ACTOS JURÍDICOS

Profesora Claudia Mancilla Martínez Conde

VICTORIA CRIS THIELE CÁCERES, 2018
 ACTOS JURIDICOS: “la declaración o declaraciones de voluntad de uno o
más sujetos que, dentro de los límites señalados a la
Hechos y actos jurídicos. autonomía privada, regulan por sí mismos, en forma
vinculante y preceptiva, sus propios intereses
Para comprender la naturaleza del acto jurídico,
jurídicos.”
debemos considerar en primer lugar a los hechos, y
especialmente, a los hechos jurídicos. Se refieren también a una definición más moderna, que
resalta los caracteres vinculante, preceptivo y
Los hechos pueden tener su origen en la naturaleza o
regulador de intereses del acto negocial.
en el hombre, y en uno y otro caso, pueden producir
efectos jurídicos. * Capitant: “Es la manifestación de la voluntad
formada con la intención de producir efectos jurídicos
Si los producen, estamos ante hechos jurídicos, y en
y que causa los efectos jurídicos queridos por su autor
caso contrario, estamos ante hechos materiales.
y previstos por el ordenamiento jurídico”.
Hecho jurídico, por tanto, se define como todo suceso
Características:
de la naturaleza o del hombre que origina efectos
jurídicos.  El acto jurídico es una declaración o un
Estos efectos pueden ser: la creación, modificación, conjunto de declaraciones de voluntad;
transferencia, transmisión o extinción de un derecho.  La voluntad de los declarantes persigue un fin
práctico lícito;
Hecho material es todo suceso de la naturaleza o del  Este fin práctico se traduce en efectos
hombre que no produce efectos jurídicos. jurídicos, que se atribuyen o reconocen por el
ordenamiento jurídico a la voluntad de los
Hechos jurídicos propiamente tales: son los hechos
declarantes;
de la naturaleza que originan efectos jurídicos. Por
 Con el acto jurídico, los sujetos regulan sus
ejemplo: el nacimiento (marca el comienzo de la
propios intereses;
personalidad); la muerte (marca el fin de la
 Esta regulación es preceptiva, o sea, impone
personalidad y pone en marcha la sucesión por causa
normas de autonomía privada; y
de muerte)
 Las declaraciones que envuelven los actos
Hechos jurídicos voluntarios realizados con la jurídicos son vinculantes, comprometen, auto-
intención de producir efectos jurídicos; son los actos obligan a los que las emiten.
jurídicos, los que podemos definir como actos
voluntarios realizados por el hombre con la intención CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS
de crear, modificar, transferir, transmitir o extinguir JURÍDICOS
derechos. Así, por ejemplo, creará derechos el contrato
de compraventa.
Las diversas clasificaciones de los actos jurídicos se
Hechos jurídicos voluntarios, realizados sin la formulan, fundamentalmente, con el objeto de:
 Saber cómo nacen o se perfeccionan;
intención de producir efectos jurídicos. Se ubican
 Para determinar la naturaleza de los derechos y
aquí los delitos y cuasidelitos. Si bien el delincuente o
las obligaciones que generan y la forma cómo
quien realiza una conducta que causa daño a otro actúa
han de ejercerse y cumplirse; y
voluntariamente, no ejecuta un acto con el propósito de
 Saber cómo se extinguen.
ser penado o de responder civilmente indemnizando
los perjuicios.
Clasificación:
DEFINICIÓN DE ACTO JURÍDICO

*Alessandri-Somarriva-Vodanovic, la más tradicional Para una mejor compresión haremos la distinción entre
clasificación legal y doctrinaria:
es aquella que alude a él como “la declaración de
voluntad de una o más partes dirigida a un fin práctico,  Clasificación legal:
reconocido y protegido por el derecho objetivo.”
I.-a) Unilaterales y bilaterales.
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Atendiendo al número de voluntades que se requieren Nuestro CC. en su art. 1438, confunde ambas
para que se perfeccione el acto jurídico, los actos expresiones, cuando alude al “contrato o convención”
jurídicos se clasifican en unilaterales y bilaterales. como el acto por el cual una parte se obliga para con
otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Son actos jurídicos unilaterales aquellos que para
formarse requieren de la declaración o manifestación Los contratos a su vez, también pueden clasificarse en
de voluntad de una sola parte. unilaterales y bilaterales (art. 1439 del CC).

Son actos jurídicos bilaterales o convenciones El contrato es unilateral cuando una de las partes se
aquellos que para perfeccionarse necesitan del acuerdo obliga para con otra que no contrae obligación alguna.
de las voluntades de dos más partes.
El contrato es bilateral cuando las partes contratantes
Cabe señalar que se habla de “partes” y no de se obligan recíprocamente.
“personas”, atendiendo a que una parte puede estar
integrada por una o más personas, que en su Como vemos, esta clasificación no atiende al número
conjunto constituyen un solo centro de interés. de voluntades necesarias para que se perfeccione o
nazca el acto jurídico, sino que al número de
Art. 1438 del CC. Contrato o convención es un acto obligados, partiendo de la base que ya hay acuerdo de
por el cual una parte se obliga para con otra a dar, voluntades, o sea, ya existe una convención o acto
hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una jurídico bilateral.
o muchas personas.
Ejemplos de contratos unilaterales: donación,
Generalmente, se habla de “autor”, en referencia a comodato, depósito, mutuo, hipoteca, prenda, fianza,
la parte de la que emana un acto jurídico unilateral, etc.
y de “partes”, aludiendo a quienes intervienen en
un acto jurídico bilateral. Ejemplos de contratos bilaterales: promesa,
compraventa, arrendamiento, sociedad, mandato,
Ejemplos de acto jurídico unilateral: el testamento; la transacción, etc.
oferta y la aceptación en el proceso de formación del
consentimiento; No es lo mismo entonces un acto jurídico bilateral y un
contrato bilateral, pero siempre el contrato, como acto
Ejemplos de acto jurídico bilateral: todos los contratos. jurídico, será bilateral, aún cuando como contrato
Es importante consignar que la donación es un acto pueda ser unilateral o bilateral.
jurídico bilateral y no unilateral; en efecto, se trata de
un contrato, que requiere la aceptación del donatario o Los actos jurídicos unilaterales pueden ser
beneficiario. unipersonales o pluripersonales.

Art. 1386 del CC. La donación entre vivos es un acto El acto jurídico unilateral unipersonal es aquél que
por el cual una persona transfiere gratuita e requiere de la declaración de voluntad de una sola
irrevocablemente una parte de sus bienes a otra persona, como ocurre por ejemplo en el testamento.
persona, que la acepta. El acto jurídico unilateral pluripersonal, en cambio,
El acto jurídico bilateral o convención, se define es aquel en que, si bien, estamos ante una voluntad,
por tanto como el acuerdo de voluntades, que tiene ésta se forma por la manifestación de voluntad de
por objeto crear, modificar, transferir o extinguir diversos individuos. Entre los actos jurídicos
derechos y obligaciones. unilaterales pluripersonales, esto es, aquellos
otorgados por varias personas que integran una sola
A su vez, cuando la convención tiene por objeto crear parte o centro de interés, la doctrina distingue entre
derechos, estamos ante un contrato, lo que nos permite actos jurídicos unilaterales pluripersonales colectivos y
deducir que la convención es el género y el contrato la complejos.
especie: todos los contratos son convenciones, pero no
todas las convenciones son contratos. Así, por ejemplo, Son actos jurídicos unilaterales pluripersonales
es convención pero no contrato el pago. colectivos, los constituidos por dos o más
declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo

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contenido, se suman sin fundirse, para formar la deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se
expresión de la voluntad colectiva. haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o
más personas por obligaciones distintas; en cualquiera
Mirando el acto jurídico desde afuera, la manifestación de estos casos, será a cargo del deudor el riesgo de la
de voluntad es una sola; mirado desde el interior, la cosa, hasta su entrega.
manifestación de voluntad es el resultado de la suma
de diversos actos, que no se confunden, que mantienen 3° El principio “la mora purga la mora”, sólo opera en
su individualidad. los contratos bilaterales

Por ejemplo: acuerdos adoptados por el Directorio de Artículo 1552. En los contratos bilaterales ninguno de
una sociedad anónima. los contratantes está en mora dejando de cumplir lo
pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o
Son actos jurídicos unilaterales pluripersonales no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
complejos, aquellos constituidos por dos o más
declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo II).b) Actos gratuitos o de beneficencia y actos
contenido y fin, se funden en una sola manifestación onerosos (art. 1440 del CC).
de voluntad. Por ejemplo: el acuerdo adoptado por los
comuneros, de enajenar el bien de que son dueños pro- Se formula esta clasificación atendiendo a la finalidad
indiviso. perseguida.

En cuanto a la importancia de la distinción entre los Los actos jurídicos gratuitos o de beneficencia sólo
actos jurídicos colectivos o complejos, cabe indicar tienen por objeto la utilidad de una de las partes,
que tratándose de los últimos, si una de las sufriendo la otra el gravamen.
declaraciones de voluntad estuviere viciada, la Los actos jurídicos onerosos tienen por objeto la
declaración unitaria quedará también viciada. utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno a
Así, por ejemplo, si uno de los comuneros aprueba la beneficio del otro.
enajenación, constreñido por la fuerza o inducido por Cabe señalar sin embargo que en doctrina, apartándose
dolo, el acto mismo de la enajenación podrá declararse de los términos del Código Civil, para explicar el
nulo. En cambio, en los actos colectivos, el vicio de distingo entre negocios jurídicos gratuitos y onerosos,
una declaración no se propaga a las demás, salvo que se han planteado dos teorías: una subjetiva y otra
afecte el quórum requerido para el acuerdo. objetiva. Se refiere a ellas Ramón Domínguez Águila:
Importancia de la distinción entre los contratos “Puede resumirse el debate en torno a dos teorías.
unilaterales y bilaterales:  Una subjetiva, atiende al móvil o intención, de
1° La condición resolutoria tácita se encuentra modo que serán gratuitos aquellos negocios
envuelta en todo contrato bilateral, no así en el realizados con el propósito de beneficiar a
contrato unilateral; otro, aunque éste no reciba, efectivamente,
beneficio alguno, como sería el caso de una
Art. 1489 En los contratos bilaterales va envuelta la donación a la que se impone un gravamen que
condición resolutoria de no cumplirse por uno de los absorbe la suma donada
contratantes lo pactado.  La teoría objetiva pretende que sólo hay
negocio gratuito cuando una persona recibe un
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su beneficio tangible, efectivo, de modo que, en
arbitrio o la resolución o el cumplimiento del contrato, términos concretos, podría realizarse una
con indemnización de perjuicios. operación matemática: si no hay beneficio para
el gratificado, el negocio no es gratuito. Ha
2° El problema de los riesgos, se presenta en los
sido expuesta, entre otros, por Planiol, y
contratos bilaterales, no así en los contratos
parece ser la doctrina acogida por el C. C.
unilaterales
Así, los artículos:
Artículo 1550; El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega
Arts. 1398 No hay donación, si habiendo por una parte
se deba, es siempre a cargo del acreedor; salvo que el
disminución de patrimonio, no hay por otra aumento;
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como cuando se da para un objeto que consume el 3º En los contratos gratuitos, la pura liberalidad es
importe de la cosa donada, y de que el donatario no causa suficiente.
reporta ninguna ventaja apreciable en dinero.
En los contratos onerosos, la causa está en relación a
Art. 1405 Las donaciones en que se impone al las prestaciones recíprocas y a las ventajas que se
donatario un gravamen pecuniario o que puede espera obtener.
apreciarse en una suma determinada de dinero, no
están sujetas a insinuación, sino con descuento del Como resume un autor, el acto jurídico a título oneroso
gravamen. implica enriquecimiento y empobrecimiento recíproco.
El acto a título gratuito produce enriquecimiento para
En el marco de este planteamiento objetivo, entonces, una de las partes y empobrecimiento para la otra.
no sólo será acto oneroso aquél que reporte utilidad
para ambas partes, sino que aquél que no reporte III.c) Actos o contratos conmutativos y aleatorios
utilidad para ninguna de las partes, como ocurre en el (art. 1441 del CC).
caso de una donación cuyos gravámenes absorben todo Los contratos onerosos se subclasifican en
el beneficio esperado. conmutativos o aleatorios, atendiendo a la
Y sólo será gratuito aquél acto que efectivamente determinación de la equivalencia de las prestaciones.
reporte beneficio para una sola de las partes. – *El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada
Diferencias fundamentales entre ambas clases de una de las partes se obliga a dar o hacer o a no hacer
actos jurídicos: una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra
parte debe dar o hacer o no hacer a su vez. Ejemplo:
1º En los contratos gratuitos, la persona con la que se contrato de compraventa de un bien raíz.
contrata, es de relevante importancia. Por tanto, el
error en cuanto a la persona, vicia el consentimiento. *El contrato oneroso es aleatorio, si el equivalente
En los contratos onerosos, la persona con quien se consiste en una contingencia incierta de ganancia o
contrata es por regla general indiferente, y un error en pérdida. Ejemplos: la venta “en verde” de una
cuanto a su identidad, no tiene trascendencia jurídica producción agrícola por un precio fijado a todo evento;
(excepcionalmente, la tendrá, como acontece la renta vitalicia; el contrato de seguros (art. 2258 del
tratándose de la transacción, artículo 2456 del Código CC).
Civil). En los contratos conmutativos, las ventajas que las
2º En los contratos gratuitos, la diligencia o cuidado en partes se conceden mutuamente se miran equivalentes
el cumplimiento de las obligaciones sólo recae en el (se trata por ende de una apreciación subjetiva).
deudor. Para determinar de qué grado de culpa Excepcionalmente, esta equivalencia debe fijarse
responde el deudor en los contratos gratuitos, debemos dentro de ciertos límites, en aquellos casos en que la
considerar a quién beneficia el contrato: ley lo establece, y la sanción en caso de contravención
*El contrato sólo beneficia al deudor (por ejemplo, será la nulidad relativa por lesión enorme o pagar una
contrato de comodato): éste responderá aún de la culpa suma adicional o restituir parte de lo recibido (artículo
levísima; 1889, en la compraventa voluntaria de bienes raíces,
por ejemplo).
*El contrato sólo beneficia al acreedor (por ejemplo,
contrato de depósito): el deudor responderá sólo de la IV). d) Actos o contratos principales y accesorios
culpa lata o grave. (art. 1442).

* En los contratos onerosos, la diligencia será la misma Atendiendo a si pueden o no subsistir por sí solos, se
en ambos contratantes, por regla general: ambas partes, clasifican los actos o contratos en principales y
responderán de la culpa leve. Define cada uno de los accesorios.
grados de culpa, el artículo 44, que debemos relacionar El contrato es principal cuando subsiste por sí
con el artículo 1547, precepto que establece cuando se mismo, sin necesidad de otra convención. Ejemplo: el
responde de cada uno de los grados de culpa, conforme contrato de compraventa.
a los criterios expuestos.
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El contrato es accesorio cuando tiene por objeto Ejemplos: comodato (art. 2174); mutuo (art. 2196);
asegurar el cumplimiento de una obligación principal, depósito (art. 2211); prenda (art. 2384); anticresis
de manera que no pueda subsistir sin ella. Ejemplo: las (artículo 2437). Cabe advertir que el CC. utiliza
garantías o cauciones reales (hipoteca, prenda) o solamente la expresión “tradición” en el art. 1443.
personales (fianza, solidaridad, cláusula penal). Esta, conforme al art. 670, es un modo de adquirir el
dominio, lo que sólo acontece en uno de los contratos
El art. 46 del CC, define lo que se entiende por reales: el mutuo (y excepcionalmente, en el depósito,
caución: cuando éste consiste en una suma de dinero, caso en el
cual se habla de un depósito irregular; o en la prenda,
“Caución significa generalmente cualquiera
cuando se entrega al acreedor una suma de dinero).
obligación que se contrae para la seguridad de otra
obligación propia o ajena. Son especies de caución la En los demás, sólo se traspasa la mera tenencia. Por
fianza, la hipoteca y la prenda” ello, más correcto es aludir a la “entrega o tradición”,
de manera de cubrir así todas las situaciones que
Cabe señalar que aun cuando las expresiones
puedan presentarse en los contratos reales.
“garantía” y “caución” suelen utilizarse como
sinónimos, hay entre ellas una relación de género a *El contrato es solemne cuando está sujeto a la
especie. En efecto, toda caución es una garantía, pero observancia de ciertas formalidades especiales, de
no toda garantía es caución, pues el derecho legal de manera que sin ellas no produce efecto civil.
retención es una garantía, pero no es caución, pues no
se trata de una obligación “contraída” (artículo 46) En estos actos, la ley exige el cumplimiento de una
para asegurar otra obligación. solemnidad en consideración a la naturaleza de los
mismos.
Tiene importancia esta clasificación, para determinar
la extinción de un contrato, de acuerdo al aforismo “Lo La sanción por su incumplimiento, de acuerdo al art.
accesorio sigue la suerte de lo principal”. En tal 1682, será la nulidad absoluta o inexistencia jurídica
sentido, el acto jurídico accesorio tiene una vida refleja para ciertos autores (arts. 18 - 1701).
en relación al acto jurídico principal (así, art. 2516,
prescripción de las acciones). Ejemplos de contratos solemnes: promesa (art. 1554,
debe constar por escrito); la compraventa de
No deben confundirse los actos jurídicos accesorios inmuebles, de servidumbres, censos y del derecho real
con los dependientes. Estos últimos, si bien requieren de herencia, exige escritura pública (art. 1801, inc. 2º);
para cobrar eficacia la existencia de otro acto jurídico, las capitulaciones matrimoniales; la hipoteca, etc. Las
no están destinados a garantizar el cumplimiento de partes también pueden hacer solemne un acto jurídico
éste. al que la ley no le da tal carácter: artículos 1802 (en la
compraventa) y 1921 (en el arrendamiento).
Por ejemplo, las capitulaciones matrimoniales (art.
1715 del CC): para que sean eficaces, requieren la En estos casos, cabe el derecho a retractarse, mientras
celebración del contrato de matrimonio, pero celebrado la otra parte no cumpla con la solemnidad convenida.
éste, las capitulaciones, que no lo garantizan por cierto,
cobran vida propia, definiendo el régimen patrimonial El acto jurídico podrá ser eficaz, sin embargo, si las
entre los cónyuges. partes efectúan actos que implican renunciar al
derecho a exigir el cumplimiento de la solemnidad.
V).e) Actos o contratos reales, solemnes y Ciertamente, las partes no pueden privar a un acto
consensuales (art. 1443 del CC). jurídico de su carácter solemne cuando la ley exige la
solemnidad, pero en el caso del último inciso del art.
Se clasifican de tal forma los actos jurídicos, 1701, una escritura defectuosa valdrá como
atendiendo a los requisitos que la ley establece para su instrumento privado.
perfeccionamiento.
*El contrato es consensual cuando se perfecciona por
*El contrato es real cuando se perfecciona con la el solo consentimiento. Ejemplos: compraventa de
entrega o tradición de la cosa a que se refiere. bienes muebles; arrendamiento de muebles o de
inmuebles urbanos; mandato, por regla general, etc.

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  Clasificaciones doctrinarias. construcción, cuando un arquitecto se obliga a
construir una casa y entregarla “llave en mano” en un
I). a) Actos de familia y actos patrimoniales. cierto plazo, etc.
*Los actos de familia se refieren a la situación de una *Los actos jurídicos de tracto sucesivo son aquellos
persona dentro de su familia y a sus relaciones con los que en el período de tiempo establecido por la ley o
restantes integrantes de la misma. acordado por las partes, van renovando sus efectos.
Por ejemplo, reconocimiento de un hijo, el contrato de El contrato se cumple íntegramente, pero acto seguido
matrimonio, el pacto en virtud del cual uno de los se renuevan sus efectos. Ejemplos: contratos de
padres asume el cuidado personal del hijo no arrendamiento o de sociedad. Estos contratos suelen
emancipado o acuerdan un cuidado compartido del llevar una cláusula en cuya virtud sus efectos se van
menor, renovando por períodos similares, salvo voluntad
contraria de las partes.
*Los actos patrimoniales son aquellos destinados a
crear, modificar, transferir, transmitir o extinguir un *Los actos jurídicos de duración indefinida,
derecho patrimonial o evaluable en dinero. suponen que el contrato se celebra sin pactar un plazo
extintivo, y con la intención de que la relación jurídica
II).b) Actos instantáneos, de ejecución diferida, de
permanezca en el tiempo. Asumen esta forma, en
tracto sucesivo e indefinidos.
ocasiones, el contrato de sociedad, el contrato de
Reciben tal clasificación los actos y contratos, arrendamiento o el contrato de trabajo (en este último
atendiendo a su permanencia en el tiempo. caso, por el ministerio de la ley, después de operar la
segunda renovación).
*Los actos jurídicos instantáneos producen sus
efectos inmediatamente de celebrados, de manera que III). c) Actos jurídicos entre vivos y por causa de
realizada la prestación debida, desaparece el vínculo muerte.
contractual, las obligaciones recíprocas, excepto
Según se requiera o no la muerte de una persona para
algunas obligaciones que se siguen proyectando, en
que produzcan sus efectos, los actos jurídicos reciben
estado latente o potencial.
tal clasificación.
Así por ejemplo, en la compraventa, el acuerdo de
*Los actos entre vivos, obviamente no requieren de la
voluntades, el pago y la tradición, suelen ser
muerte de una de las partes para generar sus efectos.
inmediatos. Subsiste sin embargo la obligación de
saneamiento de la cosa vendida, tanto en lo que *Los actos por causa de muerte requieren, para su
respecta a la evicción como a los vicios redhibitorios o plena eficacia, la muerte del ejecutante.
defectos ocultos de la cosa (art. 1837).
Por ejemplo: el testamento. El ejecutante o testador
Pero en rigor, ésta es una responsabilidad puede revocar libremente su testamento, puesto que no
postcontractual. genera derechos adquiridos sino hasta su muerte
(aunque la revocación sólo puede referirse a las
*Los actos jurídicos de ejecución diferida, son
disposiciones testamentarias –o sea a la disposición de
aquellos cuyos efectos se van cumpliendo
los bienes-, pero no a las declaraciones testamentarias
progresivamente, en el plazo estipulado por las partes
–por ejemplo, el reconocimiento de un hijo o de una
o el que corresponda a la naturaleza de la obligación
deuda, los que subsisten a pesar de revocarse el
(en este último caso, estamos ante un plazo tácito,
testamento que las contiene).
definido por el artículo 1494 como el indispensable
para cumplir la obligación). IV).d) Actos jurídicos constitutivos, traslaticios y
declarativos.
Tienen este carácter, por ejemplo, un contrato de
compraventa en el que se pacta que el precio se pagará Reciben tal clasificación los actos jurídicos,
en cierto plazo; o un contrato de mutuo, en el que el atendiendo al efecto jurídico producido.
mutuario se obliga al servicio de la deuda en
determinado número de cuotas; o el contrato de

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*Actos jurídicos constitutivos son aquellos mediante Atendiendo a si los actos y contratos producen de
los cuales se crea o constituye un derecho o situación inmediato sus efectos normales o si se insertan en ellos
jurídica. modalidades, se clasifican en la forma indicada.

Ejemplo: los contratos. *Actos jurídicos puros y simples son aquellos que
inmediatamente de celebrados hacen nacer un derecho,
*Actos jurídicos traslaticios son aquellos mediante que puede ejercerse sin más dilación.
los cuales se transfiere un derecho ya existente.
Ejemplo: cesión de un crédito (art. 1901). *Actos jurídicos sujetos a modalidades son aquellos
que están supeditados en sus efectos a cláusulas
*Actos jurídicos declarativos son aquellos que tienen restrictivas.
por objeto singularizar un derecho ya existente en el
patrimonio de una persona. Las modalidades son ciertas cláusulas particulares
que pueden ser insertadas en los actos jurídicos para
No hacen nacer un derecho o una situación jurídica modificar sus efectos, desde el punto de vista de la
nueva, sino que se limitan a reconocer un derecho o existencia, ejercicio o extinción de los derechos y
situación jurídica preexistente. obligaciones derivado del acto jurídico.
Ejemplos: la transacción (artículo 703, último inciso); Las modalidades más usuales son el plazo, la
acto de partición, que pone término a una comunidad. condición y el modo.
Los bienes indivisos de que eran dueños los comuneros El plazo: es un hecho futuro y cierto, del cual depende
se adjudican a uno o algunos de ellos, pero sin que esto el ejercicio o la extinción de un derecho. La más
implique que opere una transferencia de dominio entre importante clasificación de los plazos es aquella que
los comuneros; se reputa que éstos siempre han sido distingue entre plazos suspensivos o extintivos, según
dueños de los bienes que les fueron adjudicados al si al cumplirse hacen exigible o extinguen un derecho.
partirse la comunidad.
El plazo también podrá ser expreso o tácito; fatal o no
En otras palabras, los títulos declarativos operan fatal. El Código Civil define el plazo en el artículo
retroactivamente, de manera que por una ficción 1494, señalando que “es la época que se fija para el
jurídica, se presume que el comunero adjudicatario es cumplimiento de la obligación.”
dueño exclusivo no desde la partición y subsecuente
adjudicación, sino desde que se formó la comunidad La condición: es un hecho futuro e incierto, del cual
(arts. 718, 1344 y 2417). depende el nacimiento o la extinción de un derecho. La
más importante clasificación de las condiciones es
En el contexto de esta clasificación, debemos tener aquella que distingue entre condición suspensiva y
presente que el derecho real se articula en función de resolutoria, según si con su cumplimiento nace o se
un título y de un modo. extingue un derecho.
El título es el hecho o acto jurídico, que sirve de La condición resolutoria se subclasifica a su vez en:
antecedente justificatorio del carácter de dueño de una
determinada persona sobre una cosa. Condición resolutoria ordinaria (cuando la
condición consiste en cualquier hecho distinto al
El modo de adquirir el dominio es aquel hecho o incumplimiento del contrato),
acto jurídico al que la ley le atribuye el mérito o
eficacia de obtener un derecho real. Condición resolutoria tácita (consagrada en el art.
1489, y que va envuelta en todo contrato bilateral,
El art. 703 del CC. se refiere a las clases de título, aún consistiendo en este caso en el incumplimiento de lo
cuando no precisa suficientemente los títulos pactado por uno de los contratantes, lo que da derecho
declarativos, asimilándolos erróneamente a los títulos al contratante cumplidor de sus obligaciones, para
traslaticios. pedir la resolución del contrato y la indemnización
respectiva)
V). e) Actos jurídicos puros y simples y actos
jurídicos sujetos a modalidades.

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Pacto comisorio (condición resolutoria tácita oferta unilateral de contrato que formula una de las
expresada en el contrato, consistente en pactar que en partes, de manera temporal, irrevocable y completa, en
el caso de no cumplirse por uno de los contratantes lo favor de la otra que de momento se limita a admitirla,
pactado, el contrato quedará resuelto). reservándose libremente la facultad de aceptarla), etc.

El pacto comisorio a su vez, puede ser: VII). g) Actos o contratos de administración y de

disposición.
*Simple, aquél que corresponde a la definición de
pacto comisorio que recién dimos (y que el Código Se clasifican de tal forma atendiendo a la extensión de
Civil consigna en el artículo 1877). las facultades que conceden a las personas que actúan
en interés de otras. Tales personas son los mandatarios,
*Calificado, cuando a la definición del simple, los tutores, los curadores, los albaceas, etc.
agregamos las expresiones ipso facto, caso en el cual
se aplicará el artículo 1879 del Código Civil. *Actos de administración son aquellos que tienden a
la conservación e incremento del patrimonio (arts. 391-
El modo es una carga establecida en los actos jurídicos 393, respecto de los guardadores).
a título gratuito, con el propósito de limitar el derecho
del adquirente. *Actos de disposición son aquellos que permiten al
titular disminuir el patrimonio o el conjunto de bienes
Por ejemplo, se deja en legado una pinacoteca, con la que tiene a su cargo, mediante enajenaciones que
obligación de darla en comodato al Museo de Bellas escapan del giro ordinario de la administración (el
Artes, con el propósito de exponerla al público, con administrador de un predio agrícola, podría por
cierta periodicidad). ejemplo enajenar los frutos o productos, pero no una
parte del predio).
La carga, entonces, se le impone al beneficiario de una
liberalidad, y si bien no impide que adquiera su VIII).h) Actos o contratos verdaderos o simulados.
derecho, lo obliga a ejercerlo bajo ciertas
circunstancias que normalmente no pesan sobre el Según la sinceridad de los contratantes, se clasifican de
propietario. tal forma.

VI).f) Actos o contratos nominados o típicos e Los actos o contratos verdaderos son aquellos que
innominados o atípicos. reflejan la verdadera voluntad de las partes.

Reciben tal clasificación, según estén o no Los actos o contratos simulados pueden implicar una
configurados por la ley. hipótesis de simulación absoluta o relativa. Mediante
la simulación absoluta, las partes fingen ejecutar o
*Los actos o contratos nominados o típicos son celebrar un acto o contrato, cuando en realidad no
aquellos que están configurados o estructurados por la pretenden materializar ninguno (por ejemplo, el deudor
ley, determinando ésta sus caracteres. que para evitar el embargo de sus bienes, simula
vendérselos a un tercero).
*Los actos innominados o atípicos no están
configurados por la ley y van surgiendo como creación Mediante la simulación relativa, las partes simulan
de los particulares, fruto de la autonomía de la ejecutar o celebrar un acto o contrato distinto al que
voluntad y del principio de que en el derecho privado verdaderamente están ejecutando o celebrando (por
sólo no puede hacerse aquello expresamente prohibido ejemplo, las partes simulan celebrar un contrato de
por la ley. compraventa, cuando en verdad hay una donación).
Ejemplos de contratos innominados o atípicos: leasing IX). I) Actos causales y actos incausados o
mobiliario (arrendamiento de cosas muebles con abstractos de causa.
opción de compra);
Lo usual será que un acto o contrato tenga una causa, y
Modalidad de arrendamiento, pues se concede el goce que ésta sea además lícita. En tal sentido, el artículo
de los pastos del fundo a fin de alimentar animales 1445 establece: “Para que una persona se obligue a
ajenos mediante la remuneración estipulada); contrato otra por un acto o declaración de voluntad es
de opción (según Fueyo, es aquel que consiste en la
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necesario: (…) 4º. Que tenga una causa lícita”. A su existencia. En materia de simulación, tiene importancia
vez, el artículo 1467 dispone que “No puede haber este distingo: sólo puede haberla en los actos jurídicos
obligación sin una causa real y lícita”. bilaterales y en los actos jurídicos unilaterales
recepticios, según estudiaremos oportunamente.
En ciertos casos, sin embargo, el acto puede carecer de
causa, al menos en lo que respecta a la relación ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ACTO
jurídica originada entre las partes. Se habla en tal caso JURIDICO.
de actos incausados o abstractos de causa. La causa
que mueve a una de las partes ha de buscarse en las Teniendo como base lo dispuesto en el art. 1444 del
relaciones jurídicas existentes con terceras personas. CC., distinguimos tres clases de elementos que pueden
concurrir en los actos jurídicos:
Analizaremos esta materia al tratar de la causa del acto
jurídico.  Elementos o cosas que son esenciales;
 Elementos o cosas de la naturaleza; y
X).j) Actos recepticios y no recepticios.  Elementos o cosas accidentales.
Se trata de una subclasificación de los actos jurídicos A.- Elementos o cosas que son esenciales. Son
unilaterales. La palabra “recepticio” viene del latín aquellos sin los cuales, el acto jurídico no produce
“receptio”, que alude a la acción y efecto de recibir. efecto alguno o degenera en otro acto diferente. En
otras palabras, de faltar, no nace el acto jurídico o
*Actos jurídicos recepticios son aquellos en que la
muda en otro diferente al inicialmente propuesto.
declaración de voluntad que encierran, para ser eficaz,
Distinguimos dos tipos de elementos esenciales:
debe dirigirse a un destinatario determinado, lo que
supone comunicarse o notificarse a éste. Para que el 1º Elementos de la esencia generales o comunes a todo
acto sea eficaz, entonces, ha de ser recibido por su acto jurídico:
destinatario.
son los requisitos de existencia (salvo en lo que
Así, por ejemplo, la oferta hecha a una persona para respecta a las solemnidades, que se exigen en
celebrar un contrato, el desahucio de un contrato de determinados actos jurídicos) y de validez de todo acto
arrendamiento, la notificación al deudor de la cesión jurídico.
de un crédito, la notificación de un despido, etc., son
actos recepticios, puesto que –como dice Von Thur- 2º Elementos de la esencia especiales o particulares, de
trascienden a la esfera jurídica de otra persona, siendo determinado acto jurídico: son aquellos que permiten
necesario, por tanto, que lleguen a conocimiento de singularizar un determinado acto jurídico, atendida su
ella, y para esto, lo menos que puede exigirse es que se naturaleza o estructura.
le dirijan.
Ejemplo:En el contrato de compraventa: la cosa; el
*Actos jurídicos no recepticios son aquellos en que la precio (este último debe pactarse en una suma de
declaración de voluntad que encierran, es eficaz por el dinero; si se pacta que el precio se pagará parte en una
simple hecho de su emisión, sin que sea necesario suma de dinero y parte en especies y éstas últimas
comunicarla o notificarla a nadie. valen más que el dinero, el contrato será de permuta y
no de compraventa).
El acto será eficaz, entonces, sin que sea necesaria su
recepción por un destinatario. B.- Elementos o cosas de la naturaleza: Son aquellos
que no siendo esenciales en un acto jurídico, se
Son actos de esta clase, por ejemplo, el testamento o entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula
la promesa pública de pagar una recompensa por el especial. Están señalados en la ley. En otras palabras,
hallazgo de un objeto perdido o la aceptación de una si las partes desean excluir estos elementos, deben
letra de cambio. Estas declaraciones, dice Von Thur, se pactarlo en forma expresa.
perfeccionan y producen efecto tan pronto como la
decisión se toma, sin necesidad de que llegue a Ejemplos: la condición resolutoria tácita en los
conocimiento de nadie. Así, en el caso del testamento, contratos bilaterales.
este acto produce efectos, una vez muerto el causante,
aun cuando el heredero y demás interesados ignoren su
10
Los elementos de la naturaleza miran al estatuto En términos generales, la voluntad es la actitud o
normal de un acto jurídico, vale decir, a los derechos y disposición moral para querer algo. Es la intención
obligaciones “tipo”. decidida de hacer o no hacer algo.

A diferencia de los elementos esenciales, que son de En los actos jurídicos unilaterales, se habla
orden público, los elementos de la naturaleza son de propiamente de “voluntad”, mientras que en los actos
orden privado y pueden ser modificados o excluidos jurídicos bilaterales ésta toma el nombre de
por las partes, en una determinada relación jurídica. “consentimiento”, que es el acuerdo de las voluntades
de dos o más personas dirigido a lograr un resultado
C.- Elementos o cosas accidentales: Son aquellas que jurídico.
ni esencial ni naturalmente le pertenecen al acto
jurídico, pero que pueden agregarse en virtud de una Requisitos.
cláusula especial que así lo estipule.
Para que la voluntad sea considerada por el Derecho,
Ejemplo: las modalidades, como el plazo, la condición es preciso que sea seria y que se exteriorice o
o el modo. manifieste.

REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ b.1) Seriedad de la voluntad: la voluntad es seria

DE LOS ACTOS JURIDICOS. cuando se emite por persona capaz y con el propósito
de crear un vínculo jurídico; es decir, en el sentido de
1.- Concepto. perseguir efectivamente un fin reconocido o tutelado
por el derecho.
Son requisitos de existencia del acto jurídico aquellos
sin los cuales no puede formarse, no puede nacer a la b.2) Manifestación de la voluntad: mientras
vida del derecho. permanece en el fuero interno del individuo, mientras
no trasciende su persona, la voluntad resulta
Son requisitos de validez aquellos que posibilitan que
indiferente para el Derecho. Para que se la considere,
el acto jurídico nazca perfecto a la vida del derecho.
debe proyectarse externamente, debe manifestarse.
Si bien su no concurrencia no afecta la existencia
Diversas formas puede asumir esta manifestación:
misma del acto jurídico, éste adolecerá de un vicio que
lo hará susceptible de ser anulado. *expresa, tácita, presunta o incluso puede deducirse
del silencio del individuo.
2.- Enumeración.
* La voluntad se manifiesta de manera expresa
a) Requisitos de existencia:
cuando el contenido de nuestro propósito es revelado
a.1) La voluntad. explícita y directamente, sin la ayuda de circunstancias
concurrentes.
a.2) El objeto.
Por ejemplo, la suscripción de un instrumento público
a.3) La causa. o privado que da cuenta de la celebración de un
contrato.
a.4) Las solemnidades, en aquellos actos en
que la ley las exige. Por regla general, la voluntad puede manifestarse
expresa o tácitamente. Son estas las formas más
b) Requisitos de validez:
usuales además, siendo la manifestación presunta o el
b.1) Voluntad exenta de vicios. silencio excepcionales.

b.2) Capacidad. Hay ciertos casos, sin embargo, en los que la ley exige,
excepcionalmente, una manifestación expresa de
b.3) Objeto lícito. voluntad, descartando cualquiera de las otras formas.
Tal ocurre, por ejemplo:
b.4) Causa lícita.

La voluntad.

11
* Art. 1511, inc. 3º: la solidaridad debe ser de voluntad. A diferencia de la voluntad tácita, en la
expresamente declarada en todos los casos en que no la presunta dicha voluntad se deduce de un no hacer algo,
establece la ley; no hay solidaridad tácita del deudor. de abstenerse de ejecutar cierto hecho o acto.
Ejemplos:
Art. 1946, contrato de arrendamiento: para ceder o
subarrendar, se requiere una facultad expresa. 1° Art. 1767 (el no hacer nada, presume que la mujer
no renuncia a los gananciales);
Las partes pueden convenir también que para ciertos
actos, se requiera una declaración explícita de 2° Artículo 1718, en la sociedad conyugal (a falta de
voluntad. pacto en contrario se entenderá, por el mero hecho del
matrimonio, contraída la sociedad conyugal).
Por ejemplo, para no perseverar en un contrato de
arrendamiento que contiene una cláusula de El silencio como manifestación de voluntad: por
renovación anual, suele estipularse que cualquiera de regla general, el silencio no constituye manifestación
los contratantes podrá comunicar al otro, con una de voluntad, dado que no implica en sí afirmación o
cierta antelación, su voluntad de no perseverar en el negación.
contrato más allá del vencimiento del plazo que
corresponda a la última renovación. Lo único que se exterioriza es la voluntad de guardar
silencio. Excepcionalmente, el Derecho considera al
La voluntad es tácita cuando el contenido de nuestro silencio como manifestación de la voluntad. Desde
propósito no es revelado directa ni explícitamente, sino luego, cada vez que la ley dispone algo, salvo
que se deduce de ciertas circunstancias concurrentes, estipulación en contrario, el silencio de las partes
por la realización de ciertas conductas o hechos que envuelve aceptación de la regla legal: arts. 2125 (en el
trasuntan una intención de ejecutar o celebrar un acto mandato, el silencio se mirará como aceptación,
jurídico. cuando aquellas personas que por su profesión u oficio
se encargan de negocios ajenos, nada responden ante el
En este caso, deben concurrir tres requisitos: encargo que una persona ausente les hace); y 2195
(caso del precario, esto es, la tenencia de una cosa, por
1. El hecho que supone la manifestación de la
ignorancia o mera tolerancia del dueño. El silencio del
voluntad debe ser concluyente (por ejemplo,
dueño, hace presumir que éste consiente que un tercero
art. 1241, aceptación de una herencia).
detente la cosa sin título alguno, lo que por cierto, no
2. El hecho debe ser inequívoco: es decir, que no
impide al dueño reclamarla en cualquier momento).
pueda ser interpretado de manera diferente
(por ejemplo, el mismo art. 1241; o artículo El silencio importa igualmente manifestación de
1956, en el contrato de arrendamiento de un voluntad si así lo han convenido las partes.
inmueble, cuando opera la “tácita
reconducción”). Por ejemplo, en los contratos de sociedad o de
3. Que sea incompatible con una voluntad arrendamiento, cuando se estipula prórroga de la
contraria (por ejemplo, arts. 1654, remisión vigencia de los contratos, por períodos sucesivos, si
tácita de la deuda. ninguna de las partes manifiesta lo contrario.

Podríamos afirmar que la voluntad tácita, se deduce de En resumen, en materia contractual el silencio importa
un hacer algo, de la ejecución de un hecho, que manifestación de voluntad:
presupone una determinada voluntad.
 Cuando la ley le confiere tal efecto,
*Voluntad presunta: sería la que la ley deduce o expresamente;
presume de ciertos hechos; una determinada conducta  Cuando las partes así lo han convenido; y
del sujeto se considera en ciertos casos por la ley como  Cuando las circunstancias que acompañan al
una declaración de voluntad en determinado sentido. silencio permiten atribuirle el carácter de
manifestación de voluntad.
No se manifiesta la voluntad, pero la ley la da por
manifestada. La ley, la convención o el juez, Del examen de la voluntad presunta y del silencio, nos
establecen ciertas circunstancias bajo las cuales la parece que en realidad corresponden a una sola clase
inactividad de la persona, determina la manifestación de manifestación de voluntad.
12
En ambas, el presupuesto es el mismo: una conducta * Concepto: es un acto jurídico unilateral, por el cual
pasiva u omisa de una persona, a partir de la cual la ley una persona propone a otra la celebración de un
le atribuye una manifestación de voluntad en un contrato, en términos tales que para que quede
determinado sentido. Para nosotros, una y otra se perfecto, basta con que el destinatario de la oferta
identifican. simplemente la acepte.

Caracteres necesarios para la eficacia jurídica de la La persona que hace la oferta recibe el nombre de
voluntad: oferente o proponente o policitante.

Para la completa eficacia jurídica de la voluntad se Clases de oferta:

requiere que reúna dos caracteres: que sea consciente y
que no esté viciada.  verbal o escrita;
 expresa o tácita;
Puede haber ausencia total de voluntad o puede existir  A persona determinada o indeterminada
voluntad, pero adolecer de vicios. En el primer caso, el  Completas e incompletas o impropias:
acto no tendrá trascendencia jurídica, no existirá dentro
del mundo del Derecho; en el segundo caso, el acto La oferta expresa es la que explícita y directamente
producirá efectos jurídicos, pero será susceptible de revela el deseo de contratar;
anularse, salvo que se sanee en los plazos legales.
La oferta tácita es la que revela este deseo indirecta
La voluntad en los actos jurídicos bilaterales: la pero inequívocamente por la concurrencia de ciertas
formación del consentimiento. circunstancias (por ejemplo, el comerciante que exhibe
mercaderías o bienes en su tienda);
Concepto de consentimiento.
A persona determinada o indeterminada:
Viene del latín “consentire” y de dos expresiones,
“cum” (compañía) y “sentire”, sentir. Da la idea por Se hace la oferta a persona determinada cuando se
ende de querer dos o más personas la misma cosa, de dirige a un sujeto individualizado, sea o no conocido
ponerse de acuerdo acerca de cierto punto. del oferente;

d.2) Regulación de la formación del consentimiento Se hace a persona indeterminada cuando va dirigida al
en nuestra legislación. público en general y no a una persona en particular, y
el que la acepte tendrá derecho a exigir el
El CC. no se refiere a ella, aludiendo al consentimiento cumplimiento del contrato (por ejemplo, avisos en los
partiendo de la base de que está ya formado. El C. de diarios, prospectos, etc.)
Comercio en cambio, en sus arts. 97 a 108, regula
detalladamente la materia. Las ofertas completas, son aquellas que determinan
adecuadamente todos los aspectos del contrato
Dichas normas se aplican también al Derecho Civil, a propuesto.
pesar de estar contenidas en un Código especial,
porque son por su naturaleza generales y deben por Las ofertas incompletas, es decir, aquellas que no
tanto tener una aplicación general. especifican todas las condiciones del contrato
propuesto, no son propiamente ofertas. Constituyen tan
Por lo demás, en el mismo Mensaje con que el solo invitaciones a formular ofertas o meras
ejecutivo presentó el proyecto de C. de Comercio al informaciones destinadas a orientar a los interesados y
Congreso, se dice que en lo relativo a la formación del a provocar de su parte eventuales propuestas. A estas
consentimiento, el C. de Comercio viene a llenar “un ofertas impropias se refiere el art. 105 del C. de
sensible vacío de nuestra legislación comercial y Comercio.
civil”.
Requisitos de la oferta:
Actos necesarios para la formación del consentimiento:
la oferta y la aceptación. De lo expuesto, se desprende que la oferta debe reunir
los siguientes requisitos:
La oferta.
 debe formularse por una persona capaz;
13
  debe hacerse con la intención de producir un  La aceptación debe ser pura y simple.
vínculo jurídico; + debe exteriorizarse;
 debe ser completa; 1°La aceptación debe darse mientras la oferta esté
vigente.
 debe ser voluntaria;
 debe estar exenta de vicios; y  La oferta puede dejar de estar vigente por dos
 debe ser dirigida a un destinatario y causas: por la retractación y por la caducidad.
comunicarse a éste.  Hay retractación cuando el oferente revoca o
deja sin efecto la oferta.
La aceptación.
 Hay caducidad cuando el proponente muere o
Concepto: es un acto jurídico unilateral por el cual la se incapacita legalmente.
persona a quien va dirigida la oferta manifiesta su
Tanto una como otra impiden la formación del
conformidad con ella. La persona que acepta la oferta
contrato, si se producen antes que se manifieste la
se llama aceptante.
aceptación, conforme al art. 101 del C. de Comercio.
Clases de aceptación:
En este punto, nuestra legislación sigue la doctrina
 Verbal o escrita: clásica, en virtud de la cual el oferente no queda ligado
por su oferta, salvo cuando expresamente ha fijado un
 Expresa o tácita: la aceptación será tácita.
plazo de espera.
 Pura y simple o condicional.
El mismo principio queda de manifiesto en el art. 99
Ejemplo:
del C. de Comercio, al expresar que el oferente puede
Cuando al término del contrato de arrendamiento, el arrepentirse en el tiempo que media entre la
arrendador recibe la renta correspondiente a cualquier formulación o envío de la propuesta y la aceptación.
período posterior a dicho término, aceptando Cuando tal acontece, se habla de retractación
tácitamente con ello que se origine un nuevo contrato tempestiva, o sea, dentro de tiempo.
entre las partes.
Responsabilidad del oferente: pero no obstante ser
La aceptación tácita produce los mismos efectos y está tempestiva la retractación, puede originar
sujeta a las mismas reglas que la expresa (art. 103 del indemnizaciones en favor del destinatario de la oferta.
C. de Comercio).
En efecto, el derecho discrecional que da nuestra ley al
Es pura y simple la aceptación, cuando implica oferente para retractarse de la oferta en cualquier
adhesión a la oferta en los mismos términos en que momento antes de ser aceptada, puede causar
ésta fue formulada. perjuicios al destinatario, quien pudiera haber
adoptado algunas medidas, creyendo que el contrato se
Es condicional, cuando contiene reservas o celebraría.
modificaciones que alteran los términos de la oferta, es
decir, cuando no hay concordancia absoluta entre En este caso, aun cuando la retractación haya sido
oferta y aceptación. tempestiva u oportuna (entendiendo por tal la que se
realiza después de emitida la oferta y antes de ser dada
La aceptación condicional importa una nueva oferta la aceptación), la ley impone al oferente la obligación
(art. 102 del C. de Comercio). Si el oferente acepta de reembolsar los gastos que hubiere hecho el
las modificaciones, pasa a ser aceptante de la destinatario, así como también indemnizar los daños y
oferta modificada y la persona que aceptó perjuicios que éste hubiere sufrido.
condicionalmente queda como nuevo oferente.
Sin embargo, el proponente puede exonerarse de la
Requisitos que debe reunir la aceptación para que se obligación de reembolsar y de indemnizar,
forme el consentimiento: arrepintiéndose de la retractación y cumpliendo el
contrato propuesto (art. 100 del C. de Comercio).
 La aceptación debe darse mientras la oferta
esté vigente. Para algunos, el fundamento de esta obligación del
 La aceptación debe ser oportuna. proponente emanaría del abuso del derecho
14
(Alessandri). En efecto, el proponente está facultado Para otros, sin embargo, la obligación de no
para retractarse, pero no puede originar daños al retractarse, como toda obligación que no es
patrimonio ajeno; en caso contrario, habría un abuso personalísima, pasa a los herederos del oferente y
del derecho y procede indemnizar los perjuicios. subsiste mientras el plazo esté pendiente; los
partidarios de esta segunda doctrina agregan en abono
Para otros, se trataría de un caso de responsabilidad de la misma que la norma que establece la caducidad
precontractual. de la oferta por muerte del proponente antes de la
aceptación del destinatario (art. 101 del C. de
Oferta que por sí sola obliga: hay en nuestra
Comercio), debe interpretarse en armonía con la norma
legislación casos excepcionales en que por una
que reconoce el nacimiento de la obligación de no
declaración unilateral de voluntad, una persona resulta
retractarse cuando se ha fijado un plazo por el
obligada.
proponente para celebrar el contrato (artículo 99 del C.
En el ámbito de la formación del consentimiento, de Comercio).
encontramos un caso, en el que el proponente, por obra
2º La aceptación debe ser oportuna.
de su sola voluntad, no puede retractarse de su oferta
por cierto tiempo, aun cuando no haya sido aceptada. La aceptación, para generar el contrato, debe ser
también oportuna. Y lo es, en términos generales,
La regla general es que el proponente pueda
cuando se da dentro del plazo legal o voluntario
arrepentirse entre la formulación de la propuesta y la
señalado por el proponente.
aceptación. Pero no puede hacerlo si al formular la
oferta, se hubiere comprometido a esperar una Los plazos legales para que la aceptación sea oportuna
contestación o a no disponer de la cosa objeto del varían, según la propuesta sea verbal o escrita.
contrato propuesto, sino después de desechada la oferta
por el destinatario o de transcurrido un determinado Si la oferta es verbal, la aceptación ha de darse en el
plazo (art. 99 del C. de Comercio). acto de conocerse la oferta (art. 97 del C. de
Comercio).
Este es un caso de declaración unilateral de voluntad.
El proponente queda obligado, por obra de su sola Si la oferta es escrita, deberá aceptarse dentro de 24
voluntad, ya que el destinatario nada ha manifestado horas, si el destinatario reside en el mismo lugar que el
todavía. proponente, o a vuelta de correo, si estuviese en otro
diverso (art. 98 del C. de Comercio). “A vuelta de
Surgen en este caso las siguientes interrogantes: ¿Qué correo”, según el Diccionario de la Real Academia,
ocurre si el oferente muere o se incapacita legalmente? significa “por el correo inmediato, sin perder día”.
¿Están obligados sus representantes o herederos a
celebrar el contrato? Para Alessandri, la respuesta es Vencidos los plazos, la propuesta se tendrá por no
negativa, porque el art. 99 del C. de Comercio es de hecha, aun cuando hubiere sido aceptada (art. 98 del C.
carácter excepcional y por lo tanto su interpretación de Comercio).
debe ser restrictiva.
Si la oferta, verbal o escrita, se ha formulado por un
Así, en los casos de muerte o incapacitación del plazo, la aceptación es oportuna si se da dentro del
proponente (que son los casos de caducidad de la término señalado por el oferente.
oferta), el contrato no se celebrará aunque la oferta
hubiere sido formulada obligándose a esperar un plazo Si la aceptación se da oportunamente, dentro de los
para la aceptación. plazos señalados, el contrato nace, aunque la
aceptación llegue a conocimiento del proponente
Y en estas hipótesis, la no formación del después del vencimiento del plazo.
consentimiento no trae responsabilidad alguna para el
oferente incapacitado o para sus herederos, pues el Los plazos que fija la ley no son para que el oferente
único caso contemplado por la ley en que el oferente tenga conocimiento de la aceptación, sino para que
responde de los gastos o perjuicios causados al ésta se de. El art. 101 del C. de Comercio señala que el
destinatario, es el del art. 100 del C. de Comercio. contrato se forma cuando se da la aceptación y no
cuando ésta llega al conocimiento del proponente.

15
En el mismo sentido, los arts. 97 y 98 se refieren al encuentran en distintos lugares. Somarriva sigue esta
otorgamiento de la aceptación y no al conocimiento de concepción.
ella por el proponente. En tal sentido, una sentencia ha
establecido que corresponde al aceptante probar la Conforme al segundo criterio, contratos entre presentes
emisión de la aceptación y la llegada de ésta a poder son aquellos en que la aceptación puede ser conocida
del oferente. En otro fallo, de la Corte Suprema, se por la otra parte inmediatamente, al tiempo de ser
concluye que salvo prueba en contrario, la aceptación emitida, y contratos entre ausentes aquellos en que la
se estima oportuna, y al proponente corresponde aceptación puede ser conocida por el oferente sólo
probar que la aceptación es extemporánea. después de cierto tiempo de ser formulada. Alessandri
sigue esta concepción.
La aceptación inoportuna, extemporánea, es ineficaz,
no tiene la virtud de generar el contrato. Pero a pesar Prácticamente todos los contratos pueden celebrarse
de tal ineficacia, la aceptación extemporánea tiene entre ausentes. Excepcionalmente, el matrimonio exige
efectos: la ley impone al oferente una obligación, por que los contrayentes estén presentes ante el Oficial del
razones de equidad; consiste en dar al aceptante pronto Registro Civil o ante un ministro de culto, sea
aviso de la retractación que ha operado (art. 98, inciso personalmente, sea a través de mandatarios.
final del C. de Comercio). Momento en que se forma el consentimiento en los
Como se estima que la aceptación extemporánea es contratos entre presentes.
una nueva oferta, hay acuerdo en la doctrina para En este caso, no hay problema alguno para determinar
considerar que este “pronto aviso” debe darse en los
el momento: el consentimiento se forma cuando se da
mismos plazos para otorgar la aceptación. Cabe la aceptación, puesto que ambas partes se encuentran
precisar eso sí que el oferente no tiene la obligación frente a frente o en comunicación directa (art. 97 del C.
anterior, cuando señaló plazo para aceptar. de Comercio).
3º La aceptación debe ser pura y simple. Momento en que se forma el consentimiento en los
Para que se genere el consentimiento, el destinatario de contratos entre ausentes.
la oferta debe aceptarla en todos sus puntos y en forma En el Derecho comparado, es posible apreciar
absoluta. En caso contrario, el consentimiento no se diferentes teorías que se han formulado, dado que no
formará. Si el destinatario modifica la oferta, hay en todas las legislaciones contemplan una solución
realidad una nueva proposición (arts. 101 y 102 del C. expresa, como sí lo hace nuestro C. de Comercio.
de comercio). Cuatro teorías se han formulado:
Momento y lugar de la formación del  Teoría de la declaración o aceptación: se
consentimiento. afirma que el consentimiento se forma desde el
Determinación del momento en que se forma el momento en que el destinatario de la oferta da
consentimiento. su aceptación, aunque ésta no sea conocida por
el oferente. Y ello, porque el consentimiento
Cabe distinguir respecto a los contratos entre presentes no se produce por el conocimiento recíproco
y entre ausentes. Dos criterios se han planteado para de las voluntades de los declarantes, sino por
caracterizarlos: uno atiende a si ambas partes se el simple acuerdo de las voluntades
encuentran reunidas en el mismo lugar; y el otro a si la exteriorizadas o manifestadas.
aceptación puede o no ser conocida por el oferente  Teoría de la expedición: los partidarios de
inmediatamente de ser emitida por el destinatario. esta teoría exigen cierta seguridad de
irrevocabilidad de la declaración de
De acuerdo a los que atienden al primer punto de vista, aceptación; su expedición o envío señala el
contratos entre presentes son los que se celebran entre momento en que el consentimiento se forma.
personas que se encuentran reunidas en un mismo  Teoría de la recepción: en el marco de esta
lugar, que están una frente a la otra; y contratos entre teoría, el consentimiento se forma cuando la
ausentes los que se celebran entre personas que se aceptación ha llegado a su destino, sin que
importe si el proponente tomó conocimiento
16
 de ella, pues lo lógico es que lea la  Contratos reales: se entienden celebrados en el
correspondencia una vez recibida. momento de la entrega o tradición de la cosa;
 Teoría de la información o del  Contratos solemnes: se entienden celebrados
conocimiento: para esta teoría, el en el momento en que se cumple la
consentimiento existe sólo cuando el solemnidad.
proponente ha recibido la aceptación y ha  Tratándose de las donaciones irrevocables, el
tomado conocimiento real y efectivo de ella. CC., en el art. 1412, sigue la teoría del
conocimiento.
La legislación chilena acoge la teoría de la declaración
o aceptación: dada la aceptación, el acto queda En consecuencia, la regla general del art. 101 del C. de
perfecto, aunque aquella sea ignorada por el Comercio se aplica exclusivamente a los contratos
proponente; así lo prueban varias disposiciones: consensuales.

El art. 99 del C. de Comercio: dispone que el Importancia práctica de la determinación del

proponente puede arrepentirse en el tiempo que media momento en que se forma el consentimiento:
entre el envío de la propuesta y la aceptación (y no
dice entre el envío de la oferta y el envío de la  Las condiciones o requisitos de existencia y de
aceptación, como diría el artículo si se hubiera validez del contrato, y especialmente la
pronunciado por la teoría de la expedición; ni tampoco capacidad, deben apreciarse al tiempo de la
dice entre el envío de la oferta y la recepción o formación del consentimiento.
conocimiento de la aceptación, como diría si se  Conforme al art. 22 de la Ley sobre efecto
hubiere inclinado por las teorías homónimas). retroactivo de las leyes, se entienden
incorporadas al contrato las leyes vigentes al
El art. 101 del C. de Comercio corrobora lo anterior: tiempo de su celebración.
queda en claro que basta manifestar la voluntad de  La formación del consentimiento pone fin al
aceptar (“Dada la contestación...”); asimismo, la derecho de revocar la oferta.
retractación y la caducidad deben concurrir antes de  Para algunos autores, determina si hubo o no
darse la aceptación (y no antes de enviarse ésta, como objeto lícito. Así, en el contrato de
se diría si se siguiese la teoría de la expedición). compraventa, habría objeto ilícito si el bien
sobre el cual recayó el contrato había sido
El art. 104 del C. de Comercio: se entiende que en la embargado previamente (art. 1464 Nº 3 del
residencia del que acepta, se dio la aceptación y CC). En nuestra opinión, siguiendo a Eugenio
perfeccionó el consentimiento. Velasco, no habría tal objeto ilícito, pues el
art. 1464 se refiere a la “enajenación” y no a la
Cabe señalar que en Chile, habiendo disposiciones
venta.
expresas que establecen el momento y el lugar en que
 La formación del consentimiento fija el punto
el contrato se ha perfeccionado, determinar ese
de partida de la prescripción o la caducidad de
momento y lugar es una cuestión de derecho. De tal
ciertas acciones: por ejemplo, art. 1896 del
forma, si los tribunales establecen que un contrato no
CC, respecto de la acción originada por la
se ha celebrado en el momento y en el lugar que indica
lesión enorme; artículo 1880, respecto de la
la ley, sino en otro diverso, sin que las partes así lo
acción resolutoria emanada del pacto
hayan convenido, infringen la ley y dan base a un
comisorio; artículo 1885, acción que emana
recurso de casación.
del pacto de retroventa; artículo 2468, acción
Excepciones a la regla general sobre el momento en pauliana o revocatoria.
que se perfecciona el contrato: la norma del art. 101  Las obligaciones de las partes contratantes,
del C. de comercio no es de orden público; por tanto, deben cumplirse inmediatamente después de
las partes pueden convenir que el contrato se perfeccionado el contrato, a menos que
perfeccione en un momento distinto del señalado por la estipularen otra cosa (así, por ejemplo, artículo
ley. 1826 del Código Civil, a propósito del contrato
de compraventa).
También constituyen excepción los siguientes
contratos, por expresa disposición de la ley: Lugar en que se perfecciona el consentimiento:

17
Importancia práctica: Cuando las partes tienen la oportunidad de
intercambiar puntos de vista acerca del contenido de
1º Fija la competencia de los tribunales. las cláusulas del contrato, se habla de contratos de libre
discusión. Cuando no existe tal posibilidad, nos
2º Determina la legislación de qué país es aplicable
encontramos ante contratos de adhesión. Las
(esto, para el caso de que los contratantes residan en
principales características de éstos últimos son:
distintos países y se plantee una discusión acerca de
qué legislación debe aplicarse para resolver el 1. Se trata de contratos estrictos o rígidos, en el
diferendo). sentido que el adherente nada puede cambiar,
se encuentra ante un “contrato-tipo”.
3º En los casos en que la voluntad de las partes puede
2. Son generales o impersonales, van dirigidos al
interpretarse por los usos o la costumbre, el lugar del
público en general.
perfeccionamiento del contrato es el que señala el uso
3. La oferta se formula por un determinado
o la costumbre que tiene cabida, ya que uno y otra
plazo, usualmente prolongado.
pueden variar de uno a otro país e incluso de una a otra
región de un mismo país (arts. 1546, 1563 y 1564 del Nuestro Código Civil no reglamenta los contratos de
CC.) adhesión, pero cada día han ido cobrando mayor
fuerza. Por ejemplo: los contratos suscritos con
El problema del lugar en que se perfecciona el
Isapres, Administradoras de Fondos de Pensiones,
consentimiento, surge en los contratos entre ausentes
compañías de seguros, de cuenta corriente bancaria, de
(llamados también por correspondencia) y cuando las
líneas de crédito bancarias o abiertas en casas
partes nada han dispuesto. Al respecto, se han
comerciales, etc. Responden estos contratos a la
formulado en el Derecho comparado las mismas
masificación de dichas relaciones jurídicas, a la
teorías que se refieren al momento en que se
exigencia de una rápida conclusión y a la necesidad de
perfecciona el consentimiento. En todo caso, el C. de
unificar relaciones semejantes.
Comercio, en su art. 104, se inclina por la teoría de la
declaración o aceptación. En parte como un modo de impedir o al menos
morigerar la eventual inequidad que supone para una
Contratos celebrados mediante intermediarios.
de las partes el contrato de adhesión, se promulgó la
Pueden darse dos hipótesis: Ley N° 19.496, que establece normas sobre protección
de los derechos de los consumidores. En el marco de
1) Si los intermediarios son representantes de las esta ley, se define el contrato de adhesión como aquél
partes, es como si éstas celebraran el contrato (art. cuyas cláusulas han sido propuestas unilateralmente
1448 del CC). por el proveedor sin que el consumidor, para
celebrarlo, pueda alterar su contenido.
2) Si el intermediario no inviste la representación de
las partes, se aplicará el art. 106 del C. de Comercio, VICIOS DE LA VOLUNTAD
que dispone que el contrato propuesto por el
intermedio de corredor se tendrá por perfecto desde el Sea cual sea la importancia que se atribuya a la
momento en que los interesados aceptaren pura y voluntad en las diversas concepciones del acto
simplemente la propuesta. jurídico, ella siempre será relevante. Por ello el
Derecho siempre debe garantizar la integridad de la
Los contratos de adhesión: voluntad, de manera que cada vez que exista una
apariencia de voluntad ella coincida con el querer
Normalmente, en el proceso de formación del
subjetivo del individuo que la manifiesta.
consentimiento, cada parte contribuye a fijar las reglas
del contrato, discutiendo las condiciones propuestas Nuestro Código Civil reglamenta los vicios del
por la otra. Pero hay contratos en los cuales no hay consentimiento entre los arts.1451 a 1459.
margen para discusión alguna, pues una de las partes,
el oferente, fija de antemano todas las condiciones del Digamos que conforme al art.1445 “Para que una
contrato; la otra parte sólo puede adherir a ellas o persona se obligue a otra por un acto o declaración de
rechazarlas en bloque. voluntad es necesario:

18
“1º Que sea legalmente capaz; 2º que consienta en Esta regla tiene tan sólo una excepción en materia de
dicho acto o declaración y su consentimiento no enriquecimiento sin causa, en el art.2299, que se
adolezca de vicio; 3º que recaiga sobre un objeto lícito; impone precisamente para evitar el enriquecimiento
4º que tenga una causa lícita”. indebido. Conforme el art.2297 Se podrá repetir aun lo
que se ha pagado por un error de derecho cuando el
Y conforme el art.1451 “Los vicios de que puede pago no tenía por fundamento ni aun una obligación
adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo”. puramente natural. Y sentencia el art.2299 Del que da
lo que no debe no se presume que lo dona, a menos
El Error:
que se pruebe que tuvo perfecto conocimiento de lo
Generalmente se define el error como el falso concepto que hacía, tanto en el hecho como en el derecho”.
que se tiene de la realidad, o en términos más
completos es el concepto errado o falso que se tiene de
una ley, de una persona, de una cosa o de un hecho Si bien el criterio consagrado en nuestra legislación ha
sido el clásico en esta materia, la verdad es que en la
No todo error vicia el consentimiento. Así podemos
doctrina contemporánea no es el criterio aceptado, ya
decir que existe un error impediente o que impide la
que cuando una persona alega error de derecho como
formación de la voluntad; un error que es vicio de la
vicio del consentimiento no implica vulnerar la ley,
voluntad y que por lo mismo no impide que la
sino que lo que señala es que prestó un consentimiento
voluntad se forme, sino que la vicia; y un error
que de haber conocido la verdadera situación no lo
accidental.
habría prestado, no habría celebrado el negocio
El error de Derecho jurídico. Sólo se invoca en este caso el error de
Derecho como vicio de la voluntad y no para impedir
Según el error recaiga sobre la ley, una persona o una la vigencia de una ley. Por ello es que las legislaciones
cosa o un hecho, se clasifica en error de hecho y error más recientes, como la Italiana, por ejemplo, señalan
de derecho. que el error de Derecho vicia el consentimiento cuando
ha sido la razón única o al menos la principal del
Error de hecho es el falso concepto, el concepto errado
contrato.
o la ignorancia que se tiene de una persona, de una
cosa o de un hecho El error de hecho.
. Error de Derecho es, a su vez, el falso concepto, el El error de hecho, en determinados casos, vicia el
concepto errado o la ignorancia que se tiene de la ley. consentimiento. Para ello es necesario clasificarlo en:
Este error puede decir relación con la existencia de la
ley, su alcance, interpretación o vigencia. 1) Error esencial.

Conforme lo dispuesto en el art.1452 “El error sobre 2) Error substancial;

un punto de derecho no vicia el consentimiento”. La
3) Error en la persona; y
regla transcrita no es más que la aplicación del
principio fijado en el art.8º conforme al cual “Nadie 4) Error accidental
podrá alegar ignorancia de la ley después que ésta haya
entrado en vigencia”. Error esencial, impediente u obstativo: Es aquél que
recae en la naturaleza del acto o negocio o sobre la
De acuerdo a las disposiciones citadas lo que se identidad de la cosa específica de que se trata. En este
persigue es mantener la vigencia del ordenamiento caso en verdad ni siquiera puede hablarse de vicio de
jurídico, el cual perdería vigor si se aceptara la la voluntad sino que directamente de ausencia de
ignorancia o el error en materia de Derecho. La misma voluntad.
razón existe en materia de posesión para justificar el
art.706 inc.4º que prescribe “Pero el error en materia El error esencial está contemplado en el art.1453 en los
de derecho constituye una presunción de mala fe que siguientes términos: “El error de hecho vicia el
no admite prueba en contrario”. consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o
contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las
partes entendiese empréstito y la otra donación; o
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sobre la identidad de la cosa específica de que se trata, 4º El art.1691 inc.2º señala que el plazo de cuatro para
como si en el contrato de venta el vendedor entendiese pedir la rescisión en el caso de error o de dolo se
vender cierta cosa determinada, y el comprador contará desde el día de la celebración del acto o
entendiese comprar otra”. contrato. La norma no distingue entre clases de error,
por lo que también se aplica al error esencial, y esta
La disposición considera dos hipótesis: norma regula el plazo para pedir la nulidad relativa de
un acto.
a) error sobre la naturaleza del negocio.
2) Error sustancial: Conforme al art.1454 “El error
b) error sobre la identidad de la cosa específica de que
de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la
se trata o error “in corpore”
sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa
Sanción. Al respecto señalemos que la doctrina se el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si
encuentra dividida entre quienes señalan como sanción por alguna de las partes se supone que el objeto es una
la nulidad absoluta y aquellos que sostienen que la barra de plata, y realmente es una masa de algún otro
sanción es la nulidad relativa. metal semejante”.

Quienes se inclinan por la nulidad absoluta se fundan Determinar cuando estamos frente a un error “in
en lo siguiente: substantia et qualitate” ha sido un problema que ha
generado más de una solución. No hay dudas,
1º Los casos de error esencial son hipótesis de ausencia conforme al precepto legal citado, que el error en
de voluntad, y la voluntad es un requisito de existencia cuanto a la sustancia de la cosa sobre que versa el
del acto jurídico. Luego la falta de voluntad impide negocio jurídico vicia el consentimiento, puesto que en
que el acto se forme. De esta forma, en los términos este caso la sustancia no es la que se tuvo en vista para
del art.1682, en estos casos hay omisión de un celebrar el negocio y la voluntad se manifestó en
requisito que la ley prescribe (en el art.1445) para el desconocimiento de la realidad. De manera que es
valor de los actos o contratos, en consideración a su posible sostener que si el manifestante hubiera
naturaleza; y conocido la verdadera sustancia de la cosa el negocio
no se habría formado.
2º Porque en verdad, la falta de voluntad nos enfrenta a
la inexistencia del acto. Sin embargo, como en nuestra El problema consiste, sin embargo, en determinar qué
legislación civil no está consagrada la inexistencia se entiende por sustancia o calidad esencial del objeto
como sanción, debemos aplicar el art.1682 y la nulidad sobre que versa el acto o contrato. Para responder
absoluta como sanción en todos aquellos casos en que nuevamente aparecen enfrentadas las concepciones
a un acto faltan requisitos de existencia. acerca del rol de la voluntad en los negocios jurídicos.
A su vez, quienes se inclinan por la nulidad relativa se En la concepción voluntarista clásica, dentro de la cual
fundamentan en lo siguiente: los móviles del manifestante tendrán mucha
importancia, la sustancia será aquella cualidad del
1º El art.1453 prescribe que “El error de hecho vicia el
objeto que ha motivado a cada parte a celebrar el
consentimiento cuando recae...”, lo que indica que el
negocio. De manera que no queda reducido el
consentimiento existe, pero viciado;
concepto a la materia misma con que la cosa está
2º El error esencial no aparece expresamente hecha, no está limitado por la materialidad o estructura
consagrado en el art.1682 como uno de los casos de de la cosa sino que se refiere más bien a aquella
nulidad absoluta; calidad o cualidad que la parte ha tenido en vista para
consentir en el acto o contrato.
3º El art.1454 que consagra el error sustancial, indica
que “El error de hecho vicia asimismo el En la concepción objetiva, por el contrario, que
consentimiento...” lo que indicaría que tanto el error prefiere resguardar la seguridad jurídica por sobre la
esencial como el sustancial están sometidos a unos voluntad interna, la sustancia de la cosa no queda
mismos efectos, y no hay dudas que la sanción para el entregada a lo que cada parte pretendía o esperaba de
error sustancial es la nulidad relativa; y la cosa, sino que es común para todas ellas. Será, por
tanto, la materia con que la cosa esté hecha o aquéllo

20
que hace que la cosa sea lo que es, lo que determina su Por ello ha de tenerse presente, según algunos autores ,
naturaleza especial y que la diferencia de las demás. que si bien nuestro Código tiene raíces eminentemente
voluntaristas, el propio art.1454 hace alusión a
Nuestra legislación en la materia, es decir, el art.1454 condiciones objetivas y subjetivas del objeto, pero en
inc.1º, ha seguido en esta parte fielmente a Pothier, que distintos incisos. En efecto, conforme lo preceptuado
sobre el particular señalaba que el error anula la en el inciso segundo de dicha disposición, relativo al
convención, vicia el consentimiento, cuando recae error accidental, se permite a las partes alegar error
sobre la cualidad del objeto que los contratantes han sobre los aspectos subjetivos relativos al objeto, y que
tenido principalmente en vista y que constituye su son las que las han llevado a consentir, pero para que
sustancia. Así, si queriéndose comprar un par de estos aspectos subjetivos tengan la virtud de viciar el
candelabros de plata, se compran en verdad un par de consentimiento deben haber sido puestas en
candelabros de cobre plateado, y a pesar de que no conocimiento de la contraparte. De manera que si el
exista intención de engañar, la convención será nula inciso segundo regula las consideraciones internas o
porque el error en que ha incurrido el comprador subjetivas de las partes en relación a las aptitudes de la
destruye su consentimiento. cosa, significa que en el inciso primero de la misma
disposición, al aludir al error sustancial, tiene en mira
En Francia la norma del art.1110 del Código
las calidades objetivas del objeto, que superan
Napoleónico era aun más clara en su contenido
consideraciones puramente subjetivas.
objetivo ya que aludía exclusivamente al error sobre
“la substancia misma de la cosa”, de forma que la En contraposición, hay otros autores que reafirman la
interpretación de dicha disposición, para incorporarle concepción voluntarista o subjetiva de nuestra
contenidos subjetivos, propios de las tendencias disposición, haciendo presente que el error substancial
filosóficas en boga a dicha época, fue mucho más no sólo es aquél que recae sobre la materia de que está
forzada que en Chile. Cabe destacar que en Francia compuesta la cosa, sino que también sobre cualquier
esta es la única disposición que dicho Código reservó otra cualidad que es determinante para celebrar el
para el error-vicio, a diferencia de lo que sucede en contrato, como la antigüedad o el valor artístico del
nuestro país. objeto.
Sin embargo, el saber que nuestro Código ha seguido a Aunque algunos partidarios más modernos de esta tesis
Pothier en esta materia no nos permite arribar a una sostienen que en todo caso esta cualidad debe
solución, ya que su posición sobre este problema ha mantener cierto grado de objetividad, pues debe
sido objeto de más de una interpretación, situación que integrar la cosa haciendo que ella sea lo que es y no
se repite al llevar sus observaciones a la norma del una cualidad externa a la misma, es decir, aquellas
art.1454 inc.1º. propiedades como utilidad, antigüedad, rareza, etc.,
que conforman verdaderas categorías comerciales
Así, hay quienes señalan que la sustancia es aquella
reconocidas de manera uniforme, cuya reunión
aptitud o calidad que hace que la cosa sea lo que es,
determina una naturaleza específica conforme con la
como por ejemplo la antigüedad del objeto, su origen
opinión general de las personas y atendidas las
histórico, el artesano que la fabricó, la marca de
circunstancias específicas del negocio. De esta forma,
fábrica. En oposición hay otros que sostienen que el
con esta visión más objetiva, se evita condicionar la
problema se reduce a una pura cuestión de materia con
suerte del contrato a las consideraciones personales
que está hecha la cosa. Ambas posiciones tienen
exclusivas de una de las partes.
argumentos a su favor. Así, los primeros se asilan en
que nuestra disposición, tal como el texto de Pothier, Sanción. Contrario a lo que sucede al tiempo de
aluden a la “calidad esencial”; como asimismo, dicha conceptualizar el error sustancial, los autores están
calidad esencial es en relación al “objeto” y no a la contestes en que la sanción en caso de afectar el error
“cosa” sobre que versa el contrato. Sin embargo, en sustancial la voluntad o consentimiento de una de las
contrario, el ejemplo que utiliza nuestro Código, al partes es la nulidad relativa, conforme lo dispuesto en
igual que Pothier, dice relación a su materia, a su el art.1682 inc.final, ya que no aparece entre los vicios
composición, a su estructura. que producen nulidad absoluta en los dos primeros
incisos del artículo citado.

21
El error sustancial es un vicio que afecta la validez de Es decir, se trata de una calidad accidental elevada a
la voluntad, pero que no impide que la voluntad exista. calidad esencial para formar la voluntad o
Por lo tanto no estamos ante un caso de ausencia de consentimiento, de manera que si dicha calidad no
voluntad, que tendría como sanción la inexistencia o al concurre, el interesado no habría celebrado el acto o
menos la nulidad absoluta (por no existir la institución contrato. Por ejemplo, compro un libro en una librería
de la inexistencia en nuestro Derecho Civil), sino ante creyendo que está impreso en un determinado papel de
un caso de presencia de voluntad, pero viciada, y por calidad, pero en realidad está impreso en papel
ende, no válida, que habilita a pedir la invalidación del corriente.
acto, alegando la nulidad relativa del mismo.
Este error sobre esta cualidad del objeto no vicia el
3) Error sobre las cualidades accidentales consentimiento, porque no altera su cualidad
determinantes sustancial; la calidad del papel no le impide al libro ser
lo que es. Pero si ha sido precisamente esa cualidad del
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no libro (la calidad del papel en que creí que estaba
vicia el consentimiento. De esta forma, el error acerca impreso) la que he tenido en vista para comprarlo, ese
de alguna cualidad accidental de la cosa no tiene la error accidental tiene la virtud de viciar el
virtud de viciar el consentimiento. consentimiento.
Cualidades accidentales son aquellas que b) Pero no basta que el error sobre una cualidad
ordinariamente son indiferentes para determinar la accidental del objeto haya sido el principal motivo de
voluntad o el consentimiento de las personas. una de las partes para contratar. La ley, en resguardo
de los intereses de la otra parte, exige que ese motivo
La técnica que ha seguido nuestro Código, en relación
haya sido conocido por esa otra parte.
al tratamiento del error que vicia la voluntad, distingue
entre aquellas particularidades del objeto que versa el Resulta evidente que esta segunda exigencia se impone
negocio y que son objetivamente sustanciales, vician el a los actos jurídicos bilaterales, que son aquellos que
consentimiento; y todas aquellas cualidades del objeto para formarse requieren de la concurrencia de la
que no son sustanciales, sino accidentales, no son voluntad de dos o más partes. La pregunta que viene a
suficientes para la existencia de un error sustancial, y continuación es qué pasa con el error accidental que ha
por lo mismo no vician el consentimiento. sido determinante para formar la voluntad en los
negocios jurídicos unilaterales. En estos casos, como
Sin embargo, como nuestro Código se funda en
no hay otra parte no es posible exigir que la
concepciones voluntaristas o subjetivas, permite, en
importancia atribuida a la calidad accidental de la cosa
determinados casos, que el error que afecta dichas
por el autor del acto jurídico unilateral sea conocida
cualidades accidentales vicie el consentimiento. En los
por otra parte, porque no existe en estos casos una otra
términos del art.1454 inc.2º: El error acerca de otra
parte.
cualquiera calidad de la cosa no vicia el
consentimiento de los que contratan, sino cuando esa Tampoco podrá postularse que esa circunstancia sea
calidad es el principal motivo de una de ellas para conocida por aquél a quien va dirigido el acto o cuya
contratar, y este motivo ha sido conocido de la voluntad es necesaria para que el acto jurídico
contraparte. unilateral tenga eficacia, especialmente en los negocios
recepticios. Por ello algunos autores, aceptando la
Consecuente con la concepción voluntarista, en este
posibilidad de que el error accidental invalide los actos
caso preferiremos la voluntad interna a la declarada,
jurídicos unilaterales cuando ha sido determinante para
siempre que el error que ha afectado a la voluntad
la formación de la voluntad, postulan que ese error y la
interna cumpla con dos exigencias:
importancia que ha tenido en la formación de la
a) Que se trate de un error que si bien recae sobre una voluntad surja del negocio mismo y no de antecedentes
cualidad accidental del objeto (lo que por regla general extraños.
no vicia el consentimiento), dicha cualidad debe ser
Sanción. El error accidental, cuando vicia la voluntad,
determinante para formar el consentimiento de uno de
tiene como sanción la nulidad relativa.
los contratantes.
4) El error en la persona.
22
Conforme lo dispuesto en el art.1455 El error acerca de consentimiento libre si ha habido error en cuanto a la
la persona con quien se tiene intención de contratar no identidad de la persona del otro contrayente, ya que
vicia el consentimiento, salvo que la consideración de esta disposición parece referida sólo al error en la
esta persona sea la causa principal del contrato”. identidad física de la persona.

En general los negocios, y especialmente los Actos patrimoniales:

patrimoniales, se celebran sin importar la identidad de
la persona con quien se contrata. Así, al vendedor sólo Aquí debemos distinguir:
le interesa que su comprador le pague el precio (1) Actos a título gratuito: En estos actos la
acordado. Por ello es que el principio general en consideración a la persona también se estima como
materia de error en la persona es que este error no vicia relevante. El acto a título gratuito más representativo
el consentimiento. Por excepción, cuando la es la donación, pero pertenecen también a esta
consideración a la persona del otro contratante ha sido categoría el mutuo sin interés, el comodato y el
determinante para la celebración del acto o contrato, el depósito.
error recaído sobre dicha persona viciará el
consentimiento. (2) Actos testamentarios: También resulta evidente
que el testamento es un acto otorgado en consideración
Existe una categoría de actos jurídicos denominados a los asignatarios, de manera que si se incurre en error
“intuito personae” que son aquéllos que se celebran respecto de alguno de ellos, este error vicia el
precisamente en atención a la persona del otro consentimiento del testador y podrá anularse la
contratante o en favor de quien se hace la declaración.
respectiva asignación. En esta materia la disposición
Se ha dicho que son actos “intuito personae” los que del art.1057 nuevamente, al igual que en el caso del
responden a las siguientes categorías: matrimonio, parece referirse sólo al error en cuanto a
la identidad física de la persona, ya que señala dicha
Actos de familia: Los actos de Derecho de Familia se norma que El error en el nombre o calidad del
celebran generalmente en consideración a la persona. asignatario no vicia la disposición, si no hubiere duda
El matrimonio, el reconocimiento de un hijo, la acerca de la persona. Igual idea parece deducirse del
adopción, etc. No hay dudas que el error recaído en la art.1026.
identidad física de la persona vicia el consentimiento.
Más dudoso es el problema cuando el error recae en las 3) Actos a título oneroso: Finalmente, estos actos en
cualidades de una persona, lo que en doctrina se general no tiene la característica de celebrarse en
denomina error en la persona civil o social. La verdad consideración a las personas que en ellos intervienen.
es que un error en la identidad física de la persona es Pero existen determinados actos que sí manifiestan
una hipótesis casi novelesca; no lo es tanto el error en esta característica, como el mandato, las sociedades de
la identidad civil o social. La trama de la obra de personas, la estipulación en favor de otro o la
Gabriel García Márquez Crónica de una muerte transacción (que conforme al art.2456 se presume
anunciada nos da un buen ejemplo de un error acerca haberse aceptado por consideración a la persona con
de la identidad social de la novia, a quien el novio quien se transige, de manera que si se cree, pues,
suponía virgen, cualidad que en definitiva no poseía y transigir con una persona y se transige con otra, podrá
que queda al descubierto en la noche de bodas. rescindirse la transacción).

Hoy podría ser el caso de quien contrae matrimonio Sin embargo, eventualmente incluso en los actos que
con una mujer que obtuvo su sexo artificialmente por no son “intuito personae” es posible concebir el error
la magia de la medicina, condición desconocida por el en la persona, cuando es precisamente la consideración
novio hasta después de contraído el matrimonio. La a la persona del otro contratante o a la persona a quien
verdad es que si bien en doctrina y en muchas va dirigida la declaración, la causa determinante en la
legislaciones extranjeras, como la francesa, se acepta celebración del contrato. Por ejemplo, cuando se
el error en las cualidades civiles o sociales de la compra un cuadro que se supone que es de un
persona como vicio del consentimiento, en Chile la determinado pintor y resulta ser de otro; o en un
cuestión no es tan clara desde que el art.33 de la Ley arriendo de servicios, por ejemplo profesionales, donde
de Matrimonio Civil expresa que falta el la consideración a la persona del prestador del servicio

23
es muchas veces determinante, como un médico, un 4) El error común: En las hipótesis de error común lo
abogado, etc. que sucede, al contrario del error vicio, es que esta
categoría de error va a dar validez al negocio que en
En todos los casos en que la consideración de la otras condiciones no sería válido. El error común es
persona es determinante para la celebración del aquél que es compartido por un considerable número
contrato cabrá la posibilidad de error en la persona. de personas y que permite que el acto se considere
válido a pesar de no estar ajustado a la ley. En la Edad
Sin embargo, en estos casos, Andrés Bello, innovando
Media se expresó esta idea en una máxima: “error
en relación a su antecedente francés, consideró
comunis facit jus” (el error común constituye derecho).
proteger a la persona del otro contratante, disponiendo
en el inc.2º del art.1455 que “Pero en este caso la El fundamento del error común está en el interés
persona con quien erradamente se ha contratado, social, ya que siendo un error compartido por un gran
tendrá derecho a ser indemnizada de los perjuicios en número de personas, hay conveniencia en aceptar las
que de buena fe haya incurrido por la nulidad del apariencias que dicho error genera.
contrato”.
Por ejemplo, nuestra legislación acepta en algunos
Consideraciones finales sobre el error: casos hipótesis de error común, en el art.426, que da
validez a los actos del curador de hecho, es decir, a los
1) Basta que el error afecte a una de las partes: Las
actos que una determinada persona ejecuta
disposiciones anotadas llevan a concluir que en los
supuestamente en la calidad de curador de otra sin
negocios bilaterales basta que una de las partes
serlo verdaderamente.
padezca el error para que exista vicio del
consentimiento. Así por ejemplo el art.1454 que señala Se dice que el error común requiere de los siguientes
“...como si por alguna de las partes...”. De esta forma, requisitos:
no es necesario que la otra parte haya estado en
conocimiento del error, pero si sabía que su  Que se trate de un error compartido por un
contraparte estaba en error y no se lo advierte gran número de personas.
podremos encontrarnos incluso ante un caso de dolo.  Debe existir, entre los que padecen del error,
Pero el error es independiente como vicio del dolo, por un justo motivo para creer en la apariencia que
lo que no es necesario que la contraparte haya sabido genera el error.
que su contraria incurría en error. La buena fe de la  Debe existir buena fe de parte de quienes lo
parte que no cayó en error puede ser importante en alegan a su favor, ya que la ley protege la
algunos casos, como por ejemplo para los efectos del buena fe y no la mala fe.
art.1455 inc.2º, ya que tendrá derecho a resarcirse de
los perjuicios que se le causen. 2. La Fuerza

2) La máxima nemo auditur y el error: Esta máxima La fuerza es la presión física o moral ejercida sobre la
romana (nemo auditur propiam turpitudinem allegans) voluntad de una persona para determinarla a ejecutar
es un principio moral que impide a todo sujeto de un acto jurídico. Expone a la víctima, a la persona
derecho valerse de su propia torpeza para obtener contra quien se ejerce la fuerza, o a un sufrimiento
beneficios. De esta forma, quien alega haber sufrido un presente o al temor de uno futuro, y es precisamente el
error que ha viciado su consentimiento, deberá propósito de la víctima de verse libre de ese
demostrar que dicho error ha sido excusable, esto es, sufrimiento o de evitarlo el que la decide a consentir.
que no ha provenido de su culpa, imprudencia o supina Debe anotarse, eso sí, que el vicio de la voluntad no
ignorancia, ya que en caso contrario no será está precisamente en la fuerza (que viene a ser la
escuchado. causa) sino en el miedo (efecto) que es el que
3) Prueba del error: Siendo lo normal que los actos se determina que se exprese conscientemente una
hayan concluido o celebrado válidamente, quien alega voluntad que no corresponde al verdadero querer del
lo anormal, lo extraordinario, lo excepcional, deberá sujeto .
probarlo. Y lo anormal es precisamente que alguna de Conforme la definición dada es posible clasificar la
las partes haya incurrido en error y por ende que su fuerza en física y moral.
consentimiento se encuentre viciado por ello.
24
a) La fuerza física o violencia implica el uso de una 1) Ilegitimidad e Injusticia de la Fuerza (contraria a
fuerza material, corporal, sobre el agente, con el derecho)
propósito de conminarla a realizar un acto positivo o
negativo, quedando reducido a la calidad de un mero 2) Gravedad de la Fuerza:
instrumento mecánico de la voluntad del ejecutor de la a.- Debe ejercerse con el objeto preciso de
violencia. Por ejemplo, cuando se toma violentamente arrancar el consentimiento.
la mano de una persona analfabeta y se estampa su
huella digital en un contrato para significar aceptación b.- La voluntad debe ejercerse precisamente
de los términos del mismo. por el temor a verse perjudicado o dañado.

La fuerza física es una presión corporal que coarta la 3) Determinación de la Fuerza (Capaz de producir una
voluntad del agente de manera irresistible, anulándola fuerte impresión)
por completo. Por ello, en las hipótesis de violencia o
fuerza física no es posible hablar, en rigor, de vicio del 4) Debe ser actual e inminente (en el momento de
consentimiento, ya que en estos casos ni siquiera existe celebrar el contrato)
voluntad. En doctrina se le denomina vis absoluta.
5) Debe provenir de un hecho del hombre , ya sea de
b) La fuerza moral o intimidación consiste en aquellas una parte o de un tercero.
amenazas o apremios dirigidos a infundir temor en la
La fuerza puede ser ejercida por cualquier
víctima con el objeto que consienta en un determinado
persona: Es indiferente quien sea la persona que
acto o contrato. Para estos efectos es indiferente el
ejerce la fuerza para que ésta vicie el consentimiento.
medio que se emplee para inspirar temor, sea por
La fuerza podrá provenir de cualquier persona y no
medio de palabras, gestos, comportamientos, etc.
sólo de quien esté interesada en contratar con la
Esta fuerza se ejerce sobre la voluntad de la víctima víctima. Basta tan sólo que la fuerza se ejerza con la
con el fin de determinarla en el sentido querido por intención de afectar la voluntad de la víctima, ya que
quien la ejerce. Se expone a la víctima a sufrir un daño sea quien ejerza la fuerza el consentimiento siempre
si no celebra el acto con que se la intimida. Por ello, en estará viciado.
estos casos, hay voluntad pero viciada. Se le denomina
Nuestra legislación considera expresamente esta
vis compulsiva.
situación en su art.1457: Para que la fuerza vicie el
En la intimidación no hay ausencia total de voluntad, consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que
sino una alteración en el proceso formativo de la es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la
misma, ya que la libertad es perturbada por la amenaza fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener
de sufrir un mal, y por ello es que la víctima ha el consentimiento.
consentido precisamente con el fin de librarse del mal
En general, no hay dudas que la fuerza vicia el
con que se la ha amenazado y no porque quería
consentimiento cuando proviene de una acción humana
realmente el acto que celebra.
destinada precisamente a afectar la voluntad de la
En Chile ambos tipos de fuerza son consideradas víctima.
vicios del consentimiento, conforme lo estipulado en
La situación no resulta tan clara cuando la voluntad de
los arts.1456 y 1457. También se la consagra como
la víctima es afectada por circunstancias externas
vicio de los actos unilaterales en el art.1007, “El
distintas a una acción humana, como sucede por
testamento en que de cualquier modo haya intervenido
ejemplo en las hipótesis de estados de peligro o de
la fuerza, es nulo en todas sus partes”.
necesidad pecuniaria.
Características que debe reunir la fuerza para ser
En efecto, la mala situación económica puede llevar a
considerada vicio del consentimiento:
una persona a manifestar su voluntad en un sentido que
Para que la fuerza vicie el consentimiento debe ser en otras condiciones jamás habría querido. Desde un
injusta o ilegítima, debe ser grave, y debe ser punto de vista doctrinario no existe razón para no
determinante. acoger esta hipótesis, ya que incluso en materia penal
el estado de necesidad es una circunstancia que

25
excluye la responsabilidad penal; y en Derecho Civil de producirle un falso concepto o un concepto errado
también se debería considerar que la voluntad no es de la realidad, que lo determina a contratar. Es decir,
completamente libre cuando estando en juego dos este engaño provoca en la persona del otro contratante
bienes jurídicos, se sacrifica uno para salvar el otro. un error. Sin embargo, en este caso se diferencia el
dolo del simple error, porque en este caso el error en
Prueba y sanción de la fuerza. que cae el afectado es provocado, inducido, por su
contraparte, que lo diferencia del simple error, que es
La fuerza es una cuestión de hecho que deben valorar
espontáneo.
soberanamente los jueces del fondo, y podrá ser
acreditada por cualquier medio legal, incluso por Por lo mismo, el dolo es más amplio que el simple
testigos. En todo caso, deberá probarse por quien la error, ya que todo dolo vicia la voluntad, a diferencia
alega y los jueces no podrán declararla de oficio. del error, que sólo en determinados casos la vicia. En
todo caso, cabe anotar que el dolo por sí solo no es el
La sanción es la nulidad relativa del respectivo acto o
vicio de la voluntad, sino que en realidad, lo que vicia
negocio jurídico, conforme el art.1682 inc. final.:
la voluntad es el error en que hace incurrir al afectado.
“Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad
relativa, y da derecho a la rescisión del acto o El dolo en materia civil tiene aplicación en diversos
contrato”. ámbitos, incluso fuera del campo civil, como sucede en
materia penal, en la cual es uno de los elementos del
Temor reverencial: art. 1456 inc, final.
delito.
Ese temor a desagradar a las personas a quienes se
En materia exclusivamente civil el dolo se presenta en
debe sumisión y respeto, no basta para viciar el
tres ámbitos:
consentimiento.
a) En la celebración de los actos y contratos.
Sí viciaría el consentimiento, si concurren otras
circunstancias que hagan presumir un ataque b) En la etapa de cumplimiento de una obligación
inminente. contractual, ámbito en el cual el dolo actúa como
agravante de la responsabilidad del deudor, conforme
Ejemplo: el contrato celebrado por un hijo, frente a la
el tenor del art.1558, cuando éste se vale de
amenaza de un padre violento de maltratarlo vicia el
procedimientos ilícitos para burlar al acreedor en el
consentimiento.
cumplimiento de sus obligaciones.
Sanción: Nulidad relativa. Art. 1682 inc. 3°.
c) Como fuente de responsabilidad extracontractual.
El Dolo
En todos los casos la concepción del dolo es la misma,
En el art.44 inc. final se define el dolo como la ya que se trata de un concepto unitario en materia civil.
intención positiva de inferir injuria a la persona o Su elemento esencial es el conocimiento, por parte del
propiedad de otro. agente, de lo antijurídico de su conducta.

En su acepción como vicio del consentimiento el dolo Clasificación del dolo

consiste en una serie de maquinaciones, maniobras o
El dolo, como vicio del consentimiento, admite las
artificios que se emplean por una persona para inducir
siguientes clasificaciones:
a otra a celebrar un negocio jurídico. Pothier se refiere
a él diciendo que es toda especie de artificio de que A)Dolo bueno y dolo malo.
alguien se sirve para engañar a otro. Su aspecto
medular es la insidia, es decir, las maniobras o El dolo bueno no es más que el comportamiento lícito
maquinaciones destinadas a engañar a otro a fin de que consiste en las alabanzas o exageración de las
determinarlo a celebrar un acto jurídico que, de no cualidades o del valor de la cosa ofrecida, en la medida
mediar el engaño, no habría celebrado. que se mantenga dentro de los límites tolerados por la
conciencia social y los usos comerciales.
La verdad es que en esta acepción del dolo como vicio
del consentimiento lo que sucede es que una persona, A su vez, el dolo malo es toda astucia, engaño o
por medio de maquinaciones, engaña a otra, de manera maquinación para sorprender a otro. Este es el dolo
26
propiamente tal y por ello vicia el consentimiento. El dolo. Como el acto jurídico se habría concluido de
dolo malo supone un comportamiento ilícito destinado todas formas, este dolo no es vicio del consentimiento,
a engañar a otra persona y que la induce a una pero puede dar lugar a la correspondiente acción
manifestación de voluntad que sin el dolo no habría indemnizatoria (1458 inc.2º).
manifestado o lo habría hecho en condiciones menos
onerosas. Es dolo incidental, conforme el tenor del inc.1º del
art.1458 el que no es obra de un tercero y el que no es
b) Dolo positivo y dolo negativo o reticencia: Según determinante.
el dolo consista en un hecho o en una abstención, es
positivo o negativo, pero uno y otro están sometidos a Requisitos para que el dolo vicie el consentimiento.
unas mismas reglas. De acuerdo a lo previsto en el art.1458 El dolo no vicia
El dolo positivo es el que consiste en la realización de el consentimiento sino cuando es obra de una de las
maquinaciones o procedimientos de que se vale una de partes, y además cuando aparece claramente que sin él
las partes para engañar a la otra. En estos casos, los no hubieran contratado. Conforme con la disposición
actos dolosos tienden a representar como verdadero lo transcrita, para que el dolo vicie el consentimiento se
falso o a suprimir o alterar las circunstancias requieren copulativamente los siguientes requisitos: ser
verdaderas. determinante y ser obra de una de las partes.

El dolo negativo es aquel en que el engaño se funda en  El dolo debe ser determinante.
el sagaz ocultamiento de la verdad. Consisten en la  El dolo debe ser obra de una de las partes.
ocultación de circunstancias que se tenía el deber de El dolo y la mala fe.
poner en conocimiento del agente, induciéndolo a
error. Se trata de una conducta pasiva o reticente que La no presunción del dolo. Todo nuestro ordenamiento
induce a consentir al otro, porque se le ha ocultado, positivo está basado en la presunción de la buena fe, de
deliberada y conscientemente, ciertos hechos que de manera que ella se presume. De esta forma, quien
haberlos sabido no habría consentido. alegue comportamientos dolosos deberá probarlos. Al
respecto señala el art.1459 El dolo no se presume sino
El dolo negativo es una abstención fraudulenta, como en los casos especialmente previstos por la ley. En los
cuando una de las partes oculta información a otra para demás casos debe probarse.
que no pueda formarse un juicio acertado de la
realidad, lo que le hubiera hecho desistirse de El dolo es una forma de mala fe, que se opone a la
contratar. No se trata de hacer salir al otro contratante buena fe. La buena fe reviste un doble carácter: como
del error o ignorancia en que se encuentra, sino que es buena fe objetiva o buena fe-lealtad; y como buena fe
algo mucho más grave: se trata de que el silencio que subjetiva o buena fe-creencia. La buena fe objetiva es
se guarda conscientemente haga caer al otro el leal comportamiento que se tiene en las relaciones
contratante en dicho error. con los demás, y a ella alude el art.1546 cuando
prescribe que:
c) Dolo principal o determinante y dolo incidental o
accidental. “Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por
consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se
Dolo determinante es aquel que decide a una persona a expresa, sino a todas las cosas que emanan
celebrar el acto jurídico en que incide, de manera que precisamente de la naturaleza de la obligación, o que
sin haber mediado el dolo el sujeto no habría por la ley o la costumbre pertenecen a ella”.
contratado. Esto supone que el dolo debe existir al
momento de la celebración del acto respectivo y La buena fe subjetiva es la creencia que se actúa
además, que la maniobra dolosa debe ser idónea para conforme a la ley. La ley considera, entre otros casos,
inducir a la víctima a contratar. la buena fe en su concepto subjetivo, por ejemplo, en
materia de posesión, en el art.706 al disponer que La
*Dolo incidental es aquel que no determina a una buena fe es la conciencia de haberse adquirido el
persona a celebrar el acto jurídico, pero sí a concluirlo dominio de la cosa por medios legítimos, exentos de
en condiciones diferentes, en general menos onerosas, fraude y de todo otro vicio. El art.707 reitera el
a las que lo hubiera hecho de no haber mediado el principio del art.1459 al prescribir que La buena fe se
27
presume, excepto en los casos en que la ley establece determinante para que vicie el consentimiento, y en
la presunción contraria. Y agrega en su inc.2º: En los este caso las maniobras o maquinaciones provendrán
demás casos la mala fe deberá probarse. del beneficiado con el acto unilateral o bien de un
tercero.
Un caso en que la ley presume la mala fe es el inc.4º
del art.706 conforme al cual si alguien invoca un error Para afirmar la procedencia del dolo en los actos
en materia de derecho para amparar su posesión, se unilaterales encontramos las siguientes normas:
presumirá su mala fe.
a) El art.968 Nro.4 que dispone que es indigno de
Que el dolo no se presuma, no significa que no pueda suceder al difunto como heredero o legatario el que por
probarse por todos los medios de prueba legales, fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria
incluso por presunciones judiciales, ya que la ley no ha del causante, o le impidió testar.
impuesto limitaciones a su respecto.
b) El art. 1237 que dispone que podrá dejarse sin
Situaciones relativas al dolo: efecto una repudiación de una herencia cuando ha sido
inducido a repudiar por fuerza o dolo.
La condonación del dolo es su perdón.
Sanción del dolo.
Para saber si es posible perdonar el dolo debemos
distinguir si se trata de un dolo futuro o un dolo La sanción del dolo, como vicio de la voluntad,
pasado. requiere distinguir si se trata de un dolo determinante o
incidental y si es o no obra de una de las partes:
Si el dolo es futuro, éste no puede condonarse o
renunciarse anticipadamente. Así lo prescribe el 1) Si el dolo es determinante y obra de una de las
art.1465 al señalar que La condonación del dolo futuro partes: conforme el art.1682 inciso final el dolo se
no vale. El perdón anticipado del dolo adolece de sanciona con la nulidad relativa del acto. Además,
objeto ilícito. procede por las normas generales, la indemnización del
daño producido.
Si el dolo es pasado es admisible su renuncia expresa,
de lo que se infiere que para que el perdón del dolo sea 2) Si el dolo es incidental, aunque sea obra de una de
válido se requiere tener un cabal conocimiento de su las partes (al igual que cuando el dolo es obra de un
existencia, y por ello sólo es posible perdonar el dolo tercero): en este caso no hay vicio del consentimiento
que ya se ha producido. En verdad en este caso no se (y por lo mismo no hay nulidad del acto) sino sólo
estará perdonando el dolo en sí, sino la acción para existe responsabilidad por los perjuicios causados. Al
indemnizar los perjuicios derivados del mismo. respecto señala el art.1458 inc.2º

El dolo y los actos unilaterales. En los demás casos el dolo da lugar solamente a la
acción de perjuicios contra la persona o personas que
El problema se centra en que, conforme el art.1458 el lo han fraguado o que se han aprovechado de él; contra
dolo, para que vicie el consentimiento, debe ser obra las primeras por el total valor de los perjuicios, y
de una de las partes. Sin embargo, tratándose de los contra las segundas hasta concurrencia del provecho
negocios unilaterales, donde sólo existe una parte, no que han reportado del dolo.
es necesario este requisito sino tan sólo que el dolo sea
determinante. Ello, porque las normas de los arts.1437 De forma que queda clara la distinción en la sanción
y siguientes están referidas a los contratos, y no a los para los que han fraguado el dolo (debe indemnizar
actos jurídicos en su totalidad, por lo que el empleo de todo el daño) respecto de los que sólo han recibido
tales normas como sustituto de regulación para una provecho del dolo (deben indemnizar hasta el monto
Teoría de los Actos Jurídicos merece, como en este de su respectivo provecho) y en este caso ni siquiera es
caso, algunos ajustes. Lo contrario sería admitir que en necesario que éstos hayan tenido conocimiento del
los actos unilaterales no cabría el dolo, lo que resulta dolo.
absurdo.
La Lesión
Por ello, la doctrina estima que respecto de los actos
jurídicos unilaterales basta que el dolo sea principal o
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La lesión es el perjuicio que sufre una parte en razón haya un justo precio en las transacciones. De esta
del desequilibrio entre las prestaciones recíprocamente forma, la lesión se convierte en una medida tutora de
estipuladas. intereses generales.

Atendido a que la lesión tiene por objeto evitar el En Chile hay razones para estimar que la lesión se rige
desequilibro de las prestaciones de los contratantes es por criterios objetivos, como por ejemplo:
que esta institución rige precisamente en los casos en
que las prestaciones deben ser equilibradas por la 1) La historia fidedigna del establecimiento de la ley.
naturaleza de la relación. De esta forma, la lesión es Originalmente el art.1629 del Proyecto de 1853 (actual
una institución que sólo se aplica a los actos o 1451) enumeraba a la lesión como uno de los vicios
contratos onerosos conmutativos, excluyéndose, por del consentimiento. Su posterior supresión indica el
consiguiente, de los contratos a título gratuito y de los criterio del legislador de apartarse de la concepción
contratos onerosos aleatorios, ya que en ambos casos subjetiva.
el desequilibro es querido o aceptado por los 2) Por los requisitos exigidos en cada caso para
contratantes. determinar que existe lesión, ya que todos ellos están
Conforme lo dicho, la lesión es el perjuicio que una basados en meros criterios matemáticos y ajenos a toda
parte experimenta cuando, en un contrato conmutativo, consideración subjetiva.
recibe una prestación de inferior valor al de la 3) Finalmente, por la naturaleza que se le asigna a la
prestación que otorga. Hay lesión cuando hay sanción, ya que a diferencia de lo que sucede con los
desequilibrio y su finalidad es reparar dicho
vicios del consentimiento, donde la sanción es la
desequilibrio. nulidad, en la lesión la sanción es variada y tiende a
Advirtamos que en nuestra legislación, además de evitar el perjuicio sufrido por la parte lesionada, dando
tener lugar sólo respecto de los actos o contratos al favorecido en algunos casos la posibilidad de
onerosos conmutativos, tiene una aplicación restrictiva perseverar en el contrato lescivo completando la
sólo a los casos en que la ley lo ha contemplado, según prestación deficiente en la forma que señala la ley.
observaremos. De ello resulta que no se trata de una Aplicaciones de la lesión en el Derecho Civil
institución de aplicación general para todos los actos o chileno.
contratos onerosos conmutativos.
En nuestro Código Civil existen ciertas disposiciones
Fundamento: que la admiten para determinados actos o contratos. En
Que la lesión sea considerada o no un vicio del todo caso no se sanciona toda lesión, sino sólo la
consentimiento dependerá del fundamento que en enorme, y además esta sanción tiene lugar únicamente
doctrina se le de para justificarla. Al respecto en los casos en que la ley expresamente la contempla.
encontramos dos posiciones: Así:

A. Para algunos la lesión es un vicio subjetivo. En esta En la compraventa. Se admite la lesión en los arts.1888
posición la lesión es concebida como vicio del y siguientes. Hay lesión enorme en la compraventa
consentimiento, ya que quien sufre lesión en el acto o cuando el precio que recibe el vendedor es inferior a la
contrato que celebra es por razón de ciertas presiones mitad del justo precio de la cosa que vende; y el
que lo llevan a realizar un mal cálculo. Por ello se comprador sufre a su vez lesión enorme cuando el
afirma incluso que la lesión no es independiente del justo precio de la cosa comprada es inferior a la mitad
error, la fuerza o el dolo, y serán, en realidad estos del precio que paga por ella (art.1889).
vicios los que constituyan propiamente el vicio. La sanción no será siempre la rescisión, sino que el
b) Para otros la lesión es un vicio objetivo. Está comprador favorecido por ella podrá a su arbitrio
representado en criterios matemáticos o mecánicos, al consentir en la rescisión o completar el justo precio
configurarse los hechos señalados por la ley, con con deducción de una décima parte; y el vendedor
abstracción de toda otra consideración, en especial favorecido puede a su arbitrio aceptar la rescisión o
subjetiva. Se dice que se justifica por un interés restituir el exceso del precio recibido sobre el justo
público que desea el equilibrio de las prestaciones, que precio aumentado en una décima parte (1890). No hay

29
lesión enorme en la compraventa de bienes muebles ni obligaciones de valor inapreciable o indeterminado. En
en las que se hubieren hecho por el ministerio de la el primero se podrá rebajar la pena en lo que exceda al
justicia. máximum de interés que es permitido estipular. En las
segundas se deja a la prudencia del juez moderarla,
2) En la permuta. Se aplican las mismas normas de la cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme.
compraventa, conforme el art.1900.
La capacidad
3) En la aceptación de una asignación testamentaria.
Conforme el art.1234 puede rescindirse la aceptación La capacidad es la aptitud legal de las personas para
de una asignación testamentaria en caso de lesión adquirir derechos y ejercitarlos por sí mismas, sin el
grave a virtud de disposiciones testamentarias de que ministerio o autorización de otras.
no se tenía noticia al tiempo de aceptarla. Se entiende
en este caso por lesión grave aquella que disminuye el De la definición dada resulta que la capacidad es de
valor total de la asignación en más de la mitad. dos tipos o clases: capacidad de goce y capacidad de
ejercicio.
4) En la partición de bienes. De acuerdo al art.1348 las
particiones se anulan o se rescinden de la misma El Código Civil no ha consagrado una Teoría General
manera y según las mismas reglas que los contratos. La de la Capacidad o de la Incapacidad. En gran medida,
rescisión por causa de lesión se concede al que ha sido ella queda regulada por las normas de los arts.1446 y
perjudicado en más de la mitad de su cuota. 1447 relativa a las convenciones. Sin embargo, en el
Libro I sobre Las Personas se regulan las principales
5) En el mutuo. Según lo dispuesto en el art.2206 el instituciones relacionadas con la incapacidad, como la
interés convencional no tiene más límites que los que potestad paterna, las tutelas y las curadurías. Pero los
fueren designados por ley especial; salvo que, no efectos de la capacidad atraviesan todas las
limitándolo la ley, exceda en una mitad al que se instituciones civiles. A partir de todas estas normas es
probare haber sido interés corriente al tiempo de la que debe construirse una Teoría de la Capacidad. Sin
convención, en cuyo caso será reducido por el juez a embargo, en nuestro curso nos limitaremos a dar sólo
dicho interés corriente. La ley 18.010 sobre algunos principios referidos a las normas que protegen
Operaciones de Crédito de Dinero es la que fija el la manifestación de la voluntad para formar el acto
concepto de interés corriente (interés promedio jurídico.
cobrado por los Bancos y las sociedades financieras
establecidas en Chile en las operaciones que realicen En todo caso, cabe acotar que no obstante que la
en el país), como asimismo el interés convencional capacidad como atributo de la personalidad es una
(señalando que este interés no podrá exceder en más de institución que tiene un alcance general, existen una
un cincuenta por ciento al corriente que rija al serie de reglas especiales referidas a cuándo una
momento de la convención, y este límite se denomina determinada persona adquiere capacidad de ejercicio.
interés máximo convencional). Cada vez que la ley se Así, en materia civil hay normas especiales para las
refiera al interés legal o al máximo bancario se está convenciones (art.1447), para contraer la
refiriendo al interés corriente. responsabilidad extracontractual (art.2319), para el
matrimonio (arts.4 y 5 de la Ley de Matrimonio Civil),
6) En la anticresis. El art.2443 establece para la y para el testamento (art.1005). pero en otras ramas
anticresis una lesión equivalente que para el mutuo, y también existen normas especiales, como en Derecho
los intereses estipulados por las partes están sujetos a Penal (art.10 Nros.1, 2 y 3), en Derecho Laboral
reducción en caso de lesión. (arts.13 a 18 del Código del Trabajo), en Derecho
Político (art.13 de la Constitución), en Derecho
7) En la cláusula penal. Conforme el art.1544 cuando Procesal Civil (art.357 Nros.1, 2, 3, 4 y 5), en Derecho
en una convención una parte se obliga a pagar una Procesal Penal (arts.460 a 463), etc.
suma de dinero, y se acuerda, además, que el no
cumplimiento de esta obligación implica una sanción Características de la capacidad negocial.
consistente asimismo en el pago de otra suma de
dinero, podrá pedirse que se rebaje de la segunda todo La capacidad como aptitud negocial tiene las
lo que exceda al duplo de la primera, incluyéndose ésta siguientes características:
en él. Esta norma no se aplica al mutuo ni a las
30
1) Es la regla general. Las incapacidades constituyen la en el art.77 los derechos que se diferirían a la criatura
excepción; que está en el vientre materno, si hubiese nacido y
viviese, estarán suspendidos hasta que el nacimiento se
2) Es irrenunciable. La capacidad es un atributo de la efectúe. Y si el nacimiento constituye un principio de
personalidad, y por tanto de orden público, lo que la existencia, entrará el recién nacido en el goce de
hace irrenunciable; y dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en
que se difirieron. Pero si la criatura muere en el vientre
3) Es susceptible de graduación. Toda persona por ser
materno o no alcanza a vivir un instante siquiera
tal es capaz. Pero podrá ejercerse en mayor o menor
separado de su madre pasarán estos derechos a otras
medida según se cumpla con las condiciones fijadas en
personas, como si la criatura no hubiese jamás
la ley.
existido. Y la capacidad termina con la muerte de la
Clasificación de la capacidad persona.

La capacidad puede ser de goce o de ejercicio. Aunque Tratándose de personas morales o jurídicas, la
tradicionalmente se ha dicho que ambas no son más capacidad de goce se inicia al tiempo de su
que dos aspectos de una misma institución general, una constitución legal y termina junto con su disolución.
perspectiva más moderna señala que no existe tal
Capacidad de ejercicio:
conexión entre ambas. Se dice que la capacidad de
goce es un atributo básico de la personalidad, del La capacidad de ejercicio, negocial o de
“sujeto de derecho”, y por tanto está jurídicamente administración es la aptitud legal de una persona para
protegida; esta capacidad permite que los bienes administrar por sí solo sus propios derechos subjetivos.
ingresen al patrimonio de las personas. En cambio, la El la facultad de poder obligarse por sí mismo y sin el
capacidad de ejercicio no dice relación con el “sujeto ministerio o la autorización de otra (art.1445 inc.2º).
de derecho” o el “sujeto de goce”, sino con el “sujeto
de administración”, es decir, con la aptitud de La capacidad de ejercicio supone necesariamente la
administración que se concede a una persona con capacidad de goce, puesto que para ejercer un derecho
respecto a un patrimonio determinado. o disponer de él es necesario tener la aptitud para ser
titular de ese derecho. Pero es perfectamente posible
Capacidad de goce: que alguien ostente capacidad de goce sin tener
capacidad de ejercicio, caso en el cual sus derechos
La capacidad de goce, de derecho o adquisitiva es la
serán ejercidos por un tercero.
aptitud legal de una persona para ser titular de
derechos subjetivos y de deberes jurídicos. La persona que tenga aptitud suficiente para
Corresponde a todo individuo por el solo hecho de ser desempeñarse como “sujeto de administración” será
persona. plenamente capaz.
No siempre fue así, pues se conocieron notables Siendo la capacidad de goce un atributo de la
excepciones, como la que contenía el Código Civil personalidad e invariable a todas las personas, las
chileno en los arts.95 a 97 (derogados por la Ley 7612 normas que los arts.1445 y siguientes contienen sobre
de 21 de octubre de 1943) que privaba de capacidad de capacidad se refieren a la capacidad de ejercicio.
goce a ciertos religiosos, los que pasaban a ser muertos
civiles por carecer de patrimonio, con lo cual quedaban La capacidad de ejercicio es condición de validez de
en la misma situación que los antiguos esclavos. Sin todo acto jurídico y así lo expresa el art.1445: “Para
embargo, actualmente no existen incapacidades de que una persona se obligue a otra por un acto o
goce generales, sino que la ley considera en algunos declaración de voluntad es necesario: 1º que sea
casos incapacidades de goce especiales, relativas a legalmente capaz...”. Y en su inciso 2º dicha norma
derechos determinados, como lo que sucede en los define la capacidad en los siguientes términos: “La
arts.963 a 965 referidos a ciertas incapacidades para capacidad legal de una persona consiste en poderse
suceder. obligar por sí misma, y sin el ministerio o la
autorización de otra”, de donde queda claro que se
La capacidad de goce de las personas naturales alude a la capacidad de ejercicio.
empieza con su nacimiento pero conforme lo dispuesto

31
 La incapacidad jurídica. Los incapaces generales son de dos tipos: absolutos y
relativos.
Conforme lo dicho, y no existiendo incapacidades de
goce generales, las normas que el Código Civil Las incapacidades absolutas impiden la celebración del
contiene sobre incapacidades genéricas sólo impiden a acto bajo todo respecto, idea que se refuerza en el
los afectados el ejercicio o administración de sus art.1447 inc.2º al establecer que los actos de los
derechos y nunca su capacidad para adquirirlos. De absolutamente incapaces: “no producen ni aun
esta forma, se trata de incapacidades de ejercicio. Por obligaciones naturales, y no admiten caución”. Con la
lo mismo, cuando se habla de incapaces se alude a designación se quiere manifestar el alcance que el
incapaces de ejercicio. legislador quiere dar a los actos de estas personas.

Digamos, en primer lugar, que la capacidad es la regla Las incapacidades relativas también impiden a estas
general, conforme lo prescrito en el art.1446: “Toda personas actuar por sí mismas sin el ministerio o la
persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la autorización de otra. Pero se diferencian de las
ley declara incapaces”. absolutas en cuanto el incapaz puede eventualmente
ejercer sus derechos cuando ha sido autorizado para
Es la ley, entonces, la que establece las incapacidades ello por quien los representa legalmente. Por ello en el
genéricas de ejercicio, y ellas tienen por fundamento el inc.3º del art.1447 se señala que “sus actos pueden
deseo de proteger a determinadas personas que no tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos
están capacitadas para administrar por sí solas sus respectos, determinados por las leyes”.
derechos. La incapacidad consiste, por ende, en la
privación del ejercicio de obrar, es decir, la supresión Incapaces absolutos
de la facultad de otorgar actos jurídicos.
Conforme el inc.1º del art.1447 en Chile son incapaces
Las incapacidades, como hemos dicho, se fundan en absolutos los dementes, los impúberes y los
ciertos defectos que disminuyen la capacidad de sordomudos que no pueden darse claramente. En
ejercicio del sujeto, de un modo genérico, y se inspiran realidad, estas personas son absolutamente incapaces
exclusivamente en la idea de amparar su propio porque carecen de voluntad, y en el caso de los últimos
interés, defendiéndole de los daños que la disminución nombrados, no pueden expresarla.
de sus facultades pudiera causarles. La persona
negocialmente incapaz no puede participar en la vida Los dementes.
jurídica; y si actúa, el Derecho niega el resultado En la legislación civil chilena las expresiones loco o
pretendido por el incapaz. Es decir, la falta de demente no tienen un alcance técnico propio de la
idoneidad del sujeto para la relación jurídica se
ciencia o arte de la psiquiatría (art.21), sino que un
comunica al negocio. sentido genérico, y por tanto es demente toda aquella
La capacidad debe existir al momento en que se persona que, como consecuencia de una enfermedad
celebra el acto jurídico. Además, siendo el principio mental, carece de aptitud necesaria de administrar lo
general el de la capacidad de las personas, quien suyo.
alegue la incapacidad deberá probar tal circunstancia. Conforme al art.456 “El adulto que se halla en un
Clasificación de la incapacidad estado habitual de demencia, deberá ser privado de la
administración de sus bienes, aunque tenga intervalos
En un primer contexto, la capacidad puede ser general lúcidos”.
o especial.
De acuerdo con la disposición citada, para que una
Incapacidad de ejercicio general. persona pierda el derecho de administrar sus bienes
mediante un juicio de interdicción, se requiere:
Dado el interés de protección que tiene la incapacidad
de ejercicio, es posible concebir la existencia de a) que se trate de una persona adulta;
incapacidades generales. En estos casos se priva al b) que se trate de un enfermo mental que se
afectado de la posibilidad de administrar sus derechos, encuentre imposibilitado de administrar
administración que para ese incapaz asumirá un racionalmente lo suyo; y
representante.
32
 c) la enfermedad que lo aqueja debe ser habitual, y los simplemente impúberes, cuyas edades están
aunque tenga intervalos lúcidos. comprendidas entre los siete y los catorce años para los
varones, y entre los siete y doce años para las mujeres.
La interdicción es el estado de una persona que ha sido
declarada, mediante sentencia judicial, incapaz de La distinción no es inútil, ya que los simplemente
ejecutar actos de la vida civil, privándola de la impúberes pueden adquirir la posesión de bienes
administración de sus bienes. muebles, si concurre corpus y ánimus, conforme el
art.723 inc.2º; además, pueden ser responsables por los
En caso de demencia, la enfermedad simplemente se delitos o cuasidelitos que cometan cuando han obrado
constata, y declarada se acarrean las siguientes con discernimiento, conforme el art.2319 inc.1º. En
consecuencias: cambio a los infantes les está vedado todo acto civil,
incluso los antes referidos.
I. priva al demente de la administración de sus
bienes; Los sordomudos que no pueden darse a
II. le nombra un curador que vele por sus entender CLARAMENTE.
intereses; y
III. todos los actos celebrados por el demente Cabe acotar que estas personas no carecen de voluntad,
serán nulos, de nulidad absoluta, aunque se sino que no pueden darla a conocer de manera
alegue haberlos realizado durante un intervalo inequívoca. Por ello la ley, como una forma de
lúcido (art.465 inc.1º). protegerlas, las considera absolutamente incapaces.
Para estos efectos será necesario declararlas en
Respecto de los actos de los dementes realizados antes interdicción una vez que hayan llegado a la pubertad y
de declarar su interdicción, se estimarán válidos, de nombrarles un curador (arts.469 y siguientes).
conformidad al art.465 inc.2º, salvo que se pruebe la
demencia al tiempo de la celebración. De manera que Efectos de la incapacidad absoluta
el demente siempre es incapaz, esté o no declarado en
interdicción. La declaración de interdicción sólo La incapacidad absoluta produce los siguientes efectos:
produce los efectos señalados en el citado art.465. a) Los actos de los absolutamente incapaces son nulos
Como la demencia puede no ser permanente la ley de nulidad absoluta, conforme lo prescrito en el
contempla la posibilidad de rehabilitar al demente en la art.1682 inc.2º; y
administración de sus bienes si apareciere que ha b) Sus actos no producen ni aún obligaciones naturales
recobrado permanentemente la razón (art.468). y no admiten caución, conforme el art.1447 inc.2º.
2. Los impúberes. Los incapaces relativos.
Los impúberes son las personas que no han alcanzado Esta incapacidad se ha establecido en favor de ciertas
la pubertad, es decir, la aptitud física para procrear. personas que, por su edad o prodigalidad, no se
Debido a las dificultades que pudiera presentar el encuentran en condiciones de administrar debidamente
comienzo de su pubertad la ley, siguiendo la su patrimonio. Conforme el art.1447 inc.3º son
pragmática de los romanos, prefirió establecer incapaces relativos los menores adultos y los
arbitrariamente el principio de la pubertad en el art.26, disipadores que se hallen bajo interdicción de
conforme al cual los varones llegan a la pubertad a los administrar lo suyo.
catorce años y las mujeres a los doce años.
Los menores adultos.
La ley presume que los impúberes carecen de
experiencia y juicio suficientes para defender por sí Son los púberes menores de edad, es decir, los varones
mismo su patrimonio en el comercio jurídico. Por ello mayores de catorce años y menores de dieciocho años
los considera absolutamente incapaces y son y las mujeres mayores de doce años y menores de
representados generalmente por sus padres. dieciocho años.

El art.26 citado divide los impúberes en dos categorías: Estas personas, si bien gozan de discernimiento,
reciben tutela legal por carecer de la experiencia
los infantes o niños, que son los menores de siete años; necesaria para administrar sus negocios. Estos menores
33
adultos generalmente están sujetos a patria potestad, y Efectos de la incapacidad relativa.
será su padre o madre respectivos quien los
representará legalmente. Los actos de las personas relativamente incapaces tiene
las siguientes características:
Los actos de estos menores deberán ser realizados por
sus representantes legales o al menos deben ser a)Deben ejecutar sus actos por medio de sus
autorizados o ratificados por éstos. Eventualmente, los representantes legales o bien con la autorización de
menores adultos podrán realizar por sí mismos ciertos ellos, salvas las siguientes excepciones:
actos, como los que se refieren a su peculio profesional (1) Estas personas pueden ejecutar por sí
o industrial (art.260), a la posesión de las cosas mismos actos personalísimos como testar, casarse,
muebles (art.723) y al otorgamiento de testamento reconocer un hijo natural, etc.;
(art.262), entre otros. Por el contrario, a veces no
bastará con la simple actuación del representante legal, (2) Los menores adultos gozan de ciertas
sino que la ley exige, para mayor resguardo de los esferas de capacidad plena, como la que tienen para
intereses de estos menores, el cumplimiento de ciertas administrar y gozar de su peculio profesional o
formalidades adicionales, como la autorización judicial industrial (art.260y sgtes); y
(arts.263,264), la aprobación judicial (art.400 y 1326),
pública subasta (art.394), etc. (3) Los disipadores tienen plena capacidad
para realizar por sí mismos actos concernientes a sus
Los disipadores interdictos. gastos personales (art.453).

Son las personas privadas judicialmente de administrar b) Las obligaciones contraídas por sí solos por estos
su patrimonio en razón de su prodigalidad o incapaces son naturales, y se rigen por las normas
disipación. Su incapacidad se refiere, exclusivamente, propias de este tipo de obligaciones (art.1470 n°1); y
eso sí, a actos de carácter patrimonial.
c) Sus actos adolecen de nulidad relativa y por lo
Se considera disipador aquella persona que carece mismo son susceptibles de ratificarse y de sanearse por
habitualmente de prudencia para administrar sus la prescripción (art.1682 y 1684).
bienes, es decir, manifiesta un comportamiento
derrochador, malgastando sus bienes en forma Las incapacidades especiales.
desordenada, dilapidando sus bienes imprudentemente.
La incapacidad especial o particular es aquella que
El art.445 inc.2º nos señala algunas actuaciones
impide a ciertas personas realizar determinados actos o
consideradas propias de un dilapidador: “el juego
los permite con restricciones.
habitual en que se arriesguen porciones considerables
del patrimonio, donaciones cuantiosas sin causa Consiste en la privación de determinados derechos a
adecuada o gastos ruinosos…” una persona, es decir, se ha restringido su capacidad de
ejercicio respecto de esos derechos específicos. Se
La prodigalidad puede caracterizarse por: a) una
trata de una prohibición que impide a una persona
conducta ligera y desordenada en la administración del
celebrar ciertos contratos, lícitos en sí mismos, y que la
patrimonio propio; b) que esa conducta sea habitual; y
generalidad de las personas pueden llevar a cabo. Por
c) que dicha conducta ponga en peligro
lo mismo, no se trata en realidad de incapacidades sino
injustificadamente su patrimonio, amenazando la
de disposiciones que solo inhabilitan para ejecutar
situación de los herederos forzosos.
ciertos actos, sea en forma absoluta, sea exigiendo la
La incapacidad del disipador se inicia con el decreto concurrencia de determinados requisitos.
del juez que lo declara en interdicción. Sus actos serán
Este tipo de incapacidades no responden a la misma
nulos relativamente si es que no se realizan por sus
concepción de las incapacidades generales, ya que
representantes o éstos los autorizan o ratifican. “El
estas últimas afectan a personas que por inmadurez,
disipador conservará siempre su libertad y contará con
falta de experiencia o irresponsabilidad se encuentran
una suma de dinero que se le suministrará para su libre
privadas de administrar sus bienes, siendo a su
disposición, atendida sus facultades y señalada por el
respecto la incapacidad una medida protectora. En
juez” (art.453). El disipador puede, asimismo, ser
cambio, las especiales no afectan a personas que se
rehabilitado cuando cesa su incapacidad (art.468).
34
encuentren afectadas por tales inconvenientes, sino que encuentran las partes entre sí o respecto del objeto del
se trata de personas plenamente aptas para administrar, negocio.
pero que en la situación concreta se enfrentan a un
conflicto de intereses y por ello se les prohíbe actuar; Por ser actos que pueden realizarse en determinados
asimismo, la incapacidad no se establece para proteger casos, cuando se celebran sin cumplir con los
al incapaz especial, sino para proteger a los terceros requisitos que las leyes les imponen su sanción será la
que podrían verse afectados por la actuación de estos nulidad.
especiales incapaces Ejemplos de este tipo de restricciones son las
Por ser de derecho estricto, estas prohibiciones o siguientes:
restricciones no admiten una interpretación extensiva. a) el art.412 inc.1º que establece que por regla general
Admiten las siguientes distinciones: ningún acto o contrato en que directa o indirectamente
tenga interés el tutor o curador, o ciertos parientes,
1) Incapacidad especial absoluta para ejecutar un podrá celebrarse o ejecutarse sino con la autorización
determinado acto jurídico. En estos casos el sujeto no de los otros tutores o curadores, que no estén
puede realizar el acto bajo ninguna circunstancia. implicados de la misma manera, o por el juez en
subsidio (este inciso aparece reformado por la Ley
Es a este tipo de incapacidades a que se refiere el 19.585);
art.1447 inc. final al señalar que “Además de estas
incapacidades hay otras particulares que consisten en b) el art.1800 que expresa que los mandatarios, los
la prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas síndicos de los concursos, y los albaceas, están sujetos
para ejecutar ciertos actos”. en cuanto a la compra o a la venta de las cosas que
hayan de pasar por sus manos en virtud de estos
Se trata de actos absolutamente prohibidos, y por lo encargos, a lo dispuesto en el art.2144;
mismo hay objeto ilícito en su celebración, por lo que
su sanción será la nulidad absoluta. c) a su vez, el art.2144 señala que no puede el
mandatario por sí ni por interpuesta persona, comprar
Ejemplos de estas incapacidades especiales absolutas las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni
son las siguientes: vender de lo suyo al mandante lo que éste le haya
ordenado comprar si no fuere con aprobación expresa
a) el art.412 inc.2º que prohíbe al tutor o
del mandante;
curador comprar bienes raíces del pupilo o tomarlos en
arriendo, prohibición que se extiende a su cónyuge, y a El objeto:
sus ascendientes o descendientes;
Conforme lo dispone el art.1445 “Para que una
b) el art.1796 Es nulo el contrato de persona se obligue a otra por un acto o declaración de
compraventa entre cónyuges no separados voluntad es necesario:… entre otras cosas, 3°que
judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto recaiga sobre un objeto lícito.”
a patria potestad
Desde el punto de vista técnico jurídico debemos
c) el art.1798 que prohíbe al empleado público distinguir:
comprar los bienes públicos o particulares que se
vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, El objeto, que es requisito de existencia de todo acto
procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio jurídico, * del objeto lícito que es condición de validez
han intervenido, y que se vendan a consecuencia del del mismo.
litigio; aunque la venta tenga lugar en pública subasta.
El objeto del acto jurídico corresponde al bien jurídico
2) Incapacidad especial consistente en la concurrencia que se busca o pretende con la celebración del acto, y
de determinados requisitos. Es la que impone la por lo tanto es anterior al acto mismo. Todo acuerdo de
concurrencia de determinados requisitos para celebrar voluntades presupone la existencia de un objeto sobre
el acto jurídico. En estos casos, las prohibiciones se el cual recae, ya que no es posible concebir un acto
reducen a la celebración de determinados actos jurídico que no recaiga sobre “algo”; ese “algo” es el
jurídicos en razón de las circunstancias en que se objeto.
35
Los arts.1460 a 1466 contienen la regulación por lo mismo suponen que el acto se encuentra
legislativa de este elemento del acto jurídico. legalmente formado.

El 1460 nos indica que “Toda declaración de voluntad Por ello, en la larga lista de teorías jurídicas existen
debe tener por objeto una o más cosas que se trata de algunas que no consideran el objeto sino tan sólo como
dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su condición de validez del acto y no como requisito de
tenencia puede ser objeto de la declaración.” existencia; e incluso otras para las cuales el objeto de
los actos jurídicos dice relación con los efectos del
Nuestras normas siguen la concepción tradicional de mismo.
objeto, conforme la cual el objeto del acto jurídico
correspondería a las cosas que se trata de dar, hacer o Intentar dar un concepto de objeto del acto o negocio
no hacer. es una tarea difícil, ya que dicho concepto dependerá
del rol que se atribuya a este elemento del acto.
Sin embargo, esta idea nos lleva a plantear una
distinción entre el objeto del acto o negocio jurídico, En la teoría clásica se indica que toda definición del
del objeto de la obligación y del objeto de la objeto del negocio implica una referencia al objeto de
prestación. la obligación, y toda obligación implica una prestación
de cierta cosa o hecho. De donde resulta que puede
El objeto del acto o negocio jurídico, en una identificarse perfectamente el objeto del negocio con la
concepción tradicional, son las obligaciones que éste prestación que se trata de dar, hacer o no hacer; se
genera. tratan de una misma cosa. Hay autores
contemporáneos que justifican esta asimilación a lo
El objeto de la obligación son las prestaciones que
menos para los contratos. También ha sido ésta la
deben otorgar las partes.
concepción tradicional en Chile.
Y el objeto de las prestaciones son las cosas que se
Debido a lo anterior es que las concepciones modernas
deben dar, hacer o no hacer.
rechacen la tesis tradicional, algunas de ellas
Nuestro Código parece confundir todos estos excluyendo derechamente el objeto como elemento del
conceptos. Si se analiza el propio art.1460 se observa acto jurídico, otras, menos rigurosas, señalando que no
que confunde el objeto del negocio con el objeto de la es elemento común a todos los actos, finalmente, hay
prestación, al señalar que toda declaración de voluntad teorías que consideran este elemento como propio de
debe tener por objeto una o más cosas que se trata de todo acto jurídico, pero con un contenido diverso al
dar, hacer o no hacer. tradicional.

Igual idea se reitera en el art.1461 al hacer referencia a Si bien consideran una cierta relación entre el objeto
las “cosas” que se trata de dar, hacer o no hacer. Y en del negocio con el objeto de la prestación, el primero
el art.1464 Nro.1 al señalar que hay objeto ilícito en la tiene independencia del segundo, y por lo tanto vida
enajenación de las cosas que no están en el comercio. propia. En estas concepciones el objeto está
constituido por los “intereses regulados por el
Nuestra Jurisprudencia también cae en esta confusión. negocio”, es decir, como un “aspecto material y
Así, una sentencia de la Corte Suprema de fecha 22 de externo del negocio, consistente en la materia, los
noviembre de 1922 señala que el precio en el contrato bienes, las utilidades o las relaciones que las partes
de compraventa constituye el objeto de la obligación someten a su voluntad”. Esta conceptualización es
del comprador. suficiente, incluso, para los negocios
extrapatrimoniales.
La verdad es que mirado desde esta perspectiva, al
confundir el objeto del negocio con el objeto de la No obstante lo anterior, en nuestra legislación debemos
prestación se está sustituyendo un requisito de atender a las tesis clásicas que identifican el objeto del
existencia del acto jurídico, y que por lo mismo es negocio con el objeto de la prestación, es decir, con las
básico o indispensable para que el acto se forme, cosas que se trata de dar, hacer o no hacer,
reemplazándolo con elementos que son propios de los considerando, en todo caso, la expresión cosa en un
efectos del mismo acto, constituido por las cosas que sentido amplio, equivalente a un ente, un algo.
por dicho acto deben darse, hacerse o no hacerse, y que
36
La concepción se critica por lo expresado con Que la cosa sea real, en los términos del art.1461,
anterioridad: asimila un elemento de la formación del implica que exista o que al menos se espere que exista.
acto jurídico -el objeto del negocio- con elementos De esta forma, el objeto recae sobre cosas presentes o
propios de los efectos del acto -las prestaciones de la futuras.
obligación- que suponen que el acto ya está formado.
Además, se la critica porque hace alusión sólo a Conforme lo dicho, si el acto recae sobre de cosas que
elementos patrimoniales -cosas que se trata de dar, al tiempo de perfeccionarse el mismo se suponen
hacer o no hacer- dejando fuera toda consideración existentes y en verdad no existen, dicho acto carecerá
extrapatrimonial propia, por ejemplo, de los actos de de objeto y por lo mismo no producirá ningún efecto,
familia. es nulo por falta de objeto. Este principio está
establecido en el art.1814 inc.1º a propósito de la
Requisitos del objeto de los negocios jurídicos. compraventa. Esto respecto de los actos sobre cosas
presentes.
Al establecer los requisitos del objeto muchos
prefieren distinguir entre los requisitos del objeto en El art.1814 en su inc.2º establece algunas
las obligaciones de dar y los requisitos del objeto en consideraciones cuando el objeto no se ha perdido del
las obligaciones de hacer o no hacer. todo sino que en forma parcial. Señala esta norma que
en caso de pérdida parcial, cuando dicha pérdida es
La prestación es el objeto de la obligación, puede considerable al tiempo de perfeccionarse el contrato, el
consistir en un dar, hacer o no hacer y de acuerdo a comprador podrá a su arbitrio desistir del contrato o
ello se clasifican los requisitos del acto jurídico. mantener su vigencia rebajando el precio a justa
tasación.
Por eso habrá que distinguir entre los requisitos del
objeto, según si la prestación consiste en una cosa Dicha disposición legal culmina en su inc.3º señalando
material, en cuyo caso la prestación es parte de una que quien vendió a sabiendas de la inexistencia del
obligación de dar…en un hecho o abstención, en cuyo objeto o de su pérdida parcial debe resarcir los
caso la prestación puede configurar una obligación de perjuicios al comprador de buena fe. Es una sanción
hacer o no hacer. para el vendedor que actuó dolosamente.
Requisitos del objeto en las obligaciones de dar. Debe tenerse presente que tratándose de cosas
presentes, si éstas existían al tiempo de la celebración
En las obligaciones de dar el objeto recae sobre una
del acto o contrato y luego se pierden el contrato habrá
cosa material.
nacido válido y en este caso será menester analizar
La cosa material que constituye el objeto en este tipo quién debe soportar las consecuencias de la pérdida del
de actos debe reunir tres requisitos: objeto.

1) debe ser real; Así mismo, si se trata de un contrato sobre cosas

presentes que en realidad no existen, como se ha
2) debe ser comerciable; y contratado sobre la nada dicho acto o contrato nunca
producirá efectos, aunque más tarde dicha cosa llegue
3) debe ser determinada o determinable.
a existir.
Ello fluye de lo dispuesto en el art.1461 que señala que
Cuestión distinta plantea el contrato sobre cosas
“No sólo las cosas que existen pueden ser objetos de
futuras, que no existen al tiempo de celebrarse el
una declaración de voluntad, sino las que se espera que
contrato, pero que se espera que existan. En este caso
existan; pero es menester que las unas y las otras sean
el contrato es válido y está especialmente considerada
comerciables, y que estén determinadas a lo menos en
esta situación en el art.1461 inc.1º.
cuanto a su género”. Y agrega su inciso segundo: “La
cantidad puede ser incierta con tal que el acto o Estos contratos sobre cosas futuras pueden revestir dos
contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para formas:
determinarla”.
a.- que el contrato esté sujeto a modalidad; y
1. La cosa debe ser real:
b.- que el contrato sea puro y simple.
37
a) En este caso la modalidad será el plazo o la En términos del art.1461 “No sólo las cosas que
condición. En ambos casos el contrato es conmutativo existen pueden ser objetos de una declaración de
y el contrato se celebra sobre la base de que la voluntad, sino las que se espera que existan; pero es
obligación correlativa llegue en definitiva a existir. menester que las unas y las otras sean comerciables, y
que estén determinadas, a lo menos, en cuanto a su
La modalidad en estos casos será suspensiva. género”.
Por ejemplo, cuando no hay certeza de que la cosa en Lo normal es que las cosas sean comerciables, es decir,
definitiva exista, el contrato puede quedar sujeto a la susceptibles de dominio y posesión privadas; y sólo
condición suspensiva de que dicha cosa llegue a por excepción no lo sean, que sólo por excepción se
existir, como cuando se compra la cosecha de trigo de encuentren fuera del comercio.
un predio; pero cuando se sabe que la cosa
positivamente llegará a existir, se celebra bajo un plazo Si bien la ley no ha establecido una sistematización de
suspensivo, como cuando se compran diez sacos de las cosas incomerciables, la doctrina suele distinguir
trigo de la cosecha próxima . Así se desprende del tres grupos:
art.1813 que señala que “La venta de cosas que no
existen, pero se espera que existan, se entenderá hecha a)Las cosas que por su naturaleza se encuentran fuera
bajo condición de existir,...”. del comercio humano, por ser comunes a todos los
hombres, como el aire, el espacio exterior, la luz, el
b) Cuando el contrato es puro y simple el acto es viento o la alta mar. Conforme el art.585 “Las cosas
aleatorio pues en estos casos lo que se ha comprado es que la naturaleza ha hecho comunes a todos los
la suerte, de conformidad con el propio art.1813, hombres, como la alta mar, no son susceptibles de
segunda parte que señala: dominio, y ninguna nación, corporación o individuo
tienen derecho de apropiárselas”;
“...salvo que se exprese lo contrario, o que por la
naturaleza del acto aparezca que se compró la suerte”. b)Las cosas que por su destinación, y mientras la
mantengan, no pueden ser objeto de actos jurídicos,
Esto es así, porque en este caso no se alterarán las como los bienes nacionales de uso público (cuyo
obligaciones de las partes, sea que la cosa llegue o no a dominio pertenece a la nación toda, conforme el
existir, pues en este caso es la suerte el objeto del art.589); y
contrato. El objeto del contrato vendrá a ser una cosa
presente y abstracta: la esperanza. Así, cuando lo c) Las cosas que por consideraciones de orden público,
vendido es toda la producción de trigo de un fundo a por resguardo de la moral o de las buenas costumbres,
una suma alzada, sea cual sea el resultado de la o por cualquier otra causa, sean consideradas
cosecha, lo comprado es la suerte, ya que el contrato incomerciables por disposición legal. Aunque es casi
quedará invariable sea que se cosechen mil quintales imposible fijar una nómina de las categorías de cosas
de trigo o tan solo cincuenta. que componen este grupo, por vía de ejemplo
señalemos el caso de la sucesión futura que no puede
En materia de contrato sobre cosas futuras ser objeto de una donación o contrato, conforme el
encontramos una norma especial para un determinado art.1463inc 1°.
acto, la hipoteca, en el art.2419. “La hipoteca de bienes
futuros sólo da al acreedor el derecho de hacerla “ El derecho de suceder por causa de muerte a una
inscribir sobre los bienes inmuebles que el deudor persona viva no puede ser objeto de una donación o
adquiera en lo sucesivo y a medida que los adquiera. contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de
la misma persona”.
Además, resulta en ciertos actos o contratos imposible
que el objeto recaiga sobre cosas futuras, como sucede De la clasificación anterior resulta que hay cosas que
con los contratos reales y en la anticresis (que se son absolutamente incomerciables, como las señaladas
perfeccionan con la entrega o tradición de la cosa, por en las letras a) y b).
lo que la cosa deberá existir al tiempo de celebrarse el
contrato). Y a su lado hay otras que se consideran fuera del
comercio en razón de que existen limitaciones para
2. La cosa debe ser comerciable: disponer de ellas, como las señaladas en la letra c),

38
pero que en realidad se encuentran en el comercio, ya “No podrá dejarse el precio al arbitrio de uno de los
que tales limitaciones no alcanzan para darle el contratantes”.
carácter de incomerciables; incluso, puede entregarse
su uso exclusivo en determinados casos a ciertos Lo dicho resulta plenamente válido respecto de los
particulares, como sucede, por ejemplo, con las playas, contratos entre vivos, sin embargo no resulta aplicable
que pueden ser susceptibles de concesión. respecto de los actos mortis causa, en que la ley impide
que un tercero pueda llegar a determinar el objeto de
3. La cosa debe ser determinada o determinable: este tipo de actos, ya que conforme el art.1004 “La
facultad de testar es indelegable”.
El art.1461 exige que las cosas sobre las cuales recae
la declaración de voluntad y que constituyen el objeto No obstante, eventualmente la voluntad de un tercero
del acto o negocio deben estar “determinadas, a lo puede ser relevante en estos actos, como en los casos
menos, en cuanto a su género”. Y agrega el inciso 2º del art.1117 en que se permite que el testador entregue
de la mencionada disposición que “La cantidad puede al heredero o legatario la elección de la cosa heredada
ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o o legada.
contenga datos que sirvan para determinarla”.
En cuanto a la determinación de la cosa, ésta deberá
Conforme a lo señalado se ha dicho que la cosa que ser de género o especie. En el art.1508 se establece que
constituye el objeto del acto o contrato debe estar “Obligaciones de género son aquellas en que se debe
determinada o lo menos debe ser determinable. indeterminadamente un individuo de una clase o
género determinado”. De manera que el género está
Se ha dicho que este requisito emana de la naturaleza formado por cosas que en su esencia no acusan
de las cosas, y que si bien lo normal será que en los diferencia alguna entre unas y otras, como por
contratos las partes determinen el objeto sobre el cual ejemplo, kilos de trigo, ovejas, libros, lápices, etc.
recae la declaración, no es inusual que sean asimismo
innumerables los casos en los cuales el objeto no esté Por ello es que el art.1509 estipula que en estas
determinado, lo que no importará carencia de objeto obligaciones no puede el acreedor pedir
cuando el propio contrato fije reglas o contenga datos determinadamente ningún individuo y el deudor queda
que sirvan para determinarla. libre de su obligación entregando cualquier individuo
del género, con tal que sea de una calidad a lo menos
Cabe destacar que, conforme la redacción de nuestra mediana.
disposición, esta determinación deberá hacerse
conforme a las reglas que el propio contrato contenga, Por su parte, constituye una especie o cuerpo cierto
no siendo posible que en caso de indeterminación se aquella cosa que ha sido diferenciada por las partes por
recurra a datos o reglas contenidas fuera del contrato algún requisito, accidente o condición particular que la
para hacer esta determinación, como se acepta en otras distingue de las demás de su género, por lo que el
latitudes. deudor cumple con su obligación entregando esa
especie y no otra, como por ejemplo cuando el acto
Si bien es materia de profundización cuando se estudie recae sobre un vehículo determinado por su patente,
Derecho de Obligaciones, señalemos que esta marca, modelo, año de fabricación, color, número de
determinación no sólo podrá hacerse en base a los motor y chassis, etc.
datos que fluyan del contrato, sino que incluso podrá
entregarse su determinación a un tercero (siempre Cuando la cosa es determinada en especie el acto no
mediante disposición del mismo contrato), caso en el generará dificultades porque constituye la
cual será este tercero el que hará válidamente la determinación más precisa que se puede hacer de una
determinación del objeto del contrato. cosa.

Sin embargo, no será posible en nuestra legislación Mayores problemas podrá existir cuando la
entregar esta determinación a una de las partes, ya que determinación es de género, ya que en primer lugar
ello importará falta de seriedad del acto, puesto que deberá tratarse de un género limitado, ya que en caso
será el propio deudor el que establecerá el alcance de contrario, cuando el género no aparece determinado no
su obligación. Así se consagra, por ejemplo, en materia existirá realmente voluntad seria de obligarse.
de compraventa en el art.1809 inc final.
39
Así, por ejemplo, cuando el acto recae sobre Por lo mismo, será un hecho física o materialmente
“animales” o “máquinas”, ya que por la amplitud de la imposible el que es contrario a la naturaleza, conforme
declaración no se sabe a qué se obligó el deudor y el inc.3º del art.1461.
podrá cumplir su obligación entregando un individuo
sin real valor. La imposibilidad en este caso podrá ser absoluta o
relativa.
Por ello, es acertado el fallo que declaró nula la venta
de “los bienes muebles y semovientes sin ninguna otra Es absoluta cuando la imposibilidad es general para
explicación”. Por ello es que la limitación de género todos los hombres.
deberá ser lo suficientemente precisa como para que la Es relativa cuando la imposibilidad afecta a
obligación sea seria, como cuando alguien se obliga a determinados hombres y por lo tanto pueden efectuar
entregar “un caballo”. el hecho algunas personas.
Pero además de la limitación que se exige dentro del Para el Derecho sólo hay imposibilidad física cuando
género, es necesario que en este tipo de cosas se se trata de una imposibilidad absoluta, ya que cuando
indique la cantidad o medida de las cosas que deben el deudor se obliga a una prestación que él no puede
darse, conforme el inc.2º del art.1461, lo que podrá efectuar pero que otra persona sí puede hacerlo, en este
hacerse en base a las reglas o datos que señale el caso la obligación existe y es válida, pero como el
propio acto o contrato. deudor no la ha podido cumplir queda obligado a
Cuando no exista esta determinación mínima del hacerlo por equivalencia indemnizando los perjuicios
objeto, entonces el acto será nulo (en realidad, en causados con el incumplimiento.
doctrina, inexistente). La imposibilidad absoluta puede ser permanente o
Requisitos del objeto en las obligaciones de hacer o temporal. Cuando la imposibilidad es permanente
no hacer. nunca podrá ser objeto de una obligación. Si la
imposibilidad es temporal, ésta no afecta la validez del
En este tipo de obligaciones, cuando lo debido es un objeto si este es posible a la fecha en que deba
hecho, sea una acción o una abstención, se señala que cumplirse la obligación.
al tenor del art.1461 inc.3º sus requisitos son que ese
hecho sea física y moralmente posible. Además, Para saber si el objeto es o no posible habrá que estar
deberá ser un hecho determinado. al estado de la ciencia y la tecnología y considerar el
conocimiento que el hombre tenga de los fenómenos
Conforme lo prescribe el mencionado art.1461 inc.3º de la naturaleza. Lo que era imposible hace algunos
“Si el objeto es un hecho, es necesario que sea física y años, ya puede no serlo.
moralmente posible. Es físicamente imposible el que
es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el La sanción en caso de que se acuerde realizar un
prohibido por las leyes, o contrario a las buenas hecho físicamente imposible es la nulidad absoluta, ya
costumbres o al orden público”. que cuando el objeto del acto no es posible de ejecutar
conforme las leyes de la naturaleza el acto respectivo
1. El objeto debe ser determinado: carecerá de objeto.

Si bien no aparece esta exigencia textualmente del 3. El objeto debe ser moralmente posible:
inciso tercero del art.1461, el requisito fluye de la
naturaleza de las cosas, ya que será necesario saber qué Es asimismo, requisito esencial del objeto que sea
es lo que debe hacer el deudor y qué lo que puede moralmente posible, y conforme los términos del
exigir el acreedor. art.1461 inc.3º es “moralmente imposible el prohibido
por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al
2. El objeto debe ser físicamente posible: orden público”, de donde resulta que será un objeto
moralmente imposible el contrario a la ley o a las
Esto implica que el hecho debido debe ser posible buenas costumbres o al orden público.
conforme las leyes de la naturaleza, con las
posibilidades humanas, de manera que se trata de una
cuestión de hecho, empírica.
40
a) Acto contrario a la ley. Acto prohibido es el que la Conforme el art.1462 “Hay un objeto ilícito en todo lo
ley impide que se realice o forme, siempre, en toda que contraviene el orden público chileno. Así la
circunstancia y bajo todo respecto. promesa de someterse en Chile a una jurisdicción no
reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio
b) Acto contrario a las buenas costumbres. Las buenas del objeto”.
costumbres son todos los hábitos que se
conforman con las reglas morales en un estado social El Derecho Público es el que organiza el Estado y fija
determinado. las atribuciones y competencia de los poderes públicos.
Asimismo, regula las relaciones del Estado con los
c) Actos contrarios al orden público. Definir el orden ciudadanos.
público es tarea más que difícil, pero puede
encontrarse como punto común el que todas las reglas Debido al carácter imperativo de las normas de
de orden público miran el interés general de mayor Derecho Público, la contravención a ellas acarrea la
importancia para la sociedad. nulidad absoluta.

Es imposible señalar todas las normas de orden público Por ello un fallo de la Corte de Temuco de 3 de
que existen, pero podemos señalar por ejemplo: todo marzo de 1980, señala que si en la compraventa de un
pacto que altere el estado civil, todo acto que altere la bien raíz el precio aparece fijado en una cantidad
organización de la familia, el que imponga una menor a la realmente pactada, con el propósito de
obligación en desmedro de la naturaleza humana, etc. pagar un menor impuesto de transferencia, dicha
estipulación contiene un objeto ilícito, porque
EL OBJETO ILICITO contraviene el Derecho Público chileno, dentro del
cual se comprenden las relaciones entre el Estado y los
Hemos dicho que todo acto jurídico requiere de objeto,
particulares que implican las obligaciones tributarias.
y conforme el tenor del art.1460 este consiste en una
cosa, en un hecho o en una abstención. Asimismo, el Derecho a suceder por causa de muerte a una persona
art.1461 nos señala los requisitos del objeto. Sin viva:
embargo, conforme el art.1445 para que una persona se
obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es El art.1463 inc.1º expresa que el derecho de suceder
necesario, entre otras cosas, que dicho acto tenga un por causa de muerte a una persona viva no puede ser
objeto lícito. Es decir, no basta con que el acto tenga objeto de una donación o contrato, aun cuando
objeto, sino que además este objeto debe ser lícito para intervenga el consentimiento de la misma persona.
que el acto sea válido, para que produzca efectos.
Tradicionalmente la ley ha prohibido los denominados
Sin embargo, definir objeto ilícito es una de las pactos sobre sucesión futura en razón de que encierran
cuestiones que ha ocupado tradicionalmente a los una cierta inmoralidad porque especulan con la muerte
juristas y sobre la cual no se ha llegado a acuerdo. Para de una persona viva; y además por el peligro que
nuestros efectos digamos que evoca la imposibilidad envuelven, ya que las partes, motivadas por el interés,
moral, incomerciabilidad y de negocio contrario al podrían estar tentadas en favorecer o precipitar la
orden público. muerte de una persona.

Un fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago de 11 Esta prohibición y estos fundamentos ya los

de julio de 1988 nos da la siguiente idea: “Objeto lícito encontramos en el Derecho Romano y así ha llegado
es aquel que se conforma con la ley, y, a contrario hasta nuestros días, aunque algunos autores modernos
sensu, objeto ilícito es aquel que no se conforma con la han querido cambiar el fundamento de la prohibición,
ley o infringe ésta, o contraviene el orden público o las señalando que esta se encontraría en la institución de la
buenas costumbres”. lesión, puesto que no es posible determinar el
contenido patrimonial de una sucesión sino hasta la
Si bien nuestro Código tampoco nos entrega muchas muerte del causante, y por tanto es imposible fijarle un
luces acerca de la definición de objeto ilícito, se precio antes de dicho acontecimiento ; no obstante,
encarga de reglamentar los casos en que existe objeto estos criterios modernos no se han impuesto sobre los
ilícito, en los arts.1462 a 1466. tradicionales que siguen siendo los que cuentan con
mayores preferencias entre los autores.
Actos contrarios al Derecho Público chileno:
41
El art.1463 inc.1º comentado requiere algunas futura, entre un legitimario y el que le debe la legítima,
precisiones. Desde luego, la distinción entre serán nulas y de ningún valor.
donaciones y contratos no es una fórmula feliz, ya que
la donación es un contrato, aunque el art.1386 lo Conforme norma citada las convenciones entre la
refiera como un acto, desde que requiere aceptación persona que debe una legítima y el legitimario,
del donatario. La verdad es que el legislador con estas relativas a la misma legítima o mejoras, están sujetas a
expresiones ha querido fijar el alcance de la las reglas especiales contenidas en el título De las
prohibición tanto respecto de los actos gratuitos como asignaciones forzosas.
onerosos. Enajenación de las cosas enunciadas en el art.1464:
Además, los actos unilaterales también resultan Muchas cuestiones de la mayor relevancia son las que
alcanzados por el principio, ya no sólo por disposición refiere esta disposición, que además, tiene gran
del art.1463 inc.1º, sino en especial por lo dispuesto en aplicación práctica.
los arts.956 y 1226, conforme a las cuales no es
posible aceptar o repudiar una herencia o legado sino La primera cuestión que merece ser tratada dice
hasta después de deferida. La herencia o legado se relación con el concepto de enajenación a que alude el
defiere al heredero o legatario en el momento de art.1464, ya que en su enunciación se señala que “Hay
fallecer la persona de cuya sucesión se trata. Conforme un objeto ilícito en la enajenación” y luego hace la
lo dicho, la prohibición se extiende tanto a los actos enumeración de cuatro situaciones. Sin embargo,
unilaterales como a los bilaterales. conviene establecer el alcance de la mencionada
expresión para los fines que nos ocupan.
Los pactos sobre sucesión futura pueden decir relación
con las siguientes categorías: Si bien en términos restrictivos o específicos
enajenación es el acto por el cual el titular de un
a) pactos de renuncia a una sucesión futura; derecho lo transfiere a otro, en términos más amplios
b) pactos de institución de heredero; y no sólo comprende la transferencia de un derecho por
parte de su titular sino que también la constitución de
c) pacto de disposición de derechos cualquier derecho en favor de un tercero que viene a
hereditarios en la sucesión de un tercero. limitar o gravar el derecho propio.

Así, por vía de ejemplo, digamos que es nula toda El problema consiste en definir aquí si la expresión
renuncia a la herencia de una persona viva, tal como lo enajenación utilizada por el art.1464 tiene un alcance
ha señalado la Corte de Apelaciones de Concepción, amplio o uno restrictivo. Pero, como hemos dicho, hoy
como asimismo, la cesión de los derechos que día la doctrina y la jurisprudencia estiman que en esta
pudieren corresponder en una herencia de una persona materia la expresión enajenación está empleada en
viva. sentido amplio, comprensible de toda transferencia de
derechos como la constitución de limitaciones y
Sin embargo, la prohibición contiene una excepción en gravámenes sobre ellos.
el inciso segundo del art.1463 en relación al art.1204,
referida al denominado pacto de no mejorar. Argumentos para sostener esta posición nos entrega el
propio Andrés Bello López, que en sus notas al Código
Art. 1204. Si el difunto hubiere prometido por escritura Civil señala: “las palabras de una ley han de
pública entre vivos a su cónyuge o a alguno de sus interpretarse de manera que se conformen a la razón
descendientes o ascendientes, que a la sazón era que ha determinado la voluntad del legislador”, y
legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte agrega: “Si, por ejemplo, la ley ordenase que no
alguna de la cuarta de mejoras, y después contraviniere pueden enajenarse los bienes raíces del pupilo sin
a su promesa, el favorecido con ésta tendrá derecho a autorización de la justicia, debería extenderse esta
que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le prohibición a la hipoteca, porque la hipoteca equivale a
habría valido el cumplimiento de la promesa, a una enajenación condicional”.
prorrata de lo que su infracción les aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesión De no entenderse de este modo hará para el acreedor
ilusorio el resultado de un juicio si es que pudieran

42
constituirse prendas o hipotecas sobre las especies repartirse su producto, habitualmente el dinero, caso en
embargadas toda vez que dichos gravámenes llevan en el cual no estaremos en presencia de adjudicación sino
definitiva a la enajenación; por ello es que se ha dicho que derechamente ante una venta u otro título
que estos gravámenes y limitaciones son principios de translaticio de dominio).
enajenación. De esta forma, tan ilícita es la
transferencia del dominio como la afectación del Respecto del problema que nos ocupa, y en atención a
mismo por cualquier otro modo, pues las limitaciones lo dispuesto, entre otros, en los arts.718, 1344 y 2417,
y embargos no son más que desmembramientos del se ha sostenido por la doctrina y la jurisprudencia, que
propio dominio. la adjudicación no importa enajenación, sino que es
simplemente declarativa y no translaticia de derechos,
Por ello se ha dicho que la prohibición de gravar y puesto que se presume que el adjudicatario ha asido
enajenar se equipara al embargo y la enajenación. propietario de la cosa común desde el inicio de la
comunidad en adelante.
Resulta de esta manera que la interpretación amplia
tiene fundamentos más sólidos y lleva a conclusiones Por ejemplo, cuando se efectúa la partición de una
de mayor conveniencia práctica. Pero la discusión no comunidad hereditaria, se presume que cada
termina aquí, sino que se extiende a una serie de otros adjudicatario ha sido propietario exclusivo del bien
actos. que se le adjudica desde la muerte del causante, y que
jamás ha existido comunidad. Se trata pues, de una
Así, se ha discutido si la adjudicación constituye un ficción legal que, debido a su carácter declarativo, no
acto de enajenación. Por la adjudicación, en términos importa enajenación.
simples, se radica en una persona el dominio exclusivo
sobre un determinado bien, que hasta esa fecha se Sin embargo, el problema se plantea al relacionar, en
poseía proindiviso, es decir, en comunidad. La materia de compraventa, el art.1810 con el citado
comunidad es el dominio sobre un bien, singular o art.1464. En efecto, señala el art.1810 que Pueden
universal, entre dos o más personas, y conforme el venderse todas las cosas corporales o incorporales,
art.2304 es una especie de cuasicontrato. cuya enajenación no esté prohibida por ley.

Las comunidades se forman en nuestro Derecho de Atendida la disposición se ha sostenido por algunos
diversas formas, como cuando dos o más personas autores, como Alessandri y Somarriva, y por la mayor
compran en conjunto un determinado bien; también en parte de la jurisprudencia que relacionando dicho
materia sucesoria, los herederos quedan dueños, art.1810 con el art.1464 resulta también prohibido el
proindiviso, de los bienes del causante; al momento de contrato de compraventa.
disolverse las sociedades se genera, asimismo, una
comunidad entre los socios sobre los bienes que Es cierto que la venta y la enajenación son
pertenecían a la sociedad disuelta, situación que jurídicamente conceptos distintos, pues esta última se
alcanza incluso a la sociedad conyugal. refiere a la transferencia del dominio o la transferencia
o constitución de cualquier otro derecho real, y la
La verdad es que nuestra legislación, mira con venta es sólo un contrato generador de obligaciones
desconfianza las comunidades, y por ello lejos de personales que impone al vendedor la obligación de
favorecerlas, las desincentiva. Así, en las comunidades entregar la cosa vendida al comprador, sin importar la
todas las decisiones deben ser tomadas por transferencia de ella y, por ende, su enajenación. Sin
unanimidad, lo que genera un sin número de embargo, esta distinción carece de importancia, al
problemas en la administración ordinaria de los bienes enfrentarnos al art.1810, pues esta norma hace
comunitarios. Además, la acción para pedir la partición extensivo el objeto ilícito a la compraventa.
de los bienes comunes es imprescriptible, y los pactos
de indivisión no pueden sobrepasar los cinco años, “ Pueden venderse todas las cosas corporales o
conforme el art.1317. incorporales, cuya enajenación no esté prohibida por
ley”.
Pedida y producida la partición, los bienes comunes
dejan de serlo y se adjudican en dominio exclusivo a Sin embargo, a nivel doctrinario, y al amparo de
alguno de los comuneros (también se pueden enajenar algunos fallos aislados, se ha desarrollado un
a terceros durante el proceso de partición para luego distinción al principio antes referido.
43
Conforme a esta posición, hay que partir recordando adelante un determinado contrato, cuando se cumplan
que un precepto es prohibitivo cuando no se puede determinadas condiciones o transcurra cierto plazo.
realizar de forma alguna. Luego, si se observa el tenor
del art.1464 se verá que tan sólo dos de sus El contrato de promesa tiene, en nuestra legislación,
numerandos tienen el carácter de prohibitivos caracteres especiales que lo diferencias de los simples
propiamente tales, los nros.1 y 2, ya que los dos contratos, en atención a los requisitos que impone la
siguientes, 3 y 4, son imperativos, puesto que no propia norma citada. Así, de acuerdo a la circunstancia
prohíben el acto que describen en forma absoluta, sino 1ª del art.1554, que exige que la promesa debe constar
que exigen ciertos requisitos para realizarlos por escrito, resulta que se trata de un contrato solemne.
válidamente. Por ende, la remisión del art.1810 al 1464 Del contrato de promesa sólo emanan derechos
es sólo parcial, relativa a los dos primeros numerandos, personales, se trata de una obligación de hacer, que
y no a los dos últimos. obliga recíprocamente a las partes a suscribir con
Finalmente, el comprador de las cosas embargadas o posterioridad un contrato. De esta forma, la promesa
de cuya propiedad se litiga queda amparado por otra no es siquiera un título que sirva para que opere con
institución, si es que el vendedor celebra el contrato posterioridad un determinado modo de adquirir. Por
ocultándole dichas calidades de la cosa, ya que el ello, se dice, nunca puede ser enajenación, ni quedar
comprador engañado podrá alegar que ha existido de comprendida en el concepto amplio de dicha
parte del vendedor dolo negativo o reticencia para expresión.
invalidar la venta por vicio del consentimiento. Sin embargo, revisada la exigencia 2ª del art.1554, que
Atendido a que la disposición del art.1810 sólo existe señala que el contrato prometido no deberá ser de
en materia de compraventa, no podrá sostenerse que aquellos que las leyes declaran ineficaces, ha dado pie
exista objeto ilícito cuando otros títulos se refieran a para que algunos autores estimen que no será posible
cosas cuya enajenación se encuentre prohibida por ley, prometer celebrar un contrato de compraventa sobre
como, por ejemplo, cuando se celebra un contrato de alguna de las cosas enumeradas en el art.1464.
hipoteca sobre un bien embargado por decreto judicial, Para ello será necesario pasar por el art.1810 ya
ya que en este caso el contrato de hipoteca será comentado, para formar la secuencia.
plenamente válida, pero no podrá inscribirse dicha
hipoteca en el Registro respectivo del Conservador Así, se dice que hay objeto ilícito en la enajenación de
competente sino hasta que se alce el embargo o hasta las cosas y derechos que dicha disposición enumera;
que el juez autorice su inscripción o el acreedor del pero, atendido el tenor del art.1810 también hay objeto
embargo lo acepte. ilícito en el contrato de compraventa de dichas cosas y
derechos (sea que alcance o no a los Nros.3 y 4, según
Además, agregan que no hay razón práctica para la posición que se sustente al respecto) pues dicha
impedir la venta de las cosas embargadas o litigiosas, disposición prohíbe la venta de las cosas cuya
ya que mientras no se alce el embargo o no dejen de enajenación esté, a su vez, prohibida por ley; de
ser litigiosas dicho contrato no afectará a los terceros, manera que la compraventa de las cosas y derechos
ya que no podrá transferirse el dominio; pero las partes señalados en el art.1464 es nulo o ineficaz, y conforme
podrían tener razones para efectuar la venta por el art.1554 circunstancia 2ª, no podrá tampoco
anticipado al alzamiento de tales embargos o la concluirse válidamente la promesa de celebrar un
conclusión de los juicios respectivos. En cambio, contrato que las leyes declaran ineficaces.
tratándose de la venta de las cosas y los derechos
referidos en los primeros dos números del art.1464, la Superados, o más bien analizados los problemas que
prohibición se justifica ya que dichas cosas o derechos nos plantea el enunciado del art.1464 corresponde
jamás podrán transferirse. analizar las dificultades que plantean cada uno de sus
numerandos…
También han surgido discusiones respecto de la
promesa de compraventa. La promesa, regulada en el Enajenación de las cosas incomerciables:
art.1554, es un contrato por el cual las partes del
mismo se prometen, una a la otra, celebrar más

44
El art.1464 señala que Hay un objeto ilícito en la La disposición hace referencia a los denominados
enajenación: 1º De las cosas que no están en el derechos personalísimos, como son, por ejemplo, el
comercio. derecho de alimentos, los derechos de uso o
habitación, y el derecho que nace del pacto de
Se ha criticado esta disposición desde hace bastante retroventa y en general todos los que se otorgan a una
tiempo por los autores. Así, el profesor Luis Claro determinada persona, excluyendo sus herederos o
Solar señala que esta disposición es contradictoria con causahabientes.
el art.1461 inc.1º que ya exigía la comerciabilidad de
la cosa como requisito de existencia del objeto. De Hay autores que consideran que esta disposición está
manera que si la cosa sobre que versa el acto o demás, ya que los derechos o privilegios
contrato es incomerciable, el acto no adolecerá de personalísimos son una categoría de cosas
objeto ilícito sino que derechamente carecerá de incomerciables.
objeto. Para Claro Solar la incomerciabilidad es
requisito del objeto, y no una circunstancia que hace Sin embargo, la verdad es que no se trata de
ilícito al objeto. situaciones similares. Para reconocer la diferencia
entre las cosas señaladas en el Nro.1 y los derechos
Una opinión diferente tiene don Eugenio Velasco mencionados en el Nro.2 del art.1464 hay que conocer
Letelier para quien también existe una imperfección las diferencias que existen entre las cosas
legislativa en este punto, pero señala que la incomerciables y las cosas inalienables.
comerciabilidad de la cosa es requisito de validez del
objeto y no de existencia. Las incomerciables son aquellas que no son
susceptibles de dominio privado alguno.
Por lo tanto, el art.1464 Nro.1 se encuentra en lo
correcto, y el art.1461 sólo hace referencia a la Las inalienables, si bien no pueden transferirse ni
comerciabilidad como requisito de los objetos que transmitirse, pueden ser objeto de patrimonio
existen. particular. De esta forma, el Nro.2 del art.1464 hace
alusión a las cosas inalienables, y por ende no es
Sin embargo, la discusión tendrá mayor o menor redundante con el Nro.1.
relevancia según si se acepte en Chile la inexistencia
como sanción jurídica. Si se acepta que en nuestro Respecto de la inalienabilidad se distingue entre:
Derecho la inexistencia tiene aplicación, importará *La absoluta, que es aquella en que no es
saber si la comerciabilidad es requisito de existencia posible transferir el derecho de ninguna forma ni a
del objeto, ya que en este caso, si la cosa es ninguna persona; y
incomerciable, no tendremos objeto y por tanto la
sanción será precisamente la inexistencia. Y sólo *La relativa, conforme a la cual sólo es
tendrá como sanción la nulidad absoluta si se estima posible transferir un derecho en una determinada
que la comerciabilidad de la cosa es tan sólo requisito forma o a una persona definida, como sucede, por
de validez del objeto. ejemplo, con los órganos y tejidos humanos que sólo
pueden transferirse vía donación conforme la Ley
Pero si se estima que en Chile no hay cabida a la 19.451.
inexistencia como sanción jurídica, entonces la
discusión carecerá de efectos prácticos relevantes, ya Enajenación de las cosas embargadas por decreto
que sea que se considere la comerciabilidad requisito judicial:
de existencia o bien de validez, siempre tendrá como
sanción la nulidad absoluta. Conforme el art.1464 también Hay un objeto ilícito en
la enajenación:
Enajenación de los derechos personalísimos:
3º De las cosas embargadas por decreto judicial, a
Conforme con el art.1464 Hay un objeto ilícito en la menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta
enajenación: en ello.

2º De los derechos o privilegios que no pueden En un sentido estricto, y no obstante que la ley no lo ha
transferirse a otra persona. definido, puede decirse que embargo es la medida

45
judicial por la cual el Juez dispone, en un bienes sobre los que pesa prohibición judicial de
procedimiento ejecutivo, que se aprehendan celebrar actos y contratos, atendido básicamente la
compulsivamente bienes al deudor para asegurar que finalidad perseguida por el legislador, ya que respecto
cumplirá su obligación. de ellos el decreto judicial también paraliza la libertad
de disposición de su propietario o poseedor.
Este embargo es una actuación judicial propia del
procedimiento ejecutivo. Decretado el embargo o la medida precautoria
correspondiente, dicho decreto afectará a las partes del
El procedimiento ejecutivo tiene por objeto obtener el juicio una vez que ha sido notificado legalmente a los
cumplimiento compulsivo de una obligación cuya afectados.
existencia consta fehacientemente en un título
ejecutivo y que el deudor no ha cumplido Sin embargo, para que se afecte a terceros será
voluntariamente. necesario cumplir con determinadas medidas de
publicidad. Estas medidas de publicidad está reguladas
Dicho procedimiento se inicia con la correspondiente en los arts.297 y 453 del Código de Procedimiento
demanda, que abre el cuaderno ejecutivo o principal, Civil. Dispone la primera de las normas referidas que
pero paralelamente a dicho cuaderno se tramita el cuando la prohibición recaiga sobre bienes raíces se
cuaderno de apremio que se inicia con el Mandamiento inscribirá en el registro del Conservador respectivo, y
de Ejecución y Embargo u orden para que el deudor sin este requisito no producirá efecto respecto de
pague; si requerido el pago el deudor no paga, terceros.
entonces se procede a embargarle bienes para
venderlos en pública subasta y con el producto del Y agrega en su inciso segundo que cuando verse sobre
remate hacer pago de la deuda. cosas muebles, sólo producirá efecto respecto de los
terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del
No obstante que la ley no lo ha definido, de las contrato; pero el demandado será en todo caso
diversas disposiciones que se refieren al embargo (por responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas.
ejemplo, arts.1618, 2465, 2466 del Código Civil;
arts.443 a 458, 479 a 482, 500, 501, etc. del Código de Por su parte, el art.453 expresa que Si el embargo
Procedimiento Civil; arts.53 Nro.3 y 59 del recae sobre bienes raíces o derechos reales constituidos
Reglamento del Conservador de Bienes Raíces) se en ellos, no producirá efecto alguno legal respecto de
infiere claramente que la expresión se emplea en el terceros, sino desde la fecha en que se inscriba en el
sentido restringido anotado, que puede resumirse, en respectivo registro conservatorio en donde estén
los términos de un fallo de la Corte Suprema , como la situados los inmuebles. Y concluye su inciso segundo
“aprehensión compulsiva que el Juez de la causa hace que El ministro de fe que practique el embargo,
de determinados bienes del deudor y, desde el requerirá inmediatamente su inscripción y firmará con
momento en que se verifica, tales bienes quedan el conservador respectivo y retirará la diligencia en el
sujetos a la autoridad del referido Juez”. plazo de veinticuatro horas.

Sin embargo, tratándose del art.1464 Nro.3, tanto la Conforme lo señalado, para que el embargo y las
doctrina como la jurisprudencia está conteste en que la demás medidas afecten a los terceros no bastará que
expresión embargo en este caso se emplea en un ellas se hayan dictado por el Juez y notificado
sentido mucho más amplio que el restringido legalmente a las partes, sino que es necesario que se
contenido técnico antes anotado. hayan cumplido ciertas medidas de publicidad, para lo
cual las disposiciones transcritas distinguen entre
En efecto, no alcanza tan solo al embargo propiamente bienes muebles y bienes raíces.
tal sino que a una serie de medidas judiciales que
tienen, asimismo, por fin asegurar el resultado de la Respecto de estos últimos (inmuebles) para que el
acción judicial. Así por ejemplo, las medidas embargo o las medidas precautorias afecten a los
precautorias nombradas en el art.290 del Código de terceros será necesario que ellas se encuentren inscritas
Procedimiento Civil. en el registro respectivo (Registro de Interdicciones y
Prohibiciones de Enajenar) del Conservador de Bienes
Por una parte están quienes afirman que la expresión Raíces competente (que será aquél donde se encuentre
embargo del art.1464 Nro.3 sin duda alcanza a los ubicada la propiedad). Si se trata de bienes muebles,
46
será necesario probar que el tercero efectivamente decretado por el juez y por ende no alcanza la norma a
conocía la existencia del embargo o prohibición para las prohibiciones convencionales de gravar y enajenar,
que los efectos del decreto judicial lo alcancen o ya que estas prohibiciones no son embargo, ni en
afecten. sentido restringido ni en sentido amplio.

Discusión se ha formado, asimismo, para determinar si Finalmente, digamos que la propia ley contempla un
la existencia de estas medidas afecta la enajenación del mecanismo para permitir la enajenación de las cosas
bien embargado o precautoriado por el ministerio de la embargadas por decreto judicial. Esto se obtendrá por
justicia. autorización del propio juez que dictó la medida; o por
autorización del acreedor del embargo. En ambos
Se trata de un bien que se encuentra afectado por casos la autorización deberá ser previa al acto o
diversas medidas o embargos decretadas por distintos contrato por el cual se enajene la cosa embargada,
jueces y en uno de los procesos respectivos se dispone puesto que siendo la sanción al objeto ilícito la nulidad
la venta del bien en pública subasta. El problema se absoluta, ella no es posible de ratificarse con
generó al decidir si estas ventas efectuadas por el posterioridad.
ministerio de la justicia también adolecían de objeto
ilícito cuando el bien se encontraba embargado por una Enajenación de las cosas litigiosas:
resolución de otro tribunal. La doctrina y la
jurisprudencia se encuentran divididas al respecto. Conforme el art.1464 Nro.4 Hay un objeto ilícito en la
enajenación: 4º De especies cuya propiedad se litiga,
Para unos, como Claro Solar, el art.1464 Nro.3 sólo se sin permiso del juez que conoce en el litigio.
refiere a las ventas voluntarias. Otros, como Somarriva
y Velasco opinan en sentido contrario, básicamente por El profesor Claro Solar nos indica que “especies cuya
dos razones: propiedad se litiga son las cosas individuales, muebles
o inmuebles que son objeto de las encontradas
a) porque el art.1464 Nro.3 no distingue entre ventas pretensiones del demandante y del demandado en el
en pública subasta y ventas voluntarias, y por tanto si juicio trabado sobre su propiedad”. Conforme a lo
el legislador no distingue no es lícito al intérprete dicho, las especies deben ser cuerpos ciertos, cosas
distinguir; y individuales, lo que es importante para distinguirlo de
los derechos litigiosos, según se verá a continuación.
b) porque es la única forma de alcanzar el fin Pero no basta con que se trate de una cosa singular
perseguido por la legislación de que los derechos del sobre la cual se litiga; el litigio debe versar
acreedor no sean burlados. Sin embargo, hoy día precisamente sobre el dominio de la misma.
parece ser que la solución se ha uniformado en el
primer sentido, y por ende resulta plenamente lícita la No debe confundirse la noción de cosa litigiosa con
enajenación de un bien embargado cuando tiene lugar derecho litigioso, pues este último corresponde al
mediante una venta forzada en pública subasta, ya que evento incierto de la litis. El derecho litigioso puede
dicho procedimiento permite que los demás acreedores cederse perfectamente, y para tal cesión, el Código
sean resguardados en sus derechos, especialmente Civil contempla normas especiales en los arts.1911 a
conforme lo dispuesto en los arts.527 y siguientes del 1914. Derecho litigioso es aquél que está controvertido
Código de Procedimiento Civil referente a las tercerías ante un Tribunal competente. Para que exista derecho
de prelación y pago. litigioso se requiere la concurrencia de tres requisitos:

Situación diferente es la que se produce cuando son las 1) Que exista una demanda;
partes las que se constituyen una a otra prohibición de
gravar o enajenar. Se trata de prohibiciones voluntarias 2) Que dicha demanda esté notificada; y
o convencionales y por ende si el afectado por ella las 3)Que la demanda haya sido contestada
viola no hay objeto ilícito en dicha enajenación, sin controvirtiendo el derecho demandado.
perjuicio de la responsabilidad civil que le cabe ante su
contraparte por el incumplimiento a la obligación No obstante, el art.1911 inc.2º entiende que existe
convencionalmente asumida de no gravar ni enajenar derecho litigioso desde que se notifica la demanda, lo
un determinado bien. Ello queda claro atendido al cual se critica por la doctrina, ya que no basta con ello,
tenor del art.1464 Nro.3 que exige que el embargo sea pues se requiere que la contestación controvierta el
47
derecho reclamado, ya que si el demandado no niega el condonación del dolo futuro ya que no es posible, por
derecho del demandante no habrá derecho litigioso las razones expresadas, que se permita perdonar para el
alguno. futuro, toda maquinación que se pudiera fraguar para
lesionar los intereses de quien condona por anticipado.
Conforme los arts.1912 y 1913 la cesión del derecho La sanción a esta condonación será la nulidad absoluta
sólo la puede hacer el demandante; y el demandado en razón de existir un objeto ilícito en dicha
sólo lo podrá hacer cuando haya presentado a su vez declaración.
demanda reconvencional y sólo en lo tocante al
derecho que demanda reconvencionalmente. Como los De acuerdo a lo comentado, sólo puede condonarse el
derechos litigiosos son cosas incorporales su cesión no dolo pasado, nunca el futuro, y además, dicha
se encuentra limitada por el art.1464 Nro.4 y por el condonación debe ser expresa, es decir, en forma
contrario, ella es perfectamente válida, toda vez que no explícita, lo que supondrá que quien condona ha
se enajena la cosa sobre la que versa el litigio sino el conocido el dolo con que ha obrado el favorecido con
“evento mismo de la litis o juicio”. el perdón.

En atención a lo dispuesto en los arts.296 y 297 del Casos contemplados en el art.1466:

Código de Procedimiento Civil, que se estima
modifican lo señalado en el art.1464 Nros.3 y 4 según Señala el art.1466 que Hay asimismo objeto ilícito en
ya lo expresamos, y a la extensión que hemos dado a la las deudas contraídas en juego de azar, en la venta de
expresión cosas embargadas, dentro de las cuales se libros cuya circulación es prohibida por autoridad
comprenden las que están afectadas por una competente, de láminas, pinturas y estatuas obscenas, y
prohibición de enajenar, resulta entonces que esta de impresos condenados como abusivos de la libertad
disposición parece estar demás, ya que las cosas sobre de prensa; y generalmente en todo contrato prohibido
cuya propiedad se litiga, sobre las cuales pesa por las leyes.
prohibición de enajenar, deben entenderse Conforme lo dicho, en la disposición se contienen tres
comprendidas en el Nro.3 del mismo art.1464. situaciones bien definidas:
En todo caso, cabe destacar que, tratándose de especies 1. Objeto ilícito en las deudas contraídas en juegos de
sobre cuya propiedad se litiga, para enajenarlas azar;
válidamente será necesario contar con el permiso del
juez que conoce del litigio respectivo. 2. Objeto ilícito proveniente de la venta de ciertos
libros prohibidos, y de otros objetos contrarios a la
Condonación del dolo futuro: moral y a las buenas costumbres; y
Conforme lo dispuesto en el art.1465 El pacto de no 3. Objeto ilícito en la celebración de todo contrato
pedir más en razón de una cuenta aprobada, no vale en prohibido por las leyes.
cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado
expresamente. La condonación del dolo futuro no vale. La parte final del art.1466 confirma el principio del
art.10 y no sólo impera en el ámbito contractual, sino
Se ha criticado esta disposición pues se dice que parte que se extiende también a los actos jurídicos
con un ejemplo para concluir con el principio general. unilaterales.
Pero la verdad es que la norma contiene dos
situaciones. Algunas críticas merece la disposición ya que en
determinados casos, como sucede con la prohibición
Por una parte, la norma regula la forma en que debe del art.1796, el contrato en sí nada de ilícito tiene. En
condonarse el dolo contenido en una cuenta, es decir, estos casos no es que el acto sea ilícito sino que lo que
de un dolo presente o pasado. Para que la condonación existe es una falta de legitimación para el mismo, y
valga, señala la disposición, la condonación deberá ser ello es lo que da el carácter de ilicitud al negocio
expresa. mismo en que dicha circunstancia se presenta.
La segunda parte de la norma se refiere a la La causa:
condonación del dolo futuro. Por razones de moralidad
y para proteger la buena fe la disposición prohíbe la

48
Conforme al artículo 1445 Para que una persona se Quizás convenga, antes de adentrarnos a la noción de
obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es causa, distinguir tres conceptos que la doctrina clásica
necesario: 4º Que tenga una causa lícita. distingue: el objeto, la causa y el motivo.

Desde el punto de vista doctrinario hemos dicho que *El objeto del acto, que se identifica en la noción
en la concepción del acto jurídico la causa es un clásica con el objeto de la obligación o incluso de la
requisito de existencia del mismo; causa que, además, prestación, es el beneficio que el deudor debe procurar
deberá ser lícita, para que el acto sea válido. Sin a su acreedor, es lo que se debe, es lo que el acreedor
embargo, la noción de causa es uno de los temas más puede exigir o demandar de su deudor.
obscuros y contradictorios en la doctrina jurídica.
*La causa es el fin inmediato y directo que una
Todo acto humano obedece a un propósito o causa que persona se propone alcanzar al contraer una
lo motiva, pero se ha discutido sobre la conveniencia obligación. Así, el objeto es lo debido, la causa es la
de convertir a este propósito, razón o causa en un razón, el porqué se debe.
elemento de existencia y/o de validez del acto jurídico.
Las concepciones tradicionales han preferido incluir la Así, en un contrato de compraventa, la causa de la
causa entre los elementos del acto jurídico, no sin obligación del vendedor (que es entregar la cosa) es la
dificultades. obligación del comprador (pagar el precio), y
viceversa. O en un mutuo, el objeto de la obligación
La primera cuestión que ha confundido a los autores es del deudor es devolver el dinero recibido en préstamo
determinar si la causa es propia de los contratos o o mutuo; y su causa está en haber recibido dicha suma.
convenciones o también se extiende dicha noción a los Se la llama también causa final porque es la
actos jurídicos unilaterales. Sin perjuicio de existir consideración anticipada del fin que lo mueve a
discordia, se estima por muchos autores que si bien la obligarse.
teoría de causa se ha construido en torno a los
contratos, no existirían inconvenientes para exigirla *Finalmente, el motivo o móvil, llamado también
como requisito también de los actos jurídicos causa impulsiva u ocasional, es el fin mediato, lejano,
unilaterales. que se propone una persona al obligarse. Es una razón
personal y a menudo secreta la que mueve a la persona
Superados los pasos anteriores, se hace necesario a contratar. Por ejemplo, si compro una prenda de
superar una confusión en que han caído los autores. vestir mi motivación será que dicha prenda me
satisface o me gusta.
El asunto consiste en determinar si la causa es
requisito del acto jurídico o de la obligación. Se distingue la causa final del móvil, ya que la
primera, se dice, es objetiva, pues es siempre la misma
En el primer caso se alude a la causa que ha llevado a tratándose de un mismo acto jurídico; en cambio el
contratar; en el segundo a la causa que motiva la motivo o móvil es absolutamente subjetivo, personal e
obligación respectiva, teniendo presente que un mismo infinito.
acto puede generar varias obligaciones.
La causa como elemento del acto jurídico:
R. acto jurídico  causa que ha llevado a contratar.
No obstante la existencia de tendencias doctrinarias
R. de la obligación causa que motiva la obligación anticausalistas, gran parte de la doctrina ha insistido en
respectiva. considerar la causa como un elemento del acto
jurídico. Los Tribunales también han cooperado en
La confusión se genera a partir del tenor literal de
este sentido, ya que ajenos a elaboradas concepciones
nuestras disposiciones legales, en especial del art.1467
doctrinarias, se han referido habitualmente a la causa
que parte señalando que No puede haber obligación sin
en sus fallos.
una causa real y lícita... Esta redacción de nuestras
normas ha llevado a algunos a creer que toda Esto ha llevado a una reformulación de las teorías
obligación tiene una causa; pero parece ser que el clásicas que podemos englobar, a grandes rasgos, en
problema de la causa no se conduce por este camino, dos grupos o concepciones: las objetivas y las
sino que son los negocios o actos jurídicos los que subjetivas.
requieren de causa.
49
a) Concepción objetiva de la causa: Para esta ello es que en definitiva desea obtenerla, tenemos un
concepción la causa es un dato o elemento objetivo del motivo más alejado del acto, el deseo de donar, y uno
acto jurídico y corresponde al fin típico inmanente o más cercano, el deseo de obtenerla para sí, siendo este
invariable del mismo. último motivo el más cercano al acto, y por ende, la
causa del mismo.
También cumple una función práctico-social, ya que la
causa está destinada a satisfacer exigencias propias de Es determinante porque debe ser el motivo decisivo
la vida en sociedad; así la función de cambio es la que lleve a la celebración del acto, lo que lo distingue
causa de todos los actos jurídicos onerosos, pues tienen además de una serie de otras motivaciones que
por objeto cambiar prestación por contraprestación. influyen en la decisión, pero que por sí solo no
determinan la voluntad.
Causa de la donación es la función de producir un
enriquecimiento del donatario. En el ejemplo anterior, si para regalar una cosa no
necesito comprarla, nada me determinará a celebrar
En las concepciones objetivas, en general, la causa se dicho contrato; pero si efectivamente para obtener la
diferencia de los motivos. cosa debo adquirirla, entonces ese deseo o motivo será
determinante en la celebración.
Estos últimos son las consideraciones subjetivas,
psíquicas, internas que cada individuo tiene para Por último, la causa no es un motivo individual sino
concurrir a celebrar un determinado acto jurídico. que abstracto, porque prescinde de los autores que
celebran el acto, lo cual quiere decir que la causa será
En cambio, la causa será siempre una misma, sea quien
siempre constante, porque en definitiva, la causa será
sea que celebre el acto, tratándose de un mismo tipo de
una misma sea quien fuere el que celebre el contrato.
acto.
Así, el deseo de obtener la cosa será siempre la causa
Por ejemplo, en la compraventa podemos apreciar la inmediata y determinante del contrato de compraventa,
diferencia entre la causa (objetiva) y los motivos (que sea que ese deseo de obtenerla esté motivada por el
son subjetivos) ya que la primera es siempre, por interés de hacer un regalo, de dedicarla al propio uso o
medio de la entrega, el cambio de dinero por una cosa de revenderla para obtener un lucro.
determinada; los motivos, por el contrario, son las
La teoría de la causa en el Derecho chileno:
consideraciones subjetivas que hayan movido a las
partes a negociar, sea el deseo de tener dicha cosa Es claro que Bello siguió a Domat y Pothier y por ende
porque le gusta, de recibir dicho dinero porque lo los principios clásicos, que inspiran el derecho francés
necesita, porque desea revender posteriormente la cosa y el código de Napoleón.
a un mayor valor y obtener un lucro, etc.
Hay autores como Jorge Mera Molina que estiman
Hagamos presente que esta es una concepción bastante que nuestro Código consagra más bien la causa de la
simplista, sin embargo, para nosotros, será suficiente obligación que la causa del acto. Se fundamenta
para los fines de nuestro curso. primero en el tenor literal del art.1445 que hace
referencia la idea de obligación entre dos personas, lo
b) Concepción subjetiva de la causa: En la tesis
cual requiere, entre otras cosas, en la existencia de una
subjetiva la causa es un motivo que por determinadas
causa lícita; y en segundo lugar en el tenor literal del
características o condiciones se distingue de los demás.
art.1467 que también alude a que no puede haber
La causa es la representación psíquica del fin práctico
obligación sin una causa real y lícita.
e inmediato que se quiere lograr con el acto y que
induce a las partes a su realización. Se trata, por Pero estas afirmaciones de Mera se desmienten a partir
consiguiente, de un fin inmediato del acto, del propio art.1467 que señala en lo medular que se
determinante del mismo y abstracto. entiende por causa el motivo que induce al acto o
contrato. Además, Bello siguió a sus contemporáneos
Es inmediato porque será el motivo más cercano a la
que evidentemente exigían la causa como requisito del
realización del acto.
acto y no de cada obligación correlativa nacida del
Por ejemplo, en la compraventa, si alguien desea mismo.
comprar la cosa para luego hacer un regalo, y a raíz de
50
Una segunda cuestión consiste en determinar si nuestro Licitud de la causa:
Código sigue las teorías subjetivas u objetivas. La
respuesta es contestada explícitamente por el art.1467 Conforme el art.1467 inciso 1º “No puede haber
al señalar que la causa es el motivo que induce al acto obligación sin una causa real y lícita...” Además,
o contrato, lo que la identifica con las teorías conforme el inc.2º del mismo artículo se entiende por
subjetivas. causa ilícita “la prohibida por ley, o contraria a las
buenas costumbres o al orden público”. Finalmente, el
En todo caso, la causa se encuentra regulada, para los inciso 3º nos señala a razón de ejemplo que “la
actos jurídicos, principalmente en el art.1467. promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de
Conforme a ella podemos señalar que la causa debe ser un hecho inmoral, tiene una causa ilícita”.
real y lícita.
De esta forma, no sólo debe existir causa, sino que
Realidad de la causa: dicha causa deberá ser, además, lícita. Faltando la
causa o siendo esta ilícita el acto respectivo será nulo
Para que la causa exista debe ser real, es decir, debe absolutamente, salvo que se adhiera a la tesis de la
existir realmente. inexistencia caso en el cual ante el evento de ausencia
de causa la sanción será la inexistencia y no la nulidad
Cuando la causa no existe estamos ante lo que se
absoluta.
denomina ausencia o falta de causa. Por ejemplo,
cuando en una compraventa no se pacta un precio. El problema que se plantea tratándose de la ilicitud de
la causa, el que está dado por el alcance que se ha dado
A su vez, cuando la causa sólo existe en la mente de
al concepto mismo de causa.
los sujetos y no corresponde a una verdad objetiva se
dice que la causa es falsa o errónea. Por ejemplo el Recordemos que la mayoría de la doctrina y la
heredero que paga un legado sin saber que fue jurisprudencia de nuestro país se inclina por identificar
revocado por un testamento posterior; o el hombre que la causa con la denominada causa final, es decir,
asume el pago de una pensión alimenticia creyéndose aquella representada en la prestación que se espera
padre de la criatura y que en realidad no lo es. recibir, y por lo tanto es abstracta, constante e
invariable para cada tipo de acto. Así, en la
Si bien en Francia se regulan ambas situaciones
compraventa la causa del comprador es la entrega de la
(ausencia de causa y falsa causa) en forma separada, la
cosa que debe hacerle el vendedor.
falta de consecuencias prácticas hizo que Bello
considerara tratarlas en conjunto, exigiendo una causa Pues bien, con un concepto final jamás un contrato
real, con lo que se contienen ambas hipótesis. nominado tendrá causa ilícita, ya que siendo la causa
de una parte el deseo de recibir la prestación de la otra,
Además de los casos anteriores, podrá haber
y estando dichas prestaciones reguladas por la ley,
situaciones en que la causa sea simulada, lo que la
entonces en los contratos nominados siempre la causa
diferencia de la falsa causa que se funda en el error.
será lícita. Y por tanto, la revisión de la moralidad de
En este caso, de simulación, las partes la causa del acto tendrá campo sólo en el examen de
intencionadamente manifiestan una causa que no los actos jurídicos innominados.
corresponde a la realidad.
Pero como la conclusión parece absurda, se han
Para determinar los efectos de esta simulación habrá intentado algunas reformulaciones. Así se ha dicho por
que saber de qué simulación se trata. Si es una algunos autores, que han merecido ácidas críticas de
simulación absoluta, como cuando se simula un acto sus pares, que el concepto final de causa es relevante
que no existe, tampoco habrá causa y por ende el acto para los efectos de determinar si el acto carece o no de
será nulo. Si la simulación es relativa habrá que valorar causa; pero al momento de evaluar la licitud de la
si la causa oculta no existe o es ilícita, caso en el cual causa hay que examinar los móviles individuales o
también el acto será nulo; pero podrá tratarse, concretos. Esto parece absurdo, el estudio de la licitud
eventualmente, de una causa existente y lícita, caso en de la causa debe hacerse sobre los mismos elementos
el cual el acto, desde el punto de vista de la causa, que nos sirven para establecer la existencia de la
mantendrá su validez. misma, y no sobre otros, por muy relacionados que
estén con los primeros.
51
Se dice por los partidarios de esta criticada distinción La verdad es que tanto el acto abstracto como el
que es la propia ley la que considera esta diferencia de causado tienen en sí una causa, obedecen a un fin, ya
criterios en los ejemplos que emplea en el inc.3º del que ambos son el resultado de una acción humana, que
art.1467. Así, el ejemplo de causa ilícita lo es en siempre tiene una finalidad, salvo los actos de personas
cuanto a los motivos, ya que desde el punto de vista de con determinadas enfermedades mentales. Lo que
la denominada causa final el acto tendría causa lícita, sucede es que en los actos abstractos la causa no es un
ya que se trata del intercambio de remuneración por elemento del acto.
servicios. Sin embargo, los críticos objetan este
argumento señalando que el ejemplo, desde la La existencia del acto abstracto, carente de causa con
perspectiva de la causa, no consiste en un intercambio relevancia jurídica, no es extraña, como hemos tenido
de dinero por servicios, sino que en el intercambio de ocasión de señalar, ya que los actos del Derecho
dinero por una acción ilícita, como lo es dar muerte a Romano carecían de causa final, sólo requerían causa
una persona. eficiente, es decir, el cumplimiento de la formalidad o
ritualidad para que el acto quede formado. Hoy día
Se concluye que si se emplea la causa final para existen, asimismo, legislaciones donde la abstracción
determinar la existencia de la causa, debe igualmente es la regla, como sucede en Alemania o Suiza.
valorarse la licitud de la causa en base al mismo
concepto, y no mezclarla con los motivos. Se dice que  Causa eficiente: es la que genera algo que
los propios ejemplos del art.1467 inc.3º también antes no existía.
resultan ser tales desde el punto de vista de la causa  Causa material: es el elemento corporal de que
final, como ya se señaló, porque proponen un se compone el efecto producido por la causa
intercambio de dinero por acciones ilícitas. eficiente.
 Causa formal: es la apariencia o aspecto que
La jurisprudencia, en todo caso, más práctica resuelve reviste la cosa que antes no existía.
en forma cada caso según sus méritos y no según una  Causa final: es el propósito que induce a
determinada adscripción a cierta doctrina. Así por ejecutar el acto o contrato.
ejemplo en fallo de la Corte de Apelaciones de
Iquique, dispuso que aunque no se consulte en los Pothier da ejemplos para explicar las “causas”
términos de un contrato dado, en el espíritu de todo La venta de una mesa por parte de un carpintero.
contrato de arrendamiento de casas está que no pueden
destinarse a burdeles, porque estas industrias son *La causa eficiente, sería el carpintero
inmorales, desde que su objeto es la prostitución, o sea,
la deshonra de la mujer por comercio que se hace de su *La causa material es el elemento corporal de
cuerpo. que se compone la mesa, es decir la madera

Finalmente, señalemos que el art.1468 establece una * La causa formal, son los contornos redondos
sanción adicional para aquél que ha concurrido a o cuadrados de la mesa.
otorgar un acto cuyo objeto o su causa son ilícitos, si lo
* La causa final inmediata, es el precio que
ha celebrado sabiendo o conociendo el vicio. En este
recibe por la mesa.
caso, el otorgante que ha concurrido a sabiendas no
podrá repetir, es decir, pedir reembolso de lo que ha * La causa final mediata son los fines internos
dado o pagado en virtud del acto viciado. o sicológicos por los que se contrata.

Los actos jurídicos abstractos: Acto causal es aquel en que debe concurrir la causa
como elemento necesario para el perfeccionamiento
Conforme la disposición del art.1467 en nuestro
del mismo acto.
Derecho es un principio que todos los actos requieren
de causa. Sin embargo, excepcionalmente, podemos Acto abstracto es aquel en el cual la causa es
encontrar actos que carecen de causa; a estos se los indiferente para su perfeccionamiento.
denomina actos abstractos, para contraponerlos a los
primeros, a los cuales se les denomina causados. Los actos abstractos permiten una mayor estabilidad en
las transacciones que los causados desde que nadie
podrá condicionar los efectos del acto a un examen
52
sobre la finalidad del negocio. Por su parte, los actos de crédito precisamente porque siendo abstractos dan
causales sirven como protección de la voluntad mayor seguridad a la hora de su exigibilidad.
negocial, ya que la revisión de la finalidad del acto
permite restar eficacia a actos que carecen de causa o Por ejemplo, puede ser que el contrato de compraventa
finalidad o bien cuando sus fines son ilícitos. a plazo de nuestro ejemplo anterior haya sido
declarado nulo por sentencia judicial. Sin embargo, la
Hemos dicho que en nuestra legislación los actos nulidad de la compraventa no podrá alcanzar a las
abstractos son excepcionales y están representados letras que se otorgaron representativas del saldo de
fundamentalmente por los denominados títulos de precio la que, especialmente si han circulado, deberán
crédito, propios de las relaciones mercantiles, como la de todas maneras pagarse por el comprador que las
letra de cambio, el pagaré y el cheque. El título de aceptó, sin perjuicio de su derecho a ser compensado
crédito es un documento que da cuenta de la existencia por el vendedor que las hizo circular. Pero el problema
de una prestación, principalmente la de pagar una de la relación subyacente o causal no es oponible al
suma de dinero, que puede exigirse por quien sea portador de las letras que exija su cumplimiento.
portador del documento o título, que por lo mismo se
presume dueño del mismo, en contra de quien aparece Prueba de la causa:
obligado. La causa se presume en todo acto o contrato, aunque
Esta exigibilidad del cumplimiento de la obligación no se exprese, atendido al tenor de la parte final del
que consta en el título es absolutamente independiente inciso 1º del art.1467. La existencia de una causa, y
a la finalidad o causa que se tuvo en vista al crear además de que ella es lícita, se presumirá por ser lo
dicho título. normal.

Por ejemplo, en un contrato de compraventa a plazo, De esta forma, quien quiera alegar la ausencia de causa
donde parte del precio se acuerda pagar en cuotas, las o la existencia de una causa ilícita deberá probarlo, ya
partes podrían acordar que, para facilitar el pago, el que se trata de afirmar lo excepcional, lo extraño.
comprador (deudor del precio) entregue al vendedor Para los efectos de la prueba de la causa, de su
(acreedor del mismo precio) tantas letras de cambio ausencia o de su ilicitud no hay limitaciones y podrán
como cuotas se pacten. Con esto se habrá emplearse todos los medios de prueba que franquea la
independizado el pago de las letras del contrato de ley.
compraventa.
Formalidades:
La justificación para renunciar al examen de la causa
tratándose de los actos abstractos es precisamente El principio que informa nuestra legislación civil
dotar al mismo de una suficiente estabilidad en la actualmente es el consensualismo, es decir, no se
transacción de que dan cuenta, de manera que la exigen formalismos específicos para que las personas
prestación debida en ellos se cumpla independiente a expresen su voluntad. Esto no significa que no exista
toda consideración a la causa por la cual se extendió el forma alguna en la manifestación de voluntad, ya que
acto abstracto. ello no es posible, pues siempre se requerirá que la
voluntad se exteriorice de alguna forma. Pero la forma
Si bien la abstracción no resulta ser absoluta entre las en que se exteriorice la voluntad será libremente
partes que dieron origen al acto abstracto, la verdad es determinada por las partes, y así podrá bastarles la sola
que por la naturaleza misma del acto es posible expresión verbal, la manifestación escrita o incluso,
concebir que, por ejemplo, tratándose de los títulos de podrán preferir manifestar su voluntad extendiendo
créditos, ellos circulen, es decir, que el acreedor del una escritura pública.
título, transfiera o endose el documento a un tercero,
quien será el que va a exigir el cumplimiento de la Clases de Formalidad:
prestación contenida en el documento a su
vencimiento, y el deudor deberá otorgar la prestación a Cuando la ley exige la concurrencia de una formalidad
quien quiera que le exhiba el título respectivo. Los para el otorgamiento de un acto jurídico no siempre la
sujetos están dispuestos a recibir en endoso los títulos exigencia obedece a una misma razón.

Desde este punto de vista suelen distinguirse:

53
  *formalidades por vía de solemnidad, La falta de cumplimiento de estas formalidades vicia al
 *formalidades habilitantes, acto de nulidad relativa, ya que se trata de exigencias
 *formalidades por vía de prueba y que miran a la calidad o estado de las personas que los
 *formalidades como medidas de publicidad. ejecutan o celebran (art.1682).

a) Solemnidades: c) Las formalidades por vía de prueba o “ad

probationem”:
Cuando la formalidad se exige como significa que el
acto no podrá formarse sin cumplir dicha solemnidad Se trata de ciertas formalidades que la ley exige para la
(ejemplo arts.1801 inc.2º compra venta de bienes prueba de un acto, no para su existencia. Por ejemplo,
raíces, 1716 capitulaciones matrimoniales, etc.). el art.1709 establece que deberán constar por escrito
todos los actos o contratos que contengan la entrega o
La solemnidad es la forma precisa y determinada por promesa de una cosa que valga más de dos Unidades
medio de la cual debe expresarse la voluntad para que Tributarias Mensuales, y la falta de esta formalidad, la
el acto jurídico en el cual la ley la exige dicha escritura, no podrá suplirse por medio de la prueba de
solemnidad llegue a existir. Tratándose de actos testigos.
solemnes la solemnidad se suma a los demás requisitos
de existencia del acto (voluntad, objeto y causa). La sanción a la falta de cumplimiento de esta
formalidad es que el acto carecerá de prueba y por
Cabe tener siempre presente que sólo la ley puede tanto no podrá hacerse valer ante los Tribunales ni ante
establecer solemnidades; cuando las partes lo hacen el ninguna otra autoridad.
efecto de la estipulación es que las partes podrán
retractarse del acto mientras no se otorgue la d) Las formalidades exigidas como medidas de
solemnidad o no se entregue la cosa (art.1802). publicidad:

La solemnidad resulta tan importante que no sólo Pueden clasificarse en aquellas que tienen por objeto
determina la existencia del acto sino que además es la dar simple noticia del acto, y las substanciales.
única forma de probarlo. de ahí el adagio “el acto Las primeras tienen por objeto dar conocimiento a
solemne se prueba por sí mismo”. todos de la existencia de un acto, son voluntarias y su
En todo caso las solemnidades se exigen en ausencia no afecta el acto ni sus efectos de forma
consideración al acto y no a las personas que lo alguna. Sólo podría traer aparejada la sanción de
celebran, de manera que cuando la ley establece una indemnizar para el incumplidor si se cumplen los
solemnidad todos deberán cumplirla sin importar supuestos de la responsabilidad extracontractual
consideraciones personales de las partes. (arts.2314 y siguientes).

Cuando no se cumple la solemnidad el acto no existe. Las substanciales no sólo tienen por objeto dar a
La sanción será, pues, la nulidad absoluta (o la conocer los actos jurídicos a todos los terceros “in
inexistencia, según sea la tesis). genere” sino que tienen por objeto hacer eficaz el acto
ante determinados terceros que están o pueden estar en
b) Las formalidades habilitantes: el futuro relacionados con las partes. La sanción para
su inobservancia es la falta de eficacia o
Las formalidades habilitantes son ciertos requisitos que “inoponibilidad” del acto a dichos terceros.
la ley exige para formar o completar la voluntad de los
incapaces. Se trata de ciertas formalidades que se LOS EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS:
exigen para proteger a los incapaces y que consisten
básicamente en que determinadas personas (sus Concepto.
representantes legales o guardadores generalmente) Los actos jurídicos tienen por efecto crear, modificar,
deberán autorizar los actos del incapaz para que el acto transferir, transmitir o extinguir derechos y
sea válido (por ejemplo, art. 254); incluso algunos obligaciones. El efecto de un acto jurídico es entonces
actos requerirán de la autorización de la justicia con la relación jurídica que engendra. Por lo tanto, cada
igual fin (por ejemplo, art.255). especie de acto jurídico generará efectos diferentes.

54
Interesa por el momento determinar, en términos 1° Los terceros absolutos: son las personas extrañas a
generales, a quien o a quienes alcanzan dichos efectos. la formación del acto jurídico y que no están ni estarán
en relaciones jurídicas con las partes. Es decir, son y
En principio, los actos jurídicos sólo producen efectos, continuarán siendo extraños al acto jurídico. Respecto
o sea derechos y obligaciones, entre las partes, y no a los terceros absolutos, el acto jurídico no produce
benefician o perjudican a quienes no los han celebrado. efectos, principio que constituye la contrapartida a la
Estos últimos se denominan terceros, y mal pueden norma del art. 1545 del CC., respecto de las partes del
quedar ligados por el acto jurídico, considerando el contrato.
alcance relativo del mismo. Sin embargo, es necesario
hacer algunas precisiones. 2° Los terceros relativos: también llamados
“interesados”, son aquéllos que si bien no han
Las partes: generado el acto jurídico, están o estarán en relaciones
jurídicas con las partes, sea por su propia voluntad o
Son aquellos que personalmente o representados,
por disposición de la ley.
concurren a la formación del acto jurídico. Respecto a
ellos, el acto jurídico produce todos sus efectos: art. A su vez, entre los terceros relativos o interesados
1545 del CC. distinguimos dos categorías: los causahabientes y, a
juicio de una parte de la doctrina, los acreedores
Como se ha dicho, una parte puede estar conformada
comunes del deudor:
por una o más personas, que articulan un solo centro
de interés (artículo 1438 del Código Civil). *Los causa-habientes: se trata de una expresión
genérica empleada para designar cualquiera persona
Generalmente, se llama autor a la persona que genera,
que deriva el todo o parte de sus derechos de otra
al manifestar su voluntad, un acto jurídico unilateral,
persona que se llama su “autor” o “causante” y que,
mientras que se reserva la expresión “parte”, a los que
desde el punto de vista de estos derechos, se encuentra
concurren para que se perfeccione un acto jurídico
en el lugar y situación de su autor.
bilateral.
*Los acreedores comunes del deudor: el art. 2465
Precisando aún más los conceptos, se habla de partes o
del Código Civil consagra el llamado derecho de
de autor para referirse a quienes generan con su
prenda general de los acreedores. Ahora bien, siendo
voluntad el acto jurídico, siendo este el elemento
los acreedores de un deudor ajenos al acto jurídico que
decisivo para que tal hecho acontezca. Distinta es la
éste celebra, sufren sin embargo los efectos del mismo,
situación de aquellos que si bien también concurren a
desde el momento que puede afectar o disminuir el
la ejecución o celebración del acto jurídico, al
conjunto de bienes del deudor con los cuales responder
otorgamiento del mismo, lo hacen cumpliendo otras
al derecho de prenda general mencionado. En todo
finalidades, especialmente relativas a las solemnidades
caso, también pueden verse beneficiados, si a
o las formalidades: tal ocurre, por ejemplo, con el
consecuencia de los actos o contratos celebrados por el
Notario, los testigos, etc., los que obviamente no son
deudor, se incrementa su patrimonio.
“autores” ni “partes”.
INEFICACIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS.
Los terceros:
Acepciones de la ineficacia jurídica.
Se entiende por tercero toda persona, que no ha
participado ni ha sido válidamente representada en la a)Ineficacia jurídica en sentido amplio. Un acto
generación del acto. Se trata de todos aquellos que aún jurídico es ineficaz cuando no genera sus efectos
habiendo participado físicamente en el acto jurídico, su propios desde el momento mismo en que se otorgó o
voluntad no ha sido determinante para la generación celebró o deja de producirlos por cualquier causa.
del mismo. Cuando la causa que priva de efectos al acto jurídico
opera desde el momento mismo en que se otorgó o
b) Clasificación.
celebró y consiste en un defecto intrínseco, hay
Entre los terceros, debemos distinguir: entre los invalidez del mismo.
terceros absolutos y los terceros relativos.

55
En consecuencia, la ineficacia en sentido amplio, se e) La nulidad puede alegarse como acción o excepción,
define como la falta de idoneidad de un acto jurídico mientras que la inexistencia sólo como excepción.
para producir sus efectos propios, por un defecto
intrínseco y “congénito”, defecto que puede consistir En efecto, mientras se contempla la acción para
en la falta de alguno de sus elementos esenciales o obtener que se declare nulo un acto jurídico, no hay
constitutivos, tanto de existencia como de validez. acción para solicitar que se declare la inexistencia de
un contrato. Por ello, ésta última sólo podrá deducirse
b) Ineficacia jurídica en sentido estricto. Supone un como excepción contra el demandante.
acto jurídico existente y válido, pero que no produce
efectos o queda privado de ellos, a consecuencia de un f) La inexistencia puede ser alegada por cualquiera
hecho que usualmente acaece con posterioridad a la persona. La nulidad en cambio puede ser alegada por
ejecución o celebración del acto, y de carácter determinadas personas, en mayor o menor amplitud,
extrínseco, es decir, ajeno al acto mismo, como por según se trate de la nulidad absoluta o nulidad relativa.
ejemplo en el caso de la resolución, la revocación, etc. g) La nulidad judicialmente declarada, produce efectos
Diferencias entre la inexistencia y la nulidad. sólo en relación a las partes en cuyo favor se ha
decretado. La inexistencia, constatada judicialmente,
Según una parte de la doctrina, la que es partidaria de permite a todo interesado aprovecharse de ella.
la inexistencia jurídica, serían las siguientes:
h) La nulidad es de Derecho estricto, requiere de
a) La nulidad debe ser declarada por los Tribunales, no norma expresa que establezca la respectiva causal
así la inexistencia. Ésta última se produce de pleno para que opere. La inexistencia, en cambio, se
derecho. Por lo tanto, basta que se manifieste, para produce por la sola circunstancia de omitirse un
valerse de ella. Con todo, en ambos casos debe requisito de existencia del acto jurídico.
recurrirse a los tribunales, aunque con un objetivo
diferente. i) Es posible que opere la conversión del acto nulo,
pero no así del acto inexistente.
Así, por ejemplo, en un contrato de compraventa que
adolece de nulidad (por ejemplo, por objeto ilícito), la El Código Civil chileno frente a la inexistencia y la
parte que pretenda la devolución de la cosa debe pedir nulidad:
primero que se declare la nulidad del contrato. Argumentos de los que niegan la teoría de la
Mientras ello no ocurra, el contrato producirá todos los inexistencia dentro de nuestro Código: señalan que los
efectos que le atribuye la ley. actos “inexistentes” quedan comprendidos entre los
En cambio, tratándose de una venta inexistente (por actos que adolecen de nulidad absoluta, considerando:
ejemplo, por falta de precio o porque se vendió un 1° El tenor del art. 1682 del CC., precepto que al aludir
inmueble por escritura privada), se podría solicitar de a la nulidad absoluta, engloba tanto los requisitos de
inmediato la restitución de la cosa, interponiendo la existencia como los de validez de los actos
acción reivindicatoria (lo que supone, obviamente, que jurídicos. De tal forma, de faltar la voluntad
se desconoce el contrato). (art. 1445), el objeto (art. 1460), la causa (art.
b) El acto inexistente no produce efecto alguno, 1467) o las solemnidades (art. 1701), la sanción será la
mientras que el nulo produce todos sus efectos, nulidad absoluta.
mientras un tribunal no declare la nulidad. 2° El Código no reglamenta los efectos que produce la
c) Mientras el acto nulo puede sanearse con el inexistencia del acto. El art. 1681 sólo se
transcurso del tiempo, el acto inexistente no. La refiere a la nulidad absoluta y a la rescisión o nulidad
inexistencia es imprescriptible. relativa.

d) La inexistencia no puede ratificarse o confirmarse 3° Los actos de los absolutamente incapaces, de

(“la nada confirmada continúa siendo la nada”); la acuerdo al art. 1682, inciso 2°, adolecen de nulidad
nulidad relativa puede ratificarse o confirmarse. absoluta. Si se admitiera como sanción la inexistencia,
sería éste un caso neto de la misma, habida cuenta que
hay ausencia de voluntad. Como no es así,
56
quedaría claramente demostrado que para el legislador, nulidad, pues esta se encuentra tratada en el Código
la nulidad absoluta engloba a la inexistencia. Civil como un modo de extinguir las obligaciones (art.
1567 N° 8), lo que supone que exista una obligación
b) Argumentos de los que afirman la teoría de la que adolezca de algún vicio, mientras que los actos
inexistencia en nuestro Código: inexistentes no producen obligación alguna, razón por
la cual el art. 1681 no se ocupa de la inexistencia.
1° Hay diversas disposiciones en el Código Civil,
que aunque dispersas, implican un reconocimiento Al tratar de la nulidad, en cambio, la ley parte de la
a la inexistencia como una hipótesis diversa de la base de que el acto jurídico existe. Por la misma razón,
nulidad: el artículo 1682, al aludir a la “omisión de algún
requisito o formalidad que las leyes prescriben para el
En el art. 1444, se expresa que el acto jurídico “no
valor de ciertos actos o contratos en consideración a la
produce efecto alguno” y no que sea “nulo”;
naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
En el art. 1681 se dice que “Es nulo (....) para el valor”, personas que los ejecutan o acuerdan” no podría
en lugar de decir “para su existencia”; lo que permite contener en ella los casos de falta de causa o de objeto,
concluir que la nulidad sólo se refiere a la falta de pues el precepto parte del supuesto de que el acto o
requisitos de validez y no de existencia. contrato exista. La frase, entonces, sólo debiera
circunscribirse a la omisión de solemnidades
En el artículo 1682, se dice que la nulidad se produce propiamente tales.
por omitir requisitos o formalidades que las leyes
prescriben “para el valor” de ciertos actos o contratos, 3° En cuanto al argumento postulado por quienes
no para su existencia. rechazan la inexistencia acerca de que los actos de los
absolutamente incapaces están sancionados con la
2° El Código no reglamenta los efectos que produce nulidad absoluta y no con inexistencia, se contra-
la inexistencia del acto. El art. 1681 sólo se refiere a argumenta que ello se debe a que hay una apariencia
la nulidad absoluta y a la rescisión o nulidad relativa. de voluntad, por lo que expresamente la ley declara
que sus actos adolecen de nulidad absoluta. Este
3° Los actos de los absolutamente incapaces, de
último argumento parece en verdad más débil que los
acuerdo al art. 1682, inciso 2°, adolecen de nulidad
dos anteriores.
absoluta. Si se admitiera como sanción la inexistencia,
sería éste un caso neto de la misma, habida cuenta que Carlos Ducci, por su parte, considera que carece de
hay ausencia de voluntad. Como no es así, quedaría lógica la oposición entre actos inexistentes y actos
claramente demostrado que para el legislador, la nulos. Señala que no puede haber un acto inexistente,
nulidad absoluta engloba a la inexistencia. es una contradicción de términos. Si se ha emitido una
declaración de voluntad en vista de producir un efecto
En el art. 1701, se interpreta como sanción de
jurídico, el acto existe; el problema que se presenta es
inexistencia la frase “... se mirarán como no ejecutados
saber si ha cumplido los requisitos de forma y fondo
o celebrados”.
para producir efectos. Si no es así, el acto no es
En el art. 1801, la frase “perfecta ante la ley”, se inexistente, es nulo.
interpreta como “existente ante la ley”.
Agrega Ducci que la noción de inexistencia es incierta
En el art. 1814, en la venta de una cosa que se supone e inútil, recordando que, por lo demás, nuestra Corte
existir al contratar, pero en realidad no existe, la Suprema ha fallado que se confunden los efectos de la
expresión “no produce efecto alguno” aludiría a una carencia de requisitos de existencia y validez.
venta inexistente.
NULIDAD – INEXISTENCIA:
En el art. 2055, al decir el precepto “No hay sociedad”,
Inexistencia: Implica privar al acto de sus efectos en
no se trataría simplemente de una sociedad nula, sino
razón por la falta de ciertos elementos que atienden a
de una inexistente.
su validez. El derecho descose totalmente el negocio,
2° Saliendo al paso de los que argumentan que el ya que no reúne los elementos de su esencia.
Código sólo reglamenta la nulidad, se indica que mal
puede quedar comprendida la inexistencia en la
57
Nulidad: La nulidad es un sanción respecto de un ESTO SE TRADUCE EN QUE:
negocio que tiene cierta apariencia y que subsiste
como válido, mientras el juez no declare que es nulo. Los titulares de la acción de nulidad no son solamente
las partes:
Luis Claro Solar señala que si falta uno de los
elementos de la existencia del acto jurídico éste no  -Puede pedirla un tercero
existe, no produce efecto alguno. Pues según el art.  -Puede pedirla un funcionario que represente a
1444 cc. Son de la esencia de un contrato aquellas la sociedad (Ministerio Público- Fiscales
cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o judiciales)
degenera en otro contrato diferente.
Las partes no pueden impedir la declaración de nulidad
Ejemplos: si alguna de estas personas la demanda.

Art. 1701 cc. la falta de instrumentos público no puede Concurriendo ciertas premisas, puede el Juez
suplirse en los actos y contratos en que la ley requiere declararla de oficio.
de esa solemnidad; y se mirarán como no ejecutados o
Las causales de nulidad absoluta no atienden a la
celebrados…
condición o estado de las partes.
Art. 1809 cc. Respecto del precio en la compraventa,
CAUSAL GENERAL:
si no se determina no habrá venta.
La omisión de algún requisito o formalidad que las
Alessandri: La inexistencia no tiene aplicación en el
leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
Derecho Civil chileno por lo que la máxima sanción es
contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y
la nulidad. Título XX del libro IV “nulidad y
no a la calidad o estado de las personas que los
rescisión”, el art. 1682 cc. sanciona con nulidad
ejecutan o acuerdan.
absoluta la omisión de los requisitos o formalidades
que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos y Esta causal abarca las siguientes omisiones:
contratos en consideración a la naturaleza de estos.
Replica de Claro Solar: cuando el CC regula la nulidad  Falta de voluntad
parte del supuesto de que el acto es anulable, que  Falta de objeto
existe porque cumple con los requisitos esenciales para  Falta de causa
su existencia, art. 1682 cc. no se refiere a los actos que  Omisión de solemnidad
se ha omitido un requisito de existencia.  Discutido: error esencial (obsta formación
consentimiento. Art. 1453 cc)
Título XX del Libro IV De la Nulidad y la rescisión
del Código Civil, art. 1681 y sgtes: CAUSALES ESPECÍFICAS:

Art. 1681. Es nulo todo acto o contrato a que falta Objeto ilícito
alguno de los requisitos que la ley prescribe para el
 Todo lo que contraviene el derecho público
valor del mismo acto o contrato, según su especie y la
chileno
calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa. Art.1462 cc Hay un objeto ilícito en todo lo que
contraviene al derecho público chileno. Así la promesa
Nulidad absoluta:
de someterse en Chile a una jurisdicción no reconocida
Fundamentos: por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto.

 Tutela al interés general  Pactos sobre sucesiones futuras

 Restablecer el orden perturbado por el negocio
Art. 1463 cc El derecho de suceder por causa de
y no el interés particular de alguna de las
muerte a una persona viva no puede ser objeto de una
partes.
donación o contrato, aun cuando intervenga el
 El resguardo de la ley, la moral, las buenas
consentimiento de la misma persona.
costumbres y el orden público.
Las convenciones entre la persona que debe una

58
legítima y el legitimario, relativas a la misma legítima “Art. 1467. No puede haber obligación sin una causa
o a mejoras, están sujetas a las reglas especiales real y lícita; pero no es necesario expresarla. La pura
contenidas en el título De las asignaciones forzosas. liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o
 Enajenación de las cosas enumeradas en el art. contrato; y por causa ilícita la prohibida por ley, o
1464 cc. contraria a las buenas costumbres o al orden público.
Así la promesa de dar algo en pago de una deuda que
 Hay un objeto ilícito en la enajenación: no existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en
     1º. De las cosas que no están en el recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene
comercio; una causa ilícita”
     2º. De los derechos o privilegios que no
pueden transferirse a otra persona; Actos y contratos de las personas absolutamente
     3º. De las cosas embargadas por incapaces
decreto judicial, a menos que el juez lo
autorice o el acreedor consienta en ello; Mencionadas en el Art. 1447 cc:
     4º. De especies cuya propiedad se Son absolutamente incapaces los dementes, los
litiga, sin permiso del juez que conoce en impúberes y los sordos o sordomudos que no pueden
el litigio. darse a entender claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones
 La condonación del dolo futuro Art.1465 cc naturales, y no admiten caución.
     Son también incapaces los menores adultos y
El pacto de no pedir más en razón de una cuenta los disipadores que se hallen bajo interdicción de
aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las
si no se ha condonado expresamente. La condonación personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y
del dolo futuro no vale. sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y
bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
 Deudas contraídas en juegos de azar Art 1466      Además de estas incapacidades hay otras
cc particulares que consisten en la prohibición que la ley
 Venta y circulación de ciertas cosas prohibidas ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos
(Art. 1466) actos.
 En general, en todo contrato prohibido por las
leyes (Art. 1466) TITULARIDAD ACTIVA:

“Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas  DE OFICIO POR EL JUEZ
en juego de azar, Es una obligación (deber)
en la venta de libros cuya circulación es prohibida por - Aunque ninguna de las partes lo haya
autoridad competente, demandado.
de láminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos - Aunque en el juicio se haya demandado otra
condenados como cosa.
Abusivos de la libertad de la prensa; y generalmente en - No hay ultrapetita.
todo contrato
- Juez puede declararla aunque alguna de las
prohibido por las leyes” partes del litigio esté impedida.
Causa ilícita Requisitos:
La que es contraria a la ley, las buenas costumbres y el a.- Que en un juico venga a conocimiento del tribunal
orden público. un negocio jurídico que adolece de un vicio de nulidad
absoluta.

59
- Sea como elemento fundante de la acción  No es necesario que el vicio conste de
manifiesto en el acto o contrato que llega a su
- Sea como prueba conocimiento.
- No interesa el procedimiento.
 TODO AQUEL QUE TENGA INTERÉS EN
b.- Que el vicio aparezca de manifiesto en el acto o ELLO
contrato:
a.- “Interés en ello” significa que el interés debe estar
-El vicio debe ser patente y claro orientado a que el negocio sea declarado nulo (que
desaparezca):
- No debe desprenderse de pruebas extrínseca por
tanto, no procedería en: - sea porque al peticionario le favorecen o
benefician los efectos de la nulidad: obtiene una
* contrato de compraventa entre padre e hijo de ventaja que puede consistir en conservar o
familia en que no consta el parentesco. reestablecer un derecho.
* Compraventa de cosa embargada en que no - sea porque al peticionario le perjudica la
consta la existencia y vigencia del gravamen. subsistencia del negocio: lo priva de un
derecho o se lo amenaza.
- No es necesario que el negocio conste por escrito
(aunque algunos entienden lo contrario). b.- El peticionario ha de invocar un interés jurídico
personal y además cierto.
-Algunos casos en que procedería la declaración de
oficio: . “La nulidad absoluta no constituye una
acción popular, protectora de interese difusos de la
*compraventa entre cónyuges cuando el vínculo
comunidad o de cualquier ciudadano”. (CA Stgo.,
consta en la escritura. Art. 1796. “Es nulo el contrato
02/12/1989. RDJ, T. 96, secc 2°, p. 107. Para eso está
de compraventa entre cónyuges no separados
el Ministerio Público.
judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto
a patria potestad”. c.- El interés debe ser alegado y probado: no es
admisible “la nulidad por la nulidad”
-Contrato de promesa que no contiene un plazo o
condición que fije la época de celebración del contrato - Es preciso señalar y probar la razón por la
prometido. cual se quiere impedir la subsistencia del negocio y la
producción de sus efectos.
- Falta de determinación del precio o de la cosa en una
compraventa. - Es una cuestión que los jueces deben
examinar de oficio, aunque las partes no se hayan
- En general, negocio que no se cumple la con la
referido a ello (presupuesto de la acción)
solemnidad que la ley exige.
d.- El interés debe ser actual, esto es existir al
 EL MINISTERIO PÚBLICO:
momento de celebrarse el acto nulo y también al
momento de ser alegada.
 El solo interés de la moral o de la ley.
 Fiscales de las CA y de la CS. e.- La doctrina y jurisprudencia común ha señalado
que debe tratarse de un interés “patrimonial”: perjuicio
Pueden actuar:
económico de quien la alega. (C.S. Rol n° 5418-03. 21
 Como parte principal en todos los trámites del de junio de 2006).
juicio (ddte o ddo)
Crítica:
 Como terceros cuando deben ser oídos.
a.- Si el fundamento de la nulidad absoluta es la
protección de intereses superiores (la moral y la ley),
no parece lógico limitarse sólo a intereses pecuniarios.

60
b.- El interés económico que se exige para demandar la * La acción personal que puede deducir el
nulidad absoluta no se exige para demandar algunas de heredero, a quien tal principio no afecta, desde que se
sus consecuencias, por ejemplo, la reparación de daños trata de una sanción y en esta no sucede el heredero.
no patrimoniales derivados de la nulidad.
EL INTERÉS Y LA SITUACIÓN DEL ACREEDOR
c.- En los proyectos del CC se decía: “…puede
alegarse por todo el que tenga interés pecuniario en Pueden ser legitimados activos los acreedores
ello…” término que no pasó a la redacción definitiva, personales de las partes que ven disminuido el
lo que es indicativo de que ese requisito no se quiso patrimonio del deudor.
mantener. Tiene un interés propio que les viene del llamado “
Naturaleza del interés: derecho de prenda general”.

1. Debe tratarse de un interés personal (no El interés debe ser patrimonial: conservar o recuperar
social) su crédito
2. Debe tratarse de un interés jurídicamente El nacimiento del crédito debe ser anterior al acto nulo
relevante: ventaja celebrado por las partes, de lo contrario no habría
3. El interés no debe relacionarse “interés”.
exclusivamente con la lesión de un
derecho subjetivo Siempre quedan a salvo al acreedor las otra vías para
4. Caso de legitimario que alega la nulidad atacar los negocios que perjudican su crédito.
de los contratos celebrados por el causante (Inoponibilidad de los negocios celebrados en fraude
cuando está vivo. No es titular del de sus acreedores).
derecho, pero tiene interés.
5. El interés podría tener carácter Sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
extrapatrimonial (según algunos autores) invalidaba:
6. Ejemplo: marido que demanda la nulidad
No basta la presunción de conocimiento de la ley . Art
del contrato celebrado por su cónyuge con
8 cc Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después
un cirujano plástico.
que ésta haya entrado en vigencia.
EL INTERÉS Y LA SITUACIÓN DEL HEREDERO:
El demandante “sabía” del vicio cuando tenía un
El heredero cuando alega la nulidad de los contratos conocimiento real y efectivo de los hechos y
celebrados por el causante, lo hace siempre en esa circunstancias que lo constituyen y no de la norma
calidad: como heredero, y por lo tanto como su legal que lo sanciona. Ejemplos:
representante.
 Cuando subasta una propiedad a sabiendas de
No lo hace como tercero interesado, salvo que pudiera que existen embargos y prohibiciones
probar un interés propio y exclusivo que no provenga pendientes.
de su calidad de heredero.  Cuando celebra una compraventa con el otro
cónyuge sabiendo que estaba casado.
Cualquiera sea el caso, la sanción del nemo auditur
(nadie puede alegar su propia torpeza) es El demandante “debía saber” cuando no podía menos
intransmisible, por tratarse de un castigo a una que conocer, con mediana diligencia, las circunstancias
conducta personal. de hecho que configuran el vicio. Eje:

En conclusión, habrá que distinguir:  El que adquiere el inmueble con embargos o

precautorias anotadas en un registro público.
*La acción que ejerce el heredero como tal
sucesor y que le viene del causante, la que este El conocimiento del vicio debe ser alegado y probado
no puede deducir si le afectaba La limitación del nemo por quien se opone a la nulidad.
auditur, y
El Juez no puede declara de oficio la nulidad si el
vicio no aparece de manifiesto.

61
El conocimiento del vicio debe existir al momento en  Contrato celebrado con una persona incapaz
que ejecuta el acto o se celebra el contrato. ( Art. 1688 cc):

SANEAMIENTO: Si se declara nulo el contrato celebrado con

una persona incapaz sin los requisitos que la ley
El trascurso del tiempo: 10 años contados desde la exige, el que contrató con ella no puede pedir
celebración del acto o contrato. restitución o reembolso de lo que gastó o pagó
en virtud del contrato, sino en cuanto probare
¿Plazo de saneamiento o prescripción?
haberse hecho más rica con ello la persona
Si fuera de prescripción: incapaz…

*afectaría sólo a ala acción de nulidad, pero no  El caso de los frutos del poseedor de buena fe
a ala excepción. Podría oponerse en una demanda de (Art. 907 inc 3°):
cumplimiento, aún transcurrido el plazo.
El poseedor de buena fe no es obligado a la
*El Juez podía declararla de oficio: no ejercita restitución de los frutos percibidos antes de la
acción sino cumple con deber legal. contestación de la demanda: en cuanto a los percibidos
después, estará sujeto a las reglas de los dos incisos
Si fuera un plazo de saneamiento: anteriores.
* EL Juez no podría declararla de oficio Críticas a la máxima nemo auditur del art. 1468 cc:
transcurrido- los 10 años.
 En el caso de los contratos bilaterales puede
Efectos entre las partes: ocasionar enriquecimientos injustos.
 Quien cumplió pierde lo que dio o pagó en
>Si las obligaciones que emanan del contrato no se han
beneficio de su contraparte. El
cumplido
enriquecimiento del contratante inocente no
En tal caso la nulidad opera como modo de extinguir tiene causa jurídica. ¿Pena privada?
obligaciones. Art. 1567 n°8.  Si ambos actuaron a sabiendas, la regla viene a
significar que un contrato contrario a la ley
>Si las obligaciones que emanan del contrato se han vendría, por mandato de ella misma, a
cumplido por una o ambas partes. confirmar sus efectos.

La nulidad da derecho a las partes para ser restituidas LAS MODALIDADES DEL ACTO JURÍDICO:
al mismo estado en que se hallarían si no hubiese
existido el contrato nulo. Art 1687 cc Lo normal es que las obligaciones que se contraen sean
puras y simples, esto es, que producen sus efectos
Opera en este caso el efecto retroactivo de la nulidad desde su nacimiento hasta su extinción. Y la excepción
judicialmente declarada. es que se encuentra sujeta a una modalidad.

Se produce un efecto restitutorio que es consustancial a El profesor Daniel Peñailillo define las obligaciones:
la declaración de nulidad. No es necesario ejercer una
acción separada. Puras y simples como “Aquella que, desprovista de
elementos que alteran sus consecuencias, produce
El modo y condiciones de las restituciones se discutirá los efectos que normalmente le atribuye el
en la etapa de cumplimiento de las sentencia. ordenamiento jurídico”

En esta materia se aplican las reglas generales sobre Obligaciones sujetas a modalidad: “Aquella a la
“prestaciones mutuas” reguladas a propósito de la cual se le agrega uno o más elementos
acción reivindicatorio. (art. 904 y sgtes.cc). excepcionales, con los cuales produce efectos
distintos de los que normalmente genera”.
Algunas excepciones al efecto restitutorio
Por lo tanto los efectos normales que produce una
 No podrá repetirse lo dado o pagado por objeto
obligación se alteran cuando se incorpora una
o causa ilícita a sabiendas. Art. 1468 cc
62
modalidad, como cuando se introduce una condición El código en el artículo 1494 señala que “el plazo es la
suspensiva, un plazo o un modo. época que se fija para el cumplimiento de una
obligación”
Se suele definir las modalidades como aquellos
elementos establecidos por la ley, el testamento o la Se critica la definición que el código da del plazo ya
voluntad de las partes con el objeto de alterar los que la definición sólo hace alusión al plazo suspensivo,
efectos normales de un negocio jurídico. siendo que el plazo también puede ser extintivo. Por
eso se suele definir el plazo como “el acontecimiento
Es del caso señalar que si bien la condición, el plazo y futuro y cierto que suspende la exigibilidad o la
el modo son las principales modalidades, existen más extinción de un derecho y que produce sus efectos sin
modalidades como lo es la solidaridad, las retroactividad”
obligaciones facultativas o alternativas y la
representación. Elementos del plazo:

Características de las modalidades: De la definición anteriormente dada se desprende que

los elementos del plazo son dos
1.- Por regla general son elementos accidentales del
acto jurídico. 1.- Hecho futuro.

2.-Hay casos en que son elementos de la naturaleza. 2.- Hecho cierto.

Por ejemplo la condición resolutoria tácita, artículo
1489. Que sea un hecho futuro significa que no puede ser ni
presente ni pasado, debe ser algo que esté por venir.
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la
condición resolutoria de no cumplirse por uno de los Que sea un hecho cierto significa que no debe haber
contratantes lo pactado. duda alguna de que el hecho va a llegar, de que el
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su plazo va a vencer o se va a cumplir. Este elemento es
arbitrio o la resolución o el cumplimiento del contrato, lo que diferencia el plazo de la condición que es un
con indemnización de perjuicios. hecho incierto. El plazo jamás falla (sólo puede estar
pendiente o cumplido).
3.-En casos excepcionales son elementos esenciales.
Por ejemplo en el derecho real de usufructo y en el Con respecto a que el plazo sea un hecho cierto no hay
contrato de promesa (artículo 1554 nº 3: se impone que confundir la certidumbre con la determinación o
como requisito esencial una condición o plazo que fije indeterminación del plazo, lo último dice relación sólo
la época de celebración del contrato prometido). con el saber o no el día, la fecha exacta en que se va a
verificar, pero tanto el plazo determinado como el
4.-Las modalidades pueden tener su origen en la ley, el indeterminado deben ser siempre ciertos (se sabe que
acuerdo de voluntades y el testamento. va a ocurrir y no puede haber incertidumbre alguna).

5.-Las modalidades jamás se presumen, se requiere de Por lo anterior, el derecho existe, se incorpora al
estipulación expresa; de lo contrario el negocio es puro patrimonio del acreedor y lo único que queda en
y simple. El que alegue la existencia de una modalidad suspenso, es su ejercicio hasta que se cumpla el plazo.
debe probarlo.
Clasificación del plazo:
EL PLAZO COMO MODALIDAD DEL ACTO
JURÍDICO 1.- Plazo expreso y plazo tácito:

Las obligaciones a plazo se encuentran reguladas en Plazo expreso: Es el que estipulan las partes. Se
los artículos 1494 a 1498 del Código Civil. requiere pacto o acuerdo, declaración de voluntad de
Supletoriamente se aplican normas de las asignaciones las partes que introduzca esta modalidad.
testamentarias a día. El cómputo de los plazos está Plazo tácito: El artículo 1494 CC se refiere al plazo
regulado en los artículos 48, 49 y 50 del CC. tácito “como el indispensable para cumplirlo”. Se
señala que el plazo tácito es aquel que sin mediar acto
o pacto de las partes, la naturaleza de la obligación
63
conlleva necesariamente de un plazo para cumplirse. Plazo legal: Es aquel que tiene su origen en la ley. Por
Ejemplo: Juan vende en Concepción inmueble situado ejemplo artículo 1879 relativo al pacto comisorio por
en Arica, acá existe un plazo evidente para cumplir no pago del precio en la compraventa, prescripción.
obligación de entregar o el contrato de construcción de
obra determinada importa un plazo razonable para Plazo judicial: Es aquel que fija el juez en aquellos
cumplir con la obligación. casos en que la ley lo autoriza, es excepcional. Por
ejemplo el artículo 904 relativo a las prestaciones
2.- Plazo determinado y plazo indeterminado: mutuas cuando el poseedor vencido debe restituir la
cosa en el plazo que el juez conceda.
Plazo determinado: Aquel en que se sabe con
exactitud el día en que se va a cumplir (día, mes y año 5.- Plazo suspensivo y extintivo:
preciso). Ejemplo: Matías se obliga a pagar el dinero
adeudado el día 02 de diciembre de 2016. Plazo suspensivo: Es aquel que marca el momento
desde el cual empezará el ejercicio de un derecho o el
Plazo indeterminado: Es aquel en que se ignora la cumplimiento de una obligación.
fecha en que se va a cumplir, se ignora el “cuándo”.
Ejemplo el día de la muerte de una persona. Ejemplo: Matías vende a Carolina un inmueble el
01/01/17 en 10 millones de pesos. El precio se paga 4
No hay que confundir certidumbre con determinación, millones al contado y los 6 millones restantes en un
el plazo es siempre cierto pero puede ser plazo de 2 meses (01/03/17). En este caso, Matías tiene
indeterminado. un derecho personal o crédito que se hace exigible el
día 01/03/17, sin embargo este derecho ya se encuentra
3.- Plazo fatal y plazo no fatal: en su patrimonio.
Esta clasificación es en atención a si el derecho se Plazo extintivo o resolutorio: Es aquel que por su
extingue o no con el vencimiento del plazo. cumplimiento se extingue un derecho y la obligación
correlativa. El plazo extintivo produce que el derecho
Plazo fatal: Es aquel que por el solo cumplimiento del
se extinga, por lo que debiera estar incorporado como
plazo se extingue irrevocablemente un derecho.
uno de los modos de extinguir obligaciones del artículo
Ejemplo artículo 1879 (pacto comisorio), plazos del
1567.
CPC.
Ejemplos:
Art. 1879. Si se estipula que por no pagarse el
precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el  Artículo 2163 nº 2: dispone que el contrato de
contrato de venta, el comprador podrá, sin embargo, mandato termina por el vencimiento del plazo.
hacerlo subsistir, pagando el precio, lo más tarde, en  Artículo 1950 nº 2: regula expiración del
las veinticuatro horas subsiguientes a la notificación contrato de arrendamiento de cosas por
judicial de la demanda. vencimiento del plazo.
 Contrato de trabajo a plazo fijo.
Plazo no fatal: Es aquel en que a la llegada del plazo
el derecho no caduca, sino que subsiste (aún puede Efectos del plazo:
ejercerse válida y eficazmente), no obstante haber
vencido el plazo, mientras no se acuse la rebeldía. Hay que distinguir:

Saber cuando es fatal o no fatal es una cuestión de 1).- Efectos del plazo suspensivo pendiente:
interpretación de la ley (según los términos en que esté Pendiente el plazo suspensivo, el derecho ya ha nacido,
escrito, “en” o “dentro de”: se entiende que el plazo es pero no es exigible.
fatal).
Características:
4.-Plazo convencional, legal y judicial:
a.- Al no ser actualmente exigible la obligación el
Plazo convencional: Es aquel que acuerdan las partes acreedor no puede demandar el cumplimiento.
mediante pactos.
b.- El acreedor a plazo puede impetrar medidas
conservativas.
64
c.- En el caso de que el deudor pague antes del 2° Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya,
cumplimiento del plazo, no puede pedir restitución ya se han extinguido o han disminuido considerablemente
que está pagando lo debido. de valor. Lo que permite al acreedor cobrar su crédito,
no obstante existir un plazo pendiente, al deudor cuyas
d.- El derecho y la obligación a plazo se trasmiten. cauciones por hecho o culpa suya se han extinguido o
disminuido considerablemente de valor.
2).-Efectos del plazo suspensivo vencido: Una vez
vencido el plazo la obligación pasa a ser Pero en este último caso el deudor puede reclamar el
actualmente exigible beneficio del plazo siempre que renueve o mejore las
cauciones. Los requisitos son:
a.- Una vez vencido plazo comienza a correr plazo de
prescripción.  Que haya un crédito caucionado.
 Que las cauciones se hayan extinguido o
b.- La obligación puede extinguirse por compensación
disminuido considerablemente su valor.
legal.
 Que lo anterior, se deba a un hecho o culpa del
3).- Efectos del plazo extintivo pendiente: Pendiente deudor.
el plazo el acto produce todos sus efectos como si
Caducidad convencional: Se produce cuando las partes
fuera puro y simple.
en forma expresa acuerdan que el acreedor pueda
4).- Efectos de plazo extintivo vencido: Una vez exigir el cumplimiento inmediato y total de la
vencido el plazo se extingue el derecho por el solo obligación, si el deudor incumple.
ministerio de la ley, sin efecto retroactivo.
La caducidad convencional es lo que se conoce como
Extinción del plazo: cláusula de aceleración.

El plazo se extingue cuando: Pero en este último caso el deudor puede reclamar el
beneficio del plazo siempre que renueve o mejore las
1.- Vencimiento del plazo. (Cumplimiento): Es la cauciones. Los requisitos son:
forma normal de extinguirse.
a.- Que haya un crédito caucionado.
2.- Renuncia: Sólo puede renunciar al plazo aquel en
cuyo favor este establecido. b.- Que las cauciones se hayan extinguido o
disminuido considerablemente su valor.
3.- Caducidad o aceleración del plazo: Consiste en la
extinción anticipada de éste, en los casos que señala la c.- Que lo anterior, se deba a un hecho o culpa del
ley o que acuerden las partes, se puede demandar la deudor.
totalidad de la obligación, como si actualmente fuere
Caducidad convencional: Se produce cuando las
exigible, sin necesidad de esperar los respectivos
partes en forma expresa acuerdan que el acreedor
vencimientos.
pueda exigir el cumplimiento inmediato y total de la
Por lo tanto, la caducidad puede ser legal y obligación, si el deudor incumple.
convencional.
La caducidad convencional es lo que se conoce como
Caducidad legal: cláusula de aceleración.

Artículo 1496 CC: LA CONDICIÓN COMO MODALIDAD DEL

ACTO JURÍDICO:
El pago de la obligación no puede exigirse antes de
expirar el plazo, si no es: Regulación: Título IV, Libro IV, artículos 1473 a
1493. Supletoriamente se aplican normas de
1º Al deudor que tenga dicha calidad en un asignaciones testamentarias condicionales (artículos
procedimiento concursal de liquidación, o se encuentre 1070 y siguientes).
en notoria insolvencia y no tenga la calidad de deudor
en un procedimiento concursal de reorganización.

65
El artículo 1473 señala: “Es obligación condicional la Un hecho futuro y cierto no es condición, sino plazo,
que depende de una condición, esto es, de un pero unido a otras circunstancias puede configurar una
acontecimiento futuro que puede suceder o no.” condición. Por ejemplo la muerte de Daniela antes de
que cumpla 30 años, caso en que deja de ser plazo y
Doctrinariamente se define la condición como el hecho pasa a ser condición.
futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la
extinción de un derecho y su correlativa obligación. Clasificación de las condiciones:

La condición es un elemento accidental del acto 1.- En atención a la forma de manifestarse:

jurídico introducido por voluntad de las partes por
medio de cláusulas especiales. Condición expresa: Cuando se establece en términos
formales y explícitos.
Elementos de la condición:
Condición tácita: Es aquella que la ley da por
1.- Que sea un hecho futuro establecida. Ejemplo: Art. 1489 (condición resolutoria
tácita)
2.- Que sea un hecho incierto.
2.- En atención a sus efectos:
Hecho futuro: El hecho condicional no debe haber
ocurrido al tiempo de celebración del contrato. Al Condición suspensiva: De acuerdo al artículo 1479 la
margen del conocimiento de las partes de la ocurrencia condición se llama suspensiva si, mientras no se
del hecho condicional, debe ser siempre futuro. No cumple, suspende la adquisición de un derecho. El
puede ser pasado ni presente en relación a la derecho no ha nacido, no existe derecho ni obligación.
celebración del contrato. Entonces el hecho siempre Por ejemplo te doy mi casa si te recibes de abogado.
debe ocurrir después de celebrado el contrato y que sea
futuro, habrá que analizarlo en relación a la época del Doctrinariamente se define la condición suspensiva:
contrato. “Hecho futuro e incierto del cual depende el
nacimiento de un derecho y su correlativa obligación”
La ley ha señalado que ocurre si se fija como
condición un hecho presente o pasado (art 1071): “La Condición resolutoria: De acuerdo al artículo 1479
condición que consiste en un hecho presente o pasado, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.
no suspende el cumplimiento de la disposición. Si El derecho nació, existe y produce todos sus efectos.
existe o ha existido, se mira como no escrita; si no Sólo existe posibilidad de extinguirse por el
existe o no ha existido, no vale la disposición. cumplimiento de la condición. Por ejemplo te doy mi
casa, pero si no te recibes de abogado me la restituyes.
Lo pasado, presente y futuro se entenderá con relación
al momento de testar, a menos que se exprese otra Doctrinariamente se define la condición resolutoria:
cosa.” “hecho futuro e incierto del cual depende la extinción
de un derecho y de la correlativa obligación”
Hecho incierto: Se ignora si el hecho futuro va a
acontecer o no, se va a verificar o no. La ocurrencia La importancia de esta clasificación es que se la
del hecho condicional debe ser incierta y no debe condición es suspensiva el derecho no nace, en
confundirse con indeterminación (no saber cuándo). cambio, se la condición es resolutoria el derecho nace,
En el caso de la muerte no se sabe cuándo va a ocurrir, pero está expuesto de extinguirse su se cumple la
pero se sabe con certeza que va a suceder por eso es un condición.
plazo y no una condición. 3.- Considerando su contenido:
Si el hecho está determinado en cuanto a que se sabe Esta distinción la realiza el artículo 1474 : “La
cuándo va a ocurrir si es que acontece, no deja de ser condición es positiva o negativa.
una condición (existe elemento de incertidumbre). Por
ejemplo cuando Daniela cumpla 20 años, de ocurrir La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa,
ese hecho se sabe con exactitud cuándo va a ocurrir, en que una cosa no acontezca”.
día, mes y año, pero no se sabe si realmente va a
acontecer o no.
66
Condición positiva: Se refieren a la realización de una 1.- Si la condición es positiva, imposible o ilícita:
cosa, consiste en la realización de una cosa o hecho,
que puede o no verificarse. Por ejemplo te doy 100 si a.- Si es Suspensiva: Ejemplo: Te doy 1000 si tocas
te casas con Daniela o te doy mi casa si mañana llueve. una estrella con la mano o si matas a Pedro.

Condición negativa: Contemplan la no ocurrencia de La condición se tiene por fallida, por lo que derecho
un hecho o acto que puede realizarse. Por ejemplo te nunca va a llegar a nacer.
doy 100 si no te casas con Daniela o te doy mi casa si b.- Si es resolutoria: Ejemplo: Te doy mi casa, pero si
no llueve mañana. vas al sol me la restituyes o si matas a Pedro.
Importancia de esta clasificación está en relación con La condición se tiene por no escrita, lo que significa
el artículo 1482 del Código que determina cuándo la que el derecho nace puro y simple, y que no tendrá que
condición debe entenderse cumplida o fallida. “Se restituir la casa.
reputa haber fallado la condición positiva o haberse
cumplido la negativa, cuando ha llegado a ser cierto 2.- Si la condición es negativa, de una cosa físicamente
que no sucederá el acontecimiento contemplado en imposible la obligación es pura y simple. Ejemplo te
ella, o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el doy 100 si Pedro da a luz un niño. Es pura y simple por
acontecimiento ha debido verificarse, y no se ha lo que tengo que dar los 100.
verificado.”
3.- Si la condición es negativa de un hecho ilícito:
También cobra importancia esta clasificación si se Ejemplo: te doy 100 si no matas a Pedro. En este caso
vincula con la clasificación referida a su posibilidad y la condición vicia la disposición lo que significa que el
licitud que se verá a continuación. acreedor condicional no podrá exigir el pago.

4.- En atención a su realización: Posibles e imposibles, 4.- En atención a la existencia de un lapso dentro del
lícitas e ilícitas. cual la incertidumbre debe resolverse:

Más que clasificación se trata de un requisito de las Condición determinada: Es aquella en que el hecho
condiciones: toda condición, además de ser un hecho que la constituye debe ocurrir en una época prefijada.
futuro e incierto debe ser posible y lícito. Ejemplo: Te doy 100 si te recibes de abogado antes del
2018.
El hecho condicional puede ser posible o imposible
desde el punto de vista de las leyes físicas (naturaleza). Condición indeterminada: Es aquella en que no se
Así, si es antinatural, físicamente imposible (va contra fija una época para la ocurrencia del hecho. Ejemplo:
las leyes de la naturaleza física) no puede haber Te doy 100 si te recibes de abogado.
condición.
El problema se plantea respecto de las condiciones
Por ejemplo hacer un triángulo sin ángulos, tocar una indeterminadas, en el sentido de cuanto tiempo habría
estrella con la mano. que esperar para saber si se cumple o no la condición.
Frente a este problema se ha señalado que el plazo de
También puede ser imposible cuando el hecho en que caducidad de las condiciones indeterminadas es de 10
consiste la condición es contrario a la moral, las años, al ser el plazo máximo que establece el legislador
buenas costumbres o el orden público (la condición no para la estabilidad de las situaciones jurídicas.
puede ser un hecho prohibido por la ley).
6.- En atención de quién depende el cumplimiento: (art
De acuerdo al artículo 1475 inciso final también debe 1477)
considerarse como condición imposible aquellas
concebidas en términos ininteligibles. Condiciones potestativas: el hecho condicional en
que consiste la condición queda sujeto a la voluntad de
Por lo tanto, es condición imposible tanto la las partes (acreedor o deudor). De ellos depende si se
físicamente imposible como la ilícita. verifica o no el hecho condicional. Se subdividen en:
Efectos que producen estas condiciones: a.- Condiciones pura o meramente potestativas: el
Hay que distinguir: hecho condicional depende única y exclusivamente de
67
la voluntad de las partes (si quieren o no ejecutar tal Hay que tener en consideración que los efectos varían
hecho). Por ejemplo te doy 100 si quieres o te doy mi según estemos frente a una condición suspensiva o
casa si quiero. Como la obligación depende del mero resolutoria.
arbitrio, hay una clase de estas condiciones que no
valen, porque no dan seriedad a la obligación. b.- Condición cumplida: Hay que distinguir según la
obligación sea positiva o negativa.
b.- Condiciones simplemente potestativas: el hecho
condicional depende de la voluntad de las partes Positiva: Cuando el hecho futuro e incierto en que
(acreedor o deudor) pero también está sujeta a consiste se ha verificado. Por ejemplo te doy 100 si te
contingencias externas que pueden influir en el casa con Matías. Y se casó con Matías.
cumplimiento de la condición. Por ejemplo te doy 100 Negativa: Para saber cuándo se cumple una condición
te casas con María. negativa hay que distinguir:
De acuerdo al artículo 1478 inciso 2 la regla general es  Si la condición es determinada: Se cumple
que las condiciones potestativas, es decir, que cuando el hecho no puede verificarse. En el
dependen de la voluntad de las partes valen y por ejemplo ha llegado a ser cierto que no puede
tanto, también es válida la obligación. casarse con Matías
De acuerdo al inciso 1 del mismo artículo son nulas las  Si la condición es indeterminada: Hay que
obligaciones contraídas bajo una condición potestativa esperar el plazo máximo legal de 10 años para
que consista en la mera voluntad de la persona que se determinar si la condición se cumplió o no.
obliga. O sea, las condiciones potestativas (pura o c.- Condición fallida: Artículo 1482 CC “Se reputa
meramente potestativas) que dependen de la sola haber fallado la condición positiva o haberse cumplido
voluntad del deudor son nulas y sin ningún valor. la negativa, cuando ha llegado a ser cierto que no
Tener presente que la nulidad es de la obligación más sucederá el acontecimiento contemplado en ella, o
que de la condición. Por ejemplo te doy 100 si yo cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el
quiero (el hecho condicional depende de la voluntad acontecimiento ha debido verificarse, y no se ha
del deudor). verificado.
Es nula porque no existe seriedad jurídica en una Por lo que aquí también debemos distinguir si la
declaración de voluntad en que el nacimiento de la obligación es positiva o negativa:
obligación depende del mero deseo del deudor.
Positiva: Se encuentra fallida cuando el hecho en que
Condiciones casuales: El hecho en que consiste la consiste no se ha verificado y ya no es posible que se
condición depende de la voluntad de un tercero o de un verifique. En el ejemplo muere Matías.
acaso (no intervienen la voluntad de las partes). Por
ejemplo te doy 100 si llueve. Negativa: cuando el hecho en que consiste se ha
verificado. En el ejemplo se casó con Daniel.
Condiciones mixtas: El hecho condicional depende en
parte de la voluntad del acreedor y en parte de la Forma como deben cumplirse las condiciones:
voluntad de un tercero o de un acaso. Por ejemplo te
doy 100 si viajas a Santiago el Domingo y no llueve. Articulo 1483 CC: “La condición debe ser cumplida
del modo que las partes han probablemente entendido
Estados en que pueden encontrarse las condiciones: que lo fuese, y se presumirá que el modo más racional
de cumplirla es el que han entendido las partes.”
Las condiciones pueden encontrarse en los siguientes
estados: Pendiente, cumplida y fallida. Artículo 1484 CC: “Las condiciones deben cumplirse
literalmente, en la forma convenida.”
a.- Condición pendiente: Es la que todavía no se ha
realizado, y que no se sabe si se realizará o no. Por Efecto retroactivo de la condición suspensiva
ejemplo te doy 100 si viajas a Santiago, todavía no ha cumplida:
viajado, pero esta dentro del plazo en que puede
hacerlo. Significa que los efectos del acto se van a producir o se
van a entender producidos desde la fecha de
68
celebración del mismo y no desde la fecha de A.- No nacen el derecho y la obligación correlativa
cumplimiento de la condición. mientras subsiste la incertidumbre respecto del
cumplimiento de la condición.
En realidad no es técnicamente adecuado hablar de
efecto retroactivo de la condición suspensiva o de sus B.- El contrato da lugar a un vínculo jurídico entre las
efectos porque la condición no es fuente de partes, aunque no hay nacido el derecho ni la
obligaciones (no genera obligación, es sólo un hecho obligación correlativa de que pende la condición.
futuro e incierto del cual depende el nacimiento del
derecho). La fuente es el negocio jurídico sujeto a C.- Existe un germen de derecho, a pesar que la
condición suspensiva y la condición suspende los obligación no ha nacido. Así, existe un derecho latente,
efectos del mismo. eventual o potencial del acreedor condicional, que se
manifiesta principalmente en al facultad de impetrar
¿Los efectos del contrato se entienden producidos las medidas conservativas, conforme a los artículos
desde la fecha de celebración del negocio jurídico o 761,1078 y 1492 CC.
bien nacen cuando se cumple la condición?.
Fallida:
Se debe resolver si la condición suspensiva suspende el
nacimiento del contrato o sólo suspende sus efectos, es Ya no podrá cumplirse, el derecho y la obligación
decir, los derechos y obligaciones que genera. correlativa nunca podrán nacer. Como consecuencia
cesan las providencias conservativas.
a.- Si optamos por la primera alternativa (el contrato
queda en suspenso y no nace sino con el cumplimiento Cumplida:
de la condición) no podemos hablar de efecto Nace el derecho y la obligación. El negocio produce
retroactivo. todos sus efectos, como si fuera puro y simple.
b.-Si optamos por la segunda alternativa (el contrato Se entiende cumplida cuando se verifica el hecho en
nace cuando se perfecciona y lo único que está en que consiste y el derecho que estaba en suspenso o
suspenso son los derechos generados) podemos hablar expectativa se incorpora al patrimonio del acreedor:
de efecto retroactivo, porque los efectos se entienden PRINCIPAL EFECTO
producidos desde la celebración del contrato.
Consecuencias:
Cumplida la condición los efectos se originan desde la
fecha de celebración del acto jurídico, el contrato 1.- El acreedor puede exigir el cumplimiento.
produce efectos desde la fecha de celebración porque
es la única fuente generadora de obligaciones. 2.- Se deben entregar las cosas debidas según las
siguientes reglas:
Entre la fecha de celebración del contrato
(perfeccionamiento del negocio jurídico y el  Los aumentos y mejoras y la disminución y
cumplimiento de la condición ha transcurrido un lapso deterioros fortuitos corresponden al acreedor,
de tiempo, que puede ser de días, meses o años. sin que pueda exigir más, ni el deudor pueda
exigir rebaja.
En virtud de la retroactividad, el acto condicional no  La pérdida fortuita extingue la obligación, la
ha existido nunca como tal, haciendo desaparecer la pérdida culpable sustituye la obligación por el
pendencia de la condición. En consecuencia, pago del precio más la indemnización de
desaparecen todos los actos realizados por el deudor en perjuicios.
el tiempo intermedio.  Los frutos corresponden por regla general al
deudor.
Efectos de la condición suspensiva:  Los efectos o la suerte de los gravámenes y
Pendiente: enajenaciones constituidos por el deudor se
tratarán más adelante.
Tres principios gobiernan esta materia:

Efectos de la condición resolutoria:

69
Para estudiar los efectos de la condición resolutoria Forma de operar la condición resolutoria
hay que tener en consideración que la condición ordinaria:
resolutoria en nuestra legislación reviste tres
modalidades: Opera de pleno derecho y no requiere declaración
judicial. La sentencia tiene efecto declarativo y se
1.- Condición resolutoria ordinaria. limita a dejar constancia del cumplimiento de la
condición.
2.- Condición resolutoria tácita
Es importante que opere de pleno derecho porque esto
3.- Pacto comisorio. se traduce en que produce efectos universales, estos es,
se puede oponer la resolución a cualquier persona que
Condición resolutoria ordinaria.
pretenda hacer valer derechos del contrato respectivo.
Es el acontecimiento futuro e incierto del cual depende
CONDICIÓN RESOLUTORIA TÁCITA
la extinción de un derecho siempre y cuando no se
trate del incumplimiento de las obligaciones de alguna Efectos de la condición resolutoria tácita:
de las partes.
Abeliuk la define como “Aquella que va envuelta en
Por ejemplo: Te doy 100, pero si te suben el sueldo me todo contrato bilateral, y en que el hecho futuro e
lo devuelves, Te doy mi casa, pero si te casas con incierto que puede provocar la extinción del
María me la devuelves. derecho de una de las partes es el incumplimiento
de sus obligaciones”
Efectos de la condición resolutoria ordinaria:
De acuerdo al artículo 1489, en los contratos
Para estudiar los efectos de la condición resolutoria
bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no
ordinaria hay que volver a distinguir entre los estados
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero
en que puede encontrarse la condición.
en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio
1.- Condición resolutoria ordinaria pendiente: EL o la resolución o el cumplimiento del contrato, con
acto o contrato produce sus efectos como si fuera puro indemnización de perjuicios.
y simple, puede exigirse el cumplimiento
La resolución del contrato no se produce directamente
forzado de la obligación y celebrar todo tipo de actos
por el incumplimiento sino que por el incumplimiento
o contratos sobre la cosa
da al acreedor la opción de pedir el cumplimiento (no
2.- Condición resolutoria ordinaria fallida: El habrá efecto resolutivo) o bien optar por la resolución
acreedor pasa a ser puro y simple, quedando firmes (se produce la resolución del contrato).
todos los actos que efectuó el deudor cuando la
El incumplimiento de las obligaciones del deudor da al
condición estaba pendiente.
acreedor un derecho alternativo de pedir la resolución
3.- Condición resolutoria ordinaria cumplida: El del contrato o su cumplimiento; en ambos casos con
artículo 1487 regula este efecto, señalando que deberá indemnización de perjuicios (por ser incumplimiento
restituirse lo que deberá restituirse lo que se hubiere imputable al deudor).
recibido bajo tal condición.
Fundamento de la condición resolutoria tácita: Se
La condición resolutoria ordinaria opera de pleno dan diversos fundamentos dentro de ellos , la equidad,
derecho por la sola circunstancia de verificarse el la voluntad presunta de las partes, interdependencia de
acontecimiento futuro e incierto. El derecho sujeto a las prestaciones de un contrato bilateral etc.
condición resolutoria se extingue ipso iure por el
Características de la condición resolutoria tácita:
cumplimiento de la condición, de tal forma que la
sentencia judicial sólo se limita a constatar que operó 1.- Es resolutoria: su objetivo es que se extinga un
la condición. derecho.
Los efectos de la resolución respecto de terceros están 2.- Es tácita: se subentiende en todo contrato bilateral y
regulados en los artículos 1490 y 1491 del CC. no se requiere de pacto expreso.

70
3.- Elemento de la naturaleza de los contratos (artículo contrato bilateral. En la condición resolutoria
1444): si bien no es algo esencial del contrato, se ordinaria, cualquier hecho futuro e incierto que no sea
entiende pertenecerle sin necesidad de una cláusula el incumplimiento de una obligación en un contrato
especial y las partes pueden renunciar a ella. bilateral

4.- Es condición negativa: consiste en la no ocurrencia 2.- La condición resolutoria tácita requiere declaración
de un hecho: que una de las partes no cumpla con sus judicial. La condición resolutoria ordinaria opera de
obligaciones. pleno derecho.

5.- Es simplemente potestativa: depende de un hecho 3.- La condición resolutoria tácita va sobreentendida
voluntario del deudor. en todo contrato bilateral. La condición resolutoria
ordinaria requiere manifestación expresa de voluntad.
6.- No opera de pleno derecho y requiere de resolución
judicial. 4.- La condición resolutoria tácita opera en los
contratos bilaterales. La condición resolutoria ordinaria
7.- Opera por el incumplimiento de lo pactado. se puede establecer en cualquier negocio jurídico.
Requisitos de la condición resolutoria tácita: 5.- Cumplida la condición resolutoria tácita el acreedor
tienen la opción de mandar el cumplimiento o la
 Que se trate de un contrato bilateral
resolución con indemnización de perjuicios. Cumplida
 Incumplimiento imputable de una de las
la condición resolutoria ordinaria únicamente se
partes.
produce la resolución.
 Que quien la invoca haya cumplido o esté
llano a cumplir su propia obligación, art. 1489 6.- La condición resolutoria tácita tiene efectos
y 1552. relativos al requerir una sentencia judicial que lo
 La resolución se solicita mediante una acción declare. La condición resolutoria ordinaria tiene
denominada resolutoria y es declarada por efectos universales y aprovecha a cualquier interesado.
sentencia judicial.
7.- En la condición resolutoria tácita el acreedor tiene
EFECTOS DE LA CONDICIÓN RESOLUTORIA derecho a indemnización de perjuicios. En la condición
TÁCITA resolutoria ordinaria no.
El cumplimiento de la condición, que es el El pacto comisorio:
incumplimiento de la obligación del deudor, origina el
derecho alternativo para el acreedor diligente para Está tratado a propósito del contrato de compraventa,
pedir el cumplimiento del contrato o su resolución con en las normas de no pago del precio por parte del
indemnización de perjuicios compensatoria y en ambos comprador. Artículo 1877 y siguientes.
casos con indemnización de perjuicios moratoria.
Sin embargo, es de aplicación general: en compraventa
Este derecho alternativo lleva aparejada la por otras obligaciones que la del comprador de pagar
consecuencia lógica que la condición resolutoria tácita el precio, y en otros contratos distintos de la
no opere de pleno derecho; de lo contrario se dejarían compraventa, por ejemplo arrendamiento, promesa de
los efectos del incumpliendo sujetos a la voluntad del compraventa, etc.
deudor negligente. Además consecuentemente con que
la acción no opere de pleno derecho, el deudor puede Artículo 1877 “Por el pacto comisorio se estipula
enervar pagando antes de la citación para oír sentencia expresamente que, no pagándose el precio al tiempo
en primera instancia o de la vista de la causa en convenido, se resolverá el contrato de venta.
segunda. Entiéndase siempre esta estipulación en el contrato de
Diferencias entre condición resolutoria ordinaria y venta; y cuando se expresa, toma el nombre de pacto
tácita: comisorio, y produce los efectos que van a indicarse.”

1.- En la condición resolutoria tácita: El hecho futuro e El pacto comisorio es por lo tanto la estipulación que
incierto es el incumplimiento de una obligación en un hacen las partes en virtud de la cual se conviene que el
contrato se resuelve si una de ellas no cumple sus
71
obligaciones. No es más que la condición resolutoria Características:
tácita expresada.
1. La acción es personal, patrimonial y
El pacto comisorio procede en cualquier contrato y por renunciable.
el incumplimiento de cualquier obligación. Tiene 2. La acción es transferible y transmisible, por lo
cabida en toda clase de negocios jurídicos (unilaterales que podrán deducirla los herederos y
y bilaterales). cesionarios del acreedor y deberán soportarla
los herederos del deudor.
Clasificación: 3. La acción resolutoria emanada de la condición
resolutoria tácita prescribe conforme a las
1.- Pacto comisorio simple: No es más que la
reglas generales, es decir, en el plazo de cinco
condición resolutoria tácita expresada. Ejemplo:
años desde que la obligación se hizo exigible.
Contrato de arrendamiento donde se establece que si el
En cambio, la acción resolutoria que emana
arrendatario no paga la renta en la época fijada en el
del pacto comisorio prescribe en el plazo
contrato, éste se extinguirá.
fijado por las partes, si no fuera superior a
2.- Pacto comisorio calificado o con cláusula de ipso cuatro años.
facto: Es el acuerdo de las partes en orden a dejar sin 4. Conforme a la mayoría de la doctrina esta
efecto el contrato, de plenos derecho, si el deudor no acción es indivisible.
cumple con sus obligaciones. No se requiere
PARALELO ENTRE ACCIÓN RESOLUTORIA Y
resolución judicial.
OTRAS ACCIONES
En definitiva, la diferencia entre pacto comisorio
1.- Resolución, nulidad y rescisión:
simple y calificado es que el primero produce los
mismo efectos que la condición resolutoria tácita. De a) La nulidad y rescisión son una consecuencia de la
esta forma, el demandado puede enervar la acción transgresión de algún requisito de validez del acto
pagando hasta antes de la citación para oír sentencia en jurídico.
primera instancia y hasta la vista de la causa en
segunda. En cambio, en la resolución el acto jurídico es
perfectamente válido, pero el acreedor por un hechos
En cambio en el pacto comisorio calificado, el posterior, como el incumplimiento de una obligación,
demandado tiene solo 24 horas desde la notificación de puede pedir que éste se deje sin efecto.
la demanda para enervar la resolución pagando (Art.
1879 cc), pero tratándose únicamente del pacto b) En la nulidad y rescisión se vuelve a las partes al
comisorio en la compraventa por el no pago del precio. estado anterior a la celebración del acto jurídico. En
En los demás pactos comisorios calificados el deudor cambio, en la resolución se debe distinguir si el tercero
no podrá enervar la demanda de resolución pagando. está de buena o mala fe, en los términos señalados en
los art. 1490 y 1491 CC.
LA ACCIÓN RESOLUTORIA:
EL MODO COMO MODALIDAD DEL ACTO
Nace de la condición resolutoria, en los casos que se JURÍDICO:
requiere de sentencia judicial, para pedir que se deje
sin efecto un contrato por incumplimiento de alguna de Regulación: Las obligaciones modales se encuentran
las obligaciones contraídas. reguladas en los artículos 1089 y siguientes del Código
Civil, ubicados en las asignaciones testamentarias del
Ámbito de aplicación: Libro III, ya que en conformidad al artículo 1493 esas
normas se aplican a las convenciones en lo que no
 Condición resolutoria tácita
pugne con los artículos precedentes.
 Pacto comisorio simple
 Pacto comisorio calificado por no pago del Es lógico que las obligaciones modales se traten en las
precio en la compraventa. asignaciones testamentarias ya que normalmente es ahí
donde tienen más aplicación.
La acción resolutoria, no procede cuando la resolución
se produce de pleno derecho.

72
En conformidad a lo señalado en el artículo 1089 A.- La condición suspensiva suspende el nacimiento
puede señalarse que el modo es una carga consistente del derecho. En cambio, el modo no, según el art.
en destinar un objeto a un fin especial. 1089.

El profesor Ramón Domínguez señala que modo es el B.- La condición si no se cumple extingue el derecho;
fin especial al que debe aplicarse el objeto asignado. en cambio en el modo la asignación subsiste, salvo si
se establece una cláusula resolutoria.
Según lo señalado en el artículo 1089 “Si se asigna
algo a una persona para que lo tenga por suyo con la C.- La condición no admite, a diferencia del modo, el
obligación de aplicarlo a un fin especial, como el de cumplimiento por equivalencia. De esta forma el art.
hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta 1093 inc 2°, señala que : “si el modo, sin hecho o culpa
aplicación es un modo y no una condición suspensiva. del asignatario, es solamente imposible en la forma
El modo, por consiguiente, no suspende la adquisición especial prescrita por el testador, podrá cumplirse en
de la cosa asignada” otra análoga que no altere la substancia de la
disposición , y que en este concepto se aprobada por el
Por lo que se puede definir como aquella modalidad juez con citación de los interesados.
por la que se da algo a una persona con el objeto de
aplicarlo a un fin especial o bien como carga que se DIFERENCIA ENTRE EL MODO Y LA
impone a quien se le otorga una liberalidad. CONDICIÓN RESOLUTORIA:

Por lo tanto, no hay que confundir el modo con la  Tratándose de asignaciones modales, la
condición suspensiva, porque el modo no suspende la cláusula resolutoria no es tácita, siempre debe
adquisición del derecho. expresarse.
 El restablecimiento que produce la cláusula
Efectos del modo: resolutoria en el modo es absoluto.
A.- Los efectos normales: Conforme al art. 1090 del TEORÍA DE LA PRUEBA:
CC, la asignación modal produce efectos, aun cuando
no se cumpla el modo, a menos que se establezca una Acepciones de la palabra prueba:
cláusula resolutoria.
La palabra prueba tiene tres acepciones en el campo
La cláusula resolutoria en el modo es aquella en del Derecho:
virtud de la cual la asignación se resuelve por el no
cumplimiento del modo y el asignatario queda a) Alude a la demostración de la verdad de un hecho,
obligado a devolver la cosa y sus frutos. de su existencia o inexistencia. Es el establecimiento,
por los medios legales, de la exactitud de un hecho
B.- Efectos que genera el modo como cláusula que sirve de fundamento a un derecho que se reclama.
resolutoria:
b) Se refiere a los medios de prueba, o sea, los medios
 En el caso que el asignatario modal no cumpla de convicción, considerados en sí mismos.
con el modo pierde todo derecho a la cosa
asignada. c) Se habla de la prueba para referirse al hecho
mismo de su producción, a la circunstancia de hacerla
 La persona favorecida con el modo tiene
valer ante los tribunales. En este sentido, por ejemplo,
derecho a una suma proporcionada al objeto.
se dice que la prueba incumbe al actor o al
 Lo que resta del valor de la cosa asignada
demandado.
después de la deducción anterior acrece a la
herencia si el testador no ha ordenado otra La prueba en el Derecho Civil y en el Derecho
cosa. Procesal.
 El acreedor no tiene derecho a la resolución
del modo si no se ha pactado cláusula La materia relativa a la prueba cae principalmente
resolutoria. dentro del campo del Derecho Procesal, porque por
regla general, es ante los tribunales, con motivo de un
DIFERENCIAS ENTRE EL MODO Y LA litigio, cuando los interesados intentan probar sus
CONDICIÓN pretensiones. Por ello, el Código de Procedimiento
73
Civil consagra numerosas normas relativas a la manera y el demandado reconoce dicho contrato, pero afirma
como se rinde la prueba en juicio o en gestiones que pagó el saldo de precio).
judiciales no contenciosas.
2. Los hechos notorios tampoco necesitan ser
Pero la prueba también es una materia propia del probados. Son hechos notorios aquellos cuya
Derecho Civil: existencia es conocida por la generalidad de los
individuos de cultura media, en el tiempo y en el lugar
a) En primer lugar, hay situaciones que deben probarse en que se dicta la sentencia. El artículo 89 del Código
fuera de todo juicio. Así, por ejemplo, para contraer de Procedimiento Civil alude a los hechos que sean de
matrimonio, debe acreditarse la edad mínima exigida pública notoriedad, autorizando al juez para resolver
por la ley. de plano, sin necesidad de rendir prueba, el incidente
respectivo.
b) La prueba presentada una parte sustantiva que
abarca: El artículo 318 del Código de Procedimiento Civil
establece que los hechos que se prueban deben ser
 La determinación de los medios de prueba;
controvertidos, sustanciales y pertinentes.
 Su admisibilidad;
 El valor probatorio de los diversos medios de El “Onus probandi” o carga o peso de la prueba:
prueba.
“Onus” viene del latín, y significa la carga que
Objeto de la prueba: portaban las mulas.
Lo que debe probarse son los hechos, no el Derecho. De ahí que se hable de “la carga de la prueba”. La
Deben acreditarse los hechos jurídicos en general y los necesidad de probar no es jurídicamente una
actos jurídicos en particular. El Derecho, de acuerdo a obligación, sino una carga.
lo dispuesto en el artículo 8 del Código Civil, no
necesita probarse. La obligación consiste en un vínculo jurídico que
implica la subordinación de un interés del obligado al
Lo anterior tiene dos excepciones: interés de otra persona, so pena de sanción si la
subordinación se infringe; la carga, en cambio, supone
a) Cuando la norma de Derecho emana de la
la subordinación de uno o más intereses del titular de
costumbre: deberá probarse mediante cualquier medio
ellos a otro interés del mismo. Por lo tanto, el litigante
de prueba, en el ámbito civil; y a través de los dos
no está obligado a probar, la ley no lo obliga a ello;
medios de prueba que establece el Código de
pero si no proporciona la prueba, sus pretensiones no
Comercio, en el ámbito mercantil (algunos afirman, sin
serán acogidas por el juez.
embargo, que se trata de una excepción aparente, pues
lo que debe probarse son los hechos que sirven de ¿A quién incumbe rendir la prueba?
supuesto para la existencia de la costumbre).
Como principio general, corresponde probar al que ha
b) Cuando la norma de Derecho está contenida en sostenido una proposición contraria al estado normal u
la ley extranjera. El artículo 411 número 2 del Código ordinario de las cosas, o al que pretende destruir una
de Procedimiento Civil establece que podrá oírse situación adquirida. En efecto, lo normal es que el
informe de peritos sobre puntos de derecho relativos a poseedor de una cosa sea su dueño o que una persona
una legislación extranjera. no sea deudor.
Pero no todos los hechos deben probarse: Por ende, corresponde probar que el poseedor no es
dueño o que es deudor al demandante que a su vez
1.Los hechos “pacíficos” no requieren prueba: o sea,
afirma ser dueño o acreedor, respectivamente. El
los hechos no controvertidos, los que las partes aceptan
demandado, que se limita a negar, en principio no tiene
sin contradicción. En virtud de la admisión de tales
que presentar prueba alguna en apoyo de su negación.
hechos por las partes, el juez debe tenerlos por
acreditados (así, por ejemplo, si el demandante invoca Aún más, si el demandado nada dice, su silencio se
un contrato de compraventa como fuente de su crédito, interpreta como negación de los hechos, recayendo la
prueba en el demandante.
74
Esta situación se invierte, sin embargo, cuando el Por otra parte, en relación a los elementos del acto
demandante prueba la exactitud de los hechos en que jurídico (artículo 1444 del Código Civil), podemos
se funda su pretensión, debiendo el demandado, por concluir:
ejemplo, probar cómo adquirió el dominio
(prescripción adquisitiva) o cómo extinguió la deuda Que los elementos esenciales comunes no necesitan
(pago, prescripción extintiva, etc.) probarse, pero sí lo requieren los elementos esenciales
particulares.
Estos principios están contenidos en el artículo 1698
del Código Civil, una de sus disposiciones Los elementos de la naturaleza no necesitan probarse,
fundamentales, que establece que “Incumbe probar las salvo que las partes los hubieren modificado. Los
obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o elementos accidentales deben probarse siempre.
ésta” Excepciones a los principios sobre el peso de la
Clasificación doctrinaria de los hechos jurídicos, prueba:
para los efectos probatorios: Pueden alterarse mediante las presunciones legales o
a.Hechos constitutivos: son aquellos que producen el por la voluntad del hombre.
nacimiento de un derecho o de una situación jurídica Las presunciones legales hacen que hechos que
antes inexistente (por ejemplo, un contrato, un deberían probarse por quien en ellos funda su derecho,
testamento). no tengan necesidad de prueba. En todo caso, debemos
Se subclasifican en genéricos y específicos. tener presente que sólo tratándose de las presunciones
de derecho no se admite prueba en contrario, mientras
 Los hechos constitutivos genéricos son los que respecto de las presunciones simplemente legales,
comunes a toda relación jurídica o a un cierto se permite prueba en contrario.
grupo de relaciones jurídicas.
 Los específicos son los particulares de una También puede alterarse el onus probandi por
relación jurídica determinada. voluntad de las partes. Dicho acuerdo no podría
estimarse como contrario a una ley de orden público.
Los hechos constitutivos genéricos no necesitan Los preceptos que regulan el peso de la prueba están
probarse. Por ejemplo, la capacidad, el objeto, la establecidos en interés de las partes y son por lo tanto
causa; la ley presume su existencia y su ausencia renunciables (artículos 12, 1547 inc. Finales y 1558
deberá probarla la parte contraria como un hecho inc. final del Código Civil).
impeditivo.
Cabe señalar, en todo caso, que las partes no pueden
Los hechos constitutivos específicos deben probarse. alterar las reglas procesales sobre la forma o modo de
Así, en la compraventa, será necesario probar que se producir las pruebas y a los medios de prueba que
acordó por una parte dar tal cosa y por la otra pagar tal pueden emplearse. En tales estipulaciones habría
precio. objeto ilícito, ha concluido una sentencia de la Corte
Suprema (artículo 1462 del Código Civil).
b. Hechos impeditivos: son aquellos que impiden la
generación válida de una relación jurídica (por Prueba de los hechos negativos:
ejemplo, los vicios del consentimiento): deben
probarse por quien los invoca. En épocas pasadas, se sostenía que la prueba negativa
no era admisible, puesto que una negación no puede
c. Hechos modificativos: son aquellos que alteran en probarse. Por lo tanto, se concluía que la afirmación de
su contenido o efectos la relación jurídica (por un hecho negativo implicaba invertir el peso de la
ejemplo, las modalidades): deben probarse por quien prueba, debiendo probar quien tenía interés en
los alega. impugnar el hecho negativo.

d.Hechos extintivos: son aquellos que hacen Posteriormente, se concluyó que los hechos negativos
desaparecer una relación jurídica o sus efectos (por pueden y deben probarse, dado que toda proposición
ejemplo, los modos de extinguirse las obligaciones): negativa implica una proposición positiva o afirmativa
deben probarse por quien los hace valer. que es su antítesis. Así, por ejemplo, si una parte
75
sostiene que tal día no estaba en tal ciudad, puede y sus afirmaciones no hayan sido desvirtuadas por otra
probarlo demostrando que ese día estuvo en tal otra prueba en contrario.
ciudad.
3.Los artículos 159 y 207 del CPC autorizan a los
Sistemas probatorios: jueces para decretar medidas para mejor resolver y
para admitir pruebas en segunda instancia.
En las legislaciones, se conocen tres sistemas
probatorios: Enumeración de los medios de prueba

a) Sistema de la prueba legal: en él, el legislador Nuestro Derecho admite los siguientes medios de
determina taxativamente los medios de prueba, su prueba:
valor probatorio y la oportunidad en que la prueba
debe rendirse. 1. Los instrumentos públicos y privados.
2. Los testigos.
b) Sistema de la prueba libre: en él, son admisibles 3. Las presunciones.
todos los medios de prueba que aporten las partes, y la 4. la confesión judicial de parte.
eficacia de cada uno depende de la valoración que le 5. la inspección personal del juez.
de el juez, en conciencia y racionalmente. 6. El informe de peritos.

c) Sistema mixto: que combina los dos anteriores. Los cinco primeros están consagrados en el artículo
1698 del Código Civil, mientras que el último se
En nuestro Derecho, rige el sistema de la prueba establece en el artículo 341 del Código de
legal. Se puede recurrir sólo a los medios de prueba Procedimiento Civil.
que establece la ley y a cada uno de estos medios la
ley le asigna determinado valor probatorio. Admisibilidad de los medios de prueba.

Sin embargo, nuestro Derecho contempla atenuaciones Las partes no tienen absoluta libertad para demostrar
importantes al principio indicado: los hechos recurriendo a cualesquiera de los medios de
prueba que establece la ley. En ciertos casos, la ley
1. La apreciación comparativa de los medios de restringe la prueba, admitiendo sólo determinados
prueba queda entregada al criterio del tribunal, en medios.
ciertos casos. En efecto, conforme al artículo 428 del
Código de Procedimiento Civil, entre dos o más Así ocurre:
pruebas que sean contradictorias, y a falta de ley que
resuelva el conflicto, los tribunales preferirán la que  Cuando la ley sólo admite los instrumentos
crean más conforme con la verdad. Obsérvese que esta públicos, conforme a lo dispuesto en el
facultad no es absoluta, pues sólo puede ejercerla el artículo 1701 del Código Civil;
juez, cuando no exista una disposición legal que  Cuando se excluye la prueba de testigos,
establezca cuál de las dos o más pruebas ha de conforme al artículo 1708 del Código Civil.
prevalecer. Valor probatorio de los medios de prueba.
2. El juez puede apreciar el valor probatorio de Se entiende por tal la fuerza relativa que cada medio de
algunos medios (testigos, presunciones), según la prueba tiene, como elemento de convicción, respecto
convicción personal que le hayan producido. Dispone de los demás.
al efecto el inciso 2º del artículo 426 del Código de
Procedimiento Civil que “Una sola presunción puede Así, la confesión judicial de parte y el instrumento
constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, público producen plena prueba, es decir, bastan por sí
tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes solos para establecer la verdad de un hecho.
para formar su convencimiento”.
Los demás medios de prueba, por lo general, producen
Por su parte, el artículo 384 número 2 del CPC faculta prueba semiplena, debiendo complementarse con otros
a los jueces para dar por acreditado un hecho cuando medios probatorios.
dos o más testigos contestes en él y en sus
circunstancias esenciales y que den razón de sus dichos Apreciación de la prueba.

76
Los tribunales “del fondo” (los de primera instancia y Según el Diccionario de la Lengua Española, se
las Cortes de Apelaciones), aprecian soberanamente la entiende por instrumento, “escritura, papel o
prueba, desde el momento en que fijan los hechos. documento con que se justifica o prueba alguna cosa”.
Claro está que dicha apreciación deben hacerla en Es en general todo escrito o medio en que se consigna
conformidad a las disposiciones legales un hecho. La ley utiliza diversas expresiones, como
correspondientes. “documentos” (artículo 309 del Código Civil), “título”
(artículo 1901 del Código Civil), etc., todas las que
La Corte Suprema, por su parte, desde el momento en debemos entender referidas a los instrumentos.
que no puede modificar los hechos ya establecidos en
primera y segunda instancia, sólo puede, en lo que a la
prueba se refiere, controlar el cumplimiento de las
leyes reguladoras de la prueba. Se ha entendido que
hay infracción de estas leyes cuando se admiten
probanzas que la ley no permite, o al revés, se
rechazan medios probatorios que la ley autoriza; o en
a) Por vía de
fin, cuando se violan algunas de las leyes relativas al
1) Atendiendo a la solemnidad
modo de pesar y valorar las pruebas en juicio. razón por la cual se
exigen los
Clasificación de los medios de prueba. instrumentos, b) Por vía de
Clasificación de prueba
a) Pruebas orales y escritas.
los
Instrumentos: a) Instrumentos
Pruebas orales son aquellas que consisten en
Públicos y
declaraciones hechas ante el juez: por ejemplo, escrituras
2) Atendiendo a si
testigos, confesión judicial. está autorizado o públicas
no por un
Pruebas escritas son aquellas que consisten en funcionario público
b) Instrumentos
instrumentos que emanan de las partes o de terceros. Privados
b) Pruebas preconstituidas y pruebas a posteriori o
simples. Clasificación.

Pruebas preconstituidas son las que se crean de a)Instrumentos públicos o auténticos e

antemano, antes que haya litigio: escritura pública, por instrumentos privados:
ejemplo.
Los instrumentos públicos son los autorizados con las
Pruebas a posteriori o simples, son las que nacen solemnidades legales por el competente funcionario
durante el curso del juicio: por ejemplo, prueba (artículo 1699, 1º del Código Civil).
testifical.
Los instrumentos privados son todos los demás, es
c) Prueba plena y prueba semiplena. decir, los otorgados por cualquier persona y que no son
autorizados por un funcionario público competente.
Prueba plena es la que basta por sí sola para establecer
la existencia de un hecho: escritura pública, confesión b) Instrumentos de prueba y por vía de solemnidad:
judicial de parte, por ejemplo.
El instrumento de prueba es el que se exige por la ley
Prueba semiplena es la que por sí sola no basta para sólo como medio de prueba del acto jurídico. Por ende,
establecer la existencia de un hecho: por ejemplo, de faltar el instrumento, no se afecta la validez del acto
prueba testifical. jurídico, sino la prueba del mismo (artículo 1708 del
Código Civil).
INSTRUMENTOS:
El instrumento por vía de solemnidad es aquél que la
Concepto. ley exige en atención a la naturaleza o especie del acto
o contrato, de manera que si falta la solemnidad, el

77
acto adolecerá de nulidad absoluta o incluso para debe entenderse tanto entre las partes como respecto de
algunos será inexistente (artículos 1682, 1701 y 1443) terceros.

Los instrumentos públicos Este precepto debemos complementarlo con el artículo

17, que se refiere a la autenticidad del instrumento
Requisitos. público, que comprende dos aspectos:
De la definición del artículo 1699 se desprenden tres  El hecho de haber sido realmente otorgado el
requisitos que debe reunir un instrumento, para instrumento público por las personas que
considerarse público o auténtico: aparecen compareciendo en él;
 El hecho de haber sido realmente autorizado
 Debe ser autorizado por un funcionario
por la persona que actúa de ministro de fe (un
público, actuando en tal carácter.
notario público, por ejemplo), y de la manera
 Que el funcionario sea competente en cuanto a
que se expresa en el instrumento.
la materia a que el instrumento se refiere y en
cuanto al lugar o territorio en que lo autoriza. 2.- Fecha del instrumento público: Se desprende del
 Que el instrumento se otorgue con las artículo 1700 que el instrumento público hace plena
formalidades que señala la ley. fe en cuanto a su fecha.
Efectos de la falta de instrumento público en los actos 3.- Declaraciones contenidas en el instrumento
en que es exigido como solemnidad: artículo 1701. público.
En tal hipótesis, el acto jurídico adolecerá de nulidad Distinguimos al efecto, entre las declaraciones del
absoluta o para otros será incluso inexistente. Aún funcionario que autoriza el instrumento, y las
más, la ley establece que ni siquiera la confesión declaraciones de las partes.
judicial tiene valor para acreditar la existencia de un
acto o contrato cuya solemnidad es el instrumento 3.1) Declaraciones del funcionario:
público, si éste se omite (artículo 1713). distinguimos dos situaciones:

Pero en ciertas circunstancias, el instrumento público Producen plena fe sus declaraciones, en cuanto se
nulo puede convertirse en instrumento privado refieren a hechos suyos propios, como por ejemplo,
(artículo 1701, 2º). cuando el notario declara que dio lectura al testamento
abierto; también respecto de aquellos hechos que no
Para ello: siendo suyos propios, percibió por sus sentidos, como
por ejemplo, la declaración del notario afirmando que
 Debe ser nulo por incompetencia del
las partes firmaron en su presencia; o a hechos que no
funcionario o por vicios en la forma (no por
siendo suyos propios y que tampoco percibió por sus
cualquier causa de nulidad, como vemos).
sentidos, los ha comprobado por medios que la propia
 Debe referirse a actos o contratos en que la ley
ley le suministra, como por ejemplo, cuando
no requiera como solemnidad el instrumento
comprueba la identidad de los contratantes mediante su
público.
cédula.
 Debe estar firmado por las partes.
No producen plena prueba las declaraciones que hace
Valor probatorio de los instrumentos públicos:
el funcionario confiando en los dichos de otras
El artículo 1700 del Código Civil distingue entre las personas o que importan meras apreciaciones, como
partes y los terceros, por un lado, y en cuanto al por ejemplo, cuando declara que el testador
otorgamiento del instrumento, a su fecha y a la verdad compareció ante él estando en su sano juicio, hecho
de las declaraciones que contiene, por otro lado. que obviamente no puede refutar por carecer de
Analizaremos cada uno de estos aspectos. conocimientos psiquiátricos, salvo que fuere evidente
la enajenación mental del que pretende testar.
1) Otorgamiento del instrumento público: dice el
artículo 1700 que “El instrumento público hace plena 3.2. Declaraciones de las partes:
fe en cuanto al hecho de haberse otorgado...”, lo que

78
1) Valor probatorio entre las partes: Distinguimos declaraciones del comprador y del vendedor en que
entre la formulación de las declaraciones y la verdad dicen celebrar el contrato de compraventa sobre tal
de estas declaraciones. En cuanto al hecho de haberse cosa, que el precio es tal suma, a pagar en tantos
formulado las declaraciones, el instrumento hace plena meses, etc.)
fe. En cuanto a la verdad de las declaraciones, el
instrumento público hace también plena prueba contra Son enunciativas aquellas declaraciones que no
las partes que las hicieron. No obstante, las partes constituyen el objeto del acto jurídico, en que las
pueden probar, mediante otra plena prueba, que las partes relatan en forma simplemente enunciativa
declaraciones no fueron sinceras. Volveremos sobre hechos o actos jurídicos anteriores (por ejemplo, el
este punto. vendedor dice que el inmueble está gravado con una
servidumbre a favor de otro predio).
2) Valor probatorio respecto de terceros: Las
declaraciones hacen plena fe respecto de su Lo que hemos expuesto acerca del valor probatorio de
otorgamiento y de su fecha. la verdad de las declaraciones contenidas en un
instrumento público, debe entenderse en referencia
En cuanto a las declaraciones, no cabe duda que el solamente a las declaraciones dispositivas. Sólo éstas
instrumento público hace plena fe en cuanto a que se presumen verdaderas y hacen plena fe entre las
dichas declaraciones efectivamente se efectuaron. partes y respecto de terceros.

En cuanto a la verdad de las declaraciones, pareciera Por el contrario, no se presume la sinceridad de las
desprenderse de una lectura superficial del artículo declaraciones enunciativas, pues las partes no prestan a
1700 del Código Civil, que dichas declaraciones no ellas la misma atención que a las dispositivas, que,
hacen plena fe respecto a terceros. En efecto, dice el dijimos, constituyen el objeto del acto jurídico
Código Civil que en cuanto a la verdad de las contenido en el instrumento público. Por ende, las
declaraciones, “En esta parte no hacen plena fe sino enunciativas sólo hacen plena fe en cuanto al hecho
contra los otorgantes”. No hay tal sin embargo. que se formularon, pero no a su sinceridad. No
obstante, tienen cierto mérito probatorio: contra la
Al igual que entre las partes, las declaraciones se parte que las emite, las declaraciones enunciativas
presumen verdaderas respecto a terceros, puesto que de tienen el mérito de una confesión extrajudicial, que
otra manera jamás podría probarse ante aquellos la sirve de base a una presunción judicial (por tanto, no
existencia del acto o contrato de que da cuenta un estamos ante una plena prueba). A su vez, contra
instrumento público. En todo caso, los terceros pueden terceros, la declaración enunciativa no constituye sino
impugnar la verdad de las declaraciones mediante otra un testimonio irregular, prestado fuera de juicio y
plena prueba, destruyendo la presunción de sinceridad. carece por tanto de mérito probatorio, aunque podría
aceptarse como antecedente de una presunción.
La conclusión anterior, que parece ser contraria al
tenor del artículo 1700, se desprende de la regla Pero hay ciertas declaraciones enunciativas que la ley
general del onus probandi, en cuanto lo normal se asimila a las dispositivas, desde el momento que tienen
presume y lo excepcional necesita acreditarse, y lo relación directa con éstas: artículo 1706 del Código
normal es que las declaraciones sean sinceras y no Civil. En otras palabras, las partes ponen tanta atención
falaces. en estas declaraciones enunciativas como en las
dispositivas (por ejemplo, la declaración hecha en una
Declaraciones dispositivas y enunciativas.
compraventa, de que el precio fue pagado
Las declaraciones de las partes no tienen la misma anticipadamente).
trascendencia para el Derecho. Distinguimos al efecto
Por la misma razón indicada para el artículo 1700, se
entre declaraciones dispositivas y enunciativas.
concluye que estas declaraciones enunciativas
Son dispositivas las declaraciones que expresan el directamente relacionadas con las dispositivas, hacen
consentimiento y especifican el objeto sobre el que plena fe entre las partes y respecto de terceros.
éste recae. Configuran el acto jurídico y se refieren a
Originales y copias.
los elementos del mismo, tanto esenciales como de la
naturaleza o accidentales (por ejemplo, las

79
El valor probatorio de los instrumentos públicos es el Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile, en
mismo, tratándose del original como de una copia Santiago.
autorizada legalmente por un funcionario competente
(artículo 342 del Código de Procedimiento Civil). Son El atestado del agente diplomático acreditado en Chile
competentes para dar copias, conforme al artículo 455 por el Gobierno del país en donde se otorgó el
del Código Orgánico de Tribunales: instrumento, certificándose su firma por el Ministerio
de Relaciones Exteriores.
 Los funcionarios que autorizaron el original; y
 Otros facultados por la ley, como los Recordemos, en todo caso, que la forma de estos
archiveros judiciales. instrumentos se determina por la ley en que fueron
otorgados. Además, de acuerdo al artículo 347 del
Si la copia no cumple con estos requisitos (por Código de Procedimiento Civil, los instrumentos
ejemplo, un notario distinto al que otorgó el extendidos en lengua extranjera, deben ser traducidos.
instrumento original, certifica que es fiel a dicho
original o a otra copia autorizada, que tuvo a la vista) Impugnación de los instrumentos públicos:
la contraparte puede objetarla por inexacta dentro de La impugnación de los instrumentos públicos es la
tercero día. En tal evento, deben cotejarse los refutación destinada a destruir su fe probatoria. La
documentos. Por ello, las copias de los instrumentos impugnación puede hacerse por vía de nulidad, por
públicos se acompañan con citación. falta de autenticidad y por falsedad de las
Instrumentos públicos otorgados en el extranjero. declaraciones de las partes.

Tienen valor en Chile, una vez que han sido Impugnación por vía de nulidad:
legalizados, conforme a lo dispuesto en el artículo 345 Son plenamente aplicables al instrumento público las
del Código de Procedimiento Civil. Se entenderá que disposiciones que rigen la nulidad de los actos
lo están, cuando constan las siguientes circunstancias: jurídicos. La nulidad puede referirse a dos aspectos: al
 Su carácter público; y funcionario autorizante o al instrumento mismo. Los
 La verdad de las firmas de las personas que los analizaremos por separado, para referirnos luego a la
han autorizados. prueba de la nulidad.

Atestiguarán ambas circunstancias los funcionarios Nulidad por causa del funcionario autorizante:
que, según las leyes o la práctica de cada país, deban El funcionario puede no serlo en realidad, por ejemplo,
acreditarlas. En Chile, se comprobarán las señaladas por ser nulo su nombramiento. En tal caso, el
circunstancias por alguno de los medios siguientes: instrumento también es nulo, a menos que se trate de
El atestado (instrumento oficial en que una autoridad un funcionario aparente, caso en que sus actuaciones
hace constar como cierta alguna cosa) de un agente se consideran válidas, por aplicación del principio del
diplomático o consular chileno, acreditado en el país error común. Nuestra jurisprudencia lo ha aceptado,
del cual procede el instrumento, cuya firma se por ejemplo, respecto a seudos notarios premunidos de
compruebe con el respectivo certificado del Ministerio un título de abogado falso, pero que ante el común de
de Relaciones Exteriores (se otorga el instrumento, por la gente, parecía ostentar tal calidad.
ejemplo, ante el Cónsul de Chile en Lima, y luego el También habrá nulidad por incompetencia del
interesado solicita en el Ministerio citado, en Santiago, funcionario, en razón de la materia o del lugar. Los
que se certifique la firma del cónsul, trámite que se instrumentos que dicho funcionario autorice serán
realiza de inmediato). nulos absolutamente.
El atestado de un agente diplomático o consular de una La misma sanción tienen los instrumentos autorizados
nación amiga acreditado en el mismo país, a falta de por un funcionario que en determinado caso la ley le
funcionario chileno, certificándose su firma por el prohíbe actuar: por ejemplo, de conformidad al artículo
Ministerio de Relaciones exteriores del país al que 412 número 1 del Código Orgánico de Tribunales, está
pertenezca dicho agente o por el embajador de dicho prohibido a los notarios autorizar escrituras en que
país en Chile, y además, en ambos casos, por el aparezcan estipulaciones en su favor o de su cónyuge o
80
determinados parientes (ascendientes, descendientes o En materia civil, la falta de autenticidad puede
hermanos). probarse por cualquier medio idóneo y especialmente
por el cotejo de letras (artículos 350 a 355 del Código
Nulidad referida al instrumento mismo: de Procedimiento Civil).
La omisión de cualquier formalidad que debe tener el Pero en el caso de una escritura pública (y no cualquier
instrumento público implica la nulidad absoluta del instrumento público por tanto), la ley ha establecido
mismo (artículo 1682 del Código Civil). Por ejemplo: una limitación cuando se trata de impugnar su
una escritura pública en que se ha omitido la firma de autenticidad por medio de testigos, disponiendo al
los otorgantes o la autorización del notario. efecto el artículo 429 del Código de Procedimiento
Civil:
Sin embargo, no hay nulidad cuando la misma ley
señala otra sanción diversa (artículo 10), o cuando  Para invalidar con prueba testimonial una
expresamente establece que la omisión no produce escritura pública, se requiere la concurrencia
nulidad, por ejemplo, artículo 1026, relativo al de cinco testigos.
otorgamiento del testamento (en relación al artículo  Dichos testigos deben reunir las condiciones
1016). expresadas en la regla 2ª del artículo 384 del
Código de Procedimiento Civil, esto es,
Prueba de los hechos que motivan la nulidad:
contestes en el hecho y en sus circunstancias
Pueden probarse por cualquier medio de prueba, esenciales, sin tacha, legalmente examinados y
incluso el de testigos, pues las limitaciones que den razón de sus dichos.
establecidas a este medio en los artículos 1708 a 1711  Los testigos deben acreditar que la parte que se
se refieren a la prueba de actos y contratos, y en el dice haber asistido personalmente al
caso que tratamos, lo que debe probarse son hechos otorgamiento de la escritura, o el escribano, o
materiales que conducen a establecer la nulidad del alguno de los testigos instrumentales (hoy no
instrumento. se requieren en las escrituras públicas), ha
fallecido con anterioridad o ha permanecido
Impugnación por falta de autenticidad: fuera del lugar en el día del otorgamiento y en
los setenta días subsiguientes (el artículo 429
La falta de autenticidad dice relación con la
debió decir “sesenta días”, pues tal es el plazo
falsificación del instrumento, hipótesis distinta a la
para suscribir la escritura pública, contado
nulidad. La ley comprendió bien esta diferencia,
desde su fecha de anotación en el repertorio
separando el título falsificado del nulo: artículo 704
del notario, según lo expresa el artículo 426
números 1 y 3 y artículo 1876.
del Código Orgánico de Tribunales).
Un instrumento público puede ser impugnado por falso  La prueba será apreciada por el juez conforme
o falta de autenticidad, lo que acontecerá cuando el a las reglas de la sana crítica.
documento no fue otorgado o autorizado por las
Advierte la parte final del artículo 429 del Código de
personas y de la manera que se indica en el
Procedimiento Civil que las disposiciones del precepto
instrumento o por haberse alterado las declaraciones
referidas a la prueba de testigo, sólo se aplicarán
que éstas formularon en el mismo (artículo 17 del
cuando se trate de impugnar la autenticidad de la
Código Civil).
escritura, pero no las declaraciones consignadas en una
En cuanto a la prueba de la falsificación o falta de escritura auténtica.
autenticidad, distinguimos según se trate de materia
Impugnación por falsedad de las declaraciones de
penal o civil:
las partes:
En materia penal, la falsificación del instrumento
No estamos en realidad ante una impugnación del
público se prueba en conformidad a las disposiciones
instrumento público, porque este es válido y auténtico.
del Código Procesal Penal y del Código Penal.
Se pretende demostrar que el contenido de las
En este último, se contemplan los delitos de declaraciones no corresponde a la voluntad real de los
falsificación de instrumentos públicos y privados. otorgantes, sea por error, dolo o simulación.

81
Al respecto, debemos distinguir nuevamente entre los A su vez, el artículo 403 del Código Orgánico de
distintos tipos de declaraciones: Tribunales la define como el instrumento público o
auténtico otorgado con las solemnidades que fija el
 Impugnación de las declaraciones citado Código, por el competente notario, e
meramente enunciativas. incorporado en su protocolo o registro público.
Como estas declaraciones sólo representan una El instrumento público es por tanto el género y la
confesión extrajudicial y sirven exclusivamente de escritura pública una especie de instrumento público.
base para una presunción judicial, el propio declarante
puede impugnarlas, demostrando que los hechos a que Requisitos.
se refieren son falsos.
1.- Debe ser otorgada por un notario.
Las demás personas no están obligadas a impugnarlas,
pues las declaraciones enunciativas no hacen fe contra Los notarios son ministros de fe pública. El artículo
ellas. Por ello, si el declarante pretende hacerlas valer 399 del Código Orgánico de Tribunales los define
contra otras personas, a él le corresponde acreditar su como aquellos “ministros de fe pública encargados de
veracidad. autorizar y guardar en su archivo los instrumentos que
ante ellos se otorgaren, de dar a las partes interesadas
 Impugnación de las declaraciones los testimonios que pidieren, y de practicar las demás
dispositivas. diligencias que la ley les encomiende”

Las declaraciones dispositivas de las partes se El artículo 401 del Código Orgánico de Tribunales
presumen verdaderas por aplicación de los principios señala sus funciones, y en primer lugar, extender los
del onus probandi. instrumentos públicos de acuerdo a las instrucciones
que de palabra o por escrito, le dieren las partes
Pero los terceros pueden destruir esta presunción de otorgantes.
sinceridad por cualquier medio, siempre que constituya
plena prueba, y no rigen para ellos las limitaciones de Excepcionalmente, otros funcionarios públicos pueden
la prueba testimonial, porque se encuentran en el caso autorizar determinadas escrituras públicas, como los
de haber estado en la imposibilidad de obtener una Oficiales del Registro Civil en las comunas que no
prueba escrita sobre la simulación (artículo 1711, sean asiento de un notario.
inciso final, del Código Civil).
2.- Que el notario sea competente.
Cabe destacar que los terceros de buena fe, que
ignoran la simulación, pueden hacer valer contra las El notario debe ser competente en cuanto a la materia y
partes la voluntad declarada, la simulada. Las partes no en cuanto al territorio.
pueden escudarse en el acto oculto o disimulado que 3.- Que en su otorgamiento se cumplan
expresa la voluntad real: el artículo 1707 niega valor a determinadas formalidades
las contraescrituras contra terceros.
Dichas solemnidades están establecidas en los artículos
Impugnación de las declaraciones enunciativas 404 a 413 del Código Orgánico de Tribunales:
directamente relacionadas con las dispositivas.
 las escrituras deben escribirse en idioma
Se siguen las mismas reglas recién expuestas, para las castellano (aunque pueden emplearse también
declaraciones dispositivas. palabras de otro idioma que sean generalmente
Las escrituras públicas. usadas o como término de una determinada
ciencia o arte);
Concepto.  las escrituras deben escribirse con estilo claro
y preciso;
El instrumento público otorgado ante escribano e  en ellas no pueden emplearse abreviaturas,
incorporado en un protocolo o registro público, se cifras ni otros signos que los caracteres de uso
llama escritura pública: artículo 1699 del Código Civil. corriente;
 no pueden contener espacios en blanco.

82
  debe dejarse constancia de la identidad de los un borrador o un proyecto. Esta parece ser también la
otorgantes con su cédula, salvo los recién idea general de nuestra legislación, según se desprende
llegados al país que pueden exhibir su de los artículos 1701, 2º; 1702 y 1703 del Código
pasaporte; Civil. Sin embargo, hay ciertos instrumentos en que no
 la escritura debe empezar expresando el lugar se exige que estén firmados, sino sólo que se acredite
y fecha de su otorgamiento, el nombre del la existencia de un escrito. En este sentido, el artículo
notario que la autoriza y el de los 1704, aludiendo a los “asientos, registros y papeles
comparecientes, con expresión de su domésticos”, expresa que “hacen fe contra el que los
nacionalidad, estado civil, profesión y ha escrito o firmado”; por su parte, el artículo 1023, 2º
domicilio (todo ello, precedido de la frase dispone, en relación al testamento cerrado, que “deberá
“Ante mí”, característica de la escritura estar escrito o a lo menos firmado por el testador”, lo
pública). que ha llevado a sostener por algunos que podría faltar
la firma.
4.- Que se encuentre incorporada en el protocolo o
registro público del notario. Valor probatorio de los instrumentos privados.

El protocolo, según el diccionario de la Lengua En principio, el instrumento privado carece de valor

Española, es el libro en que el escribano pone y guarda probatorio con respecto a todos. Sin embargo,
por su orden los registros de las escrituras y otros conforme al artículo 1702 del Código Civil, adquiere
instrumentos que han pasado ante él, para que en todo valor probatorio:
tiempo se hallen.
 cuando ha sido reconocido; y
Los protocolos deben empastarse cada dos meses, y  cuando se ha mandado tener por reconocido.
después de un año, se envían al Archivo Judicial (las
escrituras muy antiguas, se guardan en el Archivo Cabe señalar que del tenor del artículo 1702, pareciera
Nacional). Las escrituras van incorporándose en el que el instrumento privado carece respecto de terceros
protocolo del notario según su número de repertorio. de todo mérito probatorio, pero no hay tal: establecida
su autenticidad, su valor probatorio es el mismo entre
No deben confundirse las escrituras públicas con los las partes que con respecto a terceros, por las mismas
documentos protocolizados, pues no sólo las primeras razones apuntadas para el artículo 1700 en lo que se
pueden incorporarse al protocolo. Protocolización es el refiere a los instrumentos públicos (regla general del
hecho de agregar un documento al final del registro de onus probandi). Otros autores, sin embargo (Ducci),
un notario, a pedido de la parte interesada. Tal sostienen que el instrumento privado no tendrá jamás
solicitud cabe respecto de cualquier instrumento, valor probatorio respecto de terceros, excepto en lo
público o privado. El documento protocolizado no es que respecta a la fecha, en los casos del artículo 1703.
entonces una escritura pública, pues no se extiende en
el registro o protocolo del notario, sino que se agrega Reconocimiento del instrumento privado.
al final del mismo.
El reconocimiento puede ser expreso o tácito.

1) Reconocimiento expreso: puede ser de dos clases,

judicial o extrajudicial.

Los instrumentos privados Reconocimiento expreso judicial: puede ser a su vez

voluntario o involuntario.
En su acepción amplia, instrumentos privados son los
otorgados por los particulares sin la intervención de un Voluntario: artículo 346 número 1 del Código de
funcionario público en su calidad de tal. Ningún sello Procedimiento Civil (“Cuando así lo ha declarado en
de garantía llevan en sí. juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el
instrumento o la parte contra quien se hace valer”);
Los autores exigen que el instrumento privado esté
firmado por los otorgantes, porque la firma es el signo Involuntario: artículo 346 número 4 del Código de
que demuestra que se aprueba y hace propio lo escrito. Procedimiento Civil (“Cuando se declare la
Sin la firma, se sostiene, el documento no pasa de ser autenticidad del instrumento por resolución judicial”).
83
2.- Reconocimiento tácito: artículo 346 número 3 del Especies de instrumentos privados otorgados por
Código de Procedimiento Civil (“Cuando, puestos en una sola parte:
conocimiento de la parte contraria, no se alega su
falsedad o falta de integridad dentro de los seis días Los artículos 1704 y 1705 se refieren a este tipo de
siguientes a su presentación, debiendo el tribunal, para instrumentos privados, denominándolos asientos,
este efecto, apercibir a aquella parte con el registros y papeles domésticos y las notas escritas o
reconocimiento tácito del instrumento si nada expone firmadas por el acreedor. Se trata de escritos, firmados
dentro de dicho plazo”). o no, que una persona redacta con el objeto de dejar
constancia de un hecho jurídico que ha realizado o de
Efectos del reconocimiento del instrumento cualquier hecho doméstico. Interviene en estos
privado. documentos una sola persona que lo firma o escribe.

Una vez reconocido o mandado tener por reconocido el Asientos, registros y papeles domésticos.
instrumento privado, tiene el valor de escritura pública
para las partes (Ducci) o erga omnes (Claro Solar, Adquieren valor probatorio, una vez reconocidos o
Vodanovic), y hace plena fe: mandados tener por reconocidos. Del artículo 1704 se
despenden las siguientes reglas:
1) En cuanto al hecho de haberse otorgado;
 no hacen prueba en favor del que los escribió o
2) En cuanto a su fecha: ésta será, entre las partes, la firmó, sino por el contrario, hacen fe en su
del otorgamiento del instrumento, no la fecha de su contra;
reconocimiento;  esta prueba en contra sólo se produce con
respecto a aquello que aparezca con toda
3) En cuanto a la verdad de las declaraciones que en él
claridad;
se consignan.
 el mérito probatorio es indivisible: el que
Reconocimiento expreso extrajudicial: artículo 346 quiera aprovecharse de este tipo de
número 2 del Código de Procedimiento Civil (“Cuando documentos, no puede rechazarlos en la parte
igual declaración se ha hecho en un instrumento que le fuere desfavorable.
público o en otro juicio diverso”).
Notas escritas o firmadas por el acreedor:
Sin embargo, respecto de terceros, la fecha de un
Pueden haberse hecho en instrumento que siempre ha
instrumento privado no se cuenta (artículo 1703) sino:
estado en poder del acreedor o en el duplicado que
 desde el fallecimiento de alguno de los que tiene el deudor. En ambos casos, las notas, para tener
han firmado; valor, deben estar escritas o firmadas por el acreedor
 desde el día en que ha sido copiado en un (artículo 1705). Caben aquí las mismas reglas
registro público; indicadas para los asientos:
 desde que conste haberse presentado en juicio;  la nota debe haber sido hecha por el acreedor o
 desde que se haya tomado razón de él; firmada por éste, “a continuación, al margen o
 desde el momento en que ha sido inventariado al dorso de una escritura” que siempre ha
por funcionario competente, en el carácter de estado en su poder, o del duplicado de la
tal; escritura que está en poder del deudor; la
 desde el momento de su protocolización prueba opera contra el acreedor;
(artículo 419 del Código Orgánico de  su mérito probatorio es indivisible: si el
Tribunales). deudor pretende aprovecharse de aquello que
lo favorezca en la nota, deberá aceptar también
Se justifica esta restricción, que protege a los terceros,
lo que le perjudique (por ejemplo, el acreedor
por el peligro de antedatar o postdatar el instrumento,
puede haber anotado al margen del
con el objeto de defraudar o perjudicar a los terceros.
instrumento, que el deudor le hizo un abono de
En cualquiera de las situaciones descritas, ya no será
$ 1.000.000.-, pero dejando constancia que aún
posible alterar la fecha del instrumento.
se le adeudan $ 2.000.000.-)

84
 Las contraescrituras.. La jurisprudencia tampoco ha sido uniforme. La Corte
de Talca ha adherido a la opinión de Alessandri. En
La palabra “contraescritura” tiene dos acepciones: cambio, la Corte Suprema ha dicho que es condición
esencial para que un escrito constituya contraescritura
a.1) En un sentido amplio, significa todo instrumento,
el que tenga por objeto hacer constar la simulación
público o privado, otorgado por las partes para alterar,
total o parcial de un acto anterior.
modificar o derogar en todo o parte lo expresado por
ellas mismas en otro instrumento, o sea, todo escrito Clases de contraescrituras.
redactado contra otro escrito, todo acto que modifica a
otro celebrado entre las mismas partes. Se desprende del artículo 1707 que las contraescrituras
pueden ser instrumentos públicos o privados. Una
a.2) En un sentido restringido, contraescritura es todo escritura pública puede ser modificada por otra del
escrito por el que las partes reconocen con fines mismo género o por un instrumento privado (aunque
probatorios la simulación total o parcial de un acto o en este último caso, distintas son las consecuencias
una simulación subjetiva, es decir, una interposición de frente a terceros). A su vez, la escritura privada puede
personas. alterarse por otra privada o por una escritura pública.
Sentido en que está tomada la palabra Valor probatorio de las contraescrituras,
“contraescritura” en nuestro Código Civil: consideradas como instrumentos:
Trata el Código Civil de las contraescrituras en el No presenta nada especial. Tienen el valor probatorio
artículo 1707. Las opiniones están divididas en la que resulta de su calidad de instrumento público o
doctrina, acerca del sentido en que está tomada la privado. Si son instrumentos públicos, hacen fe como
palabra por la ley. Algunos afirman que el término tales; si son privados, tienen valor después de su
debe tomarse en su sentido restringido. En reconocimiento conforme a la ley.
consecuencia, si no hay simulación, si una escritura
simplemente modifica o altera lo que sinceramente se Efectos de las contraescrituras respecto de terceros:
estipuló en otra (por ejemplo, las partes aclaran que el
precio de la compraventa asciende a $ 15.600.000.-, y Las contraescrituras privadas y las públicas de las
no a $ 15.060.000.-, como se indicó en la primera cuales no se ha tomado la razón de que habla la ley, no
escritura), no cabe hablar de contraescritura, sino que producen efectos contra terceros: artículo 1707.
de dos actos independientes, que se destruyen uno a La doctrina consigna que en esta disposición, el
otro en todo o parte. Y esas escrituras valen entre las concepto terceros no alude a los terceros absolutos,
partes y con respecto a terceros conformes a las reglas puesto que respecto a ellos la disposición es
generales; no les son aplicables las restricciones del innecesaria, dado que se encuentran protegidos por el
artículo 1707, que sólo rigen a las contraescrituras en principio del efecto relativo de los contratos. Para
sentido restringido, a las que prueban la simulación dichos terceros, la propia escritura ostensible les es
(Claro Solar, Santa Cruz, Diez). inoponible (en el sentido que de ella no emana ninguna
Arturo Alessandri Rodríguez piensa que la legislación obligación que ellos deban cumplir). Por el contrario,
chilena considera la palabra “contraescritura” en su se concluye que la norma alude a los terceros relativos,
acepción amplia, pues el artículo 1707 no ha vale decir, todos aquellos que aún cuando no han
restringido su alcance y habla de toda escritura privada participado en el otorgamiento de la contraescritura e
y contraescritura pública destinada a alterar lo pactado ignoran dicho otorgamiento, tienen interés en invocar
en otra. Luego, quedan incluidas en el concepto de las estipulaciones del acto ostensible (por ejemplo,
contraescrituras toda escritura o instrumento en que las aquél tercero que contrata con el mandatario, cuyo
partes modifiquen o alteren en todo o parte, en sus mandato había sido previamente revocado).
elementos esenciales o accidentales, los contratos Para que las contraescrituras produzcan efectos
celebrados, sea para dejarlos totalmente sin efecto, sea respecto de terceros, deben cumplirse dos requisitos
simplemente para introducir modificaciones copulativos:
sustanciales o de detalle.

85
  Tomar razón de su contenido al margen de la nulidad absoluta o la inexistencia del acto jurídico,
escritura matriz cuyas estipulaciones se alteran según concluyen otros(artículos1682y1701).
con la escritura: si se trata de una escritura
pública, debe pedirse al notario respectivo o al b) Los actos o contratos que contienen la entrega o
Archivero Judicial, según corresponda, que promesa de una cosa que valga más de dos unidades
practique la nota marginal; tributarias (artículo 1709): Estos actos o contratos
pueden probarse por cualquier otro medio. Cabe notar
 Tomar razón del contenido de la
que la ley habla de “actos o contratos”, es decir, se
contraescritura al margen del traslado (o sea,
refiere a obligaciones que emanan de un acto jurídico y
de la copia), en cuya virtud ha actuado el
no de otro hecho jurídico que no tenga dicho carácter.
tercero (hoy, este requisito se cumple
Por tanto, tratándose de delitos y cuasidelitos –hechos
automáticamente, cada vez que el notario o el
jurídicos pero no actos jurídicos-, cabe la prueba de
Archivero Judicial, según corresponda,
testigos, aunque se reclame una suma superior a dos
otorguen copia autorizada de la matriz, con la
unidades tributarias (aunque nada dice la ley, se ha
debida nota marginal).
entendido que se refiere a unidades tributarias
Consignemos finalmente, en esta materia, que los mensuales).
terceros pueden aprovecharse de las contraescrituras.
El hecho mismo de la entrega también puede probarse
En efecto, considerando que el artículo 1707 establece
por testigos, pues la ley se refiere a los actos o
que las contraescrituras no producen efectos contra
contratos que contienen la entrega, pero no a la entrega
terceros, a contrario sensu, pueden tener efecto en
misma.
favor de los terceros, vale decir, pueden invocar las
estipulaciones de la contraescritura que los beneficien. En cuanto al tipo de obligación a que se refiere el
artículo 1709 –de dar, hacer o no hacer-, hay
TESTIGOS
controversia en la doctrina.
Son testigos, aquellos que sin ser partes en el proceso,
declaran sobre hechos de que tienen conocimiento. Según Alessandri, el artículo se refiere a toda clase de
obligaciones, pues su texto habla de la entrega o
Son terceros ajenos al acto o hecho jurídico debatido,
promesa de una cosa, y no de la entrega o promesa de
que pueden afirmar la existencia de un hecho jurídico,
entrega de una cosa.Otros –como Carlos Ducci-, creen
porque estuvieron presentes en el acto de su
que el artículo se refiere únicamente a las obligaciones
realización –testigos presenciales-, o porque tuvieron
de dar.
conocimiento del mismo –testigos de oídas.
El valor de la cosa o del hecho prometido debe
Actos que no pueden probarse por testigos: La
determinarse en relación al momento en que se otorga
prueba de testigos no se admite respecto de los actos
o celebra el acto o contrato.
que deben constar por escrito (artículos 1708 y 1709),
ni en cuanto el testimonio adicione o altere lo No se incluyen en la suma del valor de las cosas o de
expresado en un acto o contrato (artículo 1709). los hechos prometidos, los frutos, intereses u otros
Estudiaremos ambos casos por separado. accesorios de la especie o cantidad debida (artículo
1709, inciso final).
Actos que deben consignarse por escrito:
La ley, con el objeto de impedir que se burlara la
Deben constar por escrito:
limitación probatoria, reguló dos situaciones:
a) Las obligaciones que emanan de actos y contratos
solemnes, cuya solemnidad consista precisamente en el  Al que demanda una cosa o hecho de un valor
otorgamiento de un instrumento público o privado. superior al indicado, no se le admitirá rendir
Así, por ejemplo, artículos 1554, respecto del contrato prueba de testigos, aunque limite a ese valor la
de promesa, y 1801, inciso 2º, respecto de la demanda (artículo 1710, inciso 1º).
compraventa. Cabe consignar que la falta de estos  Tampoco es admisible la prueba de testigos en
instrumentos no sólo impide que se pueda probar el las demandas de menos de dos unidades
acto o contrato respectivo por testigos, sino que por tributarias mensuales, cuando se declara que lo
cualquier otro medio de prueba, y aún más, produce la que se demanda es parte o resto de un crédito

86
 que debió ser consignado por escrito y no lo 2237). Hay imposibilidad moral, cuando razones de
fue (artículo 1710, inciso 2º). afecto, delicadeza, etiqueta o costumbre, no hacen
procedente exigir la extensión de un documento (por
Cabe consignar que la limitación relativa a la prueba ejemplo, el hijo menor, respecto de su padre).
de testigos consagrada en el artículo 1709 del Código
Civil, no se recoge en el ámbito mercantil. En efecto, c) Cuando la ley expresamente la admite: Por ejemplo,
el artículo 128 del Código de Comercio dispone que el contrato de comodato puede probarse por testigos,
“La prueba de testigos es admisible en negocios cualquiera que sea el valor de la cosa prestada (artículo
mercantiles, cualquiera que sea la cantidad que importe 2175); lo mismo ocurre en el depósito necesario
la obligación que se trate de probar, salvo los casos en (artículo 2237).
que la ley exija escritura pública”.
Valor probatorio de la prueba de testigos.
Adición o alteración de lo expresado en un acto o
contrato. Se regula la materia en los artículos 383 y 384 del
Código de Procedimiento Civil, que distinguen entre
Establece el artículo 1709, inciso 2º, que “No será testigos de oídas y testigos presenciales:
admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o
altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o a) Testigos de oídas: son aquellos “que relatan hechos
contrato”. Así, por ejemplo, si en un contrato de mutuo que no han percibido por sus propios sentidos y que
pactado con una tasa de interés del 5%, el mutuario sólo conocen por el dicho de otras personas”. Su
pretende probar después que la tasa pactada era testimonio sólo podrá estimarse como base de una
inferior, no podrá hacerlo mediante testigos. presunción judicial.

Excepciones a los principios que rechazan la En todo caso, el tribunal considerará especialmente el
prueba de testigos. testimonio de oídas, “cuando el testigo se refiere a lo
que oyó decir a alguna de las partes, en cuanto de este
Están establecidas en el artículo 1711, precepto que modo se explica o esclarece el hecho de que se trata”
contempla los siguientes casos, en los que será posible (artículo 383).
recurrir a la prueba testifical, no obstante tratarse de un
acto jurídico que contiene una obligación superior a las b) Testigos presenciales: establece el artículo 384 que
dos unidades tributarias mensuales: se apreciará por el juez la fuerza probatoria de las
declaraciones de los testigos, conforme a las siguientes
a) Cuando hay un principio de prueba por escrito: reglas:
Debe tratarse de “un acto escrito del demandado o de
su representante, que haga verosímil el hecho Lo que declara un testigo imparcial y verídico,
litigioso”. Tres son entonces los requisitos, en este constituye una presunción judicial. El mérito
primer caso: probatorio de la presunción debe apreciarse conforme
al artículo 426 del Código de Procedimiento Civil, al
 Existencia de un documento, público o que aludiremos más adelante.
privado, y en este último caso, firmado o no, y
reconocido o mandado tener por reconocido; Lo que declaran dos o más testigos, podrá constituir
 El documento debe emanar de aquél contra el plena prueba, siempre que se reúnan los siguientes
cual se invoca; y requisitos:
 Que el escrito haga verosímil el hecho  Que los testigos estén contestes (de acuerdo)
litigioso, y lo hace, cuando entre él y la en el hecho y en sus circunstancias
obligación que se trata de probar hay esenciales;
manifiesta ilación y coherencia.  Que los testigos no hayan sido tachados;
b) Cuando haya sido imposible obtener una prueba  Que los testigos hayan sido legalmente
escrita: La imposibilidad puede ser física o moral. Hay examinados;
imposibilidad física, cuando las circunstancias  Que los testigos “den razón de sus dichos”, o
materiales no permiten otorgar un instrumento. Por sea, fundamenten sus declaraciones.
ejemplo, en el depósito necesario (artículos 2236 y LAS PRESUNCIONES:
87
La presunción es el resultado de una operación lógica, Se clasifican en:
mediante la cual, partiendo de un hecho conocido, se
llega a aceptar como existente otro desconocido o a.- Propiamente tales
incierto. b.- De derecho, según admitan o no prueba en
Clasificación. contrario.

Se desprende de los artículos 47 y 1712, que las Las presunciones legales, de cualquier tipo, son de
presunciones pueden ser de dos clases: legales o derecho estricto, y por ende su interpretación ha de ser
judiciales. Las legales –aquellas establecidas por la restrictiva.
ley-, a su vez se subclasifican en legales propiamente Como ejemplos de presunciones legales propiamente
tales y de derecho; las judiciales son aquellas que tales, cabe mencionar 700, inciso 2º (presunción de
establece el juez. que el poseedor es también dueño).
Presunciones judiciales. Como ejemplos de presunciones de derecho, cabe
Requisitos. mencionar los artículos 76, inciso 2º (relativa a la
época de la concepción); 706 (mala fe del poseedor
Se desprende del artículo 1712, que las presunciones que invoca un error de derecho); 1491 (mala fe del
judiciales deben reunir tres requisitos: tercero que posee un inmueble, cuando la condición
resolutoria constaba en el título de su antecesor en la
 Deben ser graves: que el hecho desconocido posesión); 2510, regla 3ª (se presume de mala fe quien
surja casi como una consecuencia necesaria u detenta una cosa por un título de mera tenencia, y
obligada del hecho conocido en que se apoya alega haber adquirido el dominio por prescripción).
la presunción;
 Precisas: la presunción no debe ser vaga ni LA CONFESIÓN
capaz de aplicarse a muchas circunstancias;
 Concordantes: las presunciones no deben El Código Civil italiano la define como “La
destruirse unas a otras, no debe existir declaración que hace una parte de la verdad de los
contradicción entre ellas. hechos que le son desfavorables y son favorables a la
otra parte”.
Del tenor del artículo 1712, pareciera desprenderse que
las presunciones deben ser dos o más, pues el artículo Es el reconocimiento que uno de los litigantes hace de
siempre discurre acerca de “las presunciones”. Sin la verdad de un hecho que produce consecuencias
embargo, el artículo 426 del Código de Procedimiento jurídicas en su contra.
Civil establece que una sola presunción puede Características:
constituir plena prueba, cuando a juicio del tribunal,
tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes, a) Es una declaración de voluntad, unilateral (no
para formar su convencimiento. hay de por medio “consentimiento”, no es necesario
que la parte a quien favorece la acepte o invoque en su
Admisibilidad: Por su naturaleza, este medio favor, para que el tribunal la considere).
probatorio carece de restricciones. Sólo es inadmisible
para probar los actos y contratos solemnes, los que se b) Produce consecuencias jurídicas en contra del
prueban por su respectiva solemnidad (artículos 1682 y confesante: quien confiesa, no lo hace para mejorar su
1701). propia situación, sino para beneficiar al otro litigante.

Valor probatorio: Constituyen plena prueba. Como se c) Es indivisible: establece el artículo 401 del Código
desprende del artículo 426 del Código de de Procedimiento Civil que por regla general, la
Procedimiento Civil, los jueces del fondo son confesión no puede dividirse en perjuicio del
soberanos para establecer las presunciones, pero en sus confesante.
sentencias deben puntualizar o precisar la operación
lógica que los llevó al respectivo convencimiento. Esto significa que la contraparte no puede
aprovecharse de aquello que le favorezca (por ejemplo,
Presunciones legales: el confesante reconoce que se le hizo un abono a su
88
crédito, por $ 1.000.000.-) y desechar aquello que le mérito de prueba completa, habiendo motivos
perjudique (por ejemplo, que aún resta un saldo poderosos para estimarlo así.
impago de $ 2.000.000.-) Con todo, el mismo artículo
establece dos hipótesis que permiten dividir el mérito Confesión judicial.
de la confesión: Es aquella que se presta en juicio.
 cuando la confesión comprenda hechos Clases:
diversos enteramente desligados entre sí; y
 cuando, comprendiendo varios hechos ligados 1. Atendiendo a su forma, puede ser espontánea o
entre sí o que se modifiquen los unos a los provocada.
otros, la contraparte prueba la falsedad de las  La espontánea puede ser verbal o escrita.
circunstancias que, según el confesante,  La provocada puede ser expresa o tácita.
modifican o alteran el hecho confesado (el
confesante reconoció el abono, y la contraparte La confesión provocada se denomina también
prueba que el supuesto saldo también se absolución de posiciones (son las preguntas que se
extinguió). formulan para ser contestadas bajo juramento por la
contraparte.
e) Es irrevocable: salvo si la confesión fue el
resultado de un error de hecho (artículo 1713 del Si la persona citada a absolver las posiciones, no
Código Civil y 402 del Código de Procedimiento compareciere a dos citaciones, se le tendrá por confeso
Civil). de aquellas preguntas redactadas en términos asertivos,
es decir, afirmativos, como por ejemplo “Para que diga
Clasificación: La confesión puede ser judicial o el absolvente como es efectivo que recibió del
extrajudicial. demandante, en mutuo, $ 1.000.000.-, el 20 de
septiembre de 2002).
Confesión extrajudicial:
2. Atendiendo a su naturaleza, puede ser pura y
Puede ser expresa o tácita. Será expresa, aquella simple; calificada y compleja.
confesión hecha en términos explícitos, formales.
Puede ser verbal o escrita. Es tácita, aquella confesión
que se desprende de los dichos o actitudes del
confesante.  Confesión pura y simple: aquella en la que el
confesante reconoce lisa y llanamente el
El artículo 398 del Código de Procedimiento Civil hecho, en toda su integridad y en la misma
regula la materia, y dispone las siguientes reglas: forma que lo invoca la contraparte (“sí,
efectivamente debo $ 1.000.000.- al
 La confesión extrajudicial es sólo base de demandante”);
presunción judicial;  Confesión calificada: el confesante reconoce el
 La confesión extrajudicial no se tomaré en hecho invocado por la parte contraria, pero
cuenta, si es puramente verbal, sino en los agregando otros hechos coetáneos con el
casos en que sería admisible la prueba de hecho objeto de la confesión (“recibí $
testigos; 1.000.000.-, pero no a título de mutuo, sino de
 Si la confesión extrajudicial se prestó a donación”);
presencia de la parte que la invoca (o sea, de  Confesión compleja: el confesante reconoce lo
aquella parte a quien favorece) o ante juez alegado por la contraparte, pero agrega que por
incompetente, pero que ejerza jurisdicción, se otro hecho posterior, los efectos del hecho
estimara siempre como presunción grave; confesado se extinguieron (“recibí $
 Si la confesión extrajudicial se prestó en otro 1.000.000.- en mutuo, pero los pagué”).
juicio diverso, también se estimara siempre
como presunción grave;
 Si la confesión extrajudicial se prestó en otro
juicio diverso, pero seguido entre las mismas Valor probatorio de la confesión judicial.
partes que actualmente litigan, podrá dársele el
89
Cualquiera que sea la forma de la confesión, produce El Código Civil no alude a este medio de prueba, lo
plena prueba respecto del confesante, tanto en los que se explica, porque en la época en que entró en
hechos personales de éste, como en los que no lo son vigencia, los juicios en los cuales se requería tener
(el artículo 1713 del Código Civil sólo se refiere a los conocimientos técnicos, eran resueltos por peritos,
hechos personales, pero el artículo 399 del Código de razón por la cual se denominaban “Juicios Prácticos”,
Procedimiento Civil agrega también los hechos no sustrayéndose al conocimiento de los tribunales
personales). Contra los hechos personales claramente ordinarios. Esta situación se modificó en 1875, al
confesados por los litigantes, -previene el artículo 402 entregarse el conocimiento de todos lo asuntos
del Código de Procedimiento Civil- no se recibirá judiciales a los tribunales ordinarios de justicia.
prueba alguna, a menos que el confesante alegue, para
revocar su confesión, que ha padecido error de hecho y Concepto de perito.
ofrezca justificar esta circunstancia. Lo mismo se Es una persona con conocimientos técnicos especiales,
admite, cuando se trata de hechos que sean personales acerca de los hechos que se discuten, designado por el
del confesante. juez o las partes para que informe al tribunal sobre
Casos en que no es admisible la confesión judicial. tales hechos. Su informe se llama peritaje.

 Tratándose de los contratos solemnes (artículo Procedencia: El informe de peritos es obligatorio en

1701); ciertos casos y facultativo en otros:
 En los juicios de divorcio o de nulidad de Es obligatorio: en los casos en que la ley ordena
matrimonio;
informes de peritos. En tal sentido, el artículo 409 del
 En los casos expresamente exceptuados por la Código de Procedimiento Civil establece que “Se oirá
ley: por ejemplo, artículo 157 del Código informe de peritos en todos aquellos casos en que la
Civil; artículo 1739 inciso 2º, en relación el ley así lo disponga, ya sea que se valga de estas
artículo 2485 del Código Civil. expresiones o de otras que indiquen la necesidad de
La inspección personal del tribunal: consultar opiniones periciales”.

El artículo 1714 del Código Civil dispone que sobre la Es facultativo: en los casos a que se refiere al artículo
inspección personal del juez, se estará al Código de 411 del Código de Procedimiento Civil, vale decir:
Enjuiciamiento. O sea, al Código de Procedimiento  Sobre puntos de hecho para cuya apreciación
Civil, que se ocupa de este medio probatorio en los se necesiten conocimientos especiales de
artículos 403 al 408. alguna ciencia o arte; y
Concepto.  Sobre puntos de derecho referentes a alguna
legislación extranjera.
Consiste en la visita que el juez de la causa realiza a la
cosa que se litiga o al lugar donde ocurrieron u ocurren Valor probatorio: Dispone el artículo 425 del Código
los hechos, a fin de cerciorarse personalmente del de Procedimiento Civil que “Los tribunales apreciarán
estado de las cosas o de la efectividad de los hechos la fuerza probatoria del dictamen de peritos en
que se alegan. conformidad a las reglas de la sana crítica”.

Ello tiene lugar en los casos en que la ley lo ordena, Se entiende por reglas de la sana crítica, aquellas que
como sucede con las querellas posesorias, y además en conducen al conocimiento de la verdad por los medios
los casos en que el tribunal lo decreta, si lo estima que aconseja la recta razón. Es el criterio racional
necesario. puesto en ejercicio. Ello implica que los tribunales no
están obligados a aceptar los informes de peritos.
Valor probatorio: Conforme al artículo 408 del
Código de Procedimiento Civil, la inspección personal
constituye prueba plena en cuanto a las circunstancias
o hechos materiales que el tribunal establezca en el
acta como resultado de su propia observación.

Informe de peritos:
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