de la Fiscalía cambió su línea argumentativa, en el
sentido de decir que la hipótesis más plausible es que
VÁSQUEZ CIRO se limitó a “encubrir” a su compañero; (v)

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

para ello, se basó exclusivamente en las evidencias de

descargo, sin tener en cuenta que esa nueva postura era
incompatible con lo expuesto por el principal testigo –Villobos
Ríos-, quien hizo énfasis en que su compañero no sabía nada
de lo sucedido, no ayudó a lavar el carro y no cometió ningún
delito; (vi) sin embargo, en la parte final de la audiencia,
cuando la Juez le pidió que concretara los hechos, no incluyó
en su relato los presupuestos fácticos de la responsabilidad
de VÁSQUEZ CIRO; (vii) aunque él mismo realizó el juicio de
acusación y elaboró el respectivo escrito –donde aparecen

relacionadas la información que finalmente condujo a la condena-, no tuvo

en cuenta nada de esto, a pesar del fuerte respaldo que le
imprimía al llamamiento a juicio, sin perjuicio de que hacía
evidentes las contradicciones y omisiones del relato de
Villalobos Ríos; y (vii) según el defensor, VÁSQUEZ RÍOS
estaba dispuesto a aceptar el delito de privación ilegal de la
libertad, a pesar de que, según la defensa, no tenía base
fáctica ni fundamento “probatorio”.

En este orden de ideas, aunque luego de presentar los

términos del acuerdo y tras ser confrontado por la delegada
del Ministerio Público el fiscal trató de dar otras explicaciones
para sustentar su legalidad, lo cierto es que los términos del
mismo no fueron modificados y, por lo tanto, es claro que no
se trató de un acuerdo orientado a optar por una premisa
factual alternativa. Ello no solo se desprende del contenido
del convenio -trascrito en precedencia-; también se infiere de
lo siguiente: (i) los hechos narrados en el acuerdo coinciden,
en esencia, con lo expuesto en la acusación; (ii) predicar que
VÁSQUEZ CIRO se limitó a brindar una ayuda posterior al

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 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

homicidio, necesariamente implica descartar su

participación en la retención ilegal; (iii) de aceptarse, en
contra de la evidencia, que para ese entonces la hipótesis
más plausible era la de un aporte posterior a la muerte,
implicaría aceptar la ilegalidad del acuerdo, por la inclusión
de un cargo –privación ilegal de la libertad- sin base fáctica y sin un
mínimo soporte en las evidencias físicas y demás información
legalmente obtenida, lo que sería contrario a lo previsto en el
inciso final del artículo 327; y (iv) la plausibilidad de esa
supuesta hipótesis tendría que haberse explicado a la luz de
la evidencia en su conjunto, y no a partir del abordaje
fragmentario y acrítico de las aportadas por la defensa.

Por lo expuesto, la Sala concluye que el acuerdo

celebrado por la Fiscalía y la defensa corresponde a lo
expresado por el delegado del ente acusador al inicio de la
audiencia celebrada el 15 de abril de 2010, esto es, que se
trataba de un cambio de calificación jurídica, sin base
fáctica, orientado a concederle beneficios punitivos al
procesado.

A la luz de la evidencia y demás información que sirvió

de sustento a la acusación, el Tribunal, con razón, concluyó
que la hipótesis factual por la que se hizo el llamamiento a
juicio encontraba un fuerte respaldo en esas evidencias
físicas, dictámenes periciales, entrevistas, etcétera. Ello, le
restaba plausibilidad a la hipótesis alternativa, que tenía
como soporte principal la versión del otro policial, quien, a
pesar de haber sido ya condenado por estos hechos –por lo que

81
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

no asumía riesgos adicionales con su declaración -, se mostró

notoriamente elusivo, al punto que no se pronunció frente a
varios aspectos centrales de este caso, entre ellos, las
circunstancias que rodearon el homicidio, la identidad del
uniformado que lo acompañó al lugar donde se produjo la
muerte, etcétera.

Ello, sin perjuicio de las contradicciones en que incurrió

el fiscal, y de las manifestaciones que hizo el defensor en el
sentido de que VÁSQUEZ CIRO se “estaba dando la pela” al
aceptar un delito sin ninguna base fáctica, pues esto último
era suficiente para concluir que el acuerdo era inviable, por
las razones expuestas en el numeral [Link].

Finalmente, no puede pasar desapercibida la actitud

que asumió el delegado de la Fiscalía ante un delito de grave
violación de derechos humanos, cometido en contra de una
persona en condiciones de vulnerabilidad. En efecto, cuando
la representante del Ministerio Público hizo notar los
problemas del acuerdo, el fiscal procuró a toda costa
justificar la negociación, al punto que se apartó totalmente
de la copiosa información que sirvió de soporte a la acusación
y se ocupó únicamente de las entrevistas que le suministró
la defensa, entre las que sobresale la versión incompleta e
interesada de Héctor Villalobos Ríos.

Finalmente, si se tiene en cuenta la pena prevista para

el homicidio agravado (400 a 600 meses) y que la pena
establecida en virtud del referido acuerdo fue de 64 meses,

82
 Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro

es claro que lo pactado por la Fiscalía y la defensa frente a

este delito implicaba una rebaja muy sustancial de la sanción
(84%), incluso si se parte del extremo mínimo de la pena
prevista en el artículo 104 del Código Penal.

[Link]. El sentido de la decisión

No hay lugar a la nulidad que solicita el impugnante,

porque el Tribunal, en calidad de juez de segunda instancia,
se limitó a verificar los presupuestos legales para la emisión
de una condena anticipada, lo que hace parte de sus
funciones jurisdiccionales.

En desarrollo de esa función, encontró que la hipótesis

de la acusación tenía un respaldo suficientemente amplio en
las evidencias presentadas por la Fiscalía, por lo que
consideró improcedente el cambio de calificación jurídica
realizado en virtud del acuerdo. Su argumentación incluyó,
en esencia, los mismos aspectos analizados en el numeral
6.1., los que armonizó con el contenido de la sentencia C-
1260 de 2005.

No se trató, como lo propone la defensa, de un cambio

de la premisa fáctica, sino de la inclusión de una calificación
jurídica alejada totalmente de los hechos, orientada
exclusivamente a la concesión de un beneficio punitivo en
virtud del cual la pena procedente se reduciría en más del
84%. Ello entre otras cosas porque: (i) en ningún momento

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se aclaró que la premisa fáctica sería modificada; (ii) el

análisis conjunto de las evidencias físicas y la información
legalmente obtenida permitía concluir que la hipótesis
factual incluida en la acusación tenía (y sigue teniendo) un
respaldo abrumador, lo que permite descartar la
plausibilidad de la hipótesis defensiva; y (iii) al punto que la
Fiscalía mantuvo el delito de privación ilegal de la libertad,
que, en este caso, tiene una relación inescindible con el
homicidio.

Ante un caso de extrema gravedad, cometido en contra

de una persona especialmente vulnerable, y bajo las
condiciones atrás indicadas, la Fiscalía optó por un acuerdo
que implicaba:

Primero, una calificación jurídica totalmente alejada de

los hechos jurídicamente relevantes, lo que entraña una
flagrante violación del principio de legalidad.

Segundo, un descuento punitivo muy superior a los

máximos previstos en el ordenamiento jurídico, incluso si se
le compara con el beneficio previsto para la aceptación de los
cargos en la primera fase de la actuación penal. Ello, bajo el
entendido de que el único “beneficio” que recibiría la
administración de justicia sería la pronta terminación de ese
proceso, sin que pueda perderse de vista que: (i) el acuerdo
se presentó cuando estaba ad portas de comenzar el juicio
oral, (ii) no se consideró la reparación de las víctimas, y (iii)

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el procesado no colaboró de ninguna manera para esclarecer

los hechos o lograr la judicialización de otras personas.

Y, tercero, la calificación jurídica por la que se optó es

compatible con la idea de que en la muerte de la víctima solo
participó un policial, lo que es contrario a la realidad que
enfrentó el ciudadano Robinson de Jesús Gil Polindara,
quien se encontraba indefenso, a merced de los dos
integrantes de la patrulla, lo cual afecta gravemente el
derecho a la verdad que asiste a las víctimas del delito.

Bajo esas condiciones, resulta infundado afirmar que el

Tribunal se extralimitó en sus funciones al revocar la
decisión aprobatoria del acuerdo, emitida por el juzgado de
primera instancia. Ello, sin perjuicio de los otros aspectos
problemáticos del acuerdo y de los argumentos que la
Fiscalía y la defensa presentaron frente al mismo, analizados
en el anterior numeral.

Por lo expuesto, se desestimará la pretensión del

impugnante.

En mérito de lo expuesto, la Sala de Casación Penal de

la Corte Suprema de Justicia, administrando justicia en
nombre de la República y por autoridad de la ley,

RESUELVE

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No casar el fallo impugnado.

Notifíquese, cúmplase y devuélvase al Tribunal de

origen.

JOSE FRANCISCO ACUÑA VIZCAYA

Aclaró Voto

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NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA

Secretaria

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