Delitos de Homicidio en Derecho Penal
Delitos de Homicidio en Derecho Penal
DERECHO PENAL II
LICENCIADA BEKY NOEMY LOPEZ BRIONES
TEMA:
TEXTO PARALELO
PARTE ESPECIAL
CATEDRA:
DERECHO PENAL II
CATEDRÁTICO:
LICENCIADA BEKY NOEMY LOPEZ BRIONES
SEMESTRE:
CUARTO
TEMA:
TEXTO PARALELO
PARTE ESPECIAL
ESTUDIANTES: CARNETS
CARLOS JOSUÉ MORALES RODRÍGUEZ 01-008-0080
MIGUEL GRANADOS 13-072-0038
KARINA MENDOZA 13-072-0342
MICAELA ANDRES 11-008-0044
RUDY HIDALGO 13-072-0055
JESUS PEREZ 13-016-0210
MARCELA
PARTE ESPECIAL
Sujeto Pasivo:
Debe ser una persona viva, debe tratarse de una persona humana sin distinción de cualidades.
homicidio simple
"ARTICULO 123.- * HOMICIDIO. Comete homicidio quien diere muerte a alguna persona.
Al homicida se le impondrá prisión de 15 a 40 años"
Dentro de las formas del homicidio simple, con penalidad atenuada por la existencia de la circunstancia calificante de la emoción violenta, aparece
la del Artículo 124. Este es el llamado también homicidio pasional, pues toma como guía la emoción pasional violenta.
Desde luego, la figura queda establecida para todos los casos de emoción violenta, no solamente para el crimen pasional. En nuestra
jurisprudencia aparece que la emoción violenta contemplada por el arto. 124 del Código Penal, tipifica únicamente un delito de homicidio simple, y
en el caso de los homicidios calificados, el aparecimiento de esta circunstancia no desvirtúa la calificante, y únicamente puede servir para la
atenuación de la responsabilidad.
a. Una alteración psíquica de carácter temporal, que incide sobre la capacidad de razonamiento del autor sin que se llegue a una causa
de inimputabilidad
b. Es indispensable que la causa que produjo la alteración sea extrema, no buscada de propósito por el agente, que impida la capacidad
de razonar, de prever y de aceptar el resultado dañoso.
c. Que la causa externa se proyecte sobre la culpabilidad disminuyendo la voluntad criminal del sujeto activo.
No constando quién o quiénes causaron las lesiones, se impondrá a todos los partícipes prisión de dos a seis años.
El acto rijoso, es básicamente una contienda de obra entre más de dos personas. El acto del homicidio requiere no solamente la riña, sino que ésta
sea tumultuaria. El término confuso, que alude nuestro Código equivale a tanto como: mezclado, revuelto, obscuro, dudoso, poco perceptible,
difícil de distinguir; se refiere entonces a que en la riña, participen más de dos personas, puesto que así, no será perceptible un agresor directo. La
expresión tumultuaria, se refiere a un alboroto producido por una multitud, confusión agitada o desorden ruidoso. De tal manera, lo expresado en
nuestra ley, que verdaderamente es un pleonasmo, sirve para indicarnos que en este tipo de homicidio, hay una confusión tal que no puede
determinarse finalmente el autor del hecho. Nuestra ley comprende dos situaciones:
a. Que no conste el autor de la muerte, pero sí, quienes hubieren causado lesiones graves.
b. Que no conste quién o quiénes causaron las lesiones
Aparece aquí entonces la responsabilidad correspectiva de los partícipes, pues la simple intervención en el tumulto o riña, hace responsables a
quienes hallan intervenido en el tumulto. Es éste pues, un homicidio con múltiples autores, en defecto de no poderse determinar, por la
realización de la confusión y el tumulto, quien es realmente el autor directo del mismo. Los que lesionaron son, no exclusivamente lesionadores,
sino también copartícipes en el homicidio.
En este tipo de homicidio existe falta de ubicación de la voluntad criminal entre los partícipes de la riña, no es que exista ausencia de dolo, se
puede decir que existe dolo indirecto porque aún no persiguiendo la muerte de alguno de los contendientes, los que riñen se lo representan como
posible y no se detienen en la ejecución del acto.
Características:
a. La existencia de más de dos personas que actúan como sujetos activos y pasivos simultáneamente.
b. Que en la riña los sujetos se acometan entre sí confusa y tumultuariamente.
c. Que la confusión en la riña sea de tal naturaleza que sea imposible identificar a los responsables.
d. Que no se pueda establecer quién o quiénes de los contendientes causaron las lesiones que produjeron la muerte.
Homicidio preterintencional
ARTICULO 126.- Quien cometiere homicidio preterintencional, será sancionado con prisión de dos a diez años.
El homicidio preterintencional se produce cuando el agente proponiéndose causar un mal menor, realiza un homicidio. El sujeto activo deseaba
causar un mal, pero no de tanta envergadura como la muerte que finalmente se produjo. De quedar evidente que el hecho no se dirigía a causar un
mal tan grave como el efectivamente causado.
La producción de un resultado dañoso más grave que el querido, que es la muerte del sujeto pasivo.
Homicidio culposo
ARTICULO 127.- Al autor de homicidio culposo se le sancionará con prisión de dos a cinco años. Cuando el hecho causare, además, lesiones a
otras personas o resultare la muerte de varios, la sanción será de tres a ocho años de prisión.
Si el delito fuere cometido al manejar un vehículo bajo influencia de bebidas alcohólicas, drogas tóxicas o estupefacientes, que afecten la
personalidad del conductor o con temeridad o impericia manifiestas o en forma imprudente o negligente en situación que menoscabe o reduzcan
su capacidad mental, volitiva o física, se impondrá al responsable el doble de la pena que le correspondería en caso de no existir alguna de estas
circunstancias.
Si el delito se causare por pilotos de transporte colectivo en cualquiera de las circunstancias relacionadas en el párrafo anterior, será sancionado
con prisión de diez a quince años.
El párrafo primero del artículo citado se adecua y constituye el supuesto jurídico genérico del tipo; en ese caso no interesa a la ley el medio
utilizado para su comisión. En nuestro medio es frecuente, y vamos a insistir en esto al hablar de las lesiones, identificar como culposo todo suceso
del tránsito de vehículos en que se lesionan la vida o la integridad corporal. Sin embargo, para la ley, son idóneos todos los medios con los cuales
se puede verificar la muerte, y que sean susceptibles de ser utilizados culposamente. En cuanto al segundo y tercer párrafo del texto citado, la ley
selecciona el medio y una determinada conducta del sujeto activo del delito. El medio que escoge la ley es material, o sea, ocasionar la muerte
culposamente al manejar vehículo en estado de ebriedad. En tales circunstancias, la razón que induce al legislador a tachar de negligente o
imprudente una conducta en la que eventualmente hay una causa de daño contenida en aquélla.
Sujetos de la infracción.
En lo referente al párrafo primero del texto legal, el sujeto activo puede ser cualquiera. En el segundo y tercer párrafo se señala un sujeto activo
determinado: el conductor de vehículo en estado de ebriedad. Sujeto activo es el conductor, no sus acompañantes aún cuando se hallaren
también bajo influencia de bebidas alcohólicas, a menos que realizaren también actos de conducción.
Aquí es necesaria la acotación al texto legal. Nos exige un estado de ebriedad, que consiste en el estado que alcanza el individuo que habiéndo
ingerido alcohol etílico y habiéndolo absorbido en su torrente circulatorio, causa ya, alteraciones psíquicas, neurológicas, sensoriales, motoras y
generales. De manera que no es suficiente, como requiere otro tipo penal (arto. 157) que se conduzca bajo efectos alcohólicos, lo cual es diferente
y deberá quedar plenamente establecido para responsabilizarse a una persona por este delito.
Si el suicidio no ocurre, pero su intento produce lesiones de las comprendidas en los artículos 146 y 147 de este Código, la pena de prisión será de
seis meses a tres años.
Inducir equivale entonces, a tanto como despertar en otro el ánimo suicida hasta entonces existente. Esta incriminación es sumamente peligrosa
por subjetiva, puesto que la inducción es sumamente peligrosa por subjetiva, puesto que la inducción es sumamente difícil de quedar fincada en
bases materiales, ya que puede perpetrarse por simple sugestión, una representación exagerada de los males o peligros que aquejarían a la víctima
o por consejos, y debe prevenirse también por la colindancia tan próxima que tiene el ánimo en el sujeto activo, no se cometería, y que queda
librado siempre a la convicción subjetiva del juez.
EL INFANTICIDIO
ARTICULO 129.- La madre que impulsada por motivos íntimamente ligados a su estado, que le produzcan indudable alteración síquica, matare a su
hijo durante su nacimiento o antes de que haya cumplido tres días, será sancionada con prisión de dos a ocho años.
En el Código Penal de 1936 se sancionó el infanticidio honoris causa, esto es, el realizado por la madre para ocultar su deshonra, o por los abuelos
maternos para ocultar la deshonra de su hija. En la legislación actual priva la tésis del infanticidio determinado por motivos psicopatológicos, que
es, desde luego, más amplia que la del Código Penal anterior. Se refiere a la madre, como sujeto activo único y determinado, que da muerte a su
hijo, en el momento de su nacimiento o antes de que haya cumplido tres díás, siempre que haya sido impulsada por motivos íntimamente ligados a
su estado, que le produzcan indudable alteración psíquica (Arto. 129). En este caso existen elementos constitutivos del hecho que deben
delinearse:
a) El hecho constitutivo de dar muerte al niño en el momento de su nacimiento o dentro de los tres días de ocurrido el
mismo.
b) El sujeto activo en este delito es determinado. Sólo puede serlo la madre, y siempre que se evidente que fue impulsada
por motivos íntimamente ligados a su estado, los cuales le produjeron indudable alteración psíquica.
c) Elementos normativos temporales. La referencia a los tres días del nacimiento, es un criterio netamente empírico; en
algunas otras legislaciones dicho término es diferente, cinco días, por ejemplo. Sin embargo, si la muerte se produce
después del referido término, la incriminación sería distinta.
d) Elementos psicopatológicos. La expresión “Indudable alteración psíquica” es realmente amplia. Tal y como lo presenta
nuestro Código, el dolo de muerte (animus necandi)se encuentra limitado o disminuido en la madre por dos circunstancias:
que la madre sufra o tenga impulsos motivados por el embarazo o alumbramiento;
que estos impulsos le produzcan alteración psíquica y como consecuencia se produzca la muerte de su hijo.
El sujeto pasivo aquí sólo puede ser un niño a quien la madre da muerte durante su nacimiento y hasta los tres días de nacido (72 horas).
SUPOSICIÓN DE MUERTE
ARTICULO 130.- Quien maliciosamente se hiciere pasar por muerto o conociendo la existencia de proceso instruido con ocasión o con motivo de
su fallecimiento, no se manifestare, será sancionado con prisión de uno a cinco años.
Analizando el contenido del artículo 130que indica, que este hecho consiste en hacerse pasar por muerto, maliciosamente, o bien conociendo la
existencia de proceso instruido con ocasión o motivo de su fallecimiento no se manifestare, nos encontramos ante una incriminación que se coloca
entre los delitos que atentan contra la vida, y sin embargo, no existe lesión o puesta en peligro de ninguna vida.
Como el sujeto activo del delito es la persona que se hace pasar por muerta, no hay realmente un sujeto pasivo determinado; el pasivo en todo
caso tendría que ser el Estado, únicamente, pues con el hecho se realiza una simulación del hecho que da fin a la vida, como es la muerte.
HOMICIDIOS CALIFICADOS
La aparición de circunstancias calificativas al momento de la comisión del homicidio han dado lugar a los homicidios calificados.
EL PARRICIDIO
"ARTICULO 131.- * PARRICIDIO. Quien conociendo el vínculo, matare a cualquier ascendiente o descendiente, a su cónyuge o a la persona con
quien hace vida marital, será castigado como parricida con prisión de 25 a 50 años. Se le impondrá pena de muerte, en lugar del máximo de
prisión, si por las circunstancias del hecho, la manera de realizarlo y los móviles determinantes, se revelare una mayor y particular peligrosidad en
el agente.
A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podrá concedérseles rebaja de pena por ninguna causa"
Se requiere siempre un actuar doloso, y al dolo aquí referido se ha llamado dolo duplicado en razón de que se quiere privar de la vida no a un
hombre cualquiera sino a una persona con quien se tiene un nexo, que la política criminal del Estado se interesa en proteger con especialidad.
4. Elemento Material:
La materialidad del hecho es dar muarte a una persona, que como ya vimos está calificada por el vínculo anteriormente
relacionado. Elemento constitutivo es no solamente dar muerte, sino la existencia del vínculo ya referido,
consecuentemente:
Si la muerte recae en un sujeto no cualificado por la relación a que se refiere la ley, el resultado previsto en la ley,
queda incluido dentro del homicidio.
Si la relación de parentesco o de convivencia existe pero no es conocida por el activo, el resultado es también un
delito de homicidio.
Si la relación consaguínea o de convivencia existe, pero el activo causa la muerte del pasivo culposamente, no existirá
parricidio sino un homicidio culposo.
EL ASESINATO
"ARTICULO 132.- * ASESINATO. Comete asesinato quien matare a una persona:
1) Con alevosía
2) Por precio, recompensa, promesa, ánimo de lucro
3) Por medio o en ocasión de inundación, incendio, veneno, explosión, desmoronamiento, derrumbe de edificio u otro artificio
que pueda ocasionar gran estrago.
4) Con premeditación conocida
5) Con ensañamiento
6) Con impulso de perversidad brutal
7) Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o la inmunidad para si o para
coparticepes o por no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible.
8) Con fines terroristas o en desarrollo de actividades terroristas.
Al reo de asesinato se le impondrá prisión de 25 a 50 años, sin embargo se le aplicará la pena de muerte en lugar del máximo de
prisión, si por las circunstancias del hecho y de la ocasión, la manera de realizarlo y los móviles determinantes, se revelare una mayor
particular peligrosidad del agente.
A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podrá concedérsele rebaja de pena por ninguna causa"
Consiste en dar muerte a alguna persona en cualquiera de las circunstancias establecidas en el artículo 132 del Código Penal, o sea con alevosía,
recompensa, promesa o ánimo de lucro, por medio o con ocasión de inundación, incendio, veneno, explosión, demoronamiento, derrumbe de
edificio u otro artificio que pueda ocasionar gran estrago, con premeditación conocida, con ensañamiento, con impulso de perversidad brutal y
también para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o la impunidad para sí o para sus copartícipes o por
no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible, o con fines terroristas o en desarrollo de actividades
terroristas.
Elementos:
Básicamente en el asesinato existe el elemento que también es fundamental en el homicidio,como es la privación de la vida de un hombre por
otro, agregándose como elemento, la existencia de las cualificantes que se encuentran en el hecho, de las señaladas por la ley.
Hay premeditación conocida cuando se demuestre los actos externos realizados revelen que la idea del delito surgió en la mente de su autor, con
anterioridad suficiente a su ejecución, para organizarlo, deliberarlo o planearloy que, en el tiempo que medió entre el propósito y su realización,
preparó éstay la ejecutó fría y reflexivamente (Artículo 27 inciso 3 Código Penal)
Los elementos arriba indicados son inseparables, pues no es suficiente la demostración de que el delito se efectuó después de cierto tiempode que
el agente lo resolvió, sino que es necesario que haya existido un cálculo mental frío y reflexivo; ello pudiera observarse por ejemplo en el caso de la
persona que fuera de sí es impulsada por la cólera que le da la agresión sexual a su hija, va en busca de un arma y regresa a matar al violador; si
existe el intervalo de tiempo entre la voluntad y la ejecución pero dentro de ese tiempo no ha existido un examen calculado y sereno de las
circunstancias, o como dice nuestra ley, no se revele que la idea del delito surgió antes en la mente del autor, no habrá premeditación.
La Alevosía:
El Código Penal en el Artículo 27 inciso 2 dice: ALEVOSIA 2º. Ejecutar el hecho con alevosía. Hay alevosía, cuando se comete el delito emplea
medios modos o formas, que tiendan directa o especialmente a asegurar su ejecución, sin riesgo que proceda de la defensa que pudiera hacer el
ofendido, o cuando éste, por sus condiciones personales o por circunstancias en que se encuentra, no pueda prevenir, evitar el hecho o
defenderse.
En la legislación mexicana,al igual que la argentina y la nuestra, no se requiere que exista premeditación para que haya alevosía.
Elemento importante del concepto, es el riesgo que puede correr el agresor, éste es el extremo psicológico característico de la alevosía, ya que el
sujeto espere el momento o lo aproveche, debe ser para actuar sin riesgo.
Así pues cuando se habla de alevosía se comprenden varios aspectos: el acecho, la emboscada, el ataque artero, la insidia, y la prodición.
Alevosía Material:
Corresponde al ocultamiento físico, ya sea del acto o del cuerpo.
La otra forma aceptada por nuestra ley, se refiere propiamente a circunstancias del ofendido: se da, cuando el ofendido por sus condiciones
personales o por circunstancias en que se encuentre, no pueda prevenir, evitar el hecho o defenderse, con lo cual hay una referencia genérica a
quien se encuentre en situación de indefensión, como los casos de dar muerte a quien se encuentra dormido, o a un recien nacido.
[Link] precio, recompensa o promesa:
Es el crimen cometido por sicarios. Supone la intervención de dos personas y un objeto: la suma de dinero o efecto de valor con que se recompensa
la acción o se promete recompensar. En este acto casi no es posible indicar la ausencia del elemento premeditación. Se señala como elemento
preponderante, el estado objetivo de indefensión de la víctima: si es difícil en sí precaverse del enemigo que premedita la ofensa, lo es aún más de
un tercero, a quien muchas veces la víctima ni siquiera conoce.
Con ocasión de inundación, incendio, veneno, explosión, desmoronamiento, derrumbe de edificiou otro artificio que pueda ocasionar gran estrago:
Realmente estas formas específicas llevan intrínsecamente alguna expresión de la alevosía, y en algunas ocasiones de premeditación, pues es
indudable la frialdad de ánimo de quien da muerte a una persona con tal formas.
Ensañamiento:
Para los efectos penales, el ensañamiento consiste en aumentar deliberadamente los efectos del delito, causando otros innecesarios para su
realización o emplear medios que añadan la ignominia a la acción delictiva.
El diccionario de Derecho Usual nos refiere que ensañarse es “deleitarse o complacerse” el causar a la víctima de un crimeno al enemigo ya
rendido, el mayor daño y dolor posibles, aún innecesarios para su muerte, a fin de prolongar su agonía y hacerla más cruel, en general se refierea
todo mal físico innecesario infringido al sujeto pasivo.
Con impulso de perversidad brutal:
En este aspecto, la ley puede referirse tanto al homicidio ejecutado sin causa alguna como al ejecutado mediante corrupción moral o haciendo gala
de degeneración o depravación sexual. En el primer caso estamos frente al llamado delincuente nato. En el segundo caso, estamos ante aquellos
casos revelarores de grave vicio o anormalidad en el sujeto activo (se trata de un homicidio sádico, horrible contubernio entre la sangre y el goce
sexual).
Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o la inmunidad para si o para coparticepes o por no haber
obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible:
Aquí hay varias calificantes
Preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus resultados . En este caso la muerte del pasivo
sirve de medio para cometer otro hecho. Ocultarlo o asegurar sus resultados, como quien para asegurar un robo mata
al pasivo;
También se realiza para asegurar la impunidad o la de los copartícipes, es decir, “para no dejar huellas del hecho”; y
Por no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible . De tal manera que
efectivamente se da un concurso de delitos, en una misma figura, pues para cometer elhecho se da muerte, o bien
para asegurarse impunidad, o bien por no haberse obtenido el resultado propuuesto de antemano.
EJECUCIÓN EXTRAJUDICIAL
"ARTICULO 132.- *-BIS-. EJECUCIÓN EXTRAJUDICIAL. Comete el delito de ejecución extrajudicial, quien por orden, con autorización apoyo o
aquiescencia de autoridades del Estado, privare, en cualquier forma, de la vida a una o más personas, por motivos políticos; en igual forma comete
dicho delito el funcionario o empleado público, perteneciente o no a los cuerpos de seguridad del Estado, que ordene, autorice apoye dé la
aquiescencia para la comisión de tales acciones.
Constituye delito de ejecución extrajudicial, la privación de la vida de una o más personas, aún cuando no medie móvil político, cuando se cometa
por elementos de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su cargo, cuando actúen arbitrariamente o actúen con abuso o
exceso de fuerza. Igualmente cometen delito de ejecución extrajudicial, los miembros o integrantes de grupos o bandas organizadas con fines
terroristas, insurgentes , subversivos o con cualquier otro fin delictivo, cuando como resultado de su accionar resultare la muerte de una o más
personas.
El reo de ejecución extrajudicial será sancionado con prisión de veinticinco a treinta años.
Se impondrá la pena de muerte en lugar de máximo de prisión, en cualesquiera de los siguientes casos.
a) Cuando la víctima sea menor de doce años de edad o persona mayor de sesenta años.
b) Cuando por circunstancias del hecho o de la ocasión, la manera de realizarlo y los móviles determinantes, se revelare una
mayor peligrosidad del agente."
Este hecho consiste en privar de la vida a una o más personas por motivos políticos con orden, autorización, apoyo o
aquiescencia de las autoridades del Estado. También comete este delito el funcionario o empleado (perteneciente o no a
cuerpos de seguridad) que ordena, autoriza o apoye o de la aquiescencia para la comisión de dichas acciones.
El delito se comete aun cuando no medie móvil político, cuando se realiza por elementos de los cuerpos de seguridad del
Estado, estando en ejercicio de su cargo, si lo realizan arbitrariamente o con abuso o exceso de fuerza.
Así también los miembros integrantes de grupos o de bandas con fines terroristas, insurgentes, subversivos o con cualquier otro
fin delictivo.
EL ABORTO
CONCEPTO
ARTICULO 133.- Aborto es la muerte del producto de la concepción en cualquier momento de la preñez.
Agresión
El delito de agresión consiste en acometer a otro, cuando amboso nos e encuentran riniendo. Art. 141 C.P.. El acometimiento puede ser de
dos maneras: embistiendo con armas o lanzando cualquier objeto capaz de causar lesión. Tales actividades son, ostensiblemente accesorias
de cualquier otro evento delictivo, pero en este caso el legislador penal requiere la autonomía del acto. Si no se da la autoomía del acto, por
ser evidentge su relación caausal por ejemplo,con las lesiones, sólo habrá sanción por estgas últimas.
Elemento interno: será la intención y voluntad de embestir únicamente con la finalidad de agredir.
El artículo 142 nos hace referencia que no es aplicable este delito cuando concurran cincunstancias necesarias para constituir tentativa de delito
que tenga senalada pena mayor. “según la más avanzada y rica doctrina… el hecho de disparar hacia una persona o grupo de personas es en
realidad un homicidio en grado de tentativa y… ante la dificultad de probar un dolo eventual se ha optado por hacer autónoma una conducta que
en realidad es accesoria” (Carrancá y Rivas)
El tipo penal de “disparo de arma de fuego represen”ta una creación artificial de notoria imprecisión técnica… pues instituye un verdadero premio
en beneficio de autores de atentados gravísimos contra la vida humana quien en ve de ser sancionados con la pena del homicidio en grado de
tentativa, lo son con la especial y mucho más benigna a que se refiere nuestra ley”;
Sin embargo, es posible que “disparo de arma de fuego no produzca la más mínima lesión”y, entonces lo que prevalece es el disparo:”.
Dice Carranca: “que este delito debe desaparecer, pues como se insiste, se crea un absurdo al afirmar que : alguien dispare un arma de fuego, y
que el disparo se haga sobre otro, pueda ser, sin más una figura autónoma del delito.
Lesiones
BREVE HISTORIA
En principio la legislación penal, sancionó como lesiones únicamente los traumatismos y heridas que dejan una huella material externa, tales como
las equimosis, cortaduras, rupturas o pérdidas de miembros exteriores. Posteriormente el concepto de lesiones se extendió a las lesiones internas
perturbadoras de la salud hasta llegarse a la época actual en que las lesiones abarcan además de los aspectos ya mencionados, perturbaciones
psíquicas resultantes de causas externas.
CONCEPTO
Según la doctrina dominante, como el bien jurídico protegido es la integridad física y mental de la persona, esa partir del mismo que se ha
conceptualizado; así lo hace nuestra ley, que indica (articulo 144) que "Comete delito de lesiones quien, sin intención de matar, causare a otro
daño en el cuerpo o en la mente".
Opinión del maestro mexicano Enrique Jiménez Huerta [citado por Palacios Vargas, 1978: 102 /"por lesión debe entenderse todo daño inferido a la
persona, que deje huella material en el cuerpo o le produzca una alteración en su salud", González de la Vega [citado por Palacios Vargas, 1978:
102] afirma que "por lesiones debemos entender cualquier daño exterior o interior, perceptible o no inmediatamente por los sentidos. el cuerpo,
en la salud o en la mente del hombre". La lesión se refiere entonces, a todo dano causado en el aspecto físico o mental.
ELEMENTOS
a) Material, que según la ley y la doctrina consistiría en todo daño interior o exterior, perceptible o no, en la mente o en el cuerpo de un ser
humano. "Dentro del concepto general del daño alterador de la salud podemos mencionar las siguientes hipótesis:
lo. Las lesiones externas, o sea, aquellas que por estar colocadas en la superficie del cuerpo humano, son perceptibles directamente, golpes
traumáticos, equimosis, quemaduras; y, las lesiones traumáticas o heridas propiamente dichas...;
b) Es preciso que los daños relacionados hallan sido causados por alguna circunstancia externa. La causa externa puede ser física, moral o bien
alguna omisión que la implique. Dentro de las causas físicas, es sencillo comprender que tenemos todas aquellas acciones positivas como dar un
golpe con algún objeto, inferir una puñalada, disparar un arma de fuego, etc. Es perfectamente posible según nuestra ley, ya que no hace relación
negativa en cuanto a ello, el empleo de medios morales, como estados de terror, impresiones desagradables; sin embargo, es sumamente difícil
establecer las relaciones de causalidad, como ya indicamos cuando nos referimos al tema del homicidio mediante medios morales, pero la
dificultad práctica en la obtención de pruebas no significa la no existencia del delito.
c) Elemento interno. Es necesario que la lesión se deba a la realización intencional o imprudente del acto del sujeto activo. La intención delictuosa,
es el animus leadendi, se presume según las prescripciones de los artículos 10 y 11 de nuestra ley, no importa que el sujeto activo haya realizado
las lesiones con dolo eventual (como cuando se dispara un arma de fuego contra una multitud) o con dolo determinado (cuando se dispara sobre
persona determinada pero sin propósito especial de causarle una clase de lesión). El grado de tentativa de este delito presenta problemas de
existencia real dado el sistema de punibilidad seguido, en que se atiende al resultado de la lesión, por lo que si bien la existencia teórica de la
tentativa de lesiones es perfectamente posible segura Io establecido en el articulo 14 del Código Penal, en cada caso concreto siempre quedará la
pregunta: ¿Tentativa de qué clase de lesiones? la cual se disipa al establecerse finalmente dentro del proceso la clase de lesiones causadas.
Los criterios que se han establecido para la medición o establecimiento de penas en el delito de lesiones, se agrupan en los siguientes sistemas:
a) Objetivo: se basa en el daño causado en el ofendido; este sistema "parece recordar los viejos sistemas punitivos de la compensación
pecuniaria y del talión... desgraciadamente, este sistema primitivo, por su facilidad de aplicación prepondera en la mayor parte de las
legislaciones contemporáneas, en las que apenas se concede importancia a los elementos morales del delito y a las condiciones personales del
delincuente" [González de la Vega, 1981: 121].
b) Subjetivo. Se basa en la mayor o menor gravedad del propósito o la intención del sujeto activo independientemente del resultado material
obtenido. La polémica estriba en las dificultades prácticas de establecer la motivación, Es obvio apreciar que nuestra legislación no escapa a la
tradición causista y objetiva del primer sistema ya indicado, incluso la clasificación que se hace de las lesiones, como veremos a continuación,
es desde el punto de vista de la gravedad del resultado de las mismas.
CLASES DE LESIONES
Lesiones específicas:
En este grupo coloca la ley lesiones que por su resultado se aprecian como efectos extremadamente graves tales como las siguientes:
a) La castración. Comprendiéndose dentro de este hecho la realización de la castración, o sea, la extirpación de los órganos genitales
masculinos o femeninos; y su elemento interno, o sea" la intención de castrar. En este caso, estamos ante una mutilación realmente, pero
específica, la de los órganos sexuales.
b) La esterilización. Como lesión especifica, el daño causado en este-hecho no supone la importancia de la castración, o sea que el hecho no
debe realizarse mediante la extirpación de los órganos sexuales, constituyendo el hecho material provocar un estado de incapacidad para
fecundar en el hombre, o de concebir en la mujer, interviniendo dolo específico, propósito de esterilizar.
c) La mutilación. En este caso el hecho material consiste en cercenar un miembro de el cuerpo humano, exceptuándose, naturalmente los
órganos de la generación (que configuran la castración); el elemento subjetivo consiste en el propósito específico de mutilar. (nuestra
legislación habla de una cuarta alternativa: dejar ciego)
Estas tres alternativas, requieren la voluntad del activo de vulnerar la salud del pasivo, su integridad personal, en la forma directa y determinada
por la ley. Antecedentes de estos delitos para nuestra legislación se encuentran en la legislación española.
Lesiones gravísimas
En algunas legislaciones, signo distintivo de la gravedad de las lesiones, es que la vida haya estado en inminente riesgo, lo cual no se específica en
nuestra ley, aunque no es de desestimarse la posibilidad que en las descripciones que hace nuestra ley, como resultado de la acción delictiva que
efectivamente la vida haya estado en peligro; tales son:
a) Enfermedad mental o corporal, de naturaleza incurable. La materialidad del hecho es que se cause enfermedad mental o corporal de naturaleza
incurable, es decir danos absolutos v permanentes que priven definitivamente a la víctima de sus facultades mentales o que causen enfermedad
incurable. En este caso, es cuando puede apreciarse, que con la lesión, la vida estuvo, y estará en inminente peligro.
b) Inutilidad permanente para el trabajo. Esta referencia de "nuestra ley, es para la tradicional incapacidad permanente para "trabajar", de otras
legislaciones, incluso antecedentes de la nuestra. Sin embargo, queda la antigua polémica, de si dicha incapacidad o "inutilidad" como señala
nuestra ley, lo es para todo tipo de trabajo, o solamente para el tipo de trabajo que ha desempeñado el pasivo.
De acuerdo con una interpretación puramente gramatical entendemos que se refiere nuestra ley, al trabajo propio del pasivo.
c) Pérdida de un miembro principal , o de su uso, pérdida de la palabra. En este caso, el resultado ha de ser la pérdida de un miembro principal,
aunque la realidad, hayamos de acogernos a lo que nuestra jurisprudencia, no en forma ordenada por cierto, ha tenido como miembro principal,
pues aquí también subsiste la antigua polémica, de si el miembro ha de reputarse principal para quien lo pierde, o para quien lo estima, dada la
utilización del mismo por el pasivo en sus actividades. Sin embargo, pueden reputarse como principales, los brazos y las piernas. En cuanto a la
pérdida de habIa o pérdida de la palabra, se refiere a la pérdida de la facultad de expresarse oralmente mediante las palabras.
d) Perdida de un órgano o de un sentido. La referencia de la ley es a una pérdida total de algún órgano calificado como tal desde el punto de vista
médico legal, o de un sentido como el oído por ejemplo, (se exceptúa la vista).
e) Incapacidad para engendrar o concebir. Aquí resulta inexcusable la duplicidad de prescripción legal en cuanto a la esterilidad y la incapacidad
para engendrar o concebir, existente en los artículos 145 y 146 del Código Penal, más inexcusable aún, resulta el hecho de que siendo
fundamentalmente ambas actividades, una sola, la pena que se establece en uno y otro caso son distintas. ( Posiblemente la diferencia quiere
establecerse con la palabra de propósito que se encuentra en el primero. Sin embargo, como opina Palacios, y es el criterio de muchos no debe
entenderse que la lesión sea un resultado. Aceptar la segunda forma, equivale a decir que el delito tiene dos resultados: uno, dejar herido al sujeto;
y otro, que se produzca el resultado señalado en el articulo 146, [Palacios Vargas, J. Ramón, 1978: 105])..
Lesiones graves
a) Debilitación de la función de un órgano, de un miembro principal o de un sentido. Es necesario que tal debilitación, sea permanente como lo
indica la ley. La diferencia como lo estimado en el artículo 146 es que éste se refiere a la pérdida, y en el 147 nos encontramos con debilitación
permanente.
b) Anormalidad permanente del uso de la palabra. En este caso la ley se refiere a la anormalidad en el uso de la palabra, como por ejemplo,
tartamudos y no la pérdida, que sería el caso ya analizado.
c) Incapacidad para trabajo por más de un mes. Aquí ya se habla de incapacidad; ésta no debe ser menor de treinta días, pero su extremo no
debe ser tal, que produzca la incapacidad permanente.
d) Deformación permanente en el rostro. También ha sido objeto de polémica la incriminación a que nos referimos, en vista de que se requiere
una deformación permanente y no una cicatriz perpetua y notable como requieren otras legislaciones; verbigracia, la mexicana, pues lo relativo
a deformación se presta a la interpretación subjetiva, no solamente de quien la sufre, sino de quien la aprecia, pues una señal consecutiva de un
traumatismo, por pequeña, puede ser, para una actriz de cine, una deformación, tanto que para otra persona no significará mucho; de tal
manera queda el problema de llamar deformación a toda cicatriz, que es el criterio más usado, pues, en definitiva, toda cicatriz, lo es, o bien,
aquellas alteraciones traumáticas que contribuyen a desfigurar, que es a lo que realmente el vocablo alude; se auna a lo antedicho. La opinión de
que
"Si bien... las marcas en el rostro constituyen huellas infamantes, no es cierto que causen siempre serio perjuicio al ofendido: los pugilistas,
los hampones, y aún personas de gran cultura, como se dice de los viejos estudiantes duelistas de Heildelberg, ostentan con orgullo, sus, para ellos,
gloriosas cicatrices. La agravación sería correcta si el agente del delito al causar el daño hubiera tenido conciencia del resultado final uniéndose los
propósitos de lesionar y de injuriar permanentemente a la víctima, afeándola o exponiéndola al público desprecio, el sfregio italiano, porque
entonces existirían para la determinación de la penalidad las circunstancias internas y materiales, como acontece en los bajos dramas de los celos,
de la chulería y de la prostitución" [Palacios Vargas, 1978J.
Lesiones leves
En los casos de estas lesiones es evidente que la vida nunca estuvo en peligro, y que el término en que sanan es relativamente corto este es el
elemento material importante en las diversas incriminaciones contenidas en el artículo 148 del Código Penal y que son:
a) Enfermedad o incapacidad para el trabajo por más de diez días sin exceder de treinta. La penalidad en este tipo se fundamenta en el
transcurso del tiempo en que el ofendido se encuentra impedido (incapacitado) de trabajar, o la duración de la enfermedad, cualquiera de
los dos casos constituye del delito.
Cuando se trata de lesiones que tardan en curar diez días o menos, estamos ante una falta contra las personas (artículo 481, inciso lo. del
Código Penal).
b) Pérdida o inutilización de un miembro no principal. En ese caso, se tendrá que estar a lo que la jurisprudencia ha tenido por "miembro no
principal" aunque la connotación de dicha frase no siempre equivaldrá lo mismo para todas las personas, puesto que el dedo pulgar del pie
izquierdo puede ser para nosotros un miembro no principal, pero no para Maradona, por ejemplo, para quien sería un miembro
principalísimo.
c) Cicatriz visible y permanente en el rostro. En este caso, ya no se habla de deformación, sino de cicatriz, pero como decíamos antes, queda
el problema de que si eventualmente toda cicatriz, como elemento extraño produce o no deformación, ya que la palabra calificante aluda a
alteración de forma de la cara, o el rostro como dice nuestra ley.
"De acuerdo con la medicina legal y los autores, especialmente Carrara y Sodi, por cara debemos entender la parte que va desde la frente a la
extremidad del mentón y de una a otra oreja" [González de la Vega. 1981:27].
Lesiones en rina:
Nuevamente hacemos referencia a que la riña a que alude nuestra ley, es la actitud mutua de violencia material entre tres personas o-más, pues el
carácter tumultuario indica la falta de individualización de las agresiones; así que es aparte una riña, ( una subitánea Iota insorta fra due o piu
personae per prívata cagione, Carrara); y, una riña tumultuaria, siendo esta última la que nuestra ley recoge. La comisión de delitos de sangre en
riña, como homicidio y las lesiones está provista de una penalidad atenuada o privilegiada como ya señalamos oportunamente, contrariando la
moderna "tendencia criminológica utilitaria que funda la represión de los de los delitos en principios social endemonísticos, de defensa en contra
de los criminales según su menor o mayor temibilidad, es incon- cebible un sistema como el vigente, de atenuación para todos los participantes de
una riña. sin atender al grado de antisociabilidad que representan" [González de la Vega, 1981: 591].
Lesiones culposas
De acuerdo con lo establecido en el artículo 12 de nuestra ley penal, estaremos en presencia del delito de lesiones culposas cuando comprobadas
éstas, se demuestre que se debieron a imprudencia' negligencia o impericia del agente. El elemento interno del delito integrado por un estado de
imprevisión, se puede manifestar en acciones u omisiones que consistan en tales negligencias o imprudencias. El delito culposo de lesiones
causadas al manejar vehículo en estado de ebriedad o bajo efecto de drogas o fármacos que afecten la personalidad o en situación que menoscabe
o reduzca su capacidad mental, volitiva o física, y el hecho de lesiones por el piloto de transporte colectivo también sufren de diferente penalidad
en atención a las circunstancias de ebriedad y conducir transporte colectivo señaladas en la ley.
Contagio venéreo
El contagio de las enfermedades denominadas venéreas, como sífilis, gonorrea, chancros, etc. es constitutivo de lesiones, cuando el mismo se
causa en forma dolosa, es decir, quien conociendo que padece de enfermedad venérea, expone a otro al contagio. Este es el caso de un enfermo
que conociendo de su dolencia practica relaciones sexuales, de tal manera, deberá estar demostrado que el activo conozca la infección, y no
obstante, expuso al pasivo al contagio por el contrario, si el contagio se debe a la negligencia o falta de atención y cuidados del autor, no existirá el
delito pues no tiene éste Prevista la forma culposa. Este delito, es de los denominados procesalmente. de acción privada, pues la autoridad
solamente puede Proceder a la instrucción de las diligencias encaminadas al procesamiento del autor cuando existe denuncia o querella del
ofendido Nótese, que. de acuerdo con el texto de nuestra ley, es un delito de los llamados, de peligro, toda vez que se sanciona el mero hecho de
exponer a otro al contagio, independientemente de si éste ocurre o no de manera que el hecho no es, como lo sugiere el hombre del delito, el
contagio, sino el peligro del contagio. En este delito, entonces hay dos formas: el peligro y el contagio en sí.
Delito deportivo
CONCEPTO
Las lesiones causadas en el ámbito deportivo, están, en términos generales exentas de sanción penal, si ellas provienen de la aplicación rigurosa de
las reglas del deporte que se trate. Sin embargo, algunas lesiones causadas en los deportes llegan a ser objeto de incriminación penal.
En cuanto a las primeras, o sea, las que son justificadas, encuentran la base de su legitimación en algunos de los siguientes planeamientos:
a) Doctrina del consentimiento. Se sostiene por esta doctrina que la legitimidad de los sucesos, incluso aquellos en que resulten lesiones,
se debe al consentimiento tácito existente entre los participantes. Sin embargo, esta tesis no es suficiente para justificar aquellos casos
en que el hecho es delictivo, pues por razones de orden público, el consentimiento de la víctima de un delito, no excluye la
responsabilidad. Este consentimiento, se basa en una especie de contrato existente entre el lesionador y el lesionado, que al mismo
tiempo es un finiquito.
b) La ausencia de finalidad dolosa envíos sucesos deportivos. Aunque en principio, en todo evento deportivo, es inexistente la finalidad
dolosa; sin embargo, no pueden descartarse aquellos casos en que el agente aprovecha la situación deportiva para desarrollar una
conciencia de lesionar, en el mismo evento o con anterioridad al encuentro o evento deportivo.
Por tal razón, el artículo 152 de nuestro Código Penal, establece las formas dolosa y culposa, con aprovechamiento del encuentro
deportivo.
c) También se ha querido legitimar el suceso deportivo, en que se trata de una finalidad o actividad, permitida, y aún, fomentada por el
Estado.
ANTECEDENTES Y CLASES
En nuestra legislación no existe antecedente sobre la regulación de las lesiones causadas en los deportes, sino hasta la actual, que se basa en las
estipulaciones, preferentemente del Código Penal tipo para Latinoamérica.
Establece dos clases: el delito doloso, cuando el agente:
b) De propósito;
En otros deportes, en donde se aprecia la confrontación personal aunque no sea ese el objeto, como el fútbol, en sus diversas clases, en ellos el
riesgo de lesión es muy grande, pero como dijimos antes, y lo hace ver el código, salvo los casos de propósito con infracción de reglas o de
imprudencia, los lesionados no pueden ser imputados como sujetos de delito.
Pero existen deportes en que precisamente la finalidad es la agresión, son aquellos deportes calificados como violentos por nuestra ley (art. 153).
En ellos, se obtiene la victoria a base de lesionar consciente y voluntariamente al adversario. Este es el caso del boxeo, en donde la intencionalidad
y la finalidad lesiva prevalecen, y en donde la justificación puede darse en la legitimación establecida por el Estado, el reconocimiento o legalización
que el Estado da a estos deportes. Por tal razón nuestra ley indica que quienes causen lesiones en un deporte violento autorizado no incurren en
responsabilidad penal, siempre que no haya infracción de las reglas o indicaciones respectivas.
Los términos a que se refiere este capítulo, nos indican, que se trata de protegerla integridad de las personas a peligro. Lo común en ellos,_es que
se desprotege o desampara a ciertas personas que tienen necesidades de ser protegidas. Algunos autores como González de la Vega [1981] se
manifiestan contrarios a la colocación de los abandonos como delitos contra la vida y la integridad de las personas,
"porque si bien algunos de ellos pueden producir como consecuencia final del desamparo una alteración de la salud y aún
la misma muerte, los daños de lesiones u homicidio no son constitutivos de los abandonos".
Como el nombre del capítulo lo señala, estos delitos se realizan por la posibilidad de que se ocasione un daño en el sujeto pasivo Estas
incriminaciones se convierten en delictivas, no por la realización de un daño, sino por la posibilidad de convertirse en causas de un determinado
resultado lesivo.
a) Las situaciones que se revelan en lo que pudiera denominarse abandono simple, es decir, en que se aprecia que únicamente se produce el
desamparo, como las de los artículos 154 y 155 párrafo primero.
b) Aquellas en que hay circunstancias consecutivas al abandono como las descritas en el párrafo segundo de los artículos precedentemente
señalados.
ABANDONO DE NIÑOS Y DE PERSONAS DESVALIDAS
El hecho se produce cuando se abandona a un menor de diez años o a un incapaz de valerse por sí mismo, que se tenga bajo cuidado o custodia
(artículo 154). El sujeto pasivo es la persona abandonada que puede ser un menor de 10 años o un incapaz de valerse por sí mismo. El sujeto activo,
puede ser cualquier persona siempre que se encuentre encargada del cuidado o custodia del menor o inválido.
"No es menester que se trate de un encargo conferido por la ley, basta un encargo de hecho ordenado por persona competente
para ello, y aún de breve duración; por ejemplo, para conducir al niño a la escuela, para llevarlo a casa de un pariente" [Cuello
Calón, 1971].
En este caso debe atenderse al móvil y el sujeto activo específico: la madre, que actuando con motivos ligados íntimamente a su estado que le
produzcan indudable alteración psíquica abandone al hijo que no ha cumplido tres días de nacido. Éste era anteriormente, el abandono honoris
causa, pues se refería al abandono de un recién nacido para ocultar la deshonra materna y se incluía, a los abuelos maternos; sin embargo, en
nuestra legislación vigente se ha excluido. El sujeto pasivo es el niño que no ha cumplido tres días de nacido.
OMISIÓN DE AUXILIO
Comete este delito quien encontrando perdido o desamparado a: Un menor de 10 años y a una persona herida, inválida o amenazada de inminente
peligro, omite prestarles auxilio, cuando según las circunstancias puede hacerlo 'sin riesgo personal. Al definir el delito, el artículo 156 crea una
norma que en lugar de prohibir algo como la generalidad, implica una acción. Por ello se coloca como un típico delito de omisión, pues las
absteciones son aquí las sancionadas
Conforme lo dicho por nosotros en los resúmenes de clases [véase Resúmenes de Derecho Penal Segundo Curso (Parte Especial)}, consideramos
poco probable establecer el elemento culpabilidad de estos delitos. En defecto de una legislación adecuada a a realidad del tráfico de vehículos y al
mismo tiempo operante el legislador dio, a los aspectos mencionados en los artículos 157 y 158, que más serían objeto de disposiciones
administrativo policiales, el carácter de figuras delictivas. El Derecho de Tráfico o del tránsito de vehículos, como lo considera abundante doctrina
[Cuello Calón, 1971], es objeto de regulación especial, tomándose en cuenta que, salvo el caso de personas que usaran vehículos con el propósito
especifico de causar lesiones o aún la muerte, los conductores de vehículos están ajenos a la comisión de hechos delictivos Aún la forma de
lesiones culposas, cuyo trámite corresponde a los llamados Juzgados de Tránsito" nos parece sumamente discutible. De acuerdo con los elementos
aceptados dentro de la moderna teoría de la culpa [Vela Treviño, 1981], debe hacerse un gran esfuerzo, presumiendo siempre contra el conductor
del vehículo, para llegar a la conclusión que, (al menos para una culpa con representación), pudo haber previsto el hecho.
Los llamados delitos contra la seguridad del tránsito cometidos por conductores pueden ser dos:
a) El hecho de conducir vehículo de motor bajo influencia de bebidas alcohólicas o fermentadas, fármacos, drogas tóxicas o estupefacientes.
En este caso puede apreciarse que el objeto con el cual se comete el hecho es un vehículo de motor, no en cualquier vehículo como se indica
en lo relativo a lesiones y homicidio culposos. De manera que si éstos pueden cometerse aún maniobrando un bicicleta, en ésta última no se
puede verificar el delito contra la seguridad del tránsito analizado. Además, en cuanto a la situación personal del activo, es suficiente que se
encuentre bajo influencia de las bebidas o tóxicos indicados.
b) Conducir un vehículo de motor con temeridad o impericia manifiesta, o en forma imprudente o negligente, poniendo en riesgo o peligro la
vida de las personas, su integridad o sus bienes o causando intranquilidad o zozobra públicas. En tal caso, bajo la sanción prevista se
encontrarán las acciones de quien conduzca con temeridad o impericia, o bien en forma imprudente o negligente, pero siempre que se
cause: riesgo o peligro para la vida de las personas, su integridad o sus bienes, o causando intranquilidad o zozobra a la colectividad.
Las personas que no siendo conductores de vehículos pueden incurrir en estos delitos son:
b) Alterando la seguridad del tránsito mediante colocación de obstáculos imprevisibles, derramamiento de sustancias deslizantes o inflamables,
mutación o destrucción, total o parcial de la señalización u otro medio;
c) No restableciendo los avisos indicadores de seguridad de la vía, cuando por circunstancias necesarias debieron ser interrumpidos o removidos.
Generalidades
Las figuras delictivas contra el honor, comprendidas dentro de la regulación del Código Penal guatemalteco, son una expresión de la sistemática
valorativa del orden constitucional, referida a los atributos de la personalidad humana, dentro de los cuales aparece el honor.
En la idea del honor debe distinguirse el aspecto subjetivo, y el aspecto objetivo. Es el primero el sentimiento de la propia dignidad moral nacido
de la conciencia de nuestras virtudes, de nuestro valor moral; el objetivo está representado por la apreciación y estimación que hacen los demás de
nuetro valor social y nuestros atributos. Aquel es honor en sentido estricto, éste es la buena reputación. La lesión de cualquiera de esos
sentimientos es un delito contra el honor. La protección penal en realidad no sólo se limita en consecuencia, a la dignidad personal o a la buena
reputación, sino que se extiende en general a sancionar toda falsa imputación, de hechos delictuosos, y aún la verdadera de hechos inmorales, que
atenten contra la integridad humana; por lo tanto el precepto penal protege a los que tienen esos atributos, tanto, como a los que no los poseen,
como los indignos y deshonrados.
En este sentido, tanto la doctrina como nuestro código penal olvida el estudio de los delitos contra el honor en dos grandes grupos: el
general, que comprende la división del honor en subjetivo y objetivo, la existencia de la excepción de verdad, las acciones imperfecta, el momento
consumativo, la pluralidad de sujetos y acciones y los efectos del perdón del ofendido, así como el delito continuado y el régimen de la acción; y, el
especial, referido a los tipos de delito en particulares como la calumnia, la injuria y la difamación.
Concepto:
Cuello Calón afirma que "En la idea del honor debe distinguirse un aspecto subjetivo y otro objetivo. Es el primero el sentimiento de la propia
dignidad moral nacido de la conciencia de nuestras virtudes, de nuestros méritos, de nuestro valor moral. El aspecto objetivo está representado
por la apreciación, estimación que hacen los demás de nuestras cualidades morales y de nuestro valor social. Aquel es el honor en sentido estricto,
éste es la buena reputación".
Aunque no solamente la lesión de tales sentimientos integra los delitos contra el honor, sino también se sanciona
"toda falsa imputación de hechos delictuosos y aún la verdadera de hechos inmorales así como de todo género de expresiones o hechos
ofensivos para la integridad moral humana, por lo cual el precepto penal protege la integridad moral de todos". Cuello Calón
La excepción de verdad, como institución de carácter penal, referida estrictamente a los delitos contra el honor, es una institución, mediante la
cual, el sujeto activo en la comisión de un delito de la categoría indicada, trata de excluir su responsabilidad criminal probando la veracidad de sus
imputaciones, es decir que se trata de una verdadera circunstancia que edxime la responsabilidad criminal, siempre y cuando la prueba aportada
sea suficiente para establecerla.
Lo que acontece en el caso de la excepción de verdad es lo siguiente: en algunas oportunidades el sujeto activo de los delitos contra el honor,
ejecuta determinados actos que van en contra del honor del sujeto pasivo, fundamentalmente tratándose de expresiones que pueden constituir la
falsa imputación de un delito, cometido por éste último; inicialmente la conducta del sujeto activo se encuadra dentro d una norma de tipo penal,
calumnia, pero tiene la posibilidad de excluirse de la aplicación del precepto delictuoso, mediante la prueba de la veracidad de lo afirmado, es
decir, que efectivamente las imputaciones hechas en contra del ofendido son verdaderas. Por ejemplo, una persona imputa a otra la comisión de
un delito de robo, y lo hace público, el imputado de robo, pasa a la categoría del sujeto pasivo de la calumnia, pero si el imputante, sujeto activo de
la calumnia, prueba la veracidad de esas afirmaciones queda excluido de la responsabilidad criminal.
La prueba de la excepción de verdad, únicamente podrá hacerse valer, dentro del proceso criminal que se siga en contra del ejecutor material de
los actos constitutivos del delito de calumnia, y en este supuesto, el procesado podrá promover la prueba correspondiente, que de ser suficiente,
tendrá como consecuencia, su exclusión penal.
régimen de la acción
Los delitos de calumnia, injuria y difamación solo pueden ser perseguidos, como el texto legal declara, por acusación de la parte agraviada, esto es,
mediante la querella presentada, por el ofendido, a menos que la misma haya sido hecha contra instituciones del Estado, los Jefes de Estado o
representantes diplomáticos de naciones amigas o aliadas y las demás personas comprenderse, en este caso la acción corresponde al Ministerio
Público; en cuanto a la ofensa contra funcionario a que se refiere el artículo 169 ha de tenerse presente, que ha de perseguirse conforme éste si la
misma se efectúa cuando no se encuentre en el ejercicio de sus funciones o con ocasión de ellas, pues de lo contrario se estará a lo dispuesto en el
Artículo 411o 412 del mismo Código Penal según el caso.
La persecución de las calumnias o injurias causadas enjuicio queda totalmente al arbitrio del juez de la causa en que estas ofensas se hallan
proferido, conforme lo establece el artículo 170 del Código Penal que ordena que nadie pueda deducir acción en estos delitos causados enjuicio,
sin previa autorización del juez o tribunal que ha estado conociendo.
Como consecuencia de lo previsto en los artículos 101 inciso 3o. y 102 inciso 5o. del Código Penal el perdón del ofendido extingue la
responsabilidad en estos delitos así como la pena.
Acciones
Acciones encubiertas o equívocas y acciones manifiestas
En los delitos contra el honor, dadas sus especiales características, las formas de ejecución material y los medios que se emplean adquieren
determinados caracteres que le son propios ya que en la Doctrina penal Moderna se encuentran descritos como actos encubiertos y manifiestos.
La calumnia o injuria manifiesta es aquella enla cual el sujeto activo determina con su actitud un atentado contra loa honra o crédito de la persona,
o le imputa falsamente un delito en forma abierta y sin ninguna reticencia; por el contrario, en el caso de las encubiertas o equívocas, el sujeto
activo esconde la verdadera intencionalidad de los hechos que realiza y los esconde bajo muy variadas formas que necesitan una interpretación
afectiva para descubrir el resultado que se busca. Por ejemplo, podría hacerse mediante una caricatura, una alegoría, un calco, que obligarán al
Juez a adecuar la interpretación del precepto legal y de los objetos que se le presenten.
calumnia
HISTORIA
En el derecho romano aparece primero la palabra injuria; en la Lex Cornelia de injuriis, se sancionó como delito contra la integridad personal, así
como la violación del domicilio. Como ofensa al honor aparece en la ley de las XII Tablas. En el derecho español, el Fuero Juzgo sancionó diversas
clases de injurias, apareciendo la noción de calumnia, en las Partidas, consistente como en la actualidad, en la imputación de un hecho delictivo; la
legislación nuestra, tiene en el código anterior la regulación de la calumnia, así como en el actual, con las mismas estipulaciones.
CONCEPTO
Nuestra ley establece (artículo 159 del Código Penal) que la calumnia consiste en la falsa imputación de un delito de los que dan lugar a
procedimiento de Oficio.
ELEMENTOS
La materialidad del hecho requiere queja imputación sea falsa, y que el delito sea de los que dan lugar a procedimiento de oficio.
Son estos últimos, los delitos perseguibles en razón de que lleguen a conocimiento de la autoridad competente por cualquier medio, no
importando que el ofendido haya solicitado perseguirlo o no, dicha autoridad tiene obligación de proceder a su averiguación. El elemento interno
está integrado por la conciencia del activo, de imputar un hecho delictivo "al pasivo, sabiendo que el mismo ya sea porque el hecho no se cometió
o porque eÍ imputado no intervino en él, es falso.
DIFERENCIAS
La calumnia tiene un gran parecido estructural con el delito definido en el artículo 453 del Código Penal (que se refiere a imputar falsamente a
alguna persona hechos que, si fueren ciertos, constituirán delitos de los que dan lugar a procedimiento de oficio). La diferencia ha de encontrarse
en el lugar de realización del hecho y en el bien jurídico tutelado. En este último delito, se requiere que la imputación se haga ante funcionario
administrativo o judicial que por razón de su cargo debiera proceder a la correspondiente averiguación. El bien jurídico tutelado en éste también es
diferente, o sea, la administración de justicia.
exceptio veritatis
La excepción de yerdad puede esgrimirse como defensa, y consiste en que, si el acusado de calumnia justifica debidamente su imputación deberá
declarársele exento de responsabilidad penal. O lo que es lo mismo, si el presuntp calumniante demuestra que el hecho efectivamente sucedió y
que el presunto pasivo, intervino en el mismo.
injuria
CONCEPTO
De acuerdo con la descripción que la ley hace de este delito (que es básicamente la misma del antecedente de 1936, y del Código Penal español)
injuria es toda expresión o acción ejecutada en deshonra, descrédito o menosprecio de otra persona.
Elementos:
a) Material
El hecho puede realizarse a través de expresiones, o bien por actos: Dentro de las expresiones podrán considerarse no solamente las verbales sino
también las realizadas por escrito, en todo caso, dichas acciones o expresiones han de ser aptas para ofender el honor del pasivo. Pero desde hace
mucho, la doctrina es unánime en considerar que por la dificultad de demostrar la injuria a través de omisiones, solamente se acepta su comisión a
través de acciones, aunque las mismas no sean realizadas por el propio sujeto, sino a través de otros, como niños, o animales.
La injuria debe ser en deshonra, descrédito o menosprecio. El ^descrédito ha de ser no solamente lesionar el renombre o prestigio personal, sino
aun, el crédito económico. En cuanto al menosprecio, son expresiones o acciones desfavorables para la persona de quien se hacen.
b) Elemento interno. El elemento volitivo está constituido no solamente de ejecutar o proferir las expresiones, sino que debe hacerse con el ánimo
especial de ofender, el llamado animus injuriandi.
Exceptio veritatis
Al contrario de lo que sucede con la calumnia, al acusadlo de injuriano se le admite prueba sobre veracidad de la imputación (articulo 62).
“La razón de semejante diferencia estriba respecto de la calumnia en el interés colectivo del descubrimiento y castigo de delitos que, como los
perseguibles de oficio, son de grave trascendencia social mitras que tratándose de imputaciones meramente injuriosas Fa sociedad no tiene interés
alguno, o lo tiene muy escalen averiguar la verdad o la falsedad de la imputación . Cuello Calón.
Sujeto activo y pasivo en estos delitos pueden ser cualquiera, excepción hecha en cuanto al pasivo, si se trata de los presidentes organismos del
Estado o de una autoridad o funcionario en ejercicio sus funciones: Si ellos fueren el sujeto pasivo intégrase el delito relacionado en los artículos
411 y 412 del Código Penal.
Difamación
En nuestra ley para que ocurra la difamación se requiere que la calumnia o injuria se hiciere por medio de divulgación que puedan provocar odio o
descrédito o que menoscaben el honor, la dignidad o el decoro del ofendido ante la sociedad.
ELEMENTOS
La materialidad del hecho requiere que se efectúen calumnias o injurias por medio de divulgación; en cuanto a estos últimos no es-forzoso, pues de
otro modo la ley así lo diría especialmente, que tales medios de divulgación sean los medios de comunicación social, como periódicos escritos,
televisivos, por radio, etc., sino cualquier medio de divulgación con destino al seno social del ofendido. De acuerdo con las circunstancias de cada
caso, tales medios serán aquellos de los que se vale el sujeto activo para hacer llegar la ofensa a todo el conglomerado social del pasivo, y que dé
por resultado el odio o el descrédito o que menoscabe el honor, la dignidad o el decoro del ofendido.
PUBLICACIÓN DE OFENSAS
Si las calumnias o injurias son reproducidas, a sabiendas de que lo son, por un tercero, este incurre en el delito.
ELEMENTOS
a) Material. Reproducir a sabiendas de que se trata de calumnias o injurias, por cualquier medio, las inferidas por una persona a otra, extraña al
que la produce. En sí la publicación de las ofensas, no es un delitio separado, sino integrante de las ofensas de que se trate.
b) Elemento interno. Es la conciencia de que se trata de calumnias e injurias, y reproducirlas en ese entendido.
En este caso se trata de calumnias e injurias proferidas contra las personas ya fallecidas, en las cuales la acción para la persecusión penal del hecho
corresponde al cónyuge, ascendiente, descendiente, hermanos y herederos del difunto.
MODOS DE COMISIÓN
La calumnia, injuria o difamación no pierden su condición de tales aun cuando tengan lugar por medio de alegorías dibujos, caricatura, fotografías,
emblemas, alusiones o cualquier otro medio similar.
Generalidades:
En términos generales en los delitos contra la libertad y seguridad sexuales el hecho consiste en atentar contra la libertad y seguridad que en
materia erótica tienen las personas. También aparecen atentados contra el pudor en materia sexual.
La Acción Penal: Los delitos de violación, rapto, estupro y abusos deshonestos. son considerados como cuasipúblicos, pues son perseguibles
únicamente mediante denuncia del agraviado, sus padres, abuelos, hermanos, tutores o protutores; pero cuando la persona agraviada carece de
capacidad para acusar o no tiene representante legal. entonces el hecho será perseguido por acción pública.
Inhabilitaciones: Para los responsables de los delitos relacionados en los artículos 173. 174. 175 (Violación); 178. 179.(Estupro y Abusos
Deshonestos); 181. 183. (Rapto); 188. 189 (Corrupción de Menores); y. 191. a196 (Contra el Pudor) si el hecho se comete con infracción de deberes
inherentes a una profesión o actividad apareja la pena de inhabilitación en la misma.
El régimen de acción:
a) La acción preponderante en el hecho que es de materia sexual, y atenta contra la libertad o seguridad en tal sentido. No basta que haya existido
en la acción un antecedente de tipo sexual, sino que se requiere acciones directas encaminadas a limitar o lesionar la libertad o seguridad, a través
de actos manifiestamente lúbricosomáticos ejecutados en el cuerpo de la persona ofendida.
b) Que la acción de finalidad erótica ejecutada sobre el pasivo produzca inmediatamente un daño o un peligro al bien Jurídico protegido, que en
estos casos es la libertad y seguridad en cuanto a la determinación sexual, así como el pudor o recato en materia sexual.
Denominaciones: Estos delitos han sido objeto de diferetes denominaciones a través del tiempo y de las diferentes legislaciones; el español" delitos
contra la honestidad" título que según Cuello Calón, se emplea como equivalente a moralidad sexual(I), y que se encontraba en nuestra legislación
penal anterior. En la actual se denominan con mejor técnica "Delitos contra la Libertad y Seguridad Sexuales y el Pudor".
Clases: Los delitos que en el Código Penal vigente incluye en el título III. con carácter de sexuales son los siguientes:
[Link]ón, en sus formas propia e impropia (artículo 173 a175)
2. Estupro (artículos 176 a 178)
3. Abusos Deshonestos (artículo 179, 180)
[Link], en sus formas propio e impropio o consensual
(artículos 181 a 187)
5. Corrupción de menores (artículos 188 a 190)
6. Distintos atentados contra el pudor: Proxenetismo. Rufia-
nería. trata de personas. Exhibiciones Obscenas. Publicaciones y
Espectáculos Obscenos (artículos 191 a 196)
Necesidad de no Confundir las Anomalías o Anormalidades Sexuales con los Delitos Sexuales: La descripción que hace la ley sobre los delitos
sexuales. no puede coincidir con las anormalidades, aberraciones o desviaciones sexuales. salvo algunos casos; por ejemplo: I. En cuanto a la
frigidez en el campo sexual. esta no es relevante para el Derecho Penal. Pero si lo es la hiperestesia sexual, la exacerbación en sus grados de
satiriasis o ninfomanía, que puede conducir a la persona que tiene un furor lúbrico de los descritos a perturbar el orden jurídico mediante hechos
delictivos, como atentados al pudor, estupros o violaciones. En cuando al homosexualismo, esta ha sido una de las perturbaciones sexuales más
discutidas, especialmente en el Derecho Penal. En los países de tradición latina, como el nuestro, ha existido indiferencia ante el problema, salvo
cuando los actos de sodomía "se realizan con empleo de fuerza física o intimidación moral, o cuando se practican en menores, constituyendo así
pederastia".
* EL RÉGIMEN DE ACCIÓN: El Código Penal establece: “ARTICULO 197.- Los delitos comprendidos en los capítulos I, II, III y IV
anteriores, serán perseguibles, únicamente mediante denuncia del agraviado, de sus padres, abuelos, hermanos, tutores o protutores
o, en su caso, del Ministerio Público, aunque no formalicen acusación.
1º. Si la persona agraviada careciere por su edad o por cualquier otra circunstancia, de capacidad para acusar, no tuviere representante legal o no
estuviere bajo custodia o guarda.
2º. Si el delito fuere cometido por el padre, la madre, el tutor o la persona encargada por ley o de hecho, de la guarda o custodia del
ofendido.
3º. En caso de violación o de abuso deshonesto violento, si la víctima fuere menor de quince años o se encontrare, en el momento del hecho, en
situación de trastorno mental.”
ARTICULO 106.- El perdón del ofendido extingue la responsabilidad penal y la pena si ya se hubiere impuesto, por delitos solamente
perseguibles mediante denuncia o querella.
En los delitos cometidos contra menores o incapacitados, el tribunal podrá rechazar la eficacia del perdón otorgado por los
representantes de aquéllos, ordenando la continuación del proceso o el cumplimiento de la condena, a solicitud o con intervención
del Ministerio Público.
ARTICULO 199.- Los ascendientes, tutores, protutores, albaceas, maestros o cualesquiera otras personas que, con abuso de autoridad
o de confianza, cooperen como cómplices a la perpetración de los delitos de violación estupro, abusos deshonestos, rapto,
corrupción de menores o delitos contra el pudor, serán sancionados con las penas corresponden a los autores.
la violación
Breve historia: 'El Derecho Romano no estableció una categoría diferenciada para la violación. sancionándola como especie de los delitos de
coacción, y a veces, de injuria", Dentro de estos delitos sexuales. Se sancionaba con la pena de muerte el estupro violento.
El Derecho Canónico consideró violación la desfloración de una mujer contra o sin su voluntad. En los códigos penales contemporáneos, la
infracción a que nos referimos sigue castigándose con el máximo rigor. llegándose. en nuestra legislación a sancionar
uno de los casos de violación (artículos 175), con la pena de muerte.
En la actual legislación se sigue utilizando la palabra yacer como sinónimo de acceso sexual. En términos generales. la doctrina actual acepta que la
imposición de la cópula sexual sin consentimiento de la ofendida, ya sea por medio de la "coacción física o la intimidación moral, es lo que tanto en
la historia de las instituciones penales como en la doctrina y en las legislaciones contemporáneas constituye la esencia del verdadero delito sexual
de violación. El bien jurídico objeto de la tutela penal en este delito concierne primordialmente a la libertad sexual contra la que el ayuntamiento
impuesto por la violencia constituye el máximo ultraje, ya que el violador realiza la fornicación sea por medio de la fuerza material en el cuerpo de
la ofendida "anulando así su resistencia (violencia física), o bien, por el empleo de amagos, constreñimientos psíquicos o amenazas de males graves
que, por la intimidación que producen o por evitar otros daños le impiden resistir (violencia moral, metus) .Tanto en la violencia física como en la
moral. la víctima sufre en su cuerpo el acto sexual que realmente no ha querido. ofendiéndose así el derecho personal a la determinación de su
conducta en materia erótica. Además. en la violación se contempla una de las infracciones de naturaleza compleja más grave, la utilización de
medios coactivos dispositivos, al daño causado, específicamente contra la libertad sexual. Se suman otras ofensas a diversas categorías de bienes
jurídicos que pueden resultar comprometidos o dañados; estos ataques se manifiestan en forma de amenazas, injurias, intimidaciones, golpes,
privación violenta de la libertad física. asalto. lesiones o más o menos graves, y aún homicidio".
Modalidades: En nuestra legislación aparecen claramente definidas dos: modalidades de violación; la común, o sea la ejecutada en todo caso
inmediante violencia, y la denominada doctrinalmente violación presunta o delito equiparado a la violación, consistente en el acceso sexual con
personas incapacitadas para resistir el acto por enfermedades de la mente o en el cuerpo, por su corta edad, o por semejantes condiciones de
indetensión. Como estas hipótesis delictivas no implican para su existencia el uso de violencia. más bien constituyen un delito especial provisto de
su propia descripción legislativa y distinto a la verdadera violación, su nombre adecuado -dice González de la Vega, debe ser el de delito que se
equipara a la violación o violación impropia. Nuestra ley hace referencia a esta modalidad mencionada
Últimamente, en los incisos 2 y 3 del articulo 173.
ELEMENTO DE LA VIOLACION PROPIA:
a) El elemento material puede a su vez estar integrado por los siguientes: I: Una acción de yacer con mujer. El yacimiento sin dichas connotación no
tiene significado penal en nuestro medio. A diferencia de otras legislaciones que estiman como violación el acceso violento con persona de
cualquiera de los dos sexos. El yacimiento, se refiere, en nuestra ley, al acceso sexual normal. Nuestro legislador empleó la palabra yacer,
tomándola de la legislación anterior, como significando por la de acceso sexual; fisicamente se caracteriza por la intromisión sexual del hombre
hacia la mujer; así pues. no quedan comprendidos aquí los ayuntamientos homosexuales. Tampoco es relevante para la consumación del delito,
que el acto sexual se agote plenamente con el derrame seminal o el orgasmo femenino. El daño que sufre la ofendida en su libertad sexual existe,
aún cuando su violador haya realizado la totalidad sexual existe, aún cuando su violador haya realizado la totalidad del acto. o bien, lo haya
interrumpido. No tiene tampoco que ver, para la determinación de este delito, que a consecuencia del mismo se haya originado la preñez de la
violada. Consecuentemente: en el delito de violación el elemento "yacer" consiste en una relación sexual usando violencia, independientemente de
su pleno agotamiento fisico o que el acto se haya interrumpido, con independencia también de consecuencias posteriores a la cópula. El momento
consumativo entonces es el de la penetración viril. no importando incluso que después de ella la mujer se abandone.
a.2: La acción debe ser violenta. El elemento fundamental del delito es la violencia. pudiendo ser física o moral. La violencia fisica es la fuerza
material que se emplea para cometer el hecho, es decir, la fuerza material aplicada directamente sobre el cuerpo de la víctima, fuerza que vence
cualquier intento de resistencia y la obliga a recibir una relación sexual que no quería.
Algunos autores plantean dudas acerca de la posibilidad de que sin utilización de armas, instrumentos o acompañantes, un solo varón de fuerzas
normales pueda violentar a una mujer también normal, pero, la fuerza fisica, de alguna manera implica, en el momento, cierta fuerza moral que
puede causar igualmente una impresión moral en la mujer sujeto pasivo, Carránca, "observa que la violencia debe ser ejecutada sobre la persona y
precisamente sobre la persona misma de la que se quiere abusar. No habrá violencia carnal cuando se violentasen cosas para llegar a la mujer
anuente Empero, es de advertir, los actos violentos ejercitados en tercera persona allegada a la víctima por el parentesco o en el afecto pueden
integrar casos de violencia moral". Debe señalarse que la violencia puede consistir en otras formas delictivas como ataques corporales, disparos,
etc., y en cuanto a la concurrencia de la violación con el homicidio, nuestra ley acepta la hipótesis de la unidad del acto, ya que si la muerte resulta
de la violación o con motivo de ella, no hay un delito diferente, sino una penalidad agravada (artículo 175).
Violencia moral: Nuestra ley penal, admite expresamente las dos formas de violencia: la física y la psicológica o moral. La primera como se dijo, es
manifestación de la fuerza. La segunda es intimidación; su esencia consiste en causar o poner miedo en el ánimo de una persona o en llevar a ella
una perturbación angustiosa por un riesgo o mal que realmente amenace o se finja.
En la violación puede consistir en constreñimientos psicológicos, ana1agos de daños, de tal manera que por el temor que causan impiden resistir.
Nuestra ley admite dentro de estos casos de violencia moral, cuando concurre hipnosis. narcosis o privación de razón o de sentido. ya sea que el
sujeto activo provoque la situación o la aproveche.
b) Elemento Interno: El elemento subjetivo en este delito está integrado por conocer que se actúa contra la voluntad de la violada y el querer
emplear violencia para el yacimiento. Delito doloso.
Sujetos de Hecho: En cuanto al sujeto activo, debe ser siempre un hombre. no descartándose la posibilidad de que la mujer pueda actuar como ta1,
en caso de coparticipaciónen el hecho (articulo 36 del Código Penal), pero básicamente el hecho se caracteriza por una actividad viril.
En cuanto al sujeto pasivo, conforme la tendencia de nuestra legislación. ha de ser siempre una mujer. no importando que sea mayor de edad o
menor, casada o soltera, viuda, doncella o prostituta. En efecto, Cuello Calón manifiesta que la mujer puede ser sujeto pasivo de este delito, "sea
virgen o desflorada. casada o soltera de buena o mala fama, incluso una prostituta"; y Groizard refiriéndose a la legislación española, indica que:
"En la violencia ejercida sobre la meretriz se encuentran reunidas todas las condiciones necesarias para la imputación del delito".
Delito Equiparado a la Violación o Violación Impropia:
La acción en este delito consiste en tener acceso con personas incapacitadas (mujeres siempre), para resistir psíquica o corporalmente al acto,
debido a enfermedades de la mente o del cuerpo, a la corta edad (menores de 12 años en cualquier caso), o a análogas condiciones de indefensión
de la víctima. Tales acciones no implican realmente la existencia de violencia, y consecuentemente no son propiamente violaciones. La doctrina
generalmente no son propiamente violaciones. La doctrina generalmente aceptada en la actualidad indica que se trata de un delito especial.
autónomo en su descripción legislativa, provisto de sus propios elementos. manifestando que su nombre adecuado ha de ser violación impropia o
delito que se equipara a la violación; nuestra ley se refiere a dicho delito en el articulo 173. incisos 2 y 3.
Evolución del Concepto: A través del tiempo, la conceptualización del estupro ha variado. Como veiamos en la parte historica. "La palabra estupro,
dice Caitara. ha, sido empleada con significaciones sustancialmente diversas: En el sentido figurado, preferido por los oradores y los poetas. servía
para expresar cualquier aptitud; en el lenguaje jurídico tuvo un sentido amplísimo destinado a significar cualquier concúbito venéreo,
comprendiendo asi al adulterio, y finalmente, la palabra se restringió para indicar el concúbito con persona libre. de vida honesta. siendo este el
significado que más generalmente se le atribuyó sin que faltasen quienes la usasen en sentido muy reducido para el caso de desfloramiento de
virgen, distinguiéndose así entre el estupro propio y el impropio consistiendo el primero en la desfloración"
Actualmente se considera. que el estupro consiste en la conjunción sexual natural. obtenida por un hombre. sin violencia y por medios
fraudulentos o de maliciosa seducción con mujeres muy jóvenes, no vinculadas al sujeto en matrimonio, y de conducta sexual honesta. Por tal
razón "en las legislaciones penales modernas se acuerda protección especial para las mujeres de corta edad. Respecto de los actos de
ayuntamiento sexual réalizados en sus personas, aunque sea con su consentimiento y sin el empleo de violencia. En las diversas legislaciones, varia
la edad de la mujer sea la de cómo límite máximo contra estos actos de yacimiento no violentos; virginidad, que los vocablos mujer honesta. pues
ésta puede serio sin necesidad de que sea fisicamente virgen.
Clases: Nuestra ley se refiere a las siguientes clases de
estupro:
Primer elemento: La acción humana típica del delito consiste en el acceso sexua1 normal siendo el sujeto activo siempre un hombre y el pasivo una
mujer menor de edad. pero mayor de 12 años; es indiferente. al igual que en la violación. fisiológicamente. o que se haya interrumpido, pues
tratándose de un delito instantaneo queda agotado o consumado en el momento mismo de la intromisión sexual. En los procesos judiciales para la
averiguación de estos delitos sirve de base el informe del perito médico forense; sin embargo, puede obtenerse en otros medios de comprobación:
testimonios en los casos que haya sido posible, confesión etc. En los casos en que el acto deja huella física. como cuando da por resultado la
desfloración o cuando ha producido el embarazo, si es eficiente el informe médico. Aunque es suficiente prueba para determinar la
responsabilidad. El solo informe sobre la virginidad. resulta insuficiente, pues el código no requiere que haya existido "doncellez" como el anterior
sino que simplemente que la víctima sea honesta.
Por otra parte, hay que señalar, como lo hace el maestro Gónzález de La vega que hay mujeres que en el momento del reconocimiento pericial
presentan íntegros los signos anatomicos de la virginidad; es decir, que pudieron sufrir el estupro sin ruptura del himen:; por alguna razón
anatómica, en cambio, otras pudieran presentar dicha ruptura no necesariamente consecutiva o razones eróticas sino por razones congénitas,
traumatismos o accidentes.
Segundo elemento: El único sujeto pasivo de la infracción es la mujer, y exclusivamente la menor de 18 anos y mayor de 12 y que además, sea
honesta, por lo cual la protección del tipo penal se restringe a las mujeres muy jóvenes y recatadas, por su escaso desarrollo psíquico y corporal y
por su inexperiencia ante los problemas de la vida, no están en aptitud de resistir moralmente las actividades maliciosas encaminadas a obtener su
consentimiento para la relación sexual, y si lo otorgan, ese consentimiento está viciado por la menor edad, que les impide darse cuenta de lo
dañoso para su aceptación como por dolo de la gente. cuando hay engaño.
Tercer elemento: La mujer menor de edad ha de ser honesta. La honestidad a que se refiere aquí la leyes la de carácter sexual; consiste "no solo en
la abstinencia corporal de los placeres libidinosos ilícitos, sino en su incorrecta actitud moral y material en lo que se relaciona con lo erótico. Es
decir, en resumen la correcta conducta sexual de la mujer tanto desde el punto de vista corporal como natural. De acuerdo con reciente doctrina
mexicana, es un elemento normativo que el juez debe valorar según los indicios existentes y atendiendo a las normas generales de su cultura del
medio y época en que viven los protagonistas activos y pasivos.
Cuarto elemento: La diferencia del delito de violación, es la presencia de la violencia en éste último. En el estupro hay consentimiento o hay
engaño. La figura consensual se encuentra en el artículo 176 del Código Penal. o sea, cuando el: sujeto activo aprovecha lo que algunas
1egislaciones conocen como seducción. La segunda forma legal se refiere fundamentalmente en una alteración, de la verdad que produzca en la
mujer error, confusión o equivocación, por la que accede a la pretensión erótica. El elemento material del hecho es que haya cualquier engaño o
promesa falsa de matrimonio. Los otros tipos de engaño, aparte de la promesa falsa de matrimonios, según Cuello Calon. son como el caso del
hombre casado que vence la resistencia de una menor persuadiéndola de que es divorciado, o el de que tiene relaciones amorosas públicas con
una menor, relaciones consentidas por la familia pues el sujeto, activo ha hecho ver, sin decirlo expresamente, que el propósito de las relaciones es
el de un futuro matrimonio.
estupro agravado:
Aparece un tercer caso en el artículo 178 del Código Penal, con el epígrafe de Estupro Agravado, que es realmente lo que en doctrina se conoce
como estupro doméstico, que se dá cuando el autor es pariente dentro de los grados de ley, de la estuprada, o encargado de su educación.
custodia o guarda.
abusos deshonestos
Concepto:
1. Legal: Nuestra ley refiere en el articulo 179 que comete abuso deshonesto quien empleando los medios o valiéndose de las condiciones
indicadas en los articulos 173, 174 y 175 rea1izados en persona de su mismo o diferente sexo, actos sexuales distintos de acceso carnal.
2. De acuerdo con la doctrina general sobre este delito, en términos generales se comete abuso deshonesto mediante los actos corporales de
lubricidad, distintos de la relación sexual y que no tienden directamente a ella, cualquiera que sea el sexo de sus protagonistas activos o pasivos.
De dichos conceptos podemos extraer los siguientes elementos:
a) Básicamente se trata de actos eróticos distintos del acceso sexual, o sea, actos eróticos en la persona del pasivo, tales como caricias. o
algún otro manera realizado para excitar o satisfacer los deseos sexuales de1 activo.
b) Ausencia de propósito de acceso sexual, material y psicológicamente.
En otras palabras, el ánimo lúbrico debe estar encaminado a que el acto sea diferente del acceso carnal.
Modalidades o Formas de los Abusos Deshonestos: De acuerdo con el casuismo establecido en nuestra ley puede darse:
a) Abuso deshonesto cometido en persona de uno u otro sexo, usando violencia, o abusos deshonestos violentos propiamente dichos:
articulo 179 inciso lo. También quedaria incluso lo relativo a la violencia presunta o equiparada de que habla el articulo 173, inciso 2
b) Abuso deshonesto que podríamos llamar doméstico, cuando el autor sea pariente legal de la víctima, o encargado de su educación,
custodia o guarda.
c) Cuando se causa grave daño a la víctima.
Todos estos casos quedan comprendidos en los que nuestra ley llama abusos deshonestos violentos.
d)Abuso deshonesto en mujer mayor de 12 años y menor de 18 años, interviniendo confianza o inexperiencia del pasivo. En este caso, ha de ser
obviamente, el activo un hombre.
e) Abuso deshonesto mediante engaño en mujer mayor de 12
y menor de 18 años. En estos dos últimos casos estaremos ante lo que nuestra ley denomina abusos deshonestos agravados.
rapto
Breve Historia: La concepción de rapto, ha atravesado por tres etapas de penalidad. siendo ellas:
A} Epoca de Impunidad Absoluta: La de los tiempos perdidos de la historia, cuando el rapto era el comienzo de la unión conyugal fenómeno social y
parte de la ceremonia de los matrimonios; ofrece un testimonio elocuente de ello, el caso tan conocido del rapto de la Sabinas, llevado a cabo por
los fundadores de Roma.
b) Epoca de la Sanción Rigurosa para el Rapto: "El Derecho Penal en sus comienzos fue siempre de una severidad singular; el espíritu de Dracón
domina la orientación de todas las legislaciones primitivas", y en el caso de rapto no fue una excepción. Siempre hablando de la Roma primitiva
cuando el rapto se efectuaba con violencia se equiparaba a la violación y cuando era sin violencia se asimilaba al adulterio, sancionándose con las
penas de tales delitos. En España, el Fuero Juzgo castigó ese delito con la pérdida de todos los bienes, la prohibición de casarse con la víctima, el
azotamiento en público, la entrega del delincuente en calidad de siervo a la víctima, al marido o al padre de la misma.
c) Epoca de sanción mas Racionalizada: En la época actual, se tiende a racionalizar la sanción y hacerla más acorde a su repercusión social.
Concepto:
I. Legal: Se encuentran definidas en nuestra ley, dos acciones típicas correspondientes a lo que ella llama rapto propio (articulo 181 del Código
Penal) e impropio (articulo 182) en la siguiente forma: Rapto Propio: Quien con propósitos sexuales sustrajere o retuviere a una mujer, sin su
voluntado empleando violencia o engaño. Rapto Impropio: Quien sustrajere o retuviere a mujer mayor de doce años y menor de dieciséis, con
propósitos sexuales, de matrimonio o de concubinato, con su consentimiento.
2. Doctrina: Para el profesor uruguayo Irureta Goyena. "Rapto es la sustracción o la retención de una persona. Ejecutada por medio de violencia o
de fraude. con propósitos deshonestos o matrimoniales".
Para el profesor mexicano Francisco González de la Vega. "el rapto consiste en las acciones de sustraer o retener a cualquiera persona con
propósitos lúbricos o matrimoniales realizadas: a) por medios violentos o engañosos; b) aprovechando su incapacidad de resistir; o. c) tratándose
de mujer joven. por medios seductivos".
Se piensa que consiste en la retención o seducción de mujer, con propósitos sexuales, de matrimonio o convivencia, a través de: violencia, engaño
o con su consentimiento (en este último caso, a mujer mayor de 12 y menor de 16 años). Nótese que para el profesor mexicano es indiscutible la
posibilidad de que el varón sea privado de su libertad con fines lúbricos o matrimoniales, situación que no es aceptada por las legislaciones.
Rapto propio:
Está constituído por el rapto de una mujer, ejecutado contra su voluntad y con propósitos sexuales.
Sujeto activo: puede ser cualquiera. Sujeto pasivo: ha de ser una mujer mayor o menor de edad; no es menester que sea doncella ni siquiera de
vida honesta y buenas costumbres, pues el Código sólo habla de “mujer”.
Rapto impropio:
Rapto de una mujer mayor de doce anos y menor de dieciséis realizado con su anuencia, con propósitos sexuales de matrimonio o concubinato.
Sujeto activo de este delito puede ser cualquiera. Sujeto pasivo es una mujer cualquiera, doncella, o no, menor de dieciséis y mayor de doce anos.
corrupcion de menores:
Como su nombre lo indica. en este delito. solamente pueden ser sujeto pasivo los menores de edad; según nuestra ley, consiste (artículo 188) en
promover. facilitar o favorecer la prostitución o la orrupción sexual de menor de edad. aunque la víctima consienta en participar en actos sexuales
o verlos ejecutar.
De acuerdo con la descripción legal, los elementos son:
a) Promover. facilitar o favorecer la prostitución o corrupción de un menor de edad en cualquier forma, ya sea mediante actos o aún mediante
consejos o sugerencias. La ley no se refiere a los que realizan con ellos actos impúdicos, sino los intermediarios que facilitan la prostitución o
corrupción que cuando lo hacen para satisfacer deseos de terceros incurren en la forma agravada señalada en el artículo 189 inciso 2. El delito se
da, aún cuando en el artículo 189 inciso 2. El delito se da, aún cuando el menor consiente en participar o en ver ejecutar los actos sexuales, y basta
que se den facilidades para que se realicen los actos, no es preciso que estos lleguen a efectuarse.
El delito se consuma, con la realización del acto de corrupción una sola vez, pues si se reitera se da la forma agravada señalada en el artículo 189
inciso 6.
b) La edad del sujeto pasivo: Que sea un menor de edad, esto es. que no haya cumplido los dieciocho años. Si es mayor de edad, puede darse el
delito previsto en el artículo 191 del Código Penal.
Modalidades: Nuestra ley acepta. la forma que podemos llamar simple (artículo 188), y la agravada (artículo 189), así como la inducción a la
prostitución o corrupción sexual de menor de edad. Se refiere a que exista promesa o pacto aún bajo apariencia de licitud, para inducir o dar lugar
a la prostitución o corrupción de menor de
edad.
generalidades
Concepto de Pudor: Como el nombre del capítulo que alberga estos delitos puede sugerir que el bien jurídico tutelado en ellos es el pudor, puede
ser entendido que lo será. el pudor en materia sexual.
El pudor comprende una gran amplitud de connotaciones: "El pudor individual es un sentimiento adquirido en el curso de la vida humana y que
puede desaparecer total o parcialmente después de formado, consistente en la ocultación y vergüenza de los órganos sexuales, de sus atributos, y
en general. de todo lo que representa una actividad lúbrica no es sino a través de la censura. de la educación y de la imitación como en los niñios se
va formando el sentimiento de vergüenza acerca de lo sexual". Como se verá en los delitos que nuestro código denomina contra el pudor, no es
este tipo individual de pudor el bien jurídico objeto de la protección, sino un pudor sexual colectivo.
La prostitución y sus Implicaciones Penales: El ejercicio de la prostitucion está íntimamente vinculado al delito de proxenetismo que veremos más
adelante. Los aspectos que merecen ser tratados en esta obra. son los siguientes:
a) La Prostitución considerada en sí misma no es una infracción al orden social; no es un delito. Tampoco constituye una perturbación de tipo
sexual; su ejercicio, es o ha de ser motivo de medidas preventivas y profilácticas.
b) Si bien en sí misma. no es un delito. su ejercicio y explotación trae con frecuencia medidas preventivas y profilácticas, como el proxenetismo, el
rufianismo y la trata de mujeres así como eventualmente la corrupción de menores.
Rufianeria
Define el texto legal al delito de Rufianería como a toda aquella persona “quien sin estar comprendido en el proxenetismo, viviere en todo o en
parte a expensas de persona o personas que ejerzan la prostitución o de las ganancias provenientes de ese comercio”.
Sujeto activo puede ser cualquiera, sea pariente o extrano a la persona prostituida. Cuando el sujeto fuere pariente, tutor, o autoridad pública, se
aplicarán las agravantes genéricas para los delitos que se regulan en el artículo 27 del Código Penal, como el c so del marido que explota la
prostitución de su mujer, por obrar con abuso de autoridad.
La rufianería o rufianismo consiste en que el sujeto activo del delito puede ser cualquiera.
Elementos:
a) La materialidad se da cuando la persona vive a expensas de quien realiza el acto de prostitución. El delito existe aún concurriendo el
consentimiento del pasivo. También es elemento importante que el activo participe de los beneficios que produzcan al pasivo; el ejercicio de la
prostitución.
b) Elemento interno: Está constituido por la voluntad de vivir de los beneficios de la prostitución a expensas de las personas que la practiquen.
trata de personas
Consiste este delito en promover, facilitar o favorecer la entrada o salida del país de mujeres para el ejercicio de la prostitución.
En su primera modalidad. se refiere este delito a la prostitución femenina. Es en esta modalidad que se ha conocido tradicionalmente el hecho con
el nombre de "Trata de Blancas (nombre desde luego erróneo, por no ser sólo las mujeres de color blanco las víctimas de este delito). La segunda
modalidad, de reclutamiento de persona para el ejercicio de la prostitución, se refiere a las de sexo masculino; y la tercera. a una forma que
podemos llamar agravada, cuando concurren las circunstancias señaladas en el artículo 189, que establece que las formas agravadas de corrupción.
exhibiciones obscenas
REVISAR REFORMA
Los actos obscenos son aquellos encaminados a provocar maliciosamente la excitación sexual: en este caso, se refiere la ley al exhibicionismo
lúbrico del que expone al público sus órganos sexuales, o bien, algún otro tipo de acto obsceno.
Art. 195 y 196 del Código Penal.
Tales acciones han de ser ejecutadas en sitio público (Lugar público) lugar abierto al público. En relación con lo ya explicado cuando labramos del
pudor. no es difícil comprender que en otras legislaciones estas acciones sean denominadas como ultrajes a la moral pública.
Comete este delito según lo indica el artículo 196, quien publicare. fabricare o reprodujere libros, escritos, imágenes u objetos obscenos; así
también, quien los expusiere. distribuyere o hiciere circular. Este delito también es cometido por quienes participan en espectáculos obscenos de
teatro, cine, televisión o radio. El elemento interno del delito consiste en la conciencia de la perturbación a pudor sexual social que se causa.
Generalidades:
Concepto sobre el Bien Jurídico: En los delitos que se encuentran en este Título. el bien jurídico objeto de protección penal es la libertad, la
seguridad de la persona, o ambos, Se desarrollan aquí los artículos 3. 4. y 5. Constitucionales. E1 3. en cuanto el Estado garantiza y protege la
seguridad de la persona. El 4. en cuanto se refiere a la igualdad de todos los seres en nuestro país y su libertad; y. el 50. en cuanto a que toda
persona tiene permitido hacer lo que la ley no le prohibe, consecuentemente no está obligada a acatar órdenes que no estén basadas en ley. y es
en consecuencia de la obediencia basada en la ley que puede alegarse eventualmente la obediencia debida a que hicimos alusión en nuestra parte
general.
Delitos de Este Título: Contiene en el capítulo de los delitos Contra la Libertad Individual específicos: el Plagio. el Sometimiento a servidumbre. las
Detenciones Ilegales y la Aprensión Ilegal; y en capítulos aparte. otros delitos contra la libertad y la seguridad como el Allanamiento de Morada. las
Sustracciones de Menores, las Coacciones y Amenazas, la Violación y Revelación de Secretos y los Delitos contra la Libertad de Cultos y el
Sentimiento Religioso.
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL
Plagio o secuestro
El plagio o secuestro no aparece, como otras figuras, definido por nuestra ley. Es un delito en el cual fundamentalmente se lesiona la libertad de
locomoción del sujeto pasivo. Atendiéndonos a la descripción gramatical, realmente todo plagio o secuestro es básicamente una detención Legal,
agravada por el articulo específico señalado en la ley (articulo 201), que consiste en el propósito de lograr, rescate, canje de terceras persona u otro
propósito ilícito igual o análoga entidad.
De la redacción confusa de la ley. podemos extraer entonces los elementos. no sin antes aclarar que nos parece confusa por las siguientes razones:
a) Que plagio y secuestro gramaticalmente significan lo mismo, por lo cual basta con una de las expresiones;
b) Al indicarse en el Código: "otro propósito ilícito de igual o análoga entidad", nada claro se dice al juzgador para un caso concreto. y
eventualmente puede conducir a la creación de figuras penales por analogía.
Elementos:
a) Material: El núcleo del tipo penal constituye el apoderamiento que el agente perpetra de una persona. privándola de su libertad y
manteniéndola durante un tiempo sin ella.
b) Interno: Este es un delito doloso, requiere un dolo específico:
b.l: Lograr rescate;
b.2: Lograr canje;
b.3: Otro propósito ilícito. Debemos nuevamente señalar que la palabra rescate, no es lo suficientemente clara; ésta puede significar tanto la acción
de recobrar algo, o bien, sustituir a alguien para liberarle de trabajo o contratiempo; entenderemos. que con ella la ley se refiere al rescate de
dinero que se pague a cambio de la libertad de una persona.
El delito se suma con la realización del hecho previsto en la ley, esto es, privando arbitrariamente de la libertad al sujeto pasivo, aún cuando el
precio exigido sea pagado o no, se cause daño al mismo o a un tercero. Por requerir la determinada cantidad de tiempo, es posible la tentativa de
plagio, y por la misma razón lo colocamos dentro de los denominados delitos permanentes o de efectos permanentes.
Tortura:
De acuerdo con la Declaración sobre la Protección de Todas las Personas contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Degradantes o
Inhumanos adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 9 de diciembre de 1975, la tortura es todo acto por el cual un funcionario
público, u otra persona a instigación suya, inflija intencionalmente a una persona penas o sufrimientos graves, ya sean físicos o mentales, con el fin
de obtener de ella o de un tercero información o una confesión, de castigarla por un acto que haya cometido o se sospeche que ha cometido, o de
intimidar a esa persona o a otras. No se considerará tortura las penas o sufrimientos que sean consecuencia únicamente de la privación legítima de
la libertad, o sean inherentes o incidentales a ésta, en la medida en que estén en consonancia con las Reglas Mínimas para el Tratamiento de los
Reclusos.
La Tortura puede ser física o mental.
ARTICULO 201.- BIS. Comete el delito de tortura, quien por orden, con la autorización, el apoyo o aquiescencia de las autoridades del
Estado, inflija intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean físicos o mentales con el fin de obtener de ella o
de un tercero información o confesión, por un acto que haya cometido o se sospeche que hubiere cometido, o que persiga intimidar a
una persona o, por ese medio, a otras personas.
Igualmente cometen el delito de tortura los miembros de grupos o bandas organizadas con fines terroristas, insurgente, subversivos o de cualquier
otro fin delictivo.
El o los autores del delito de tortura serán juzgados igualmente por el delito de secuestro.
No se consideran torturas las consecuencias de los actos realizados por autoridad competente en el ejercicio legítimo de su deber y en
el resguardo del orden público.
El o los responsables del delito de tortura serán sancionados con prisión de veinticinco a treinta años."
desaparición forzada
“ARTICULO 201.- * TER. DESAPARICIÓN FORZADA. Comete el delito de desaparición forzada quien, por orden, con la autorización o
apoyo de autoridades del Estado, privare en cualquier forma de la libertad a una o más personas, por motivos políticos, ocultando su
paradero, negándose a revelar su destino o reconocer su detención, así como el funcionario o empleado público, pertenezca o no a los
cuerpos de seguridad del Estado, que ordene, autorice, apoye o de las aquiescencia para tales acciones.
Constituye delito de desaparición forzada, la privación de la libertad de una o más personas, aunque no medie móvil político, cuando se cometa por
elementos de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su cargo, cuando actúen arbitrariamente o con abuso o exceso de
fuerza. Igualmente, cometen delito de desaparición forzada, los miembros o integrantes de grupos o bandas organizadas con fines terroristas,
insurgentes, subversivos o con cualquier otro fin delictivo, cuando cometan plagio o secuestro, participando como miembros o colaboradores de
dichos grupos o bandas,
El delito se considera permanente en tanto no se libere a la víctima.
El reo de desaparición forzada será sancionado con prisión de veinticinco a cuarenta años. Se impondrá la pena de muerte en lugar del máximo de
prisión, cuando con motivo u ocasión de la desaparición forzada, la víctima resultare con lesiones graves o gravísimas, trauma psíquico o
psicológico permanente o falleciere”.
La desaparición forzada se basa en un secuestro llevado a cabo por agentes del estado o grupos organizados de particulares que actúan
con su apoyo, y donde la victima desaparece. En estos casos, las autoridades no aceptan ninguna responsabilidad del hecho, ni dan cuenta de las
víctimas. Los recursos de habeas hábeas o de amparo son mecanismos jurídicos destinados a garantizar la libertad del ciudadano.
sometimiento a servidumbres:
Concepto: Entendemos que la norma fundamental en este Delito, es la que niega la existencia de la esclavitud. Aunque en la exposición de motivos
de nuestro Código Penal se indica que este delito mantiene características ya conocidas, vale aclarar que la referencia posiblemente sea en cuanto
a otras legislaciones pues no existió en el Código Penal anterior un delito con nombre y caracteres similares a este. Consiste este Delito en reducir a
una persona servidumbre, de manera que además de privarle de su libertad, el pasivo es obligado a servir al activo.
detenciones ilegales
Es necesario observar que nuestra ley utiliza palabras homónimas para dos tipos diferentes. En efecto, en los artículos 203 y 205, el epígrafe de
ambos hace parecer que pudiera existir alguna igualdad; sin embargo, los hechos descritos son diferentes.
Concepto: El delito de detención ilegal, que otras legislaciones llaman privación ilegal de libertad, consiste en que el sujeto activo detiene al pasivo
o lo encierra, privándolo con ello de su libertad. El sujeto activo puede ser cualquiera así como el pasivo, incluso puede serlo, la persona que esté
privada de capacidad de movimiento. En ningún caso un particular puede privar de su libertad a otro, a menos que se trate del caso señalado en el
artículo 534 del Código Procesal Penal, en caso de detención de por un particular por delito flagrante.
2: El segundo elemento dentro de la materialidad del hecho consiste en la Licitud de la privación de la libertad. de manera que cuando la detención
no tiene el carácter de ilicitud, tal como los internamientos de personas dementes para que reciban tratamiento médico. el hecho pierde carácter
delictivo.
b) Elemento Interno: Consiste en la intención de privar de la libertad al sujeto pasivo.
Este es un delito doloso y de carácter permanente. Es autor del mismo, quien mediante su actuación directa priva al pasivo de su libertad. El sujeto
activo debe ser siempre un particular .
Nuestra ley considera también autor del hecho: (articulo 203) a quien proporciona lugar para la ejecución del delito, Agravantes Especiales: En
relación con los delitos de los
artículos 20 1 y 203 del Código Penal, existen circunstancias agravantes específicas, consistentes en el aumento de una tercera parte de la pena, en
los siguientes casos:
a) Cuando el secuestro o plagio dure más de diez días;
b) Si en la ejecución del delito mediare amenaza de muerte, trato cruel o infamante para la persona ofendida;
c) Si el delito fuere cometido por mas de dos personas;
d) Si fuere anulada la voluntad de victima de propósito;
e) En los delitos de los artículos 20 1 y 203 si la acción se hubiere ejecutado con simulación de autoridad; y
f) Si la víctima resulta afectada mentalmente en forma temporal o definitiva.
APREHENSION ILEGAL
En este delito la acción se realiza por un particular que fuera de los casos permitidos por la ley. aprehende a una persona para presentarla a la
autoridad. También es una variedad de la privación ilegal de la libertad. solamente que exige un elemento interno o propósito determinado: La
presentación de la persona aprehendida a la autoridad. sin estar autorizado previamente por la autoridad. Los casos a que se refiere la ley,
permitidos por ella para aprehender personas, se refieren al auxilio que los particulares han de prestar la conducción de personas y eventualmente
en los casos de delito flagrante a que se refieren los artículos 352 y 354 del Código Procesal Penal, especialmente este último que señala que
"Cualquier particular podrá detener al sindicato de delito flagrante o a reos procesados prófugos, poniendo al aprehendido a inmediata disposición
del juez o de autoridad más accesible".
allanamiento de morada
Historia: El Derecho Romano no consideró el allanamiento de morada como un delito independiente. sino como una modalidad de la injuria:
siguiendo el relato del extinto maestro español Cuello Calón, en el Fuero Juzgo se castigó al que entrare por fuerza en casa ajena sin causar daño.
Posteriormente o permanecer en ella contra la voluntad del morador. que es la forma actualmente aceptada por nuestra legislación (artículo 206).
Bien Jurídico Tutelado: El objeto jurídico de tutela penal en la ley es la inviolabilidad de la morada. es decir. de la casa de habitación. De acuerdo
con Eusebio Gómez (6) el lugar destinado a la habitación hacer posible el desenvolvimiento de la libertad personal en lo que atañe a las exigencias
de la vida privada aunque dicho lugar esté totalmente cerrado o parcialmente abierto, móvil o inmóvil, sea de uso permanente o transitorio. Así, el
departamento, vivienda, o aposento son casa de habitación también a sus dependencias; en tal virtud, podemos indicar que son dependencias de
la morada los lugares inmediata o mediatamente dependientes del departamento, vivienda o aposento. que sin formar parte integrante del
ambiente, que constituye la habitación. están destinados a su servicio o lo complementen. por lo que participan de su naturaleza como lo accesorio
participa de lo principal.
Resumiendo, podemos decir que la tutela penal se encamina a proteger el derecho a vivir libre y seguro en la, morada, derecho que
consecuentemente, corresponde al morador, que no siempre se identifica con el propietario del lugar o casa.
Concepto: De acuerdo con el texto de la ley, comete este delito el particular que, sin autorización o contra la voluntad expresa o tácita del
morador, clandestinamente o con engaño entrare en morada ajena o en sus dependencias o permaneciere en ellas.
Clases: Del contenido del texto legal. aparecen las siguientes clases (hipótesis del allanamiento):
I. Allanamiento Activo. que es la entrada en morada ajena contra la voluntad ajena.
II Allanamiento Pasivo: El hecho de permanecer o mantenerse en morada ajena contra la voluntad expresa o tácita del morador .
Allanamiento Activo: Sujeto de este delito es cualquier persona, incluso los parientes legales del pasivo. pues en cuanto a ellos ninguna excepción
hace la ley. Sujeto pasivo es el morador aunque no se encuentre en la casa o morada.
1) material: Fundamentalmente el hecho de entrar en morada ajena hace que se realice el delito. La finalidad ha de ser simplemente el
allanamiento, porque si el acto de entrar se efectúa como medio para otro fin posterior, habría un concurso ideal de delitos, sancionándose el
allanamiento en el otro delito, por ejemplo, si se entra para dar muerte al morador, o para violar a la mujer que reside en la morada.
Es importante señalar que como el allanamiento constituye elemento esencial del hurto agravado, al tenor de lo estipulado en el inciso 3. del
articulo 247 del Código Penal, no puede ir apreciado como delito concurrente, para no sancionarse dos veces el mismo hecho. La materialidad
pues, consiste en entrar efectivamente en la morada ajena, siendo indiferente que se emplee o no violencia, armas, mas de dos personas o
simulación de autoridad ajena, puesto que tales circunstancias agravan la pena impuesta al delito (articulo 207)
Por morada, desde el punto de vista legal, deben entenderse, tanto al local donde habita una persona, como (nuestra ley extiende este concepto),
todas las dependencias de la casa habitada en comunicación interior con ella, pero es preciso que el lugar esté destinado a habitación y se
encuentre efectivamente habitado, y como ya mencionamos antes, es indiferente que el morador sea el propietario o Inquilino, o aún, un vigilante
del lugar. De acuerdo con el articulo 208 no se aplica el concepto de allanamiento a quien entra en la morada para evitar un mal grave a sí mismo, a
sus moradores o a un tercero; este es un supuesto de estado de necesidad en el que se violenta el derecho del morador a vivir libre y seguro en su
morada.
Tampoco se aplica el concepto aquí referido, al funcionario que allane un domicilio pudiendo con órdenes emanadas de autoridad competente ni
en el caso del llamado allanamiento Judicial a que se refiere el artículo 508 del Código Procesal Penal.
La alusión es el contenido del articulo 522 del Código Procesal Penal.
Tampoco se consideran morada ajena, los cafés, tabernas, posadas, casas de hospedaje, y demás establecimientos similares mientras estén
abiertos al público; ello en consonancia con la finalidad de tales establecimientos, que son de atención al público. Sin embargo, la entrada en una
de las habitaciones de la posada, contra la voluntad del huésped allí alojado, si. es allanamiento de morada, aún cuando la posada u hospedaje se
encuentran abiertos, siempre y cuando la habitación le sirva de morada en términos de permanencia. En todo caso, la misma ley indica (articulo
208 párrafos segundo). que la morada particular que en dichas casas públicas tengan los que allí ejercen su industria no deben considerarse
accesibles al público, aún cuando dichas casas estuvieren abiertas. Parte integrante del elemento material, es penetrar contra la voluntad del
morador. El allanamiento activo la voluntad contraria del morador puede ser expresa o tácita, es decir, que la voluntad de no dejar entrar a un
extraño en morada puede constar o presumirse que la persona moradora no dio su consentimiento y que en consecuencia la entrada tuvo lugar
contra su voluntad. Pueden establecerse en consecuencia, varios tipos de entrada a morada ajena contra la voluntad del morador, siendo tales:
a.l: La realizada en presencia del morador y contra su voluntad;
a.2: La entrada oculta o clandestina sin contar con la voluntad del morador; en este caso se presume que el morador no ha dado su
consentimiento. El derecho de oponerse a la entrada en la morada dice Cuello Calón pertenece exclusivamente al morador. Y pueden representarle
en ese derecho su cónyuge, sus hijos o sus dependientes como criados. etc.
La persona que habita el lugar con ánimo de permanencia, posee el derecho de impedir la entrada cualquiera que sea el título por el cual disfruta
de la morada: como inquilino, propietario, comodatario, y aún contra el propietario del bien.
b) Elemento Interno: se encuentra constituido por la voluntad, ya sea de inflingir la prohibición expresa o no atacar lo que tácitamente se supone
que el morador no quiere.
Allanamiento Pasivo: Siendo importante señalar que en este caso estamos ante un delito de omisión. los elementos son: a) El hecho material
permanecer o mantenerse en la morada ajena. cuando el morador ha manifestado expresamente su desde que el sujeto activo no permanezca en
ella. La permanencia en la morada. ha de ser contra la voluntad expresa del morador, a diferencia del allanamiento activo. en que la voluntad
contraria del morador puede ser expresa tácita.
b)El elemento interno consiste en la conciencia del activo de permanecer en morada ajena contra la voluntad del morador.
de la sustraccion de menores
Historia: Anteriormente se penó el hecho de sustraer los hijos de los hombres libres de casa de sus padres, el culpable quedaba como siervo del
hijo robado o pagaba una pena pecuniaria.
Legislación Guatemalteca: En concatenación con la legislación española. el Código Penal guatemalteco de 1936 (Decreto 2164) se refirió a la
sustracción de menores y al abandono de niños. En cuanto a la sustracción. se refirió a la que la legislación actual denomina propia e impropia.
Mencionó que la sustracción de un menor de siete años se castigaba con la pena de diez años de prisión correccional. Incluye las mismas penas
para quien hallándose encargado de la persona del menor no lo presentara a sus padres o guardadores, ni dieren explicación satisfactoria acerca de
su desaparición (impropia, para el actual código), así como también se refirió a lo que el actual código denomina inducción al abandono de hogar .
El actual Código Penal menciona la sustracción propia, solamente que cambia la edad, ya que habla de la sustracción de un menor de doce años de
edad o un incapaz del poder de sus padres, tutor o persona encargada del mismo, así como de quIen lo tuviere contra la voluntad de éstos
(artículos 209). En cuanto a la sustracción impropia la ley se refiere " una omisión, ya que consiste en la no presentación del menor" no Indicando
la edad, pero es de suponer que se refiere a las edades indicadas en el articulo 209, o sea, menor de 12; mayor de 12 pero menor de 18 años.
Menciona la ley en el artículo 211, el hecho de que habiendo desaparecido el sustraído no se probare por los responsables el paradero de la víctima
o que su muerte o desaparición se debió a causas ajenas a la sustracción.
También se refiere a la inducción al abandono del hogar (articulo 212), cuyo nombre indica su contenido, y que se refiere al menor de edad pero
mayor de diez años, y finalmente a la entrega indebida de un menor encontrándose a cargo de la crianza o educación de un menor de edad,
dándolo a un establecimiento público o a otra persona sin la anuencia de quien lo ha confiado.
Historia: Son aquellas mediante las cuales se constriñe a una persona para que realice un acto contra su voluntad o deje de realizar. Se hallaba en el
antiguo Derecho Privado de Roma. pero no fue introducida en el campo penal hasta la segunda mitad del siglo XVIII. Estos delitos fueron
reglamentados especialmente por la Lex Julia de vi publica y por la Lex Julia de vi privata. Esta penaba el tomarse la justicia por su mano, en
violento ejercicio del propio derecho. En nuestro antiguo derecho ya penan hechos caracterizados por el empleo ilícito de la violencia para imponer
la ejecución de determinados hechos", dice Cuello Calón refiriéndose en este último al Derecho Penal español.
Legislación Guatemalteca: Dentro del concepto de coacción señalaba el Código Penal de 1936 los siguientes casos: El que sin estar legítimamente
autorizado impida a otro hacer lo que la ley no prohíbe, o le compela a efectuar o consentir lo que no quiera, sea justo o injusto, valiéndose al
efecto de alguna violencia, fuerza o intimidación (articulo 383), así corno al que con violencia se apodera de una cosa perteneciente a su deudor
para hacer pago con ella.
En el actual Código Penal, la coacción se comete por "Quien sin estar legítimamente autorizado, mediante procedimiento violento, intimidatorio o
que en cualquier forma compela a para que haga o deje de hacer lo que la ley no le prohíbe, efectúe o consienta lo que no quiere ó tolere que otra
persona lo haga, sea justo o no "(articulo214).
Clases: La palabra coacción. se deriva del latín coactivo, y significa según el Diccionario de la lengua. fuerza o violencia que se hace a una persona
para precisarla a que diga o ejecute alguna cosa. En ese sentido, coacción es fuerza o violencia que obra sobre el ánimo de una persona. y por lo
tanto sobre la libertad del hombre pudiendo ser de dos clases: Física (absoluta) y Moral o Intimidación ( impulsiva). Las legislaciones así como la
etimología y el origen histórico de la palabra hacen que en rigor se observe que coacción es más que todo referida a la violencia moral. de acuerdo
con nuestra ley. la coacción puede realizarse en cualquier forma, ya sea física o moral.
Nuestra ley, sigue el patrón español de considerar tales hechos como delitos, considerándola además como exento de responsabilidad por falta de
culpabilidad por ejecutar el hecho impulsado por miedo invencible, cierto o inminente según las circunstancias articulo 25. Inciso lo.) En la
violencia física. que puede ser a la vez activa y pasiva, la violencia es material y el sujeto pasivo no puede contrarrestar, resistir esa fuerza.
En cuanto a la violencia moral, podemos decir que es a la que propiamente se llama coacción. y representa "la constricción que un mal grave e
inminente ejerce sobre el espíritu humano. Violentando sus determinaciones".
Elementos:
a. En cuanto al elemento material podemos agregar a lo ya dicho, que comete este delito quien sin estar legítimamente autorizado y mediante
procedimiento violento o intimidatorio compela a otro ú obliga para que haga o deje de hacer lo que la ley no le prohibe, efectúe o consienta lo
que no quiere o tolere que otra persona lo
haga. Sea justo o no.
El delito de coacción lesiona la facultad de todo individuo de actuar por sus propios motivos, por tal razón, el bien jurídico que lesiona con su
realización es la libertad y
seguridad de la persona. Dentro de tal evento podemos distinguir:
a.l: Se realiza el acto de compeler u obligar a otro, mediante procedimiento violento o intimidatorio en cualquier otra forma a hacer lo que la ley
no le prohíbe, efectúe o consienta lo que no quiere o, es decir y en términos generales: imponer una persona a otra su voluntad. a través de las
formas señaladas.
Algunos penalistas consideran este hecho como subsidiario. Es Decir, siempre va formando parte de otro hecho principal, y de ahí que algunas
legislaciones no lo sancionen específicamente, es decir, como delito autónomo, y cuando así sucede, lo consideran como tentativa de otro hecho.
a.2: La violencia de que habla la ley ha de ser ilícita. ya que la ley se refiere a "Quien sin estar legítimamente autorizado" realice uno de los actos a
que se refiere. esto quiere decir. que se puede dar el supuesto de que alguien pueda impedir a otro hacer lo que la ley si prohíbe. no incurriendo
por tanto en el delito, por ejemplo, quien con violencia impide que se cometa un robo.
1.3: El elemento subjetivo en este hecho consiste en la voluntad específica de influir en el ánimo de la persona en forma violenta para obligarla a
realizar actos contra su voluntad.
Tentativa y Consumación. Como ya se dijo antes, lo complejo del hecho en algunas legislaciones, o no se necesita como un delito aparte y no en
forma directa de otras incriminaciones. Puede por consiguiente darse en concurso con las otras violaciones con que pueda interceptarse, y en este
sentido. somos de opinión que queda formando parte
del nuevo hecho, por ejemplo, el caso de quien para robar coacciona, puesto que la violencia requerida para el robo se está efectuando a través de
la coacción.
Caso: En relación con lo anteriormente indicado, el caso que nos ha llamado más la atención por su irregular forma de tipificarse en nuestros
tribunales es el de las personas que a través de un mensaje pretendan obligar a alguien a que les deposite una cantidad de dinero en cierto lugar.
En muchos casos hemos visto que se tipifica como coacción lo que es realmente (en caso de que el autor ha sido detenido al momento de recoger
la cantidad exigida) una tentativa de robo.
Amenazas
El antecedente más antiguo que podemos encontrar es el Código Penal, español de 1822, en donde se regularon "consagrando a su regulación
preceptos de extremada minuciosidad.”
Legislación Guatemalteca: La legislación anterior, o sea, el Código Penal de 1936 difiere un tanto de la actual. En cuanto a las amenazas, se indicaba
(articulo 380) "El que amenazara a otro con causar o al mismo a su familia, en sus personas, honra o propiedad, un mal que constituya delito",
imponiéndose las penas en relación con que si la amenaza era condicionada, si se hizo por escrito o por medio de emisario o si no fue condicional.
Así mismo se hizo referencia a la penalización de las amenazas no constitutivas de delito (articulo 381).
En la legislación actual, se ha sintetizado un tanto el concepto de la anterior, indicándose que comete este delito (artículo 215) "Quien amenazare a
otro con causar al mismo o a sus parientes dentro de los grados de ley , en su persona, honra o propiedad un mal que constituya o no delito".
Definición y Elementos: El texto lega no trae una referencia lo que debe atenderse por amenaza, en esa virtud, debemos entender puesto que tal
es el acuerdo de la doctrina, que la amenaza consiste en el anuncio que se hace de un mal que puede ser o no delito.
Son elementos de este delito:
a) La amenaza de un mal. Amenazar es, pues, anunciar a otro que se le va a causar un mal, con el propósito de infundirle miedo; es anunciarle que
se leva a causar u mal dependiente de la voluntad de quien se lo anuncia. Puede ser verbal o por escrito. Lo fundamental es que el anuncio pueda
perturbar la tranquilidad del amenazado y causarle alarma o temor.
b) Que el mal sea futuro y de posible realización. Si el hecho que se anuncia se causa al momento de la amenaza se integraría el delito con el mal
causado y anunciado. Así también, el mal ha de ser posible. Expresa también nuestra ley que no es necesario que el mal que se anuncia sea para
uno, puede admitirse el mal anunciado para un extraño, siempre que sea de los indicados en la ley.
Diferencias entre Amenaza y Coacción: Ambos delitos constituyen un atentado a la libertad y seguridad, pero se diferencian en que en la coacción
el empleo de la violencia moral o material, es para obligar a otro a hacer o dejar de hacer lo que la ley no le prohíbe, ó tolere que otra persona lo
haga, en tanto que la amenaza es el mero anuncio de un mal futuro, concreto y determinado, contra el sujeto pasivo o sus parientes dentro de los
grados de ley, en su persona, honra o patrimonio; el mal anunciado puede o no constituir delito.
Historia: De acuerdo con lo indicado por Cuello Calón, el antecedente histórico de estos delitos se encuentra en el Código Penal español de 1922,
en donde se penó la violación de la correspondencia (extraer, interceptar o abrir cartas del correo) realizada por particulares y la revelación por
éstos de los secretos que les hubieren sido confiados.
Legislación Nacional: En el Código Penal anterior, estos delitos se encontraban en el Título de los Delitos contra la Seguridad y Libertad, en el
párrafo de los delitos de Descubrimiento y Revelación de Secretos, siguiendo el antecedente español. Las modalidades aceptadas por dicho código
eran las siguientes:
a) La revelación de secretos propiamente dicha, en el artículo 384 que indicaba: "El que para descubrir los secretos de otros se apoderare de sus
papeles o cartas y los divulgue. Será castigado con seis meses de arresto mayor" Existiendo también el precepto relativo a si los secretos no se
divulgaban.
También se refirió dicha ley al administrador, dependiente o criado que revelara los secretos de su principal, así como también se penaba la
divulgación de secretos que hubieren sido confiados a la persona en el ejercicio de su profesión que es el delito denominado revelación de Secreto
Profesional, y finalmente contemplaba la Revelación de Secretos Industriales, que es lo relativo al denominado en nuestra legislación actual, a la
Infidelidad que más adelante comentaremos.
En el Código Penal vigente encontramos distintas variedades de la violación y revelación de secretos:
a.l: Violación de correspondencia y papeles privados.
a.2: Sustracción. desvío o supresión de correspondencia.
a.3: Intercepción o reproducción e comunicaciones.
a.4: Publicidad indebida.
a.5: Revelación de secreto profesional.
3. Intercepción o Reproducción de Comunicaciones: La materialidad de este delito puede configurarse interceptando, copiando o grabando
comunicaciones (radiales. Televisadas, telegráficas, telefónicas u otras semejantes) o bien impidiéndolas o interrumpiéndolas, dichos actos deben
ser ejecutados valiéndose de medios fraudulentos, es decir, no admitidos por ninguna disposición legal.
Cualquier persona puede ser sujeto activo del hecho; y el sujeto pasivo tendrá que ser quien sea propietario o tenedor legal de las comunicaciones
ya indicadas. El elemento interno esta constituido por la conciencia y voluntad de valerse de los medios fraudulentos ya referidos para realizar el
hecho.
Publicidad Indebida: Este hecho se realiza materialmente, por quien hallándose legítimamente en posesión de correspondencia, papeles,
grabaciones o fotografías no destinadas a la publicidad y los hiciere públicos sin autorización, si el hecho causa o pudiera causar perjuicio. Tenemos
entonces que el sujeto activo es quien se halla legítimamente en posesión de los documentos, y que los hace públicos sin la debida autorización,
significándose con esto, que no solamente debe contar con autorización, sino con la debida autorización, o sea que debe autorizarse por la persona
propietaria de la correspondencia, papeles, grabaciones o fotografías relacionadas. Parte fundamental de la materialidad del hecho es que la
publicidad o con la publicidad se cause o se pudiere causar perjuicio, tanto al propietario de los documentos como a terceras personas.
Elemento interno del delito. Es hacer públicos correspondencia, papeles, grabaciones o fotografías, sabiendo que no se tiene la autorización
debida.
Conviene acotar aquí lo relativo a la eximente por justificación, en lo relativo a los delitos de violación de correspondencia y papeles privados del
artículo 217: sustracción. desvío o supresión de correspondencia, y 108 de intercepción o reproducción de comunicaciones, en que al tenor de lo
indicado en el artículo 221 son aplicables a los padres respecto de las personas que tengan bajo su custodia o guarda. En tales casos, la ley
considera que la sustracción o hechos relativos a tales delitos no se realiza indebidamente, sino que se Justifica por la propia ley, en concordancia
con lo legislado en el artículo 24 inciso 3. del mismo código.
Consideraciones generales:
El bien jurídico tutelado es aquí, la libertad y seguridad en lo relativo a la libertad de cultos específicamente, y la seguridad en cuanto al
sentimiento religioso. específicamente aludido.
HISTORIA:
En el Código penal español. se ha colocado estos delitos dentro de las infracciones de tipo administrativo y sanitario aunque al decir de Cuello
Calón su lugar adecuado se halla entre los delitos de carácter religioso. Este criterio es el que inspira gran número
de códigos, el de Italia. donde se incluyen en el título de "Delitos contra los Sentimientos Religiosos y la Piedad de los Difuntos"; Alemania entre los
"Delitos contra la Libertad de Cultos y el Sentimiento Religioso"; Venezuela. entre los delitos contra "La libertad de Cultos"; El Código español de
1850 también incluía la profanación de cadáveres entre los delitos religiosos.
Turbación de actos de culto
El hecho material del delito consiste en interrumpir la celebración de una ceremonia religiosa o bien ejecutar actos en menosprecio o con ofensa
del culto. Así pues es delito:
Profanación de sepulturas
Dentro de este epígrafe delictivo se encuentran en nuestra ley (articulo 225) diversas infracciones:
a) Violar o vilipendiar sepultura. sepulcro o urna funeraria:
b) Profanar en cualquier otra forma el cadáver de un ser humano o sus restos.
El delito está constituido por violar sepultura, o sepulcro. La profanación de cadáveres propiamente dicha se constituye por el hecho de sustraer o
desenterrar los restos humanos cadáveres, o cualquier acto atentatorio al respeto debido a la memoria de los muertos.
Inseminación:
La Inseminación es la fusión del óvulo femenino con el espermatozoide masculino que se efectúa normalmente por la cópula carnal.
Pero puede también producirse artificialmente, llevando el semen a la vagina. Esta modalidad tiene múltiples motivaciones que dan
lugar a varios problemas jurídicos, según que la mujer este o no casada, que el semen utilizado sea del marido o de un tercero, que
ambos cónyuges estén conformes con la fecundación artificial o que uno de ellos se oponga. Más aun si la inseminación se hubiere
llevado a cabo contra la voluntad de la mujer, empleando violencia o aprovechándose de su imposibilidad para resistir, habría surgido
un delito: “ARTICULO 225.- * "A". INSEMINACIÓN FORZOSA. Será sancionado con prisión de dos a cinco años e inhabilitación
especial hasta diez años el que, sin consentimiento de la mujer procurare su embarazo utilizando técnicas médicas o químicas de
inseminación artificial.
Si resultare el embarazo, se aplicará prisión de dos a seis años e inhabilitación especial hasta quince años.
Si la mujer sufriere lesiones gravísimas o la muerte, se aplicará prisión de tres a diez años e inhabilitación especial de diez a veinte años”.
“ARTICULO 225.-* "B". INSEMINACIÓN FRAUDULENTA. Se impondrá prisión de uno a tres años e inhabilitación especial hasta diez
años al que alterare fraudulentamente las condiciones pactadas para realizar una inseminación artificial o lograre el consentimiento
mediante engaño o promesas falsas”.
* Adicionado por el Artículo 4 del Decreto Número 33-96 del Congreso de la República de Guatemala.
“ARTICULO 225.- * "C". EXPERIMENTACIÓN. Se impondrá de uno a tres años de prisión e inhabilitación especial hasta diez años al
que, aún con el consentimiento de la mujer, realizare en ella experimentos destinados a provocar su embarazo.
No se consideran experimentos los diversos intentos para procurar el embarazo, que se realicen conforme a una técnica ya
experimentada y aprobada”.
28. De los delitos contra el orden jurídico familiar y contra el estado civil.
Generalidades
Nuestro Código Penal Vigente, siguiendo la doctrina positiva, divide la regulación de los tipos delictuosos, en relación a los valores fundamentales
del estado, y en este sentido, también incorpora en su texto la protección del orden jurídico familiar, y el estado civil de la persona, basado
fundamentalmente en que, la familia es la base de las relaciones sociales y que ésta debe sujetarse, precisamente a los lineamientos, que sobre
este tema trae el Artículo 312 del Código de Napoleón.
Los filósofos contemporáneos, han descubierto, todos los aspectos del desarrollo histórico de la familia, basados en los preceptos de la sociedad
moderna y que ha pasado a través de una serie de concepciones disímiles, hasta converger en lo que actualmente se considera el núcleo familiar.
Históricamente, Morgan, filósofo inglés, realizó un estudio verdaderamente profundo, acerca de la vida familiar de los iroqueses, radicados en el
estado de Nueva York, Estados Unidos de Norte América,'y que presentan la forma mas elemental de la vida comunal como es la "familia
sindiásmica", cuya descendencia de una pareja conyugal, era reconocida por toda la comunidad; no había duda en este grupo, de a quien o quienes
debían aplicarse los apelativos de padre, madre, hijos, hermanos o hermanas-, caracterizándose porque la unión era eventual, y cualquiera de las
partes podía darla por finalizada y así volver a generarse otra, en la cuál los apelativos anteriormente mencionados, tendrían una vigencia total, y
en todo caso, todos los integrantes de la familia anterior iban acomodándose a ía 'nueva formación.
Descendiendo de ese estado primitivo de barbarie, se asegura que aparecen en su orden los siguientes grupos familiares: a) La familia
consanguínea: Que se caracterizaba por la unión carnal entre todos los miembros del grupo familiar sin distinción; todos los abuelos y abuelas, son
maridos y mujeres entre si', lo mismo sucede con los padres y los hijos; y se iban desenvolviendo los círculos hasta componer la familia. Esta forma
de vida carece de una proyección sociológica, y todos se desenvolvían, a través de los actos carnales. A pesar de que el concepto de la familia
consanguínea de tipo primitivo ha desaparecido completamente, ha "resurgido dentro del nuevo sistema social, basada específicamente en el
Artículo 312 del Código de Napoleón, como cédula generadora de la sociedad, y sobre todo, se caracteriza, por la prohibición de los actos carnales
entre parientes, hasta el cuarto grado 'de consanguinidad. Esta prohibición aparece, calificada como delito dentro del Código Penal, y conlleva una
sanción .para las personas que, siendo parientes entre sí contrajeran matrimonio civil b) La familia Punalúa (Compañero): Con el desarrollo de los
estados primitivos, después de la familia consanguínea, aparece como forma de vida familiar la llamada Punalúa, caracterizada, porque se van
diluyendo en ella los lazos de parentesco entre los miembros de la tribu, y se va seleccionando, que individuo de la gen familiar, puede unirse
sexualmente en matrimonio; es decir, en este núcleo, prácticamente han desaparecido, las uniones carnales entre los parientes consanguíneos, y
se aceptan entre los parientes lejanos, eran maridos o mujeres comunes de todos ellos, de los cuales quedaban excluidos lógicamente los primeros.
Fue desapareciendo la unión carnal consanguínea y se conservó entre parientes de grados mas alejados, con la prohibición expresa de que, los
hermanos, no podían entre sí, sostener actos carnales y buscaban a sus primas y/o primos, y entre ellos se originaba una nueva cédula, familiar que
se caracteriza por el desaparecimiento de la consanguinidad, en la inmensa mayoría de los casos, la institución de la gens que es originariamente la
base primitiva de la familia, ha salido directamente de la familia Punalúa que ya se va disgregando, con ciertos linchamientos de lo que debe
entenderse por una conformación familiar. Se dejan pues a un lado los núcleos insignificantes de relaciones sexuales entre miembros mas alejados
de la gens que en un momento determinado, -según decía Morgan- va a dar una raza más fuerte, dedicada a desarrollar los bienes de producción.
La familia Punulúa dio origen a lo que se llama matrimonio por grupos; dentro de esa conformación familiar, por ejemplo, varias primas en segundo
grado entre sí eran mujeres comunes del marido de una de ellas y en consecuencia, se fue estableciendo una unión familiar con rasgos propios que
le fue dando una forma adecuada en cuanto a los bienes de producción.
Esta familia se caracteriza como ya dijimos, porque están excluidos los padres, y los hermanos, y porque como tipo originario primitivo en el cual
cada uno de los miembros de la gens iba adquiriendo para si medios de producción, fundamenta a la familia moderna, tal como esta concebida en
la actualidad formando grupos independientes de riqueza.
Como consecuencia de lo que hemos indicado anteriormente, para finalizar lo relativo al análisis histórico del desenvolvimiento de la familia
arribamos a una sola conclusión:, que todo el desarrollo de origen familiar y sus diversas etapas, traen como consecuencia únicamente la de que
cada una fue perteneciendo a los diversos estadios , de la historia, y aportaron en relación al régimen jurídico instituciones y prohibiciones que
concluyeron con la instauración de la familia Monogámica, de conformidad con el Artículo 312 del Código de Napoleón, que fue el que originó toda
la regulación jurídica, en la cual se desarrolla el matrimonio, sus regímenes y sus consecuencias, a efecto de proteger de una manera determinante
todo lo relacionado, con la propiedad común de los medios de producción. En tal virtud, la última etapa, de la conformación familiar y su
desenvolvimiento histórico y jurídico es el de pertenecer a la familia monogámica -base de la sociedad- que ha sido trasladada a nuestro Código
Civil Vigente, a efecto de que en Guatemala se instaure también ese orden familiar y se pongan en vigencia toda la gama de normas legales que
protejan la propiedad privada familiar incluyendo en el Código Penal como una supraestructura jurídica de tipos delictivos que inciden en la
protección de las normas del Código Civil, y por eso le incluyeron las figuras relacionadas, con el orden jurídico familiar y él estado civil.
Como punto de partida mediar, en el desarrollo de esta parte, debemos sentar como premisa fundamental que el matrimonio guatemalteco
responde, a la categoría de la familia monogámica; hay que observar como el Artículo 312 del Código de Napoleón vino a conformar todo el
andamiaje jurídico relacionado con el orden familiar, los alimentos entre parientes y las demás instituciones colaterales. De esta forma dentro del
Código Civil Guatemalteco, al describirse el matrimonio, se determina con claridad, que esta institución se desenvuelve bajo una base
estrictamente patrimonial, claro está que esa familia monogámica no es predominante en Guatemala, y por el contrario, únicamente trata de
mantener vigentes ciertos principios morales, religiosos y sociales para tratar de incorporar a 'ésta regulación normativa a miembros de las familias
campesinas que no se adecúan en su conformación familiar, a este tipo.
En la realidad social guatemalteca, existen diferentes formas familiares; la primera es la familia monogámica, que es sobre la cual se basa toda la
normatividad del Código Civil.
La segunda es la campesina que agrupa la mayor parte de los núcleos familiares guatemaltecos y que discrepan diametralmente de la anterior. Si
analizamos desde un punto de vista objetivo qué es lo que sucede con la conformación de estas familias, observamos que en su mayoría, la forma
de vida, de tratamiento, y de desarrollo, está basada en las tradiciones ancestrales que se han visto sometidas por virtud de la conquista a
regímenes jurídicos extraños y por eso en la actualidad, no se conforman ni tampoco se adecúan a la forma matrimonial que trae contemplada el
Código Civil. Claro, que se ha tratado de incorporar, mediante disposiciones de carácter gubernamental o religioso, a las familias campesinas a las
normas legales de la familia monogámica, pero en la mayoría de los casos, no se ha conseguido este objetivo y, por el contrario, esos núcleos
familiares se han mantenido graníticos y no dispuestos a aceptar otra regulación que no sea la que tradicional y culturalmente han desarrollado. No
se puede dejar de aceptar la realidad de que la familia campesina es totalmente ajena a toda aplicación normativa que trae el Código Civil. Como
consecuencia de lo anterior, existe una contradicción, en la adecuación de la tipología penal, y la realidad familiar, puesto que en la gran mayoría
de los casos la familia campesina está fuera de la ubicación de los tipos delictivos, que regula el orden penal sustantivo, debido a que su propia
conformación social rechaza la creación jurídica fundamentada en-los hechos hipotéticos previstos en las normas penales. Por ejemplo, dentro del
Código Penal existe la figura denominada bigamia o doble matrimonio, delito por el cual se sanciona a una persona, que contrae matrimonio en
dos oportunidades, sin estar disuelto el vínculo anterior (delito 226 del Código Penal). Dentro de la familia campesina, no podría darse nunca el
delito de bigamia puesto que la mayoría de las personas que la componen no están unidas por un matrimonio como el que describe el Código Civil.
Otro ejemplo, aparece con el delito de negación de asistencia económica, (Artículo 242 del Código Penal). Este delito, está totalmente fuera de la
realidad familiar guatemalteca, puesto que, trata de imponer una obligación alimenticia de tipo legal a núcleos que ni siquiera tienen una sola de
las características de la familia monogámica que regula el Código Civil. En consecuencia, no es posible que la "negación de asistencia económica
"imponga obligaciones legales a una persona, cuando el desajuste, presupuestario y su realidad de ingresos, no es comparable con el concepto del
Artículo 278 del Código Civil, son laborantes de escasos recursos económicos cuyos salarios no los permiten mantener las mínimas y elementales
condiciones de seguridad de su familia.
No se puede obligar a un campesino a que cancele una pensión familiar como la que determina el Código Civil, puesto que está fuera de su alcance,
y no se le puede incorporar en consecuencia dentro de normas jurídicas que no están adaptadas a su realidad; es lógico que la mujer y los hijos
tienen el derecho de ser alimentados por el padre, pero también debe analizarse la realidad de éste padre que se encuentra en imposibilidad
económica de hacerlo, en virtud de que es víctima de la situación social que no le permite ni siquiera satisfacer sus más mínimas necesidades.
Es muy importante hacer notar, que las figuras delictivas que aparecen descritas dentro de este título en el Código Penal, son desarrolladas en
forma muy diversa y discriminatoria puesto que en algunas, se imponen sanciones notablemente severas en cuanto a la poca gravedad que
corresponde al delito; y en otras se deja totalmente librada dicha sanción al albedrío de las partes, tanto del hombre como de la mujer. En estas
circunstancias se debe analizar fundamentalmente el Régimen de la Acción. El régimen de la acción, se refiere a la forma en que se realiza la
iniciación del proceso penal, en cada tipo de delito; en la división que trae la parte general del Código regula los delitos de acción privada, y de
instancia privada. Refiriéndonos a los delitos contra el orden familiar y el estado civil, salta a la vista el trato discriminatorio, en relación al régimen
de la acción, que se le otorga a las personas o sujetos procesales para perseguirlos, porque por ejemplo en de la negación de asistencia económica
y de incumplimiento de deberes de asistencia, al regular el régimen de la acción los tratan como delitos de acción pública dependiente de instancia
particular, dejando sujeta la iniciación del proceso penal o su cesación a un acto meramente voluntario del sujeto agraviado; y en el caso de la
negación de asistencia económica, siempre recaerá como sujeto activo del delito la obligación sobre el padre, y, en consecuencia se deja en poder
de la madre la acción penal, quien podrá ejercitarla y quien podrá también, dar por cesado el procedimiento, siempre que se le cancelen los
alimentos debidos y se garanticen los futuros.
En los demás delitos, el matrimonio ilegal, incesto, suposición de parto, la acción es de carácter público y corresponde a cualquier ciudadano el
poder denunciar ante las autoridades competentes la comisión de un hecho delictivo de esta naturaleza para que se inicie el proceso penal corvo
sin la intervención de parte agraviada.
Como se ve, el régimen de la acción carece de uniformidad en este tipo de delitos, y refleja cual es el contenido verdadero de la protección de
ciertas figuras delictivas que se regulan dentro del orden penal, puesto que si en la familia dentro del Código Civil está conformada en la defensa de
su núcleo y todas sus instituciones anexas y conexas, no tiene porque haber una discriminación dentro del régimen de la acción, dentro de los
mismos; por el contrario, debían ser todos o de Índole privado y/o público, pero no hacer esa inadecuada diferenciación en la que unos delitos son
de acción privada, y otros de acción pública como si se tratara de instituciones diferentes y que no tuvieran una correlación lógica dentro de toda la
normatividad del Código Civil y, como consecuencia, del Código Penal dentro de su tipología.
Concepto:
El Artículo 226 del Código Penal tipifica la figura de Celebración de Matrimonio ilegal de la siguiente forma: "quien contrajere segundo o ulterior
matrimonio sin hallarse legítimamente disuelto el anterior, será sancionado con prisión de uno a tres años. Igual sanción se impondrá a quien,
siendo soltero, contrajere matrimonio, a sabiendas, con persona casada".
Como se establece de la descripción del tipo, el objeto de protección penal en el delito de celebración de matrimonio ilegal está constituido por las
solemnidades esenciales con las cuales reviste el Código Civil el hecho de que son personas, hombre y mujer, contraigan matrimonio. De tal
manera que el Código Civil determina cuales son los requisitos esenciales sin los que no es posible la celebración de un matrimonio, siendo el
fundamental el que ambos cónyuges deben estar en absoluta libertad de estado.
Debemos resaltar dentro de este aspecto, que el tipo de delito exige la concurrencia de un dolo directo, puesto que la propia figura, lo hace
descansar en la expresión "a sabiendas", que determina el propósito delictivo y la ocultación efectiva de un matrimonio civil anterior al que se
encuentra unido uno de los dos sujetos o ambos; de tal manera que quien incumple las formalidades que la ley determina, está encuadrando su
conducta dentro de la figura relacionada.
En la Bigamia, como también se le denomina en la doctrina al delito de celebración de matrimonio ilegal, son múltiples los valores que se tratan de
defender pero fundamentalmente los intereses que se violan o arriesgan son: el del estado civil de las personas, en cuanto a que se traduce en una
falsedad de la condición de soltería; el de la familia, por el desorden que su comisión entraña en el seno de los dos afectados por el hecho, y el de la
honestidad de la mujer como soltera, si ella es el sujeto pasivo del delito.
Generalidades
I.. A partir de Caracalla la poligamia dejó de ser tolerada y se llegó a castigar la pena de muerte. El Fuero Juzgo penó la bigamia poniendo a los
culpables en poder del marido ofendido que podía venderlos o hacer de ellos lo que quisiere. En el Fuero Real, se castigó con pena pecuniaria y en
las Partidas con el destierro en una isla y pérdida de bienes. Posteriormente este delito fue castigado con mayor severidad hasta con crueles penas
corporales (marca con hierro candente) y con exposición a la vergüenza Pública." Se continuó configurando este delito en la legislación española
hasta el presente. En la legislación nacional continuando con la recepción del derecho español. el Código Penal anterior de 1936 hizo una alusión a
este delito, una de las modalidades de celebración de matrimonios ilegales era contraer matrimonio el casado mientras viviera su cónyuge. En la
legislación vigente, comete matrimonio ilegal "Quien contrajere segundo o ulterior matrimonio sin hallarse legítimamente disuelto el anterior,
equiparándose a dicha acción le da quien siendo soltero contrajere matrimonio, a sabiendas con persona casada"
De acuerdo Con nuestra ley, el bien jurídico tutelado es el orden jurídico familiar y el estado civil. El hecho material consiste en dos actos diferentes
excluyentes: o bien se Consuma por el hecho de contraer segundo o ulterior matrimonio sin haberse disuelto el primero; o bien contraerlo un
soltero, a sabiendas con persona casada. Se Consuma dice Carrancá: "Por el hecho mismo de contraer el distinto matrimonio, firmando el acta
respectiva que lo registra fehacientemente, aunque el matrimonio quede roto y no se consume por el acceso carnal".
Sujeto activo es la persona soltera que a sabiendas contrae matrimonio con persona casada. "El dolo consiste en que el agente tenga conciencia y
voluntad de contraer matrimonio legal a sabiendas de que está legalmente casado en matrimonio no disuelto a virtud de divorcio ni declarado
nulo por cualquiera de las causas de nulidad que lo invalidan"
En cuanto al sujeto pasivo, la situación es sumamente ambigua, puesto que a decir de unos (por ejemplo Cuello Calón) el pasivo "no es el cónyuge
del matrimonio precedente, dotado siempre de eficacia jurídica, sino el cónyuge del matrimonio posterior, siempre que lo haya contraído de buena
fe. Sin embargo, el cónyuge del matrimonio precedente ve afectada su vida matrimonial con un enlace posterior de su pareja y eventualmente
podría ser la parte ofendida en caso de mala fe del segundo cónyuge, pues lo que se sanciona en la contratación matrimonial doble, es la
realización injusta de las segundas formalidades y no el posible futuro concubinato de los bígamos.
Por tanto, la bigamia es delito instantáneo que se consuma en el preciso momento de la celebración del segundo matrimonio formal.
Son presupuestos para la existencia material del delito:
a) La existencia de un matrimonio anterior que no haya sido legítimamente disuelto de acuerdo con nuestra legislación vigente. El matrimonio se
modifica por la separación y se disuelve por el divorcio (artículo 153 del Código Civil) o disolviéndose también por la muerte de uno de los
cónyuges, entendemos en el sentido de hallarse divorciado por sentencia firme ejecutoriada y registrada en los libros respectivos, o bien, por
defunción de uno de los cónyuges.
b) El segundo presupuesto para la existencia material del hecho es que se contraiga un segundo o ulterior matrimonio. Como elemento subjetivo
concurre aquí la voluntad de contraer un segundo o ulterior matrimonio con la conciencia de no haberse disuelto legalmente el vínculo conyugal
anterior.
El artículo 145:
a- Cuando uno o ambos cónyuges han consentido por error, dolo o coacción.
b- Del que adolezca de impotencia absoluta o relativa para la procreación. siempre que por su naturaleza sea perpetua. Incurable y anterior al
matrimonio; .
c- De cualquier persona que padezca incapacidad mental al celebrarlo; y
d- Del autor cómplice o encubridor de la muerte de un cónyuge, con el cónyuge sobreviviente.
En este caso, el sujeto activo es la persona que contraiga matrimonio sabiendo que existe un impedimento de los mencionados; o bien, que lo
oculte. Sujeto pasivo es el otro cónyuge que contrae matrimonio ignorante que existe una de las circunstancias que causa la nulidad del
matrimonio, ya señaladas.
El elemento interno del hecho, es la conciencia de que existe un impedimento señalado en la ley; y eventualmente la ocultación del mismo.
SIMULACIÓN DE MATRIMONIO
En este aspecto vuelve nuevamente nuestra ley con especialidad un hecho que bien pudo encuadrarse en un tipo general de simulación de actos
jurídicos, ya que existen algunos otros que pueden simularse, alentándose al mismo tiempo contra bienes Jurídicos que merecen la protección del
Derecho Penal.
La materialidad del delito puede consumarse a través de los siguientes casos:
a) Engañando a una persona o simulando el matrimonio.
b) Con ánimo de lucro otro propósito ilícito o daño a tercero, contrajeren matrimonio.
En el primer caso, mediante engaño, se simula matrimonio con la persona: en el segundo, se simula el propósito del matrimonio.
El sujeto activo es consecuentemente doble: la persona que engaña y simula el matrimonio, así como quien contrae matrimonio con un propósito
ilícito.
Elemento interno del delito es la conciencia de que se está simulando el matrimonio, ya sea engañando, ya sea teniendo el propósito ilícito.
El hecho material del delito lo puede cometer la mujer en las siguientes circunstancias:
a)La viuda que contrae matrimonio antes de transcurrido el plazo señalado en el Código civil para que pueda contraer nupcias.
b) La mujer cuyo matrimonio hubiere sido disuelto por divorcio ó declarado nulo. si contrajere nuevas nupcias antes de que hubiere transcurrido el
plazo señalado en el Código Civil.
En este hecho, la materialidad consiste en celebrar un matrimonio civil o religioso sin estar legalmente autorizado para ello. Se da aquí el caso de
una usurpación de calidad específica. Como celebración ilegal. Sujeto activo es aquél que sin estar autorizado celebra el matrimonio. Este delito,
según lo dispone el tenor de la ley, puede concurrir con otros; por ejemplo: usurpación de calidad pues únicamente están autorizados a celebrar el
matrimonio los alcaldes municipales, los concejales el notario o el ministro de cualquier culto que tenga esa facultad otorgada por la autoridad
administrativa correspondiente.
Incidirá también en un delito, cuya denominación no puede ser por lógica la que se da al artículo 231 (Responsabilidad de Representantes), el tutor
o protutor que contrajere matrimonio con la persona que ha tenido bajo tutela, antes de la aprobación legal de sus cuentas. O bien, que consienta
que lo contraigan sus hijos o descendientes con dicha persona, siempre que el padre de esta no lo haya autorizado.
Estos delitos fueron derogados del Código Penal, debido a que eran causa de Inconstitucionalidad porque eran discriminatorios para la mujer.
Incesto
Historia: La palabra incesto se deriva del latín incestus. Que es derivado a su vez de cestus, que entre los antiguos significaba la cintura de Venus;
así el matrimonio contraído a pesar de impedimentos, se llamaba incestuoso, o sea, sin cintura como si
fuera indecoroso contraer matrimonio repugnante al orden de la naturaleza. Según Cuello Calón, "El Derecho Romano, especialmente el Imperial,
castigó el incesto, no sólo el que tenía lugar entre ascendientes y descendientes y entre hermanos y hermanas, sino también entre tíos y sobrinos y
entre afines en determinados grados, distinguiendo el incestus juris gestium (entre ascendientes y descendientes) y el incestus juris civiles (entre
colaterales y afines).
En la legislación actual, el hecho está considerado como incesto específicamente, y contenido dentro del Título de los Delitos contra el orden
Jurídico Familiar y el Estado Civil.
Elementos y Características de este, delito: "En su sentido más restringido, el incesto consiste en la relación carnal entre parientes tan cercanos
que, por respeto al principio exogámico, regulador moral y jurídico de las familias les está absolutamente vedado el concúbito y contraer nupcias".
De tal manera que este concepto, tiende a proteger la exogamia (la rigurosa interdicción sexual entre parientes muy próximos), máximo y universal
principio ético y jurídico que regula la comunidad humana en materia sexual, se traduce en una condena o un estigma de carácter penal, por la
multimilenaria observación de que su práctica es fuente de intranquilidad y desorden y posiblemente productora de procesos hereditarios
degenerativos y taras.
Actualmente numerosas legislaciones inspiradas especialmente en la francesa, no ven en el incesto una figura especial y lo consideran
incidentalmente como una forma agravada de otros delitos, especialmente el estupro. "Consideran, con alguna razón, que ni el matrimonio
incestuoso ni las relaciones incestuosos fuera del matrimonio deben ser especialmente incriminadas: no en el matrimonio porque la nulidad, que
es la consecuencia del impedimento dirimente, constituye sanción civil suficiente para establecer el orden jurídico ofendido: no las relaciones
sexuales, porque esos actos, examinados en sí mismos. no ofenden ningún derecho particular o general. Castigarlos constituiría obstinación de
poner luz para investigaciones indiscretas, en vergüenzas o mancillas cuya revelación misma es una causa de escándalo en actos que la sociedad no
tiene ningún interés en castigar"
Nuestro Código Penal vigente indica que comete incesto (articulo 236) quien yaciere con su ascendiente, descendiente o hermano. Los elementos
que se desprenden de la redacción de este precepto son:
a) El bien jurídico protegido es el orden jurídico familiar, en atención a la prevalencia del principio exogámico ya mencionado.
b) La materialidad del hecho se consuma a través de la realización de los siguientes actos: b.l: Relaciones sexuales. La palabra yacer, es tomada aquí
en tal sentido. La relación sexual o coito es aquí el elemento fundamental.
b.2: El conocimiento del vínculo de parentesco que une a los partícipes. En tales condiciones, sujeto activo será el pariente que conociendo el
vínculo realice los actos de yacimiento ya indicados.
Sujeto pasivo es el participe ignorante de la relación parental indicada. El elemento interno o psicológico es el conocimiento del parentesco a que
ya aludimos de parte de la persona que realza el acto, y la voluntad de realizarlo pese a dicho conocimiento. Este hecho puede eventualmente
concurrir con el de violación y / o el adulterio.
En estos casos. y basándonos en la redacción legal, se trata de incriminaciones en que el bien jurídico tutelado es el estado civil, con lo cual podría
interpretarse latu sensu. que en los demás capítulos analizados y los posteriores hay incidencia como bien jurídico protegido tanto del orden
jurídico de las familias como del estado civil.
Legislación Nacional: En la legislación penal anterior a la vigente, se consideraron estos hechos dentro del Título de los Delitos contra el Estado Civil
de las Personas, con el nombre de Suposición de Partos y Usurpación del Estado Civil, sin hacer descripción alguna de su contenido. En la legislación
actual, se describe el hecho indicado que lo comete "La mujer que fingiere parto o embarazo para obtener para si o para el supuesto hijo, derechos
que no le corresponden, e igualmente quien inscribiere o hiciere inscribir en el Registro Civil, un nacimiento inexistente.
Suposición de parto:
El denominado delito de Suposición de infante o de parto, según nuestra ley, consiste en dos tipos de actividad material:
a) La primera, que la mujer finja el parto para poder obtener derechos que no le corresponden a ella o al supuesto hijo: y.
b) Fingir la existencia de un niño a efecto de que se inscriba en el registro.
En el primer caso. el sujeto activo está determinado en la ley; en el segundo caso, puede ser cualquiera. En cuanto al sujeto pasivo, tendrá que ser,
según los casos, tanto el niño que se suponga nacido, como sus verdaderos parientes legales. Este hecho lo comete, según Cuello Calón. "la mujer
que simula hallarse en estado de embarazo finge el parto y presente como fruto de él una criatura que no es suya”.
Variedad de la Infracción: Dentro de las variedades de estos delitos encontramos la sustitución de un niño por otro, consiste en hacerle tomar a un
niño el lugar de otro, en momento posterior al parto, con lo cual se altera el estado civil del niño (artículo 239).
También se encuentra la supresión y alteración de estado civil. Dentro de estos hechos encontramos dos formas a que se refieren las
denominaciones respectivas.
a) La supresión del infante, que no consiste en matarlo, sino en la acción de negar su existencia, ya sea ocultándolo o exponiéndolo. Aquí debe de
privar el elemento interno que sería el propósito de hacer perder al niño su estado civil.
b) La otra acción se refiere propiamente a la alteración, consistente en denunciar o hacer inscribir en el registro respectivo cualquier hecho que
altere el estado civil de una persona o a sabiendas se aproveche de la inscripción falsa.
Usurpación de Estado Civil: Consiste este delito en usurpar el estado civil de otro. O sea, cualquiera de los derechos que forman el estado civil y no
situaciones pardales. Elemento interno es la voluntad de usurpar derechos inherentes al estado civil de otra persona
En el artículo 238 aparece la figura copia de la denominada suposición de parto en el Código Penal Español solamente que con redacción distinta.
Sujeto activo. pensamos. contrariamente a lo que indica Cuello Calón, es solo la mujer. en el caso de nuestra ley, aquella que finge el embarazo, es
decir, fingir la preñez o que nació un niño y lo comete la mujer que finge hallarse en estado de embarazo, posteriormente un parto presenta como
fruto de él una criatura que no es de ella. También puede ser el caso de una mujer que presenta con su nombre a una mujer embarazada y después
se atribuye el hijo de ella; desde luego. como el bien jurídico tutelado es el estado civil. no basta simplemente que se finja un parto, sino que con
dicho fingimiento se altere el estado civil de una persona, por esta razón en algunas legislaciones se habla. no de suposición de parto, sino de
suposición de niño, ya que el niño supuesto es el que altera el estado adquiriendo uno nuevo, toda vez que el niño supuesto es un niño real.
Fundamentalmente se trata de una falsedad en que involucra el estado civil. Por eso es que se coloca dentro de los delitos contra el estado civil:
otra materialidad es inscribir o hacer inscribir en el Registro Civil un nacimiento inexistente, siendo siempre necesario que con ella se altere el
estado civil. El elemento subjetivo es un dolo específico de obtener para sí o para o el supuesto hijo; derechos que no les corresponden. El delito se
consuma con la simulación del parto o del embarazo.
Consiste en el hecho de sustituir un recién nacido por otro. Sujeto activo puede ser cualquiera. Y pasivo, es el niño sustituido, el Niño cuyo estado
Civil ha sido alterado por la sustitución es el sujeto pasivo, aunque no sufra un daño material. El hecho material es poner ó colocar un niño en lugar
de otro nacido de distinta madre, mediante la sustitución se introduce a un niño en familia que no es la suya y se le atribuyen nombre, situación y
derechos que no le pertenecen.
El elemento subjetivo está integrado por la conciencia de sustituir un niño por otro y de que tal sustitución modificará su estado civil. Se consuma
cuando tiene lugar la sustitución material de un niño por otro.
Consiste la materialidad del delito en denunciar o hacer inscribir en el Registro Civil, falsamente, cualquier hecho que altere el estado civil de una
persona. La denuncia o la inscripción ha de ser falsamente y ha de alterar el estado civil (artículo 240 inciso lo.)
Su elemento interno está en la conciencia de que la denuncia es falsa y que con ella se altera el estado civil; sujeto activo es quien hace la
inscripción y pasivo la persona cuyo estado civil se altera.
El inciso 2. del artículo 240, trae el delito de supresión de estado civil, o pérdida de estado civil puede cometerse mediante ocultación o mediante
exposición; la ocultación consiste en hacer desaparecer el hijo; la exposición el que abandonó el hijo. El elemento interno consiste en la voluntad
de ocultar o exponer al hijo y el propósito de hacerle perder con ello su estado civil.
Concepto: La familia en nuestro tiempo ya no es la misma organización estable de otra época. y no porque así lo quieren los miembros de ella, sino
porque los tiempos que vivimos son muy distintos de aquellos en los cuales la familia era una entidad económica cerrada, cuya organización y
mantenimiento corría a cargo de sus integrantes. Pero en la actualidad para que una familia se mantenga es indispensable que haya una respuesta
económica, o sea, que los padres puedan responder exactamente por los hijos: esto implica un ingreso económico sin el cual no es posible que
haya ninguna clase de perspectiva social.
Ese ingreso implica que el padre y la madre deben salir a trabajar; esta necesidad se acentúa en la familia proletaria y se presenta algunas veces en
la familia burguesa. Tal situación imperará mientras no se cambien las bases de la organización social; eventualmente tendrá que existir un
reajuste, por lo menos de las condiciones sociales, de las relaciones de los dueños de los medios de producción y los dueños de la fuerza de trabajo.
En nuestro país hay un desarreglo socioeconómico, por medio del cual aparecen este tipo de delitos, que son, según pensamos, creación legislativa
porque si la gran masa popular soporta una servidumbre, está condenada a la miseria, a la desocupación, cómo puede pedirse entonces, a un
pueblo generalmente desempleado que cumpla con obligación que en parte se crean por esos desajustes económicos ajenos a la intrínseca
naturaleza humana.
Respecto de los delitos contra la Seguridad de la Familia la legislación anterior indicaba";que lo cometía la persona que estando obligada a prestar
alimentos a hijos menores, padres desvalidos, cónyuge o hermanos incapaces en virtud de sentencia firme o de convenio en documento público o
auténtico. se negare a cumplir con tal obligación después de ser legalmente requerido. Dicho precepto pasó al Código actual que ya sabemos es de
fuerte inspiración positiva y consecuentemente de gran contenido reaccionario, en el cual se indica: Artículo 242: "Quien estando obligado
legalmente a prestar alimentos en virtud de sentencia firme o de convenio que conste en documento público o auténtico se negare a cumplir con
tal obligación después de ser legalmente requerido será sancionado con prisión de seis meses a dos años salvo que probare no tener posibilidades
económicas para el cumplimiento de su obligación. El autor no quedará eximido de responsabilidad penal por el hecho de que otra persona lo
hubiere prestado.
Elementos y Características del Delito: El hecho material del delito consiste en negarse aprestar los alimentos a los que se está obligado en virtud
de sentencia firme, de convenio que conste en documento público o auténtico, después de requerírsele legalmente, Se requiere entonces,
básicamente:
a) Que haya una obligación de prestar alimentos. Legalmente constituida a través de una sentencia recaída en el juicio respectivo;
b) La negación cuando el Ministro ejecutor, en cumplimiento a la orden del juez para que proceda a cobrar o ejecutar la sentencia, hace el
requerimiento respectivo y el obligado no paga la suma entonces el alimentista o su representante, la madre generalmente, el que solicita la
certificación de lo actuado al Juzgado del orden criminal para que se inicie el proceso respectivo.
Incumplimiento Agravado: El traspaso de bienes a terceros personas para incumplir o eludir el cumplimiento de las obligaciones es llamado
Incumplimiento Agravado. El sujeto activo consuma entonces el delito de Negación de Asistencia Económica Agravada en el momento en que
realiza las acciones de traspaso, que son también un elemento material del delito.
Generalidades y terminología:
La designación del titulo: "Delitos contra el Patrimonio" es reciente en nuestra legislación. Anteriormente en el código penal de 1936 se incluyeron
los de este título dentro de los que se llamaron "Delitos contra la Propiedad" sin embargo, al repararse por los legisladores en lo equívoco de la
denominación pues las infracciones a que se refiere dan lugar a atentados no solamente contra la propiedad sino contra todo el patrimonio
económico de las personas, se ha cambiado por el nombre con el cual encabezamos. Es equívoco designarle únicamente "Delitos contra la
Propiedad" "por dar a entender, a primera vista al menos, que el único derecho protegido a través de las normas represivas de estas infracciones lo
era el de propiedad cuando es evidente que por la vía del robo puedan lesionarse algunos otros patrimoniales". La actual denominación es
entonces "cerca y clara; desde luego nos recuerda que las personas tanto física como morales, pueden ser posibles sujetos pasivos de las
infracciones ya enumeradas, y, también hacer notar que el objeto de la tutela penal no es únicamente la protección del derecho de propiedad, sino
en general. la salvaguarda jurídica de cualesquiera otros derechos que puedan constituir el activo patrimonial de una persona. En otras palabras,
los bienes jurídicos protegidos a través de la represión penal son todos aquellos derechos de las personas que puedan ser estimables en dinero o
sea que formen su activo patrimonial".
Todos estos delitos, desde el punto de vista de los efectos que se causan en la persona que resiente la acción ilícita, tienen un rasgo común
consistente en el perjuicio patrimonial resentido precisamente por la víctima, o sea, la injusta disminución en los bienes patrimoniales del sujeto
pasivo, lo que hace cambiar los distintos tipos, es el procedimiento que el ejecutor utiliza. Por ejemplo, en el robo la acción lesiva se caracteriza por
el apoderamiento violento de la cosa objeto del delito; en la apropiación y retención indebidas: el retener el objeto que se ha entregado con
obligación de devolver: en la estafa: el engaño; en la usurpación: la ocupación violenta o furtiva del bien y, en el daño: la destrucción o menoscabo
de la cosa.
Excusas absolutorias:
Están exentos de responsabilidad penal y sujetos únicamente a la civil por los hurtos, robos con fuerza en las cosas, estafas,
apropiaciones indebidas y daños que recíprocamente se causaren:
1º. Los cónyuges o personas unidas de hecho, salvo que estuvieren separados de bienes o personas y los concubinarios.
2º. Los ascendientes o descendientes consanguíneos o afines.
3º. El consorte viudo, respecto a las cosas de la pertenencia de su difunto cónyuge, mientras no hayan pasado a poder de otra persona.
4º. Los hermanos si viviesen juntos.
Esta exención no es aplicable a los extraños que participen en el delito.
I. Del Hurto: Hurto: Hurto Agravado: Hurto de Uso; Hurto de Fluídos; Hurto Impropio.
2. Del Robo: Robo: Robo Agravado; Robo de Uso: Robo de Fluídos: Robo Impropio.
3. De las Usurpaciones: Usurpación: Usurpación impropia; Alteración de linderos; Perturbación de la posesión; Usurpación de aguas.
4. De la Extorsión y del Chantaje: Extorsión; Chantaje.
5. De la Estafa: Estafa Propia; Casos especiales de Estafa; Estafa mediante destrucción de cosa propia; Estafa mediante estafa en la entrega de
bienes; Estafa mediante Informaciones contables.
6. De las apropiaciones Indebidas: Apropiación y retención indebidas; Apropiación irregular
7. De los Delitos contra el Derecho de Autor y de Propiedad Industrial: Violación a Derechos de autor; violación a derechos de propiedad industrial.
8. De La Usura: Usura; Negociaciones usurarias.
9. De los daños: Daño; Daño agravado.
Del hurto
Elementos Características:
De acuerdo con nuestro actual código penal comete hurto "Quien tomare. sin la debida autolizaci6n. cosa mueble, total o parcialmente ajena".
(artículo 246).
La diferenciación que hace nuestra ley, entre hurto y robo, proviene de la legislación española de Las Partidas, que como dijimos señalaba que el
robo consistía en el apoderamiento por la fuerza y el hurto en la sustracción astuta.
Los elementos que se desprenden de la definición contenida en nuestra ley son:
a) El apoderamiento: Se trata aquí del hecho de "tomar la cosa "; lo que equivale a apoderarse de ella: que el agente tome posesión material de la
misma o que la ponga bajo su control. La aprehensión, dice González de la Vega, citando palabras de Garraud "no es una manifestación completa
de la voluntad del ladrón sino hasta que por el desplazamiento se consuma el acto material incriminado". En términos un tanto más simples.
diríamos que la acción de aprehender o tomar gdirecta o indirectamente la cosa es el apoderamiento.
Tal aprehensión se realizará directamente. cuando el autor, empleando su energía física. tangiblemente se adueña de la cosa. El apoderamiento es
indirecto cuando el agente logra adquirir la cosa sin derecho ni consentimiento, como cuando los obtiene empleando animales amaestrados o
instrumentos mecánicos. Es este el elemento esencial delito, que permite diferenciarlo de los otros delitos patrimoniales, ya que, por ejemplo en el
robo. además de que el activo ha de tomar la cosa, debe existir violencia; en la apropiación indebida, no hay un apoderamiento. pues el autor la
recibe en depósito comisión o administración, pero ilícitamente cambia el .destino de la cosa. En la estafa, el apoderamiento no es elemento
constitutivo, pues lo es, el engaño, ya: que generalmente se entrega en forma voluntaria por quien la tiene.
b) Que la cosa sea mueble. En este aspecto, entendemos que la denominación "cosa" adquiere un significado genérico como: sustancia corporal o
material susceptible de ser aprehendida y que tiene un valor económico. En cuanto a la referencia a mueble encontramos en el artículo 451 del
Código Civil en bienes muebles: 1. Los bienes que pueden trasladarse de un lugar a otro, sin menoscabo de, ellos mismos ni del inmueble donde
estén colocados.
2. Las construcciones en terreno ajeno;
3. Las fuerzas naturales susceptibles de apropiación;
4. Las acciones o cuotas de las sociedades accionadas. Aún cuando estén constituidas para adquirir inmuebles, o para la edificación u otro comercio
sobre esta clase de bienes;
5. Los derechos de crédito referentes a muebles. dinero o servicios personales y
6. Los derechos de autor o inventor comprendidos en la propiedad literaria artística e industrial.
Ha sido motivo de jurisprudencia nacional, que la cosa mueble ha de ser susceptible de apreciación económica. ya que sino tiene un valor entonces
no podrá hablarse de delito de hurto.
c) La ajenidad de la cosa: Como el delito es, en esencia un ataque a los derechos patrimoniales de otro, es un elemento importante para destacar
que nadie puede hurtarse a sí mismo. pues aunque existe el llamado hurto impropio (cuando una cosa se ha dado a un tercero y el propietario es
quien la sustrae), la doctrina está acorde en que; en tal caso no se trata verdaderamente de un hurto, sino de una figura delictiva equiparada al
hurto. La expresión cosa ajena, aunque el sujeto pasivo no sea realmente el propietario, puede ser un simple tenedor. pero a título legal.
Hurto de uso:
Comete este delito (artículo 248) quien. Sin la debida autorización tomare una cosa mueble. total o parcia1mente ajena, con el solo propósito de
usarla y efectuare su restitución en circunstancias que claramente lo indiquen o se dedujere de la naturaleza del hecho; dejare la cosa en
condiciones y lugar que permitan su fácil y pronta recuperación.
Como puede verse, no prevalece en el hecho el propósito de lucrar, pero si existe el propósito de aprovecharse de la cosa, aprovechamiento que
desde luego se concreta de una u otra manera, en el menoscabo del patrimonio del pasivo".
Fundamentalmente existe un elemento interno: el propósito de usar la cosa ajena.
Aprovecha de su situación de doméstico, cuando hay abuso de la confianza depositada en el activo, siempre que dicho sea grave, situación
subjetiva a determinarse poro el juzgador.
La culpabilidad en este delito atenúa la gravedad del hecho en relación con el hurto genérico, pues: en el fondo la actividad es la misma. En
Centroamérica las legislaciones salvadoreña y costarricense, contienen esta figura.
Hurto de fluidos:
Los elementos mencionados en la figura genérica pueden ser aplicados en esta figura, siendo la, diferencia, el objeto de sustracción, que ha de ser
un fluido tal como: La energía eléctrica, gas, o cualquier otro.
Hurto Impropio: Ya nos hemos referido antes a este hecho determinado en el articulo 250: es cometido por el dueño de una cosa mueble que la
sustrae de quien la tenga legítimamente en su poder. debiendo tal situación causar perjuicio a dicha persona o a un tercero. Como dijimos en este
un delito que se equipara al de hurto pues realmente nadie puede hurtarse lo que le pertenece. Asi, en el caso de que alguien tiene legítimamente
una cosa ajena, y el propietario de la misma se la sustrae, la acción es equiparada a un verdadero hurto.
El robo
Concepto: Siguiendo la línea doctrinaria establecida por el código penal español el nuestro hace del robo un delito diverso del hurto. En el código
penal de 1936 se estableció que cometen el delito de robo que con ánimo de lucrar se apoderan de las cosas muebles ajenas, con violencia o
intimidación de las personas o empleando fuerza en las cosas. El código penal actual simplifica un tanto la figura e indica (artículo 251) que lo
comete quien. sin la debida autorización y con violencia anterior simultánea o posterior a la aprehensión. tomare cosa mueble. total o
parcialmente ajena.
El precedente mas antiguo se encuentra en la Rapiña del derecho Romano. "El código francés transforma el robo de delito a crimen cuando lo
preside la violencia. mereciendo pena de trabajos forzados perpetuos si se causan. heridas o contusiones, y pena de muerte en caso de homicidio.
En España. el hurto se trasforma en robo (infracción más grave) cuando el apoderamiento se efectúa con violencia o intimidación en las personas o
empleando fuerza en las cosas; en ciertos extremos la, penalidad será de, muerte.
Elemento y Características:
a) Tomar o apoderarse de un objeto. Este no es el simple apoderamiento de que hablamos en el hurto pues va unido a la característica de que sea
con violencia.
b) Con violencia anterior, simultánea o posterior a la aprehensión. La violencia puede considerarse tanto desde el punto de vista del sujeto, como
desde el punto de vista del objeto. Desde el primer punto de vista se refiere tanto a violencia moral o intimidación.
La violencia física ejercitada directamente sobre el pasivo, es decir "la fuerza en virtud de la cual se priva al hombre de libre ejercicio de su
voluntad. compeliéndolo materialmente a hacer a dejar de hacer lo que según su naturaleza tiene derecho a ejecutar dejar de ejecutar, puede
consistir en simples maniobras coactivas como amordazamiento, atadura o sujeción de la víctima o en la comisión de especiales infracciones, como
golpes u otras violencias físicas".
En cuanto a la violencia moral. Podemos decir .que ella también aniquila la libertad: "su esencia consiste en causar o poner miedo en el ánimo de
una persona o llevar a él una perturbación angustiosa por un riesgo o mal que realmente amenaza o se finge en la imaginación. Así como la
violencia física en el cuerpo del hombre y le priva del libre ejercicio de sus miembros o movimientos.
la intimidación destruye. suspende o impide el libre ejercicio de su voluntad y produce análogos efectos que la fuerza física" .
La violencia según nuestra legislación puede ser antes del apoderamiento, en el momento mismo del apoderamiento, y con posterioridad a la
toma de los objetos. cuando el activo ejercita la violencia para
proporcionarse la fuga o defender el objeto después de consumado el hecho.
c) Que la cosa sea mueble. En este aspecto nos permitimos a lo dicho supra en relación con el hurto: el objeto también diferencia el hecho del
llamado en la doctrina y otras legislaciones (como la
mexicana) robo de inmuebles. al que nuestra ley denomina usurpación.
d) Total o parcialmente ajena. Reiteramos que la ajenidad no es tanto en referencia con el pasivo sino al activo. de manera que la cosa no debe ser
realmente del sujeto activo. aunque no corresponda legalmente al pasivo este ha de tenerla de manera legítima.
Robo de uso:
Ya hicimos referencia a la sustracción de uso al hablar del hurto de uso. La deferencia en el presente caso del robo está en el empleo de violencia
que no aparece en el hurto. Y en cuanto a una posible confusión con el robo agravado, el elemento diferenciativo será que en este último habrá
predominantemente violencia. y en el de uso el hecho de haber utilizado la cosa u objeto y dejarla en
circunstancias que permitan su fácil y pronta recuperación.
Robo de Fluidos: Se comete este delito tomando mediante alguna de las formas de violencia indicadas en la ley. los fluidos a que hicimos alusión
cuando hablamos del hurto de fluidos.
Momento consumativo de estos delitos:
Se tendrán por consumados en el momento en que el delincuente tenga el bien bajo su control después de haber realizado la aprehensión y el
desplazamiento respectivos, aún cuando lo abandonare o lo desapoderen de él, art. 281 Código Penal.
Para la doctrina francesa. la sustracción fraudulenta. Que son los vocablos que utiliza en lugar de: "tomare" que usa nuestra ley. se descompone en
dos movimientos sucesivos: la aprehensión o apoderamiento de la cosa y movilización de la cosa. que trae como consecuencia hacerla salir
materialmente de la esfera de acción del legítimo tenedor. Para hacerla ingresar dentro de la esfera de acción del autor. El desplazamiento. para
esta doctrina. consiste en el movimiento mecánico que retira la cosa del alcance material en que la tiene su dueño o poseedor legítimo.
Respecto de este punto. Garraud indica que la sustracción fraudulenta es la maniobra por la cual un individuo quita o se lleva un objeto cualquiera
contra la voluntad de su legítimo propietario; la aprehensión es una manifestación completa de la voluntad del ladrón. sino hasta que por el
desplazamiento se consuma el acto material. González de la Vega manifiesta que la legislación francesa tiene el grave inconveniente de sembrar
dudas en gran número de casos sobre el momento preciso en que se consuman. Los límites entre la tentativa y el delito consumado son
imprecisos; por
tal razón. la legislación mexicana que comenta el precitado autor. reúne en un solo acto el momento consumativo de estos delitos. o sea. desde-el
momento de tomar la cosa. el momento del apoderamiento ilícito y no consentido.
Excención de Responsabilidad
En algunos delitos patrimoniales (hurtos, robos, estafas, apropiaciones Indebidas y daños recíprocos) operan como causas objetivas de exclusión de
pena (excusas absolutorias) las circunstancias de ser pariente próximo o cónyuge el autor. Según señala el artículo 280 están exentos de
responsabilidad penal y sujetos a únicamente ala civil por hurtos. robos con fuerza en las cosas. estafas. apropiaciones Indebidas y daños que
recíprocamente ser causen:
a) Los cónyuges o personas unidas de hecho salvo que estuvieren separados de bienes o personas y los concubinatos.
b) Los ascendientes consanguíneos o afines.
c) El consorte viudo respecto a las cosas de la pertenencia de su difunto cónyuge mientras no hayan pasado a poder de otra persona.
d) Los hermanos si viviesen juntos.
La política criminal opera en relación con tales excusas absolutotas en el sentido de que es mejor proteger a la familia que al patrimonio. ante la
disyuntiva de valores jurídicos vulnerados. Otra es de excusa absolutoria aparece es el caso del denominado hurto del indigente cuando es la
primera vez que se dan el hecho y los objetos sus dos son estrictamente esenciales "para satisfacer las necesidades cuyo imperio momentáneo,
representa al activo el peligro de perecer por hambre, frío, enfermedad etc. Esta modalidad del hurto necesario, señalan los más conspicuos
comentaristas de la ley penal mexicana. "es de las más avanzadas pues solo el código ruso y los de Friburgo y los Grisones la tienen".
La Penalidad
La mayoría de legislaciones optan por establecer la penalidad mediante un sistema objetivo y casuista, generalmente inspirado en el monto de lo
hurtado o robado. Para un medio como el nuestro, El sistema es cuestionable. por la desproporción patrimonial existente entre un escaso número
de privilegiados y la masa de miserables obstinándose en no ser despojados y en mantener un feudalismo económico. mientras sobre la vida de
millones de seres pesan la ignorancia la insuficiencia de alimentos, el salario exiguo. que son ambiente necesario y básico para mendicidad. la
vagancia y por supuesto el crimen.
Hechos Sacrílegos:
El artículo 255 Bis. Del Código Penal, establece que cuando los hechos a que se refieren los artículos anteriores relativos al hurto y robo, el objeto
materia del delito sea destinado al culto, sea cosa sagrada o no, tales como: Santísimo Sacramento, Santos Oleos, Santas Imágenes en bulto o en
pintura, vasos sagrados, cálices, copones, patenas, custodias, corporales, purificadores, ornamentos, vestiduras sagradas, pilas bautismales,
confesionarios, púlpitos, coronas, resplandores, anillos, cadenas, pulseras, crucifijos, floreros, candeleros, Cruz Alta, ciriales, incensarios, alcancías,
Biblias o cualquier otro objeto similar de alto contenido religioso, profano o histórico, independiente de que se cometan o no en el lugar destinado
al culto, la pena a imponer será para el caso de hurto la de doce anos de prisión correccional inconmutables, y para el de robo la de veinte anos de
prisión correccional inconmutables. En ambos casos, se impondrá una multa de no menos del doble del valor de dichos objetos.
A las personas que a sabiendas, adquieran, enajenen, exporten, trafiquen o alteren en cualquier forma dichos objetos, o similares la pena
a imponer será de diez anos de prisión correccional inconmutables, y multa del doble del valor de los objetos materia del delito. Se exceptúan sus
legítimos propietarios y tenedores y las personas legalmente autorizadas.
Será obligación del Estado velar por el inmediato aseguramiento de tales objetos, así como la pronta entrega a sus propietarios y / o
legítimos tenedores.
Las Usurpaciones
El antecedente más antiguo de este delito, se encuentra en la legislación Española. El Fuero Juzgo. ley II, título I, Libro VIII, tenía previsto el hecho
de quien "echa a otro omne por fuerza de lo suio,
antes que el judicio sea dado, pierda toda la demanda, mangüer que haya buena razón".
El código penal nuestro de 1936 también regulo el hecho. La legislación mexicana denomina a este delito despojo de inmuebles pero alguna
doctrina también llaman robo de in muebles.
Elementos:
a) Objeto material del delito: debe ser un inmueble o derecho sobre el mismo.
b) La acción delictiva ha de consistir en el despojo o la pretensión de despojar, con fines de apoderamiento o aprovechamiento ilícito. Para Groizard
"el derecho turbado es el de posesión. De aquí que todo acto que implique la pérdida para alguno de la posesión material de un inmueble debe
tenerse para los efectos de la ley, por ocupación. El dolo concreto es aquí constituido por el mal propósito de adquirir los inmuebles de que otro
está en posesión pacífica";
Usurpación Impropia.
Está constituída por los elementos mencionados en relación con el delito estudiado precedentemente,
Alteración de Lindero
Comete este delito (artículo 258) quien con fines de apoderamiento o aprovechamiento ilícito. de todo o parte de un inmueble. alterare los
término y linderos de los pueblos o heredades de cualquier clase de señales destinadas a inflinjur los límites de predios contiguos.
Elementos:
La materialidad del hecho consiste en la remoción de linderos o términos de los terrenos contiguos o heredades. El verbo alterar es rector de este
tipo penal y se refiere a cualquier tipo de alteración. "La
expresión alterar, es sumamente amplia, en ella se comprenderá no solo el hecho de remover señales, cambiándolas de lugar, sino el de su
destrucción, arrancar setos o vallados, derribar paredes, cegar zanjas. etc."
El elemento subjetivo es esencial y consiste en un dolo específico: la voluntad de realizar la alteración con fines de apoderamiento o de
aprovechamiento ilícito en todo o en parte del inmueble.
Perturbación de la Posesión:
De acuerdo con lo prescrito en el articulo 259 del código penal comete este delito, quien sin realizar los actos señalados en los articulos 256 a 258
del código penal perturba con violencia, la posesión,O tenencia de un inmueble.
Elementos:
Un primer aspecto de la materialidad del hecho. es que la ley requiere de un hecho negativo: no estar comprendido en el acto dentro de los
relacionados en los artículos 256 (Usurpación), 257 (Usurpación impropia) y 258 (Alteración de linderos). El segundo aspecto es que realice uno de
los siguientes hechos:
a) Perturbar, esto es, causar molestias;
b) Ejercitar violencia
c) que las molestias o perturbaciones violentas deben ir sobre la posesión O tendencia de un inmueble.
Elemento interno del hecho es la conciencia de que con el acto se Perturba la posesión del inmueble.
Usurpación de Aguas
Según establece nuestro código penal comete este delito (articulo 260) quien, con fines de apoderamiento. de aprovechamiento ilícito o de
perjudicar a otro. represare. desviare o detuviere las aguas destruyere. total o parcialmente. represas. canales. acequias o cualquier otro medio de
retención o conducción de las mismas. o de cualquier otra manera. estorbare o impidiere los derechos de un tercero sobre dichas aguas.
Elementos
De acuerdo con la descripción legal, esta infracción tiene Varias formas en que puede llegar a materializarse.
a) Represar .desviar o detener las aguas.
b) Destruir, total o parcialmente: represas, canales, acequias o cualquier otro medio de retención o conducción de las aguas.
c) Estorbar o Impedir derechos de terceros sobre las aguas
Al respeto de las aguas menciona al maestro González de la Vega: "Las Aguas que indudablemente se refiere la infracción son aquellas que forman
parte de un inmueble. tales como las de los arroyos cauces, canales. presas. depósitos. aguajes. etc.. destinados al servicio del mismo"
Elemento interno del demo: está constituido por:
a) La finalidad de apoderarse de las aguas
b) La finalidad -de aprovecharse de ellas
c) El propósito de causar perjuicio.
Extorsión
Concepto:
Según nuestra ley penal comete extorsión, quien para procurar un lucro injusto o para defraudarlo, obligare a otro, con violencia, a firmar,
suscribir, otorgar, destruir o entregar algún documento, a contraer una obligación o a condonarla o a renunciar a algún derecho.
Elementos:
Material: compuesto por los siguientes aspectos:
a) Obligar a alguien empleando violencia debiendo ser la misma, previa a la realización de los hechos.
b) La violencia debe ser medio para la realización de alguna de las siguientes actividades del pasivo: que éste firme. Suscriba otorgue. destruye o
entregue cualquier documento. También: que contraiga una obligación. la conduce o renuncia a algún derecho:
c) Tales actividades estarán encaminadas a la realización de los hechos indicados, ya la entrega del documento.
Interno: está constituido por el ánimo de defraudar patrimonialmente al Sujeto pasivo que es lo que la ley denomina: "para procurar un lucro
injusto",
Naturaleza: Se ha dicho que este delito es de una naturaleza especial .pues convergen diversos bienes jurídicos bajo su tutela. Así. encontramos un
aspecto de delito contra las personas por la existencia de violencia. Así, participa consecuentemente de la naturaleza de los delitos complejos .
El chantaje
Concepto:
La palabra chantaje (chantaje) es de origen francés. Es de la legislación francesa que fue tomada esta figura por la legislación española y luego por
la nuestra. Consiste este delito en exigir a otro.
dinero. recompensa o efectos. bajo amenaza directa o encubierta de imputaciones contra su honor. prestigio. o de violación o divulgación de
secretos. en prejuicio del mismo, de su familia o de la entidad en cuya gestión intervenga o tenga interés.
Elementos:
Material: La materialidad del delito puede dividirse en los siguientes aspectos:
a) Un hecho de exigir a otro. Esto indica que la exigencia, ha de ser previa.
1J; Que la exigencia consista en dinero. recompensa o efectos de cualquier clase;
c) Dicha" exigencia debe ser bajo amenaza (ya directa o encubierta de: imputaciones contra el honor o plagio del pasivo o bien de divulgación o
violación de secretos que afecten al pasivo. a su familla o a la entidad-,en cuya gestión intervenga o renga interés. .
b) La finalidad -de aprovecharse de ellas (Ilícitamente);
c) El propósito de causar perjuicio.
De la estafa
En otras palabras los efectos de estos delitos no se limitan al perjuicio resentido. por la víctima al disminuirse sus valores patrimoniales sino que se
traducen. de hecho. en una enriquecimiento Ilícito del delincuente obtenido por la apropiación del bien o derecho en que se de la infracción."
Pero también existen diferencias que identifican a cada una de las figuras. por ejemplo: en el desapoderamiento de la cosa existente en el hurto y
en el robo no interviene la voluntad de pasivo. lo que sí sucede en la estafa aunque disuadida tal voluntad mediante el ardid o engaño. En la
apropiación indebida el objeto llega a manos del activo sin desapoderamiento o engaño. pues la cosa está a su disposición. y la infracción consiste
en el cambio de destino y para el cual le han sido confiados los objetos.
Elementos:
I. Material: Consiste en el hecho dé agregar a la substancia calidad o cantidad de bienes que se entreguen a otro; debe existir un contrato o título
obligatorio que. señale la calidad o cantidad de los los bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que la substancia, calidad o cantidad o bienes es diferente a la pactada, y la voluntad de engañar al
pasivo, defraudándole así en su
patrimonio.
Elementos:
a) Material: Está constituído el hecho por: destruir, deteriorar u ocultar, total o parcialmente un bien; dicho bien ha de ser propiedad de quien lo
destruya, deteriora u oculta.
b) Interno: La finalidad del acto, constituida por la voluntad de defraudar a través del hecho material para cobrar el seguro u obtener algún
provecho indebido.
Elementos:
a) Material. Consiste en el hecho de enganar en la substancia, calidad o cantidad de bienes que se entreguen a otro; debe existir previamente un
contrato o título obligatorio que senale la substancia, calidad, o cantidad que han de llevar los bienes.
b) Interno: Consiste en la conciencia de que la substancia, calidad o cantidad, de bienes es diferente a la pactada, y la voluntad de enganar al
pasivo, defraudándole así en su patrimonio.
b)Interno. La culpabilidad en este delito (que solo puede ser dolosa) consiste en que el librador emita el título con consecuencia de no tener
derecho ello por la falta de fondos o por haber dispuesto de los mismos, el conocimiento de que los cheques no pueden ser pagados y la voluntad
de extenderlos.
Este delito denominado por autores como González de la Vega (29) Fraude contra establecimientos comerciales. Quien por de propósito
defraudase haciéndose prestar algún servicio de los de pago inmdiato (artículo 269).
Aspectos.
I. Material: los aspectos son: a) Hace prestar algún servicio que genera pago inmediato. servicio que ha de referirse al consumo de bebida o
alimento; b. usar la defraudación patrimonial.
2. ,Intento de causar defraudación patrimonial 'comete este delito (artículo 270) quien se aprovechare indebidamente de energía eléctrica o
cualquier otro fluido que le esté siendo suministrado. o alterare los medios o contadores
Elementos:
I. Material: Consiste en el hecho dé engañar a través de la sustancia calidad o cantidad de bienes que se entreguen a otro; debe existir
previamente un contrato o título obligatorio que. señale la sustancia, calidad o cantidad que deben de llevar de llevar los bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que la sustancia, calidad o cantidad o bienes es diferente a la pactada, y la voluntad de engañar al
pasivo, defraudándole así en su patrimonio.
Elementos:
a) Material. La materialidad del hecho se integra por:
1. Que el sujeto haya recibido dinero, efecto o cualquier otro bien mueble en depósito, comisión o administración; o sea, que se encuentre en
posesión de la cosa por habérsele entregadopor el propietario o por quien tenga el dominio legal sobre la misma. “En todo caso es preciso que la
cosa haya sido entregada al culpable, en virtud de la confianza que inspiraba y ésta es una de las características más salientes del delito”. Cuello
Calón.
2. La apropiación o distracción de la cosa en perjuicio de otro.
A esto llama González de la Vega: disposición. "Por disposición del bien se entiende el hecho de que su precario poseedor, violando la finalidad
jurídicia de la tendencia. se adueño de él, obrando como si fuera su propietario. sea para apropiárselo en forma de ilícita retención (disponer para
sí) o sea disipándolo en su personal satisfacción o en beneficio de otra persona (disponer para otro). Esos actos consisten siempre en la distracción
de la cosa del fin para que fue entregada, implicando un injusto cambio de destino del objeto".
3. Que la cosa haya llegado a posesión del agente de un modo legal y que posteriom1ente la oculte, empeñe, grave o enajene en cualquier forma.
4. Que con el hecho se cause un perjuicio patrimonial: "El daño al patrimonio se percibe en el momento mismo en que, debido a la criminal
maniobra sobre la cosa. no se logra su restitución o no se puede hacer uso de los derechos sobre ella. González de la Vega
b) Elemento Interno: Está constituido por la voluntad de apropiarse del objeto o de distraerla del fin para el que fue entregada.
"En todo caso es preciso que una vez entregada al o culpable en virtud de la confianza que inspiraba y esta es una de las características mas
salientes del delito"(31). b) La apropiación o distracción de la cosa en perjuicio de otro. A esto llama González de la Vega: disposición. "Por
disposición del bien se entiende el hecho de que su precario poseedor, violando la finalidad jurídica de la tendencia. se adueño de él, obrando
como si fuera su propietario. sea para apropiárselo en fom1a de ilícita retención (disponer para sí) o sea disipándolo en su personal satisfacción o
en beneficio de otra persona (disponer para otro). Esos actos consisten siempre en la distracción de la cosa del fin para que fue entregada,
implicando un injusto cambio de destino del objeto". (32)
c) Que la cosa haya llegado a posesión del agente de un modo legal y que posteriom1ente la oculte. empeñe. grave o enajene en cualquier fom1a.
d) Que con el hecho se cause un perjuicio patrimonial: "El daño al patrimonio se percibe en el momento mismo en que, debido a la criminal
maniobra sobre la cosa. no se logra su restitución o no se puede hacer uso de los derechos sobre ella.(33)
2. Elemento Interno: Está constituido por la voluntad de apropiarse del objeto o de distraerla del fin para el que fue entregada.
LA ACCIÓN PENAL se podrá ejercer conjunta o independientemente de la acción civil y prescribirá conforme las normas establecidas en el derecho
penal (art. 134 Ley de Derecho de autor y derechos conexos).
Para proceder al registro de una obra, el autor o su representante legal deberá presentar una declaración jurada, en duplicado, de comprobarse la
falsedad se deducirán contra el responsable las acciones penales y civiles correspondientes por la violación de los derechos establecidos én la
presente ley. (art. 106 ley derechos de autor y derechos conexos)
DELITOS INFORMÁTICOS.
ART 274 A- G CP
DESTRUCCIÓN DE REGISTROS INFORMÁTICOS, el que destruyere, borrare o de cualquier modo inutilizare registros informáticos. Cuando se trate de
información necesaria para la prestación de un servicio publico o se trate de un registro oficial
ALTERACIÓN DE PROGRAMAS. alterare, borrare o de cualquier modo inutilizare la instrucciones o programas que utilizan las computadoras
REPRODUCCIÓN DE INSTRUCCIONES O PROGRAMAS DE COMPUTACIÓN. SIn la autorización del autor, copiare O de cualquier modo reprodujere las
instrucciones o programas de computación
REGISTROS PROHIBIDOS. creare un banco de datos o un registro sin la autorización del autor o informático con datos que puedan afectar la
intimidad de las personas
MANIPULACIÓN DE INFORMACIÓN. utilizare registros informáticos o programas de computación para ocultar, alterar o distorsionar información
requerida para una actividad comercial, para el cumplimiento de una obligación respecto al Estado o para ocultar o alterar los estados contables o
la situación patrimonial de una persona física o jurídica."
USO DE INFORMACIÓN. utilizare los registros registrado informáticos de otro, o ingresare, por cualquier medio a su banco de datos o archivos
electrónicos Programas destructivos. Distrubuyere o pusiere en circulación, programas o instrucciones destructivas, que puedan causar perjuicio a
los registros, programas o equipos de computación
LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
De la usura
Nuestra ley penal vigente indica que comete el delito de Usura quien exige de su deudor en cualquier forma. un interés mayor que el tipo máximo
que fije la ley o evidentemente desproporcionado con la prestación (artículo 276).
Esta definición tiene la diferencia con su antecedente histórico el código penal español. que requiere la habitualidad (este ultimo) en las
negociaciones de usura.
Para nuestra ley .cualquier negociación en que se exija un Interés mayor que el tipo máximo de interés señalado en la ley. O evidentemente
desproporcionado con la prestación. Es usura. En la práctica. se realizan muchos hechos de usura. sin que vean sancionados penalmente.
Los elementos conforme la primera parte del artículo 276 se refieren a lo que podemos llamar usura genérica siendo ellos:
a) Material: Que se exija por el acreedor al deudor un interés mayor que el que fije la ley o evidentemente desproporcionado con la prestación. Es
necesario que previamente se haya constituido un crédito y que se haya fijado in interés superior al legal.
c) Interno: La conciencia de que el interés exigido por el activo (el acreedor) es superior al exigido por la ley, y la voluntad de exigirlo pese al
conocimiento de ello.
Daños
Daño:
Comete este delito quien de propósito. destruyere. Inutilizare, hiciere desaparecer o de cualquier modo deteriorare. parcial o totalmente. un bien
de ajena pertenencia (artículo 278).
El daño penal. es "una variedad del daño civil tienen por consiguiente daño penal y daño civil grandes semejanzas. Este sin embargo. puede
distinguirse por dos notas características:
1. Que el hecho ha de encajar en alguna de las figuras de delito...
2. Conforme. a la jurisprudencia establecida. que en el hecho
concurra animo específico de dañar".(34)
Según nuestra ley. se requiere un propósito especifico de menoscabar el valor del bien ajeno. Precisamente. dice González de la Vega, "la línea
divisoria que permite distinguir el daño de otros
delitos 'patrimoniales a los que hemos llamado delitos de erirquecimiento indebido, es la ausencia de lucro directo... El dañador ni para si ni para
otro se hace de lo ajeno; su acción alcanza al simple atentado en la cosa".(35)
De acuerdo con el texto legal, hay dos clases: daño genérico y daño agravado.
Estamos comentando precisamente el daño o daño genérico cuyos elementos son.
I. Material: el hecho de destruir. inutilizar, desaparecer o deteriorar un bien ajeno. en cualquier forma.
2. Interno: El querer realizarlo. el propósito directo.
Daño Agravado:
Este tipo de daño se comete cuando:
I. Recayere en ruinas o monumentos históricos, o si fuere ejecutado en bienes de valor científico. artístico o cultural.
2. El daño se hiciere en instalaciones militares. puentes. Caminos o en otros bienes de uso público o comunal.
3; Cuando en su comisión se emplearen sustancias inflamables, explosivas, venenosas ó corrosivas. (artículo 279) -
Elemento interno del hecho es el propósito de causar el daño por uno de los medios específicos señalados en la ley o sobre los objetos indicados
en la misma.
Generalidades:
Dentro de los delitos contra la seguridad colectiva, contiene nuestra ley penal del incendio y los estragos, los delitos contra los medios de
computación, transporte y otros servicios públicos, la Piratería y los delitos contra la Salud. El bien Jurídico protegido en estas descripciones
penales es según se indique del texto legal: La seguridad colectiva, comprendiéndose dentro de la misma el hecho de que toda la colectividad o
sociedad tenga protección jurídica aunque el ataque se dirija a uno de sus miembros.
Se han clasificado dentro de este rubro estos ataques por el peligro que representan para la colectividad consumándose con la sola realización de la
descripción típica, sin que sea necesario un resultado dañoso. Por esta razón se encuentran clasificados estos hechos, dentro de los delitos de
peligro.
En el código penal anterior de 1936, estos delitos se encontraban plasmados en igual forma que en el código penal español, dentro de los delitos
contra la propiedad, por conocer el daño que contra ella causan estas infracciones. En la actualidad, como dijimos aparecen dentro del titulo de los
delitos contra la seguridad colectiva dando mas importancia al peligro social que representan.
El Estado tiene el deber de proteger la colectividad, de toda agresión que le cause dano o la exponga a peligro. Pero la tutela del Estado, en los
delitos enumerados en este título, no se dirige tanto al dano inmediato, sino al potencial y probable, que se llama peligro. Un incendio, una
inundación un naufragio, una epidemia, un envenenamiento de aguas, puede ocasionarle dano a los particulares; pero mas que de este dano, la ley
se preocupa del peligro –tanto más difundible- que, a causa, de esos hechos, amenaza a la totalidad de los ciudadanos, a la comunidad. Por esto se
habla de delitos de peligro común.
El peligro puede ser próximo o remoto, probable o posible, presunto o abstracto, efectivo o concreto.
El peligro abstracto se establece en virtud de una presunción legal. Por ejemplo el abando no de un menor, el peligro concreto se comprueba
basándose en apreciaciones técnicas delegadas al juez. Así, es inmanente, y no se admite prueba en contrario, el peligro de incendio, de
inundación, se naufragio, de desastre ferroviario, de epidemia, de envenenamiento de aguas; en cambio es eventual, y se determina en cada caso
concreto, el peligro de dano mediante incendio inundación o desastre ferroviario.
Por lo tanto puede definirse como peligro comun la posibilidad, presumida por la ley o comprobada por el juez en cada caso, de algún dano a una
pluralidad de personas o de cosas.
Historia:
El delito de incendio se remonta hasta la ley de las doce tablas, que castigaban el incendio dolosamente prendido a la casa ajena o al montón de
trigo colocado cerca de ella; la ley Cornelio conminaba la pena de privación de agua y fuego. El incendio no provocado (por descuido) daba lugar
únicamente a una acción de danos, pero en caso de culpa grave, con la sanción civil podía concurrir algún castigo.
Incendio
Conforme lo indica el maestro Cuello Calón "Las XII Tablas se ocupan del incendio, la Lex Comelia de Sicariis, castigo el incendio cuando tenía lugar
dentro-de Roma o en sus proximidades" En el antiguo Derecho Español "El Fuero Juzgo en el caso de incendio de casa ajena manda quemar al
incendiario además de imponer la reparación del daño causado; en este Código, como en otras leyes posteriores y en la legislación foral, son
frecuentes los preceptos que castigan el incendio de los bosques y la meses.
Las Partidas penaron los incendio de casas o meses realizados por gente armada con pena de muerte en el fuego"(l)Nuestra ley no hace una
definición específica. Se refiere a quien de propósito cause incendio de un bien ajeno o al incendio de
bien propio que ponga en peligro la vida, la integridad corporal o el patrimonio de otro (artículo 282) .
Consecuentemente ha de acudir a la definición doctrinaria de Incendio: 'Es el hecho de prender fuego en las cosas propias o ajenas y con la
Consecuencia del cual exista peligro de propagación o una perturbación de la seguridad general"
Clases:
De acuerdo con lo que establecen los artículos 282, 283 y 285 Del código penal el delito de incendio tiene tres clases: el incendio (que también
incendio & llamar genérico), el incendio agravado y el incendio culposo.
1. Sujeto activo del delito puede ser cualquiera.
2. Materialidad: El delito consiste en prender fuego a objetos.
3. Elemento interno: La voluntad de prender fuego en un objeto con la conciencia de poner en peligro la seguridad de la comunidad .
Por tratarse de un delito de peligro, como ya indicamos, el hecho se consuma cuando el objeto prende fuego, sin que sea necesario que se destruya
totalmente.
Tentativa:
Puede existir la tentativa, cuando se ejecutan actos que encaminen a la realización del incendio, por ejemplo: regar gasolina alrededor del objeto
sin llegar a prenderle fuego por causas ajenas a la voluntad del activo.
Estragos
Nuestra ley se refiere a los estragos como, el hecho de causar "daño empleando medios poderosos de destrucción o por medio de Inundación,
explosión, desmoronamiento o derrumbe de edificio"
(articulo 284). Puig Peña indica que el estrago es "aquel daño de extraordinaria gravedad e importancia, que no se produce si el agente no se vale
de un medio de destrucción suficientemente poderoso para causarlo"
Clases:
De acuerdo con nuestra ley aparecen: el estrago y el estrago culposo, o sea, se clasifican según la culpabilidad con que el hecho sea realizado.
Sujetos y elementos
I. Sujeto activo: Puede serio cualquier persona.
2. Su jeto pasivo: Individualmente también puede ser cualquiera.
3. Materialidad: El estrago, propiamente hablando es un daño.
Aunque nuestra ley no lo indica, creemos que el daño puede realizarse en cosas propias o ajenas; en cosas propias, si con el daño se atenta contra
la seguridad colectiva. LOs medios para realizarlo serán: inundación, explosión, desmoronamiento o derrumbe.
4. Culpapabi1idad: en el estrago, al igual que en el incendio, se sanciona tanto la culpabilidad dolosa como la culposa. La dolosa en el estrago se
integra con la conciencia y voluntad de querer realizar el estrago con el conocimiento de la capacidad destructiva del medio.
5. Bien Jurídico Tutelado: El complejo de condiciones garantizadas por el ordenamiento jurídico, que aseguran la vida, la integridad personal y el
bienestar y propiedad considerados como bienes de todos en pocas palabras: la seguridad colectiva.
INUTILIZACION DE DEFENSAS
Definición:
Comete este delito quien dañare o inutilice instalaciones, objetos y obras destinadas a la defensa común contra desastres, haciendo surgir el
peligro de que estos produzcan, (artículo 286).
Como se aprecia, consiste el hecho realmente en otra alternativa de desastre o en una etapa previa a los mismos.
Elementos:
I. Material: Constituido por dañar o inutilizar instalaciones, objetos u obras destinadas a la defensa común contra desastres. Se causa daño en las
defensas que la comunidad ha colocado en previsión de desastres como los diques que
se colocan en ríos y lagos en previsión de inundaciones, paredes de concreto en montañas en previsión de derrumbes o desastres telúricos como
terremotos, etc.
2. Interno: La conciencia de que con el hecho se provoque peligro de que se produzca el desastre que la defensa afectada esté previniendo.
Este hecho también se integra con sustraer ocultar o inutilizar materiales, instrumentos u otros medios destinados a la defensa común contra
desastres. La fase interna de esta alternativa del delito está integrada por el dolo específico de dificultar o impedir las tareas de defensa contra un
desastre.
Delitos contra los medios de comunicación, desastre ferroviario, transporte y otros servicios públicos.
En este capítulo encontramos una serie de delitos calificados genéricamente como desastres, así como la tentativa de los mismos, que la ley eleva a
la categoría de consumación; los hechos, como se verá, se integran con la desestabilización
de los servicios públicos a que se refiere cada figura.
Desastre FERROVIARIO:
El código penal en su artículo 289 al refel1rse al desastre, no lo define, nosotros pensamos que con este término la ley se refiere al daño que
produzca la Interrupción del servicio ferroviario:
Elementos:
1. Material: Que realice uno de los actos indicados en el artículo 288 y que con dicho evento se cause un daño y que con dicho evento se produzca
tal interrupción del mismo.
2. Elemento Interno. La voluntad de que con un evento de los mencionados se produzca un daño al servicio de ferrocarril y el propósito de
interrumpir el mismo.
Atentado contra la Seguridad de los Transportes Marítimos, fluviales o Aéreos
Definición:
Este delito consiste en: a) Poner en peligro embarcación o aeronave, propia o ajena: b) Practica cualquier acto tendiente a impedir o dificultar la
navegación marítima, fluvial o aérea (artículo 290)
Elementos:
I. Material: La materialidad del hecho está integrada por poner en peligro una embarcación o aeronave o practicar cualquier acto tendiente a
impedir o dificultar la navegación.
2. Interno: En el primer caso, la intención debe ser, poner en peligro únicamente, la embarcación o aeronave: el segundo caso se refiere en su
estructura interna a la intención de impedir o dificultar la navegación.
2. Interno: La intención de poner en peligro, dificultar o impedir el transporte público, conociendo que se pone en peligro la seguridad de quienes
utilizan dicho medio de transporte.
Comete este delito quien pone en peligro la seguridad, o impida o dificulte el funcionamiento que alguno de los siguientes servicios públicos: a)
Agua; b) Luz; c) Energía eléctrica; d)cualquier otro destinado al público. (articulo 294).
Elementos:
Material: Consiste el hecho, en realizará algún acto que pongan en peligro la seguridad, impida o dificulte el funcionamiento de alguno de los
servicios aludidos.
Interno: La conciencia de que con el acto se atenta contra alguno de los servicios públicos indicados y la voluntad de realizarlo.
Interrupción o Entorpecimiento de Comunicaciones:
Definición:
Comete este delito quien: a) Atenta en cualquier forma contra la seguridad de telecomunicaciones o comunicaciones; b) interrumpe o entorpece
tales servicios. (articulo 295).
Elementos:
El elemento material puede apreciarse a través de las dos alternativas del delito: a) Atentar contra la seguridad de telecomunicaciones o
comunicaciones postales, es decir realizar algún hecho que únicamente atente contra la seguridad de tales comunicaciones. b) Interrumpir o
entorpecer tales servicios. No es necesario que se causen deterioros, basta con el hecho de interrumpir las comunicaciones. El hecho se refiere al
atentado del servicio púb1ico, pues lo tutela es el sentimiento de seguridad colectiva que tales servicios producen.
2. Interno: La conciencia de realizar los atentados con el conocimiento de que se afecta un servicio público.
Definición:
Consiste este delito, en acometer a un conductor de correspondencia, como servicio público, con alguna de las siguientes finalidades: a) Interceptar
o detener la correspondencia; b) Apoderarse de el1a; c) Inutilizarla (artículo 296).
ELEMENTOS Y SUJETOS:
I. Sujetos: Activo puede serlo cualquier persona particular; pasivo puede ser tanto el conductor de la correspondencia como un particular que se ve
acometido, así Como la colectividad con derecho sobre la correspondencia.
2. Elemento Material: La materialidad del hecho difiere de la de los delitos contenidos en los artículos 217 y 218 del código penal pues éstos
últimos son delitos contra los derechos de la persona individual (libertad y seguridad) mientras que el que estudiamos lesiona la seguridad colectiva
y se realiza en fonda diferente: acometiendo al conductor de la correspondencia inicialmente produciéndose posteriormente la detención,
apoderamiento e inutilización de la misma.
3. Elemento Interno: La voluntad de acometer al conductor de la correspondencia para interceptarla o detenerla, apoderarse de ella o inutil1zarla.
ELEMENTOS Y SUJETOS:
I. Sujetos: Activo solamente puede ser el conductor, capitán piloto o mecánico de ferrocarril, nave aeronave o cualquier otro medio de transporte
público, transportes públicos son los que ofrecen servicios al publico en general. Puede ser tanto un particular, dependiente de empresa privada
pero que ofrece servicio de transporte al público, como empleados públicos dependientes de empresas estatales que tengan servicios de
transporte públicos.
2. Elemento material: La materialidad del hecho está constituida por la circunstancia de que el sujeto activo abandone su puesto antes de la
conclusión del viaje sin perjuicio de que por ejemplo el hecho pueda constituir el delito de abandono de empleo público previsto en el artículo 4.
del código penal.
3. Elemento Interno: La conc1encia de abandonar el puesto de conductor, antes de que el viaje finalice con conocimiento de que el mismo no ha
finalizado y la voluntad de abandonar el servicio.
Piratería
Generalidades:
Este delito, en sus distintas clases ha sido denominado algunas veces e incluso en otras dentro de las llamadas "infracciones comunes a todas las
naciones"; por ello en nuestra Misión anterior (imitando su precedente la legislación española) lo incluía dentro de 106 delitos contra el Derecho de
Gentes o de trascendencia
Internacional.
El código penal vigente lo incluye dentro de los de1itos contra la seguridad colectiva, posición cuestionable a nuestro entender, toda vez que de
acuerdo con la motivación de los hechos, podría haber piratería-(especialmente aérea) de tendencia 1nternacional, o bien de alguna manera
coexistente con el terrorismo
de tipo internacional.
CLASES:
De acuerdo con lo indicado en el código penal aparecen:
a) La piratería o Piratería marítima;
b) Piratería aérea, piratería o PIRATERÍA MARITIMA:
Definición:
El código penal expresa (artículo 299) que cometen delito de Piratería:
1. Quien practicare en el mar, lagos en ríos navegables, algún acto de depredación o violencia contra embarcación o contra personas que en ella se
encuentren, sin estar autorizado por algún Estado beligerante o sIn que la embarcación, por medio de la cual se ejecute el acto pertenezca a la
marina de guerra de un estado reconocido.
2. Quien se apoderare de alguna embarcación o de lo que le perteneciere a su equipaje. por medio de fraude o violencia cometida contra su
comandante.
3 Quien entregue a piratas una embarcación, su carga o lo que perteneciere a su tripulación.
4. Quien con violencia. se opusiere a que el comandante o la tripulación defienda la embarcación atacada por piratas.
5. Por cuenta propia o ajena. Equipare una embarcación destinada a la piratería.
6. QUIEN desde territorio nacional Traficare con piratas o les proporcione auxilios.
Elementos:
I. Material: Consiste el hecho en la realización de cualquiera de los actos a que se refiere la ley en el artículo 299. En términos generales la
infracción. según nuestra ley. tiene un contenido mas amplio que el simple robo en alta mar del que habla la mas antigua tradición. Se señalan
algunas condiciones en cuanto a los actos de depredación contra embarcaciones en cuanto a los actos de depredación contra embarcaciones. tales
como que el sujeto activo no esté autorizado por algún Estado beligerante, esto es que no se encuentre en guerra o que no pertenezca a la marina
de guerra de algún otro estado, pues en este último caso. Tratándose de que el sujeto activo sea un guatemalteco puede integrar una figura
diferente, por ejemplo las de los artículos 359 y 362 del código penal.
2. Interno: La conciencia y voluntad de realizar los actos de depredación y violencia en embarcaciones-
Piratería Aérea:
Definición:
En el artículo 300 el Código penal hace una escueta referencia a la Piratería Aérea. De acuerdo Con el Diccionario de la Real Academia Española:
Pirata es el ladrón que anda robando Por el mar". Consecuentemente nuestra ley utiliza el vocablo como sinónimo de ladrón o depredador. Sin
embargo. lo hoy se conoce como Piratería Aérea encierra un complejo de actividades que van, desde la depredación de aeronaves como único
móvil hasta la finalidad política o terrorista de ciertos grupos étnicos o nacionales.
elementos:
I. Elemento material está integrado por la realización de los hechos a que se refiere el articulo 300 del código penal a realizarse en aeronaves.
2. Elemento interno del hecho es la conciencia de que con el acto se afecta la seguridad de los pasajeros y tripulantes de la aeronave y la voluntad
de realizar los actos depredatorios.
Propagación de enfermedad:
DEFINICION:
Se comete este delito, cuando de propósito se propaga una enfermedad peligrosa o contagiosa para las personas. Sujeto activo. Cua1quier
persona, independientemente de la razón o titulo por el cual baya conocido la enfermedad.
Elementos:
1. Material: La materta1idad del hecho está Constituida por propagar una enfermedad peligrosa o contagiosa para seres humanos.
2. Entregar al consumo o tener en depósito para su distribución, agua, o sustancia alimenticia o medicinal a sabiendas de que está adulterado o
contaminada (articulo 302).
I. Material; En cuanto a la primera forma puede darse arrojando al agua que se utilice para la bebida, objetos o sustancias que la envenenen
contaminen o adulteren de modo peligroso para la salud colectiva. Para la existencia del delito. Dice: Cuello Catón "no basta que las bebidas o
comestibles pierdan en calidad, lo que podría constituir una estafa, sino que se adulteren con una mezcla, cualquiera que sea nociva a la salud. No
es preciso que sea capaz de otorgar la muerte, es suficiente que pueda realizarse por adición de elementos nocivos (verbigracia mezclando en la
leche líquido o sustancia nociva. o sustrayendo las sustancias normales empleadas por perjudiciales (verbigracia. sustituyendo el azúcar por
glucosa) o por otros medios diversos".
2. Interno: Constituido por la conciencia de que con el hecho se envenena, adultera, o contamina de un modo peligroso para la salud. el agua o
sustancia alimenticia o medicina1 destinados al consumo.
El segundo caso se refiere a personas entregan al Consumo o tienen en deposito para su distribución las materias, y conociendo la contaminación
o adulteración qué contienen los distribuyen. por lo que su elemento interno es precisamente el
conocimiento a que hemos hecho referencia y la voluntad de distribuirlo pese a ese conocimiento.
Elaboración Peligrosa de Substancias Alimenticias o Terapéuticas: -
Definición:
Este hecho puede verificarse de dos maneras;
I. Elaboración de sustancias alimenticias o terapéuticas en forma peligrosa para la salud.
2. Comerciar sustancias nocivas a la salud a sabiendas de su adulteración, deterioro o contaminación.
Elementos:
1. Material: la realización de las dos formas indicadas.
2. Interno: El conocimiento del peligro que encierran las sustancias y la voluntad de su elaboración o comercialización.
2. Quien estando autorizado para suministrar medicamento, lo hiciere en especie, cantidad o calidad diferente a la declarada o convenida.
3; Quien estando autorizado para suministrar medicamentos los expende a sabiendas de que han perdido sus propiedades ';Terapéuticas (o de su
fecha de expiración) (artículo 304)sujeto activo del delito puede ser Quién esta legítimamente autorizado para expender medicamento.
Elementos:
I. Material: Se da cuando el sujeto activo expende el medicamento sin la receta respectiva. o bien no cumple con lo indicado en la misma
en forma textual. 0 está en desacuerdo con ella. En el segundo caso el sujeto activo efectúa el despacho en especie, calidad o cantidad
diferente a la declarada o convenida.
El tercer caso es el de quien sabiendo que el medicamento ha perdido sus propiedades curativas lo despacha o bien lo hace después de la fecha de
expiración de su validez declarada.
2. Interno: La voluntad de proporcionar el medicamento, de expenderlo sin la receta. en calidad o cantidad diferente a la convenida, o bien la
voluntad de expenderlo con posterioridad al tiempo de vigencia que impreso en los medicamentos, Cuando exista otro tipo de daño en el hecho, el
delito deberá determinarse por el resultado obtenido por el peligro con1do como es el caso de los delitos contra la salud.
Elementos:
I. Material: Como se aprecia, estamos ante un típico caso de ley penal en blanco. En casos de epidemias, plagas o epizootías, las autoridades
establecen medidas sanitarias especificas para impedir su introducción al país, o su propagación para el caso de que ya se hayan introducido. La
materialidad del hecho se verifica cuando se infrinjan tales disposiciones es esencial que alguno de os hechos que se refieren a la epidemia o plaga,
estas sean suceptibles de afectar a los seres humanos.
2. Interno: La conciencia de que con la infracción de las medidas impuestas por las autoridades se permita la introducción o propagación de plagas
o enfermedades de las referidas por la ley y la voluntad de infringir tales medidas.
Al intentar un análisis del fenómeno; se puede hacer desde dos puntos de vista. Primero en relación con el TRAFICO Ilegal de drogas incluyendo la
PRODUCCION y el CULTIVO y segundo en relación al CONSUMO INDEBIDO,
En cuando al primer aspecto debe tomarse en cuenta la ubicación de Guatemala en el continente americano. Tal ubicación es propicia para servir
de puente al narcotráfico: que emana de América del Sur y se envía para su consumo en los Estados Unidos.
Guatemala, además de ser utilizada para el tránsito ilegal de Drogas, también tiene un alto nivel de producción, especialmente en áreas geográficas
de difícil acceso donde cultivan igualmente mariguana y amapola. La Convención de las Naciones Unidas contra el trafico ilegal de estupefacientes y
sustancias psicotrópicas, suscrita en Viena, el 20 de diciembre de 1988 y ratificada por nuestro país el 29 de noviembre de 1990 da como resultado
finalmente la Ley contra la Narcoactividad. En su primera parte esta ley contiene definiciones de términos que se utilizan (arto. 2o.) Así deberá
conocerse el contenido de esta ley para la definición de drogas, estupefacientes y psicotrópicos, adicción, tráfico ilícito, consumo, tránsito
internacional, precursores, bienes e instrumentos y objetos del delito.
También se hace relación en la ley, de participación en los Delitos las penas y medidas de seguridad, responsabilidades como 1os delitos que define
y las penas que se les asignan, el procedimiento, asistencia jurídica internacional, extradición y la comisión contra las adicciones y el tráfico ilícito
de drogas.
Participación. El art. 9 expresa que serán Considerados como autores de los delitos a que se refiere esta ley las personas físicas que tomaren parte
en la ejecución del hecho, prestaren auxilio o una ayuda anterior o posterior, con un acto sin el cual no se hubiera podido cometer, emitieren
promesas anteriores a la perturbación o instigaren a su realización o determinación.
Comentario. Obsérvese la diferencia con la definición del Código Penal, que establece como autores (art. 36. lo.) a quienes tomen parte directa en
la ejecución de los actos propios del delito, y este Decreto que sólo se refiere a quienes tomaren parte en la ejecución del hecho. Obsérvese
también qué la fundamental distinción entre autoría y participación queda eliminada de un plumazo por el legislador. Como quedó explicado en la
primera parte de esta obra la participación (tomar parte) es un concepto de referencia que supone siempre la existencia de un autor principal en
función del que se tipifica el hecho.
Complicidad. Según el art. 11 serán considerados cómplices. Quienes voluntariamente son auxiliares de cualquier modo a la realización del hecho
sin que esos auxilios tuviesen características previstas para los autores. De la redacción legal, la doctrina deduce que según esta ley sólo cabe
calificar de complicidad los comportamientos no necesarios. La ambigüedad de la ley puede dar lugar en la práctica a que no se encuentre un
criterio seguro de delimitación entre complicidad y cooperación necesaria. Las Penas. Básicamente el catálogo de penas es el mismo del 17- 73. por
lo que puede verse al respecto, nuestro comentario en la parte general.
Es importante señalar que específicamente en el delito de trafico (lavado), en que la prisión estable multa entre cincuenta mil y cinco se han
aumentado las penas, transacciones de inversiones ilícitas
(lavado) en que la prisión establecida va de seis a veinte años y la multa entre cincuenta mil quetzales y cinco millones de quetzales.
En la ley se tiene como pena, el comiso, pérdida o destrucción de los objetos provenientes del delito, a no ser que pertenezcan a un tercero no
responsable del hecho, o que haya mediado buena fe.
Delitos. La ley presenta una estructura distinta en relación a las conductas que contienen los tipos penales. Se redefinen las conductas que
contienen los tipos penales. Se redefinen las conductas relativas a la Narcoactividad, tratando el legislador de ceñirse a las formas de conducta
delictiva que el narcotráfico puede presentar en la actualidad tránsito Internacional. Comete este delito quien sin estar autorizado participe en
cualquier forma en el tránsito internacional de drogas. estupefacientes y sustancias psicotrópicas, así como de precursores y sustancias destinadas
a la fabricación o disolución de las referidas drogas. (Art. 35.)
Siembra y cultivo de drogas: De acuerdo con el art. 34 de esta ley, comete este delito el que sin estar autorizado legalmente, siembre, cultive o
coseche semillas florescencias, plantas o parte de las mismas, de las cuales naturalmente o por cualquier medio, se pueda obtener drogas que
produzcan dependencia física o psíquica.
Fabricación o transformación de drogas: (Art. 37) comete este delito el que sin autorización legal, elabore, fabricare, traficare, extrajere u
obtuv1ere drogas.
Comercio, tráfico y almacenamiento ilícito de drogas: Comete este delito que sin autorización legal,: adquiera, enajene a cualquier. título. importe,
exporte, almacene transporte, distribuya, suministrare, venda o realice cualquier actividad de tráfico de semillas, hojas, plantas. florescencias o
sustancias o
productos clasificados como drogas, estupefacientes, psicotrópicos o precursores.
Aquí debe observarse que pese a la prolija enumeración de actividades, se legisla en blanco al hacerse referencia a productos clasificados como
drogas, clasificación que esta misma ley no especifica y por consiguiente ha de encontrarse en las disposiciones sanitarias a que hemos aludido
supra.
Promoción y fomento de las drogas: (Art. 40). Comete este delito el que en alguna forma promueva el cultivo, el tráfico ilícito de semillas, hojas,
florescencias, plantas o drogas, o la fabricación, extracción, procesamiento o elaboración de éstos, o fomente su uso indebido.
Facilitación de medios para la narcoactividad: Comete este delito el que poseyere, Fabricare, transportare o distribuye en equipo, materia1es o
sustancias, a sabiendas que van a ser utilizadas en cualquiera de las actividades a que se refieren los artículos anteriores.
Alteración (art. 42). Comete este delito el que altere o falsificare.
total o parcialmente recetas médicas y que de esta forma obtenga para sí o para otro, drogas o medicamentos que las contengan.
Dentro de esta misma denominación se encuentra el que sin fines terapeúticos o prescripción médica a otra persona con el consentimiento de ésta
aplique cualquier tipo de drogas, agravándose la pena si a quien le administra no presta su consentimiento o es menor de edad. Aquí hay que
señalar que con el mismo nombre se incriminan dos actos diferentes. La primer se refiere a una falsedad. y ya el vocablo -falsificar-implica en
nuestro derecho tanto la falsedad material como la ideológica, por lo que la palabra alteración no es afortunada para denominar el delito. Pero
menos afortunada es en relación con el segundo delito que describe. al que los tribunales van a llamar también alteración y que se refiere a quien
aplique drogas a otro con el consentimiento de éste. Señalamos el visible error en el nombre y en la redacción del artículo.
Expendio ilícito de drogas; Comete este delito el cqf1e estando autorizado para el expendio de sustancias medicinales que contengan drogas, la
expidieres en especie, calidad o cantidad distinta a la especificada en la receta médica
o sin receta médica. En este caso nuestra legislación contará. a partir de la vigencia de esta ley, con un tipo penal para el expendio de cualquier
medicamento sin receta, y un tipo penal para el expendio que se refiera a drogas.
Receta o suministro:
Este delito lo comete el facultativo que
recete o suministre drogas que necesiten receta para ser adquiridas Como las indicadas por la terapeuta, infracción de las leyes o reglamentos de la
materia;
Transacciones e inversiones ilícitas: Este hecho se conoce también como lavado de dinero, según el art. 45 de la ley, consiste en realizar por sí o por
interposición de una persona, transacciones mercantiles con dinero o productos provenientes de las actividades ilícitas previstas en la ley,
independientemente del lugar del territorio nacional o extranjero donde se haya cometido el delito
donde hayan producido dichos recursos financieros.
Asociaciones delictivas.
Por el solo hecho de formar parte de bandas o asociaciones integradas por dos o más personas, destinadas a sembrar, cultivar, producir, refinar,
comercializar, vender, traficar, transportar, retener, distribuir, almacenar, importar, recibir o entregar drogas, sustancias estupefacientes o
psicotrópicas o productos derivados de las mismas o destinados para su preparación, así como cualquier otra actividad ilícita relacionada con la
misma, se comete este delito, sin perjuicio de los demás en que se haya incurrido.
Aquí vemos aparecer las Sustancias inhalables, tan común en la juventud, pero que en los otros artículos no aparece sancionado su tráfico,
obtenencia, no sabemos si deliberadamente o por error.
En los artículos 50 y 51 aparecen el encubrimiento real y el personal respecto a la narcoactividad. El primer caso se da cuando el sujeto, con el fin
de conseguir para sí o para u tercero algún provecho. después de haberse cometido un delito de los contemplados en esta ley, adquiere o recibir
dinero, valores u objetos, conociendo que son producto de dicho delito o han sido utilizados para cometerlo, El segundo se refiere a quien sin
conocimiento de haberse cometido
el delito y sin concierto previo ayude al autor o cómplice del mismo a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustrajere a la acción de ésta.
Cuando a consecuencia de los delitos tipificados en esta ley.
resultare la muerte de una o más personas. se aplicará la pena de muerte o treinta años de prisión. según las circunstancias. si el resultado fuere de
lesiones graves o muy graves o pérdida o disminución de facultades mentales la pena será de doce a veinte años de prisión.
Para el enjuiciamiento de los delitos a que se refiere esta ley se aplica el procedimiento señalado en el Código Procesal Penal.
Algunas disposiciones procesales específicas se refieren a que el secreto bancario no opera en estos delitos. así también la protección a los testigos
a quienes incluso se permite cambiar de identidad, así
también la improcedencia de la excarcelación bajo fianza: a los imputados de delitos tipificados en esta ley. "
Elementos:
I. Material: Conviene indicar que aquí también se trata de una ley en blanco. La materialidad es practicar una inhumación, exhumación o traslado
de restos Humanos, sin cumplir con las prescripciones que para tales hechos determina el Código de Salud.
2. Interno: La conciencia de que se carece la autorización y que por consiguiente no se han cumplido los requisitos legales, y la voluntad pese a ello,
de verificar la inhumación, exhumación o traslado de restos humanos.
Generalidades
*Concepto de fe pública y falsedad punible: De acuerdo con Sebastián Soler. en un principio doctrinalmente hablando la falsedad vino a
representar el valor dominante en esta clase de delitos, pero al llegarse a la idea de fe pública es cuando verdaderamente se encuentra la esencia
de los
mismos. En Carranca, dice, ya se distingue la fe privada de la fe pública y ésta solamente existe en cuanto media un acto de autoridad. El derecho
no solamente establece una clase de funcionarios encargados de autenticar sino una serie de medios de autoridad: sellos, timbres, marcas, cuños;
así, continúa el mencionado autor “nace en los ciudadanos una fe que no deriva ni de los sentidos ni del juicio ni de las meras atestaciones de un
particular, sino de una prescripción de la autoridad, que la impone", esta es, la fe pública, como valor jurídico tutelado en estas infracciones.
Actualmente, continúa Soler, en el concepto doctrinario sobre estos delitos priva la idea de tutelar la fe pública sancionada, es decir, las cosas,
documentos y signos a los cuales el Estado vincula la idea de autenticidad y veracidad. y por otra parte. de tomar en cuenta la alteración de la
verdad en la medida en que aparece como medio para causar ulteriores lesiones, induciendo a alguien en error acerca de un hecho en el cual funda
su juicio. Los delitos referente a las diversas falsedades se encuentran en nuestra1egislación en los títulos VIII y IX del Código Pena1y tienen por
objeto jurídico la fe pública, o la fe privada respectivamente. "Si la Confianza puesta en las relaciones privadas origina la fe privada, la fe pública es
la confianza de toda la sociedad en algunos actos externos, signos y formas. a los que el Estado atribuye valor jurídico" Consecuentemente, Fe
Pública como bien jurídico tutelado, es “La expresión de la certeza jurídica” tutelada por el Estado pues sin tal certeza privaría la inseguridad y
desaparecería el orden jurídico.
La confianza es la base de las relaciones humanas. No hay vínculo entre los hombres que no suponga, de algún modo, un acto de fe. La amistad, la
escuela, el matrimonio, los contratos, en fin todo negocio jurídico, sólo son posibles en cuanto una persona cree en otra (en el maestro, en el
cónyuge, en el contratante, etc.).
Si la confianza se refiere a las relaciones privadas de individuo a individuo, tenemos la fe privada. El que viola, puede en algunos casos ser sujeto
activo posible de acriminación penal (adulterio, estafa, apropiación, etc.)
Distinta es la fe pública. Aquí ya no es el particular el que cree en otro particular, sino que es toda la sociedad la que cree en algunos actos
externos, signos y formas, a los que el Estado atribuye valor jurídico. Perdida esta creencia la sociedad ya no sería posible. Ni las monedas, ni los
timbres, ni los sellos, ni los documentos públicos y privados tendrían ningún valor si desapareciere la confianza que toda la comunidad civil tiene en
ellos. Y la fe es colectiva y pública no sólo subjetivamente, por ser creencia de todos, sino también objetivamente porque acompaña al acto y a los
signos casi como si se incorporara a ellos, y ante la colectividad les confiere un valor universal.
La fe pública, según PESSINA, "es la expresión de la certeza jurídica, y el Estado la tutela, porque sin ella desaparecería el ordenamiento jurídico.
Quien atenta contra dicha certeza, reemplazando lo verdadero por lo falso, viola en su fin fundamental, no del particular sino de la sociedad
humana; y entonces la certeza jurídica, de medio que debiera ser para asegurar el reinado del derecho, se convierte en perverso instrumento de
calculación de sus preceptos".
Por tanto, la única noción que puede darse de la falsedad, es negativa; falsedad es lo que va contra la fe pública. Esta determinación negativa sigue
las huellas de la célebre definición negativa de PAULO: "Falsedad es lo que no es verdad pero se afirma como verdad". En sentido filosófico
podemos decir que falsedad es lo que no es verdadero, el engaño; así respetaremos el valor etimológico de la palabra falsum (de "fallere",
engañar). Pero el sentido filosófico y filológico de la palabra no basta para la definición técnico-jurídico de la falsedad, ya que el ordenamiento
jurídico no ampara ningún derecho a la verdad en abstracto, sino solamente la fe pública.
Corresponde, pues, al ordenamiento jurídico positivo definir concretamente la falsedad, es decir, determinar sus elementos sicológicos y es el
legislador quien, en última instancia, decide si un hecho debe ser clasificado entre los delitos de falsedad. Por ello, es imposible dar una definición
del crimen falso, que haga abstracción del derecho positivo.
La necesidad de tutelar la "fe pública" constituye la objetividad jurídica de los delitos comprendidos en este título. Los delitos contra la fe pública
presentan configuración especial, según el objeto a que esa misma fe se refiere. De aquí su clasificación, conforme a un esquema, tradicional en
gran parte.
1. Si el delito ofende la fe pública, relativa a la legitimidad de las monedas y de los papeles de crédito público, tenemos la falsedad en
monedas o falsedad monetaria.
2. Si la actividad criminosa se vuelve contra la fe inherente a los medios simbólicos de autenticación, se tiene la falsedad en sellos e
instrumentos análogos.
Sin embargo esta división, predominante en la doctrina y en la legislación moderna, no es la única, pues hay quien clasifica entre los delitos contra
la fe pública, los abusos de confianza del funcionario público (peculado) por quebrantar la fe pública depositada en él, y los delitos del comerciante
en el ejercicio del comercio (fraude comercial, bancarrota).
Historia.
Los posglosadores, los conciliatores y los tratadistas, trazaron con precisión matemática, los requisitos de la falsedad: que se reúnen en la
definición célebre desde entonces, "falsedad es la mutación dolosa de la verdad en perjuicio ajeno".
Hoy predomina la tendencia del Código Francés a reunir en una sola categoría los delitos de falsedad (en monedas, timbres, documentos, títulos de
crédito), y a hacer de la falsedad judicial (calumnia, falso testimonio y perjurio) una categoría aparte.
Falsificación de moneda
Definición de Moneda:
La falsedad numaria o falsificación de moneda consiste en la falsificación que se verifica en cualquier clase de moneda. En sentido estricto, moneda
es solo la metálica acuñada. "Pero en el sentido jurídico lo es todo medio legal de pago, todo lo que tiene poder liberatorio, siendo indiferente y
meramente instrumental su naturaleza".
De acuerdo con nuestra ley el término moneda se refiere no solamente a la metálica, se equiparan a moneda, los siguientes valores:
1. Billete de banco de curso legal nacional o extranjero;
2. Los títulos de la deuda nacional o municipal y sus cupones;
3. Los bonos o letras de los tesoros nacional o municipal;
4. Los Títulos. cédulas y acciones al portador y sus cupones emitidos en carácter oficial por entidades legalmente autorizadas. públicas o privadas.
5. Los títulos, cédulas y acciones al portador, sus cupones y los bonos y letras emitidas por un gobierno extranjero.
ALTERACION DE MONEDA
Definición :
Como el nombre mismo de la infracción lo sugiere, se comete este delito alterando de cualquier manera la moneda nacional o extranjera legítima,
de curso legal en la República o fuera de ella.
Si bien el código no lo expresa, es más factible que la alteración tenga por objeto darle la apariencia de un valor superior al que realmente tiene.
Elementos:
1. Material: La alteración puede producirse de cualquier manera, siempre que se modifique su aspecto original "alterando los signos
representativos de su valor dándoles la apariencia de un
valor distinto; solo la alteración de estos signos puede integrar el delito".
2. Interno: La voluntad de alterar la moneda legítima. En este caso. como en otros de este tipo, cabe señalarse la extraterritorialidad de leyes
penales extranjeras, pues se admite como delito la alteración de una moneda extranjera.
CERCENAMIENTO DE MONEDA
Definición:
Consiste este delito en cercenar moneda legítima del país o introducir a él moneda cercenada, o bien ponerla en Circulación (artículo 317).
Elementos:
1. Material: .El cercenamiento no es más que una variedad específica de la alteración de moneda con la cual se disminuye el valor de la moneda
metálica, pues no se concibe que el falsificador obre contra sus intereses, tenderá a dar la moneda un valor superior.
2. Interno: Consiste en la conciencia y voluntad de cercenar la moneda legítima, de Introducir al país moneda cercenada o de ponerlas en
circulación. Aunque el código pena] no hace en este caso referencia específica, como en los otros, se entiende, precisamente por lo dispuesto en
los artículos precedentemente comentados que la moneda puede ser nacional o extranjera.
EMISIONES INDEBIDAS
Este delito se comete por quienes dirijan o administren un banco o institución que, con ocasión de sus funciones, autorizaren la fabricación o
emisión de monedas con ley o peso inferior a las
legítimas o de billetes de banco o cualesquiera títulos, cédulas o acciones al portador en cantidad superior a la autorizada o en condiciones distintas
a las prescritas para el caso (artículo 334).
Elementos:
Material: Existe cierta s1rnilutud con el caso contemplado en el artículo 319 del código penal pero en la infracción que comentamos, el sujeto
activo es específico; solo pueden serlo quienes dirijan o administren un banco o institución que deba autorizar la fabricación o emisión de
monedas. Las acciones matei1ales son: a) que el activo mencionado autorice la fabricación o emisión de monedas con la ley o peso inferior a las
legítimas; en este caso la referencia es a moneda metálica. b) Que autorice la emisión de billetes de banco o títulos o cédulas o acciones al portador
en cantidad superior a la autorizada o en condiciones distintas de las prescritas para el caso.
2. Interno: La conciencia de ser la persona autorizada para la emisión y la voluntad de realizar dicha emisión en las condiciones indicadas, que
violan las disposiciones al respecto.
La fe pública documental:
La falsedad en actos viola la fe pública documental, o sea la fe que la ley presta a determinados documentos (actos, escrituras) como prueba
permanente y auténtica de hechos jurídicos Por lo cual se llama también, con locución no del todo precisa "falsedad documental. La ley al reprimir
esta forma de delincuencia, tutela un bien jurídico de orden principalísimo. En efecto, las relaciones sociales, a causa de la extrema fragilidad de la
palabra, no serían posibles si el pensamiento y la voluntad no fueran confiados a medios duraderos y ciertos, capaces de atraerse, de manera
continua, la confianza colectiva. Estos medios son los documentos, y más particularmente, los "actos".. Son ellos materia, así, como pergamino,
papel, tela, etc., pero materia espiritualizada por la fé que les da vida.
Actos equiparados a los públicos para efectos penales (Articulo 324 del Código Penal).
E! código ha resuelto una cuestión debatida bajo el Código derogado (Artículo 202), es decir, si la equivalencia de algunos actos a los actos públicos
es (en cuanto a la pena) o (en cuanto a sustancia), o sea para todos los efectos. Esta cuestión tema grande importancia práctica para el momento
consumativo, ya que la equivalencia solamente para fines penales, hacía entrar la letra de cambio y el testamento en el número de las falsedades
en documentos privados para cuya acriminación se requería el elemento del uso. (Articulo 204 del Código Penal derogado)
La doctrina y la jurisprudencia opinaron, en general, por la equivalencia completa. En cambio el Código Vigente estableció esta equivalencia,
únicamente considerando que la necesidad de reprimir con mayor vigor la falsificación de esos documentos no puede, sin embargo, desnaturalizar
su esencia de documentos privados; el equipararlos completamente conduciría a una verdadera ficción jurídica.
Los documentos equiparados son: 1) las letras de cambio; 2) todo otro título de crédito transmisible por endoso o al portador.
1. Letras de Cambio:
La Letra de Cambio es un título de crédito (a la orden), que contiene la obligación de pagar determinada suma, al vencerse el plazo, al tenedor de
ella, dentro de las formas establecidas por la ley. En el concepto de letra de cambio se incluyen, tanto la letra de cambio propiamente dicha, como
los "pagares" y las "libranzas".
Los requisitos de la letra de cambio están enunciados en el Artículo 386 del Código de Comercio. Si faltan algunos de tales requisitos, no hay letra
de cambio, y por consiguiente no hay falsedad.
Se equipara también a los actos públicos la letra de cambio en blanco (o sea un pliego sellado y firmado en forma de letra de cambio, pero al que
falta el tenor esencial de ese documento).
La falsedad en letras de cambio puede cometerse mediante contrafacción (creación ficticia de una letra inexistente) o alteración (anulación o
modificación ficticia de una obligación cambiaría verdadera), o dando vida de manera ficticia a una letra de cambio ya vencida. La falsedad puede
recaer, tanto sobre los requisitos esenciales (fecha, cantidad que debe pagarse, vencimiento, firma, persona del tenedor y del librador etc.), como
sobre los elementos no esenciales (librado por necesidad, domiciliación, término para la presentación de la letra). En cuanto a las cláusulas, sólo
hay falsedad si se trata de cláusulas previstas por la .ley, (por ejemplo, la cláusula no a la orden), pero no constituye falsedad la cancelación de la
cláusula a la orden. Si se trata de cláusulas no previstas por la ley, sólo constituyen falsedad si tienen por efecto anular la obligación cambiaría; no
dan lugar a falsedad cuando son inocuas.
Son transmisibles por endoso aquellos títulos de crédito cuya propiedad y derechos inherentes pueden transferirse con un simple endoso.
Son títulos esencialmente transmisibles por endoso, las letras de cambio, los cheques bancarios, las facturas endosables, los certificados de
depósito, los bonos de prenda, las cartas de porte, los conocimientos de embarque, los giros o valores postales y telegráficos, y además los títulos
nominativos, en cuanto por ley o por costumbre son transmisibles de esta manera (Artículo 385 del Código de Comercio).
Son títulos al portador (excluidos los emitidos por el gobierno o por institutos de emisión, los cuales equipara a la moneda el Artículo 320 del
Código Penal), los títulos al portador de circulación ordinaria, reglamentados por el Código de Comercio (Articulo 436 del Código de Comercio),
como las acciones y obligaciones emitidas por sociedades comerciales, y los títulos al portador de circulación restringida, las libretas de cuenta
corriente, los cheques al portador y los cheques de viajeros.
NOCIÓN DE ACTO:
“Acto” no es lo mismo que “documento”el uno está en relación con el otro como la especie con el género. Por esto la expresión “Falsedad
documental", en vez de "falsedad de actos” por lo genérico, es bastante imprecisa. Aunque nuestro Código Penal es la que utiliza al referirse a la
falsificación de documentos.
“Documento” (de docere, informar, hacer saber) es todo objeto válido para probar una verdad, y por consiguiente, no sólo puede serlo un escrito,
sino también una piedra, un hueso, un fragmento de metal, etc. Si esa verdad no es solamente histórica, religiosa científica, sino jurídica (y esto
sucede cuando el documento contiene una declaración de voluntad o la atestación de una verdad jurídicamente eficaz) se tiene un documento en
sentido jurídico (por ejemplo, un dibujo, un impreso, una marca de contraseña, un disco fonográfico, una huella .digital, etc.).
En cambio acto es cualquier manifestación del pensamiento o de la voluntad -jurídicamente eficaz- en forma escrita. Lo que distingue, pues, el
documento y el acto no es el contenido (manifestación, jurídicamente eficaz, del pensamiento o de la voluntad), sino la forma (escrita).
En otros términos: el acto tiene un contenido de pensamiento legible por lo que para los efectos de aplicación del Código Penal se hace
equiparado.
La denominación y el concepto de "acto, fue sacado del derecho civil que considera como medios de prueba el acto Público Y la escritura privada,
pero toman, en derecho penal, especial significado. Desde ahora podemos decir que la noción penal de "acto"
es más vasta y comprensiva que la del derecho privado. '
Puede hablarse de acto en cuanto el acto existe; pero no existe cuando le faltan aquellos elementos que la ley considera esenciales. Esto debe
decirse de los negocios jurídicos realizados por personas absolutamente incapaces (locos, niños); o cuando carecen de las formas requeridas por la
ley (como un testamento público sin testigos una donación por medio de una escritura privada, un acto público no aceptado por un funcionario
publico); o cuando tienden a un fin imposible o ilícito (venta de cosas inexistentes orden de asesinar, etc.). Estos actos se llaman también
absolutamente nulos o nulos, pero son totalmente inexistentes, y como tales no pueden producir efectos jurídicos (lo que es nulo no produce
ningún efecto); ni siquiera son propiamente "actos" conforme a lo dicho en el numero anterior, y, por lo tanto, no son susceptibles de falsedad.
Se llama inocua o inútil la falsedad que recae sobré esta clase de actos por cuanto no puede causar daño.
Son muy distintos los actos que se llaman relativamente nulos, o simplemente anulables, como los llevados a cabo por personas capaces, cuyo
consentimiento está, sin embargo, vicia do por error, violencia o dolo, o por personas sólo legalmente incapaces como los menores, los interdictos,
los inhabilitados; o, por último, los negocios que son declarados nulos, por disposición legal, en favor de determinadas personas. Estos actos
producen todos sus efectos mientras no sean impugnados por los derechos habientes ni anulados mediante sentencia judicial; además pueden
subsanarse mediante ratificación revalidación"), a diferencia de los actos nulos, para los que vale la regla, (lo que es vicioso desde el principio, no
puede revalidarse con el transcurso del tiempo); y pueden ser convertidos en otros actos que tengan todos los requisitos para la validez
("conversión").
En este caso la falsificación es siempre posible.
Los actos que se toman en consideración para los efectos de la falsedad son los siguientes:
a) Actos públicos
b) Actos Privados
El Código Penal no da la definición de estas clases de actos; por consiguiente para determinar su naturaleza, hemos de recurrir al derecho civil y
administrativo Pero recuérdese que el concepto de acto público o privado tiene casi siempre en derecho penal una extensión más vasta que en las
demás ramas del derecho.
Acto público es el documento redactado, con las debidas formalidades por un Notario o por otro funcionario público autorizado para atribuirle fé
pública en el lugar donde ese acto fue formado.
Entran además, para fines penales, en el concepto de "acto público" todos los demás actos de naturaleza esencialmente pública (de alguna manera
"redactados" o "formados. por un funcionario público).
El valor probatorio del acto público, para los efectos penales, no coincide perfectamente con el mismo valor para los efectos civiles, el acto público
hace prueba plena, hasta querella por falsedad de que el documento procede del funcionario publico que lo ha redactado como también la hace de
las declaraciones de las partes y de los otros hechos que el funcionario público atestigua haberse realizado en su presencia o haber sido efectuados
por el (Articulo 657 del Código Procesal Penal).
En derecho penal en cambio, se distinguen, para los fines de la prueba dos categorías de actos públicos: los que valen hasta prueba contraria y los
que valen hasta querella por falsedad.
Las copias de actos públicos expedidas en la forma prescrita, por funcionarios públicos autorizados dan fé lo mismo que el original. E igual fé dan
las copias de .actos originales, expedidas por los funcionarios públicos de ellas, que estén autorizados para hacerlo.
Son elementos constitutivos de un acto público: 1) la calidad de funcionario público en quien lo redacta; 2) su competencia por materia y por
territorio; 3) la formación de ese acto durante las funciones públicas del funcionario; 4) la observancia de las formalidades prescritas por la ley.
Para la noción de "funcionario público", véase el articulo I, inciso 2o. de las disposiciones generales del Código Penal. A los funcionarios públicos se
equiparan en relación a los actos que redactan en ejercicio de sus atribuciones, los empleados públicos encargados de un servicio público.
Siguiendo la clasificación de MANZINI, los actos públicos pueden dividirse en formal y materialmente públicos y formal y materialmente privados.
2. Los actos administrativos (decretos ministeriales, actos del poder ejecutivo, internos y externos);
3 Los actos judiciales del Juez y sus auxiliares, como (sentencias, decretos, actas y citaciones), y los actos de administración judicial
(como los certifica' '" dos o constancias de antecedentes penales.
1 Los actos emitidos por la administración pública como sujeto de derecho privado, por medio de organismos públicos (por ejemplo, la
nómina con salario de los obreros por planilla);
Actos privados (o documentos privados) son todos los actos formados sin intervención de un funcionario con tal que estén firmados por las partes.
No están sujetos a ninguna formalidad especial; su registro esencial y único es la firma (autógrafa) de las partes, que no pueden ser reemplazada ni
por una cruz ni por otro signo. Pueden estar escritos en lengua extranjera, sin fecha, entrelineados, etc.
La firma puede ponerse antes o después de redactar el acto. En el primer caso tenemos la hoja firmada en blanco, que hace prueba de los
convenios escritos después salvo el caso de abuso de hoja en blanco.
Aunque por regla general un documento privado debe estar firmado (pues sólo de este modo puede individualizarse), sin embargo en algunos
casos la ley no exige la firma. Esto vale para Ios libros de comercio, para las facturas aceptadas Para los registros y papeles domésticos y para los
telegramas, si el original ha sido firmado o se ha entregado o hecho entregar al remitente. En esta última categoría se incluyen no sólo los archivos
familiares y de asociaciones de derecho privado, sino también los papeles escritos, de cualquier género que sean (cartas, hojas volantes, notas
apuntes etc.).
La fecha no constituye elemento esencial de una escritura privada, menos en los casos taxativamente indicados por la ley, o cuando tenga alguna
importancia jurídica En efecto, la fecha de un documento privado que contenga declaraciones unilaterales, no destinadas a determinadas personas.
Puede ser comprobada por cualquier medio probatorio.
Además por efecto de "conversión" tiene cabida entre los documentos privados los actos públicos que por incompetencia o incapacidad del
funcionario o por defectos formales, no tienen fuerza de acto público, con tal que estén firmados por las partes.
Los documentos privados tienen la misma fuerza probatoria de los actos públicos sólo cuando son reconocidos, verificadas en juicio, o autenticadas
por un Notario.
Los documentos privados, otorgados como prueba de obligaciones -y reglamentada por el Código Civil-, es la mas vasta, y podemos decir la mas
típica, pero propiamente entre las enumeradas antes, y que a pesar de ello merecen ser amparadas penalmente por referirse a bienes e intereses
legítimos, que no pueden dejarse sin defensa Por consiguiente, acto privado, en derecho penal, es todo "documento escrito cuya falsificación
aunque no lesione ningún derecho patrimonial, puede perjudicar la vida económica, la vida física y la vida moral de la persona a quien se atribuyen
dicho documento".
Los elementos esenciales de la falsedad en actos, bajo cualquier forma que sea, son tos siguientes: 1) inmutación de la verdad; 2) imitación de la
verdad; 3) daño; 4) antijuridicidad; 5) dolo.
I. La inmutación de la verdad:
Dice CARRARA, es tan "ingénita a la falsedad, que casi parece superfluo enumerarle como elemento esencial de este delito".
Puede recaer sobre la materialidad del acto (falsedad material), y se manifiesta como contrafacción, alteración o supresión; o sobre su contenido
ideal (falsedad ideológica), o sobre el ser de la persona (falsedad personal).
Además de la inmutación de la verdad, la doctrina tradicional ha requerido siempre la imitación de la verdad, según el antiguo principio de los
prácticos: (la falsedad es la imitación de la verdad en perjuicio ajeno). Es tan indispensable este elemento, que causa estupor el ver que la doctrina
moderna pretende eliminarlo. Así argumenta CARRARA:
"Es cierto, según los fundamentos de la ciencia, que ningún acto externo, por malo que sea, puede elevarse a delito si no tiene el poder de causar
perjuicio si no tiene el poder de engañar. Y es cierto que un acto de falsedad no tiene poder de engañar si no imita la verdad. Luego es cierto que la
imitación de la verdad es un elemento indispensable para la criminosidad de la falsedad en documentos. Este es un señalamiento del que no
podemos salir". Esto acontece cuando el falsario, al proceder con intención de engañar, intenta imitar la verdad en un documento, pero "de modo
que -no puede engañar a nadie". Así sería en el caso del que creyera falsificar r..i firma escribiendo mi nombre en caracteres egipcios, griegos,
taquigráficos, criptográficos u otros por el estilo. En cambio, un borrón puede valer como falsificación, cuando trata de imitar el borrón con que
acostumbro firmar". (57).
Debemos pues, tener por cierto, no obstante la autorizada opinión contraria, que la imitación es un elemento indispensable de la falsedad; y si la
ley no lo indica, es por ser tan inherente a la noción de falsedad, que el mencionarlo sería superfluo. En efecto, no hay falsario que no se ingenie
por imitar la verdad de alguna manera. "No se exigirá ciertamente una imitación perfecta" observa también CAR RARA. Pero cuando la falsedad es
tal que se reconozca a simple vista, el juez humano, ante la mezquina proporción a que por esas condiciones se reduce la potencialidad del daño
general, siempre dudará sobre la aplicación de la gravísima pena de la falsedad en documentos públicos". Como regla absoluta puede enseñarse
que es indispensable una imitación capaz de inducir a engaño; y como regla absoluta ha de admitirse que la equidad del magistrado puede eliminar
el título de falsedad, cuando lo burdo de la falsificación llega a un grado tal, que puede ser llamada palpable y evidente.
Eliminar de la falsedad el requisito de la imitación de la verdad, equivaldría sobre todo a eliminar el elemento de la idoneidad de los medios
engañosos, sin el cual no puede existir este delito.
III. Daño:
Como en todo delito el daño es elemento de la falsedad; y elemento esencial en cuanto se identifica con la antijuridicidad, y no es condición
objetiva de punibilidad o fin subjetivo (motivo) extraño al dolo mismo, como alguno, con muy poca exactitud lo afirma. Sin daño real o posible
(peligro), no hay antiiuridicidad. no hav delito, no hay falsedad. Si falta un daño a lo menos potencial, aptitud para producir un perjuicio habrá una
intención mala, pero no falsedad consumada o tentada. Por esto no es la falsedad llamada inútil o inocua, o sea la que nunca puede producir daño,
como acontece cuando la falsedad recae sobre un documento inexistente o absolutamente nulo. Por ejemplo, de un documento que carece de
firma, de un acto público otorgado ante un funcionario público incompetente por razón de materia, o una falsedad que recae sobre partes no
esenciales del acto, como son las cláusulas legalmente implícitas (recordemos el ejemplo clásico de CAR RARA sobre el vínculo de solidaridad entre
las personas mutuamente obligadas, agregado en una letra de cambio), o de la falsificación de una cruz, etc.
Pero en todo caso la posibilidad del daño debe ser consecuencia directa no extrínseca ni accidental, del documento falsificado. Es decir, no basta (y
es frase de CARRARA) que la escritura haya servido para engañar en virtud de posterior artificio".
Nuestro código reproduce la condición de que la falsedad en un acto publico es punible únicamente cuando puede producir un perjuicio publico o
privado, (Real o Posible) ya que todo documento jurídicamente importante cuando es falsificado, necesariamente tiene en si mismo la aptitud para
causar daño (daño potencial).
IV. Antijuricidad:
La única hipótesis que merece importancia, al tratarse de las causas que excluyen la antijuricidad, es la del consentimiento del agraviado.
La cuestión de si el consentimiento del derecho habiente tiene eficacia eximente debe resolverse negativamente, tanto para los documentos
públicos, como para los privados. La fé publica documental, en cuya lesión consiste la objetividad jurídica de la falsedad en actos, constituye un
bien típicamente indisponible. La lesionada por la falsedad es la colectividad organizada en Estado, no la persona particular, que, eventualmente,
puede ser tan sólo perjudicada. Estamos, pues, fuera de la teoría del consentimiento del agraviado, el asentimiento de éste no tendría ninguna
eficacia.
Por ejemplo en el caso que un, Notario con el asentimiento de todos los que realizan un contrato, hace figurar en el acto como pagada una suma
que no fue efectivamente pagada o certifica sobre la presencia de testigos Que nunca pensaron en comparecer, el delito de falsedad será perfecto;
y la violación de la fé Pública no Podrá subsanarse por común acuerdo entre el funcionario público y los otros interesados.
Lo mismo debe decirse si un individuo, en virtud de un mandato tácito o expreso firma un acto privado con el nombre de una persona analfabeta o
imposibilitada para firmar por enferma o ausente; o si esta persona ratifica después la firma. También en este caso es perfecto el delito, a pesar
del consentimiento efectivo o presunto del signatario aparente, pues el acto de firmar con nombre ajeno es jurídicamente inadmisible aunque esté
autorizado; y si la escritura se hace aparecer como procedente de una persona distinta del verdadero autor, no podrá dejarse de concretar una
falsedad punible.
En la hipótesis de documento privado, (nunca en la de acto público), sólo podrá discutirse si el hecho de la autorización es previa de la ratificación;
pone al autor en una situación sicológica de buena fé, en que se excluye el dolo. Pero entonces la cuestión nasa. del campo de la ¡licitud objetiva, al
de la imputabilidad.
V. Dolo:
En el delito de falsedad, la imputabilidad es a título de dolo, consistente en la conciencia de hacer valer como verdadero un documento falso, con
daño ajeno, dolo genérico por lo tanto, y no específico, pero doble en su unidad, por cuanto supone: 1) concienia y voluntad de inmutar la verdad;
2) conciencia y voluntad de producir daño o peligro.
En último término, la falsedad es un delito de doble resultado (inmutación de la verdad y daño); y a ambos debe encaminarse la intención
(previsión y volición).
Por consiguiente, es erróneo el enseñar como homenaje a un obtuso materialismo jurídico que el dolo en la falsedad, consiste en el acto mismo de
la falsificación, y que, si existe el conocimiento de la inmutación de la verdad, nada más debe buscarse. El dolo jamás está en la cosa misma, mucho
menos en la falsedad; al contrario, debe ser siempre probado; y no se prueba en la falsedad, si no se demuestra que el agente, fuera de reconocer
y querer la inmutación de la verdad, ha querido y previsto el daño real o posible.
La buena fé excluye el dolo; y se tiene buena fé, "No sólo cuando se cree verdaderamente lo que es falso, sino también cuando, conociendo la
falsedad, se cree que es inofensiva y no se preveé de ningún modo la posibilidad del daño".
Cuando falta la conciencia de la ilegitimidad del hecho, voluntariamente causado no hay delito imputable a título de dolo; si acaso, se podría
responder a título de culpa pero nuestro derecho ignora la figura de la falsedad culposa.
Proceso Ejecutivo:
Las diversas formas de falsedad tienen requisitos comunes, pero se diferencian en el proceso ejecutivo. Aunque más adelante volveremos sobre
este asunto, diremos desde ahora que, que la falsedad en documentos públicos y privados se perfecciona con la falsificación.
No es admisible la tentativa, por tratarse de un delito de peligro y sólo eventualmente de daño efectivo.
Concurso de delitos:
Si, como es frecuente, la falsedad concurre con otros delitos (es decir, cuando es perpetrada para cometer u ocultar un delito de estafa, de
apropiación indebida o de peculado), se aplican las normas del concurso ideal (Artículo 70 del Código Penal), ya que "con una sola acción se han
violado diversas disposiciones legales", sin distinguir si se trata de falsedad en actos públicos o en privados. Y no podría hablarse, en este caso, de
concurso de normas jurídicas, pues éste supone una norma general y una norma especial que regulan una misma materia".
No se presenta la hipótesis del delito continuado pues, sea que por delito continuado se entienda una pluralidad de hechos criminosos que
ascienden de menor a mayor, sea que se designe con ese nombre una pluralidad de hechos, cada uno de los cuales integra los elementos de un
delito repugna a tal construcción la falsedad en documentos privados (delito medio) concurrente con la estafa (delito fin), y no puede llevarnos a la
absorción de la primera.
También queda fuera del campo de aplicación el delito complejo porque la falsedad no se provee como elemento constitutivo o circunstancia
agravante de ninguna forma de estafa.
Falsificación de documentos:
Generalidades:
En términos, generales. se denomina documento a "todo género de escrito" sin embargo el contenido de nuestra ley hace referencia no solamente
a escritos sino a “toda declaración materializada que posee contenido jurídico". Ciertamente, la mayor parte de documentos, se encuentran
expresados por escrito, pero ello no obsta a quien pueda utilizarse otro tipo de descripción o reproducción.
C1asificación de los documentos:
Nuestra ley penal hace referencia a dos clases de documentos, desde el punto de vista de la fuente de su expedición: a) Públicos, los expendidos
por funcionario o empleado público, es decir, aquellos que tienen funciones dentro de la administración pública. Funcionario público es quien por
disposición de la ley, por elección popular o legítimo nombramiento, ejerce cargo o mando jurisdicción o representación de carácter oficial (artículo
1, inciso 2 disposiciones generales del Código Penal). También son documentos públicos las escrituras de los notarios, por disposición
legal, ya que en el Código de Notariado se encuentran determinadas como "instrumentos" públicos. b) Privados: Los que se otorgan los particulares
entre sí. c) Documentos privados equivalentes a documentos públicos" títulos de crédito. letras de cambio u otros títulos transferibles por endoso
(por ejemplo los cheques) según establece el articulo 324 del código penal.
1. falsedad material;
2. falsedad ideológica;
3. falsedad personal;
1. FALSEDAD MATERIAL:
Se tiene ésta forma de falsedad siempre que la inmutación de la verdad recae materialmente sobre la escritura. La inmutación material puede
efectuarse, o mediante formación o contrafacción, o mediante alteración, o por medio de supresión.
Contratación, es la formación total o parcial de un acto falso, sea que se cree enteramente un documento falso (en el contenido o en la forma), sea
que se cree parcialmente, por medio de adiciones, supresiones o modificaciones, distintas de la verdad (por ejemplo, agregándole al acto legítimo
notas accesorias falsas, como registros, endosos, cancelaciones, etc.).
La contratación se distingue de la formación, en cuanto presume un modelo que imitar, un término de comparación.
Alteración, es la transformación material de documento legítimo en alguna de sus partes, al agregarle o quitarle palabras, cifras, etc. De modo que
el documento exprese o atestigue cosas distintas de las que expresaba o atestiguaba en su estado primitivo. Se distingue de la contratación en que
ésta crea un acto (total o parcialmente), mientras en la alteración el documento auténtico preexiste, pero se le contamina con adiciones,
tachaduras, raspaduras, etc. .Sin embargo no constituye alteración la corrección de errores materiales.
Además, la alteración debe dejar que subsista el documento, aunque modificado y viciado en su tenor; si anulara la esencia del acto, daría lugar a
falsedad por supresión.
Se comprende, pues, que la alteración solamente puede recaer sobre un documento auténtico; un documento ya alterado no está bajo el amparo
de la ley.
Supresión no es la alteración, sino la sustracción, el ocultamiento o la destrucción de un acto, para ocultar la verdad en perjuicio ajeno (véase el
Artículo 327 del Código Penal).
El código configura varias hipótesis de falsedad material, en documentos públicos (Articulo 321 del Código Penal).
c) Falsedad Material, cometida por un particular (Artículo 321 del Código Penal).
2. FALSEDAD IDEOLÓGICA:
Se llama falsedad ideológica -con inadecuada palabra, aunque ya esté aceptada por la tradición la que recae, no sobre la materialidad, sino sobre el
contenido ideal de un acto. Escultóricamente la define MANZINI, como aquella falsedad "que se encuentra en un acto exteriormente verdadero
cuando contiene declaraciones mendaces; y se llama ideológica, precisamente porgue el documento no es falso en sus condiciones esenciales pero
sí son falsas las ideas que en él se quieren afirmar como verdaderas".
Se castiga la falsedad ideológica en un documento público, ya que interesa primordialmente a la sociedad el que los actos públicos se redacten de
modo que correspondan fielmente a los hechos y a declaraciones efectuadas en presencia del funcionario público.
Un testamento que contenga un legado que no ha sido dispuesto, un contrato de venta que atestigüe que se ha pagado el precio que todavía está
por pagar, son documentos verdaderos, pero no verídicos, y por esto son falsos, ideológicamente hablando.
La Falsedad Ideológica, es reprimida por numerosos códigos, entre los cuales se cuentan el francés, el alemán, y en Italia el de las Dos Sicilias el
sardo italiano, y bajo algunas formas el toscano. No obstante, conviene advertir que la doctrina italiana no esta toda de acuerdo sobre la
acriminación de la falsedad ideológica, bajo la configuración de falsedad. Uno de los primeros en levantarse contra la construcción jurídica de la
falsedad ideológica fue CARRARA, quien sostuvo -como ya lo había hecho NICOLINI que no existe más falsedad que la material, pues en todos los
casos "lo. que se falsifica es la materialidad del escrito, que no es como debía ser materialmente". Por lo tanto, la falsedad puramente ideológica o
intelectual no era punible bajo el título de falsedad documental, sino (en casos oportunos) bajo el de fraude, aunque la falsedad intelectual se
hallara en un documento público.
Cualquiera puede ver cómo esta crítica de CARRARA se deduce a una pura sutileza, porque, aunque es cierto que en la falsedad ideal hay siempre
falsedad material (y viceversa), no puede negarse, sin embargo, que una cosa es crear materialmente, en todo o en parte, un acto falso, y otra es
crear una divergencia, como PESSINA le objetó a CARRARA, consiste en el medio, "que es distinto, según haya que recurrir, para sustituir lo
verdadero por lo falso, al artificio de viciar la materialidad de la escritura, o al de enunciar como hecho verdadero lo que no es cierto".
b) Falsedad Ideológica, cometida por un particular en un acto público, (Artículo 322 del
Código Penal).
3. FALSEDAD PERSONAL:
Se llama falsedad personal la que recae sobre una persona, o más propiamente, sobre la identidad, el estado y las cualidades de una persona, de
modo-que las autoridades y la fe pública se engañen acerca de ella.
El Código Vigente creó la categoría autónoma de la "falsedad personal" al lado de la falsedad material e ideológica, siguiendo las enseñanzas de la
Escuela Italiana; pero se equivocó al hacer de ella, contra lo enseñado por los autores italianos, una clase distinta de la "falsedad en actos". Ya que
la falsedad personal es tomada en consideración en cuanto se traduce siempre, en último análisis, en una falsedad documental. En efecto, a la
falsedad documental da siempre origen una declaración falsa.
FALSEDAD MATERIAL:
Este delito consiste en el hecho del funcionario público que, en el ejercicio de sus funciones, forma, en todo o en parte, un acto falso o altera un
acto verdadero.
Agente no puede ser sino el funcionario público en ejercicio de sus funciones El particular (o el funcionario público fuera del ejercicio de sus
funciones) que falsifica un acto público, responderá- del delito de que trata el mismo Artículo 321 que no constituye una atenuante, sino un título
especial de acriminación. Pero si el particular concurre en la acción del funcionario público, responderá, según las normas sobre coparticipación
criminosa (Artículo 36 inciso 3o. del Código Penal).
Para la noción de "funcionario público", véase el artículo I, inciso 2o. del Código Penal. (Disposiciones Generales).
Es necesario que el funcionario público realice este delito en el ejercicio de sus funciones es decir, que la falsificación se efectúe sobre actos
comprendidos en su competencia funcional y territorial. No basta que la falsificación se .realice con ocasión de sus funciones.
El momento consumativo coincide con el acto en que se verifican la formación o la alteración. No tiene importancia el desarrollo posterior de una
actividad criminosa (el uso) En efecto se trata de un delito instantáneo, aunque las consecuencias puedan ser permanentes El uso que del
documento haga el falsificador no es punible como un nuevo delito; en cambio, el que de él hagan otras personas, halla aplicación en el Articulo
325 del Código Penal.
La prescripción corre desde el momento de la falsificación, aunque el acto haya sido usado posteriormente.
La tentativa no es admisible; en efecto, antes de ser cometida la falsedad no hay posibilidad de daño; y cuando ya se ha cometido, el delito se
consuma.
Se aplican las normas del concurso material, si este delito se comete para realizar o para ocultar otro delito (estafa, peculado, etc.).
Cuando se efectúan falsificaciones ejecutivas de un mismo designio criminoso, se aplicarán las reglas del delito continuado (Artículo 71 del Código
Penal).
La imputabilidad es a título de dolo (genérico), dirigido a dos resultados: falsificar el acto y producir daño o peligro.
La acción supone:
original.
La diferencia entre estas dos hipótesis consiste en que. en la primera el acto es inexistente, y en la segunda existe, pero se expide una copia distinta
de él.
3. Falsedad Material cometida por un particular (Artículo 321 del Código Penal)
Sus elementos y regímenes son exactamente iguales al anterior, porque la norma tipológica es de carácter genérico.
FALSEDAD IDEOLÓGICA:
Este delito consiste en el hecho del funcionario público que, al aceptar o formalizar un acto en ejercicio de sus funciones: a) atesta falsamente que
un hecho ha sido realizado por él o que se ha efectuado en su presencia; b) atestigua como recibidas por él declaraciones que no se han hecho; c)
omite o altera declaraciones recibidas por él; d) de algún modo atesta un falso hecho cuya verdad está destinada a probar el acto.
Para el concepto de falsedad ideológica -que consiste en falsificar un documento solamente en su contenido ideal, mientras que la falsedad
material lo falsifica en su materialidad, nos remitimos a todo lo dicho anteriormente.
Objeto de esta acriminación es la necesidad de tutelar la fe pública, aun respecto a la veracidad del contenido de los actos, en la parte intelectual
que tiene en ellos el funcionario público.
La acción supone:
o se ha efectuado en su presencia;
Tiene este delito como se ve, una forma comisiva o una forma omisiva.
La tentativa no es posible.
Este delito consiste en atestar falsamente ante un funcionario público y en un acto público, hechos cuya verdad está destinado a probar el acto.
La acción supone:
1. Una atestación falsa es un acto público.
Esa atestación puede ser dada por escrito o de palabra, por un particular o por un funcionario público. El acto debe ser redactado por un
funcionario público.
2. Una atestación que tiene por objetos hechos cuya verdad esta destinada a probar el acto. Entre estas atestaciones no se hayan comprendidas
-las que se hacen acerca de la entidad o de las calidades personales,- previstas expresamente en el Artículo 337, entre las falsedades personales y
mucho menos las que constituyen el delito especial de alteración de estado, según el Artículo 241 del Código Penal.
Si el hecho consiste en la falsificación de una firma que implique alguna obligación, se castigará a título de falsedad material; si la atestación falsa es
escrita por el funcionario público que redacta el documento habrá falsedad ideológica en un acto público. Por lo tanto, es preciso que la atestación
falsa sea escrita por el falsario sobre el título de crédito y que se refiera a la entidad propia y de otras personas (es el caso de quien firma una
obligación emitida por una sociedad comercial con su nombre y apellido verdaderos, pero con falsa calificación de presidente, de consejero, o
administrador, etc.).
El inciso "cuya verdad está destinada a probar el acto" debe entenderse en el sentido de que el particular tenía la obligación jurídica de testificar la
verdad el funcionario público. Fuera de esta obligación, el particular puede hacer falsas declaraciones sin cometer el delito de que tratamos (podrá
responder eventualmente de estafa o de otro delito, etc.). Hay obligación de decir la verdad respecto a la fecha en las actas de venta, testamento,
etc., en relación con las transferencias de automóviles; en las declaraciones extra juicio, en las declaraciones de aduana, en los informes médicos,
etc.
Se consuma este delito al testificar en falso. Es posible tentativa. La imputabilidad es a título de dolo: voluntad conciente de atestar lo falso,
violando un deber jurídico propio.
Consiste este delito en el hecho de quien, con el fin de conseguir, para sí mismo o para otros, algún provecho, o de causar a otros algún daño,
forma en todo o en parte un documento privado falso.
Objeto de esta acriminación es el interés público de tutelar la fe pública inherente a un documento privado como elemento de prueba. Sin
embargo, no debe pasarse en silencio la discusión doctrinal acerca de la naturaleza jurídica de la falsedad en documentos privados a la que muchos
autores han negado el carácter de delito contra la fe pública. CARMIGNANI, GIULIANI, GABBA, CARRARA, CRIVELLARI, ZERBOGLIO y OLIVIERI,
sostuvieron que el delito de "falsedad privada" no debe clasificarse entre los delitos contra la fe pública, sino entre los delitos contra la propiedad,
ya que, cuando se falsifica o se altera una firma o una escritura privada, no es posible imaginar un interés universal y común a todos los ciudadanos,
respecto a esa firma o a ese escrito; y en cambio se tiene una simple lesión del derecho de propiedad privada, sin el concurso de un daño
inmediato común a todos los ciudadanos. No han hecho eco a esa doctrina los legisladores ni la mayor parte de los autores, que han aceptado la
opinión de PESSINA, es decir, que la falsificación de un documento privado aunque no lesiones los derechos patrimoniales, si lesiona el derecho, a
través de los medios destinados a comprobar la verdad de las cosas y de los hechos.
La acción supone:
1. La formación, en todo o en parte, de un documento privado falso o la alteración de un documento privado legitimo.
De las expresiones anteriores se deduce, como han opinado la doctrina y la jurisprudencia, que, por lo regular, el documento privado no admite
sino la falsedad material.
Cuando el documento privado es genuino es decir, debido realmente a su autor aparente, nada importa, para los efectos del delito, que el
documento no sea verídico, esto es, que sea falso en su contenido intelectual. Por consiguiente, no es punible el registro falso que un comerciante
o un dependiente hacen en libros de comercio.
La falsedad ideológica en documentos privados podrá constituir estafa u otro delito, pero no da lugar al delito que estamos examinando, a menos
que la ley, en algunos casos excepcionales, la considere punible.
2. El fin de obtener algún provecho para sí o para otros, o de causar a otros algún daño.
Este fin, además de ser considerado en el dolo, es un elemento material constitutivo del delito, el provecho puede ser injusto o también justo, pues
la justicia de él no quita la antijuridicidad de la acción.
El daño que se causa a otros puede ser público o privado, patrimonial o no patrimonial.
Pero es evidente que cuando falta la posibilidad de daño, nos hallamos ante una falsedad inocua, no punible.
Esto acaece cuando no se trata de un documento en sentido jurídico, es decir, dotada de cualquier eficacia probatoria y de valor documental (por
ejemplo, cuando se falsifica una carta comendaticia).
La antijuridicidad no queda excluida por el consentimiento del agraviado; pero la orden o la autorización de firmar pueden, en casos determinados,
valer como causa de exclusión del dolo.
La imputabilidad es a título de dolo (específico), es decir, supone la conciencia y la voluntad de la falsificación y del uso con el fin de obtener un
provecho para sí mismo o de causar daño a otros.
Si la falsedad es un medio para cometer otro delito (estafa, por ejemplo), se tiene concurso ideal y no delito complejo.
Este delito, consiste en el hecho de quien, sin haber concurrido en su falsedad, hace uso de un documento falso.
Su objeto jurídico es la conveniencia de amparar la fe pública violada por el simple uso de documentos falsos, aunque la falsificación se haya
efectuado sin la cooperación del agente.
"Usar" un documento significa "servirse de él" (y no de la materia de él) en cuanto documento probatorio, aunque no se pretenda hacer efectivo
en juicio su poder probatorio, sino únicamente obtener su registro, su autenticación, su reconocimiento, su comunicación y transmisión a otros,
para depositarlos, etc.
El "uso", pues, tiene sentido amplísimo y no se limita únicamente a fines judiciales o legales. De todas maneras, supone siempre una acción, no una
simple omisión.
Los "actos falsos" a que se refiere el uso, pueden ser públicos o privados. A menos que la ley, en cuanto a los documentos privados, requiera para
esta acriminación al fin de "obtener para sí o para otros algún provecho o de causar a otros un daño", lo que equivale a decir que requiere un dolo
específico.
¿Cómo ha de entenderse la condición negativa puesta por la ley de que el agente no debe "haber concurrido en la falsedad?.
Esto significa que el agente ha debido permanecer extraño a la falsificación, ya como autor principal, ya como copartícipe. Si falsifica el documento
o concurre en la falsificación, responderá solamente de este delito, es decir, de un delito único, que algunos consideran como progresivo por
tratarse de un acto público. O sea que el uso queda absorbido en la falsificación.
A la hipótesis de que el agente no ha concurrido en el delito de falsedad, se debe equiparar la de que, aunque hubiera concurrido, el delito se haya
extinguido, por amnistía o por otra causa. Por lo tanto, si alguno falsifica un documento (como autor o cómplice) y después hace uso de él,
responderá, no de falsificación, sino de uso de un acto falso, según este Artículo 325.
En cuanto, a la ejecución, este delito debe considerarse instantáneo, no permanente, y se consuma con el primer acto de uso. Por lo tanto, el
término para cualquier efecto de la ley penal corre desde el momento del uso, y no desde el momento en que éste cesa.
No es posible la tentativa, pues el primer acto de uso consuma el delito.
Hay concurso ideal, cuando el uso se convierte en medio para cometer otro delito, por ejemplo, una estafa.
Es posible la coparticipación criminosa si alguno instiga al agente al uso, o le presta ayuda; pero no si únicamente se ha aprovechado del hecho,
permaneciendo pasivo.
La imputabilidad es a título de dolo genérico: conciencia y voluntad de hacer uso; menos en el caso de uso de escritura privada, que exige dolo
específico.
Definición:
Comete este delito la persona que sin haber intervenido en la falsificación hiciere uso de un documento falsificado, a sabiendas de su fa1sedad
(artículo 325).
Elementos:
1. Material: Consiste el hecho en: a) hacer uso de un documento falsificado. Dicho uso ha de hacerse por quien no haya participado en la
falsificación. También debe hacerse mediante un o acto positivo y no de una omisión, y ser real y no presunto ni hipotético; por ejemplo judicial o
extrajudicialmente preparando una prueba, iniciando actos judiciales, presentado el documento para su autentiticación. Protesto, reconocimiento,
descuento, renovación, conversión, o poniéndolo en circulación o notificarlo. etc.
2. Interno: Que el hecho se cometa: a sabiendas, es decir, que el hecho requiere un dolo específico: La conciencia de que el documento es falso y la
voluntad de utilizarlo pese a dicho conocimiento.
FALSEDAD DE CERTIFICADO
Definición:
Este delito se comete únicamente por el facultativo que extendiere un certificado falso concerniente a la existencia o inexistencia, presente o
pasada, de una enfermedad o lesión, cuando de ello pueda resultar perjuicio (artículo 326).
Elementos:
1. Material: Consiste en que el sujeto activo extienda un certificado falso; dicho certificado ha de referirse a la existencia o inexistencia de una
enfermedad o lesión. Sujeto activo solo puede ser un facultativo; se conoce como facultativo a quien ha egresado de una facultad o posee una
facultad: en este caso, el facultativo es específico: solamente quien pueda extender certificados referentes a enfermedades, por lo cual solamente
podrán ser sujetos activos los médicos.
2Interno:
El dolo específico de causar perjuicio.
Usurpación de funciones:
Comete este delito quien, sin título ni causa legítima ejerciere actos propios de una autoridad o funcionario, atribuyéndose carácter oficial. (articulo
33)
Elementos:
1. Material: Esta configurado por: a) ejercer actos propios de una autoridad o funcionario, esto es, que el activo no siéndolo, ejerce tales actos. b)
atribuirse carácter oficial. c) no tener titulo o causa para ello.
2. Subjetivo: La culpabilidad en el hecho debe ser dolosa; consistirá el dolo en la conciencia de no ser funcionario y la voluntad de ejercitar las
funciones. Sujeto activo del delito solamente puede ser un particular que ejerce actos propios de una autoridad, o funcionario careciendo de tal
carácter. "La usurpación consiste en atribuirse ese carácter y en tal virtud ejercer alguna función propia del cargo qué se finge desempeñar.
Para esto basta con un solo acto de ejercicio indebido, como si el agente fuese el funcionario competente. No es necesario la causación de algún
daño.
Usurpación de calidad:
La definición legal de este delito está contenida en el artículo 336 del código penal; indica que comete este delito quien se arrogare título
académico o ejerciere actos que competen a profesionales, sin tener titulo o habilitación especial, causa o no perjuicio; en este último caso, es
decir, si causa perjuicio, la sanción se aumenta en una tercera parte.
Elementos:
1. Material: comprende: a) Arrogarse titulo académico, o sea, aplicarse a sí mismo el carácter de poseedor de un título académico, titulo
profesional, por ejemplo fingirse abogado, médico y colocar signos o rasgos que así lo expresen en papel membretado, en la placa enclavada en la
puerta de la oficina, en tarjetas de visita, en el directorio telefónico, etc.
b) Ejercer actos que competen a profesionales sin tener titulo o habilitación especial. Aquí los actos que se ejecutan son los propios de la calidad de
abogado: firmar escritos o memoriales, comparecer a las audiencias, etc. En cuanto a la habilitación especial mencionada por la ley es por que hay
quienes pueden realizar determinados actos de algunos profesionales, pero por una habilitación especial, como la que se da a los estudiantes de
Derecho Pasantes de los Bufetes Populares, quienes si bien no pueden suscribir el auxilio profesional, pueden estar presentes en determinados
actos.
2. Interno: La conciencia de no poseer el título académico y la voluntad de arrogárselo.
USO ILEGITIMO DE DOCUMENTO DE IDENTIDAD
Consiste este delito en usar como propio un pasaporte, cédula de vecindad o cualquier otro documento legítimo de identidad, o bien ceder a otro
para que lo utilice su propio pasaporte, cédula o documento de identidad (artículo 338).
Elementos:
Material: Se configura a través de los siguientes actos: a)Usar como propio un documento de identidad ajeno. b) Ceder a un tercero el documento
propio para que lo utilice. 2. Interno: La conciencia de que el documento no pertenece a quien lo usa.
Delitos Ambientales.
- Destrucción de Materias Primas o de Productos Agrícolas o Industriales: (art. 343 c.p.).
Elementos:
a. Material. Está constituido por:
- Destruir materias primas o productos agrícolas o industriales o cualquier otro medio de producción.
- Que dicho acto se realice con grave dano a la economía nacional, o a los consumidores. Es necesario un dano a la economía
nacional, pero no un dano cualquiera sino un dano grave: la calificación de esta gravedad corre a cargo de la estimación judicial.
b. Interno. Constituido por la conciencia y voluntad de realizar el hecho conociendo que con el mismo se causa grave dano a la economía
nacional o a los consumidores.
Alzamiento de Bienes.
Elementos:
a. Material. integrado por:
- Alzarse con los bienes; este hecho consiste en ocultar o hacer desaparecer los bienes,
quedando a consecuencia de4 esta ocultación en situación de insolvencia;
- No dejar representante o bienes para responder del pago de las deudas que la persona
tiene;
- Enajenar, gravar, ocultar, dichos bienes;
- Simular créditos o enajenaciones para evitar el pago de las obligaciones.
b. Interno. Delito doloso, integrado por el propósito específico de sustraerse al pago de las obligaciones contraídas.
El elemento interno de este delito está constituido no sólo por la voluntad de ocultar o hacer desaparecer los caudales, sino por un dolo específico
integrado por el ánimo de perjudicar a los acreedores.
El orden jurídico, como medida de carácter político, es uno de los elementos integrantes del Estado, según la doctrina del ente autónomo,
sustentada por Kelsen y Jellineck, que forman la base de la actual teoría constitucional sobre la existencia del Estado. 'Nuestro país, sigue la
doctrina constitucional ista contemporánea, basada en la separación de poderes, el ejercicio autárquico de la soberanía, y las garantías
individuales.
Es en otras palabras una forma estatal que se basa, en la teoría de la norma fundamental hipotética denominada Constitución Política.
El orden constitucional, es el que determina, en normas generales la integración política y social de la Nación, aunque la estructura económica, es
la que establece la forma de gobierno y su proyección individual o social. En este orden de ideas, debemos aceptar, que se hizo necesario, dentro
de la teoría del derecho penal, incorporara! Texto de los ordenamientos sustantivos, una gama de conductas antisociales, que en un momento
determinado pueden poner en peligro, no sólo la vigencia de la Constitución Política sino también sus instituciones esenciales, como la limitación o
supresión de organismos del Estado, su desarrollo, o la sucesión de cargos fundamentales para el orden político como la sucesión de Presidente o
Vicepresidente de la República. Por estas .razones, siendo el Derecho Penal eminentemente sancionador, es obvio, que cualquier atentado, contra
la máxima representación legal del orden jurídico interno e internacional de la República debe ser objeto de una regulación delictual.
De la traición :
A. Traición propia: los delitos que por fin directo o indirecto la entrega en todo o parte de la patria extranjera o facilitar al enemigo la posesión o
dominio del territorio.
También consiste en entregar. Art. 359
Elementos:
a. Material:
Tome armas contra el Estado
Se une al enemigo
Se pone al servicio del enemigo (cooperar)
b. Interno: conciencia de la nacionalidad guatemalteca y la voluntad de unirse a intereses contrarios a ellos.
Objeto jurídico: integridad física y jurídica del Estado de Guatemala
Sujeto activo: guatemalteco
Atentado contra la integridad e independencia del Estado: Art. 360
Sujeto activo: guatemalteco
Elemento:
a. Material:
Menoscaben la integridad del territorio nacional
Someterla total o parcialmente al dominio extranjero
Comprometer su soberanía o atentar contra la unidad nacional
b. Interno: voluntad de realizar los actos descritos, sabiendo que con ello se está actuando contra los intereses del Estado guatemalteco
C. Traición impropia: Art. 361 También llamado Cuasi traición ya que lo realiza un extranjero.
Elementos:
a. Material: solamente el extranjero puede cometerlo, a condición de que sea residente en el territorio de la República previo al trámite legal
b. Interno. Voluntad de perjudicar la seguridad del Estado guatemalteco realizando las acciones indicadas.
D. Concierto con fines de guerra: art.362
Elementos:
a. Material:
Induzca al gobierno de un Estado extranjero
Concierne con el mismo o sus agentes, en ambos casos propóniendose provocar una guerra o que se realicen actos de hostilidad contra
la República
b. Interno: delito doloso; se define por el propósito específico de provocar una guerra o realicen actos de hostilidad contra la República
E. Debilitamiento de defensas: art. 363
Elementos:
a. Material: dañar instalaciones, vías de comunicación, obras u objetos necesarios o útiles para la defensa nacional, o en cualquier forma de
perjudicar el esfuerzo bélico de la nación
Requisito: el país se encuentre en estado de guerra. La declaración de guerra conforme el art. 17 inciso f de la CN, le corresponde al Congreso.
Sujetos: cualquier
F. Derrotismo Político: art. 364
Elementos:
a. Material: para que se materialice el hecho, debe verificarse en tiempo de guerra, o sea en fecha que haya existido previamente una
declaración de guerra por parte de un país a otro.
b. Interno: la voluntad de realizar las actividades indicadas con la conciencia de que perjudiquen los intereses nacionales.
G. Instigación a la violación de deberes: Art. 365
Elementos:
a. Material: sean en tiempo de guerra, siendo estos:
Incitar públicamente a la desobediencia de una orden de las autoridades militares.
Públicamente incite a la violación de los deberes del servicio o deserción
b. Interno: la voluntad de incitar públicamente a los actos descritos en el tipo.
H. Revelación de secretos de Estado: art. 366
Elementos:
a. Material: en cualquier tiempo no necesariamente en tiempo de guerra.
Revelar secretos referentes a la seguridad del Estado en cualquier forma
Revelarlos comunicando o publicando documentos, dibujos, planos u otros datos relativos al material, fortificaciones u operaciones
militares. Si el hecho se verifica en tiempo de guerra la sanción aumenta.
b. Interno: voluntad de revelar secretos de Estado en cualquier forma.
I. Levantamiento de planos de fortificaciones: Art. 367
Elementos:
a. Material: levantar planos de las obras militares indicadas, sin tener autorización legal. No se requiere el hecho de que el país este en guerra.
b. Interno: delito doloso, dolo genérico; conciencia y voluntad de realizar el hecho conociendo que no se está autorizado para realizar el
levantamiento de los planos.
De los delitos que comprometen las relaciones exteriores del Estado (capítulo III):
El Código Penal Vigente, al tratar de los delitos de violación a la constitución, incluye en el texto del Artículo 381 cuatro hipótesis, perfectamente
delimitadas, que constituyen las formas de acción'
1. Ejecución de actos que tiendan directamente a variar, reformar, o sustituir, total o parcialmente la Constitución de la República, por medios no
autorizados por el ordenamiento constitucional.
La Constitución política de Guatemala, determina en un capítulo único, la forma en que deben llevarse a cabo las reformas a la Constitución de fa
República, las cuáles pueden reducirse así: a) para que Guatemala forme parte de la unión parcial o total de Centro América, se necesitará el voto
de las dos terceras partes del Congreso de la República y del Consejo de Estado. En igual forma se procederá para la reincorporación de Belice al
territorio nacional; b) para cualquier otra reforma constitucional el Congreso de la República con el voto de las dos terceras partes de sus miembros
convocará a una Asamblea Nacional Constituyente, señalando el artículo o artículos que hayan de revisarse; c) no son reformables los preceptos
constitucionales, que se refieren al principio de no reelección, alternabilidad en la Presidencia de la República y al tiempo de duración del mismo.
En este sentido, desde el punto de vista penal, cualquier acto qué contravenga, estas disposiciones, caerá bajo la esfera de aplicación de este
precepto. Sujeto activo, en consecuencia puede ser cualquiera, pero fundamentalmente los empleados o funcionarios públicos, sean miembros del
Congreso o Consejo de Estado, que ejecuten alguna de estas accciones, sean materialmente, por actos de inducción o instigación.
2. Ejecución de actos no autorizados, por el ordenamiento constitucional, que tiendan directamente a limitar o reducir, en todo o en parte las
facultades que la Constitución otorga a los organismos del estado.
Por medio de esta acriminación penal, se trata de proteger el ejercicio del poder público, y en relación a las funciones de los organismos del Estado,
ya sea ejecutivo, legislativo o judicial.
El objeto del delito se encuentra enmarcado, en referencia a todos aquellos actos materiales, no justificados, que tratan de impedir el libre ejercicio
de las funciones estatales, puesto, que si el acto se encuentra plenamente autorizado, desaparecerá la antijuridicidad. Por ejemplo impedir la
ejecución de un acto administrativo, mediante la interposición de un Recurso de Amparo. Los actos que se ejecutan, en consecuencia deben tener
el carácter de ¡lícitos, y se trata con ello de evitar que se paralice la función propia del Estado, que podría poner en grave peligro los intereses de la
colectividad.
3. Ejecución de actos, similares a los previstos con anterioridad, que tiendan a variar el régimen establecido en la Constitución, para la sucesión
en el cargo de Presidente de la República.
El régimen guatemalteco, en cuanto al Presidente de la República se refiere, está regulado en la Constitución Política en razón de los siguientes
aspectos: a) Se prohibe la reelección b) el periodo presidencial es de cuatro años; c) la elección se celebra por sufragio universal directo.
Cualquier acto que tenga por finalidad, alterar, en términos generales cualquiera que sea su naturaleza, el régimen de elección de Presidente de la
República, o su periodo, es ilegal y en consecuencia, sancionado por esta norma del Código Penal. Se trata de proteger con él, el libre juego
democrático, y la oportunidad de participación en el ejercicio del poder público por parte de la colectividad.
4. Ejecución de actos, para privar al Vicepresidente de la República de las facultades que le confiere la confiere la Constitución.
Nuestro ordenamiento constitucional, fija con precisión, cuáles son las facultades del Vicepresidente. Cualquier tipo de acción, verificada por un
individuo o un grupo, para impedir su ejercicio, constituye un delito contra la Constitución.
Esta conducta delictiva, se encuentra descrita dentro de nuestro ordenamiento penal como la conducta de quien "públicamente hiciere
propaganda o real izare actividades tendientes a la reelección de una persona que ejerza la Presidencia de la República, o a cualquier otro sistema
por el cuál se tienda a vulnerar el principio de alternabilidad o a aumentar el término fijado por la Constitución de la República, para el ejercicio de
la Presidencia".
Considero, tal la forma en que se encuentra redactada, esta acriminación penal, que era innecesaria incorporarla como tipo independiente, por
cuanto que se trata de una figura que tiene el mismo objeto, que los delitos contra la Constitución.
En este sentido debemos decir, que la acción que se ejercita en la propaganda reelecionaria, debe ser pública, de conocimiento general, mediante
la cuál la ciudadanía se entere del objetivo de la reelección o de modificación del régimen presidencial isla. Puede hacerse por cualquier clase de
medios de comunicación social, o mediante propaganda impresa, litográfica, o por alegorías, caricaturas u otro medio mecánico semejante.
Dada la alta investidura, dentro del orden político, económico y social, que revisten los Presidentes de cualquiera de los tres organismos del Estado,
el Ejecutivo, Legislativo o Judicial, la mayoría de ordenamientos penales sustantivos, tanto europeos, como americanos, han incorporado dentro de
su texto, una norma especial que protege la vida y la integridad de tales personas en lo particular, siempre y cuando al momento de producirse el
atentado, se encuentren ejercitando los cargos correspondientes. En términos generales, la protección de la vida y la integridad corporal de los
Presidentes, de los organismos del Estado, así como su libertad, es aceptada como una necesidad de orden práctico, por cuanto que ellos
representan políticamente a la Nación.
En este orden de ¡deas, debemos dejar claro, que sea el caso de la muerte, o de cualquier otro atentado contra la integridad personal o la libertad,
los tipos delictuosos, tienen los mismos elementos jurídicos integrantes que las figuras comunes, que hemos analizado en páginas anteriores,
diferenciándose únicamente en razón del sujeto pasivo del delito, que para el caso es de naturaleza oficial. Debe tratarse pues, del Presidente de
uno de los tres organismos del Estado, y al momento de producirse el resultado delictual debe estar ejerciendo los actos propios de su alta
investidura, debiéndose tener presente, para su aplicación que, el funcionario público es "quien por disposición de la ley, por elección popular o
legítimo nombramiento ejerce cargo o mando, jurisdicción o representación, de carácter oficial. (70).
Una modalidad de los delitos políticos, que tiene mayor sustantividad, dentro de! Código Penal, aunque tenga mezcla de otros tipos delictuosos ya
comentados con anterioridad, es la Rebelión, figura que desde el Código Penal de 1870 de España, ha sido común para nuestro ordenamiento
penal. La rebelión consiste en "quienes se alzaren en armas, con e! objeto de promover guerra civil o para deponer al gobierno constitucional, para
abolir o cambiar la Constitución de la República, para variar o suspender, en todo o en parte el régimen constitucional existente o impedir, la
integración, renovación, libre ejercicio o funcionamiento de los Organismos del Estado".
La rebelión he manifestado, es el principal de los delitos contra la seguridad interna del Estado, y consiste, como ya se vio en la exégesis legal, en el
levantamiento público y con armas, en abierta hostilidad contra los poderes del mismo, con el fin de derrocarlos y sustituirlos por otros. Estos
poderes, son los primarios de gobernar y legislar, no los secundarios, cuyo intento de derrocamiento constituye sedición.
Estos agentes son los que determinan que la rebelión se ponga en marcha, y no los meros inductores o instigadores particulares.
Son aquellos que dictan las órdenes correspondientes y ejecutan dirigiendo los actos materiales propios del delito.
Son los que realizan públicamente el alzamiento, y hacen uso de las armas para cualquiera de los fines señalados dentro del Código Penal.
Para cualquier tipo de sujetos activos debemos determinar que el objeto del delito consiste en alzarse públicamente con armas y en abierta
hostilidad al Gobierno. El alzamiento se produce según Manzini y puede considerarse consumado cuando se produce de tal modo que se
determina al Estado a la coerción directa, efectiva, de policía o medidas extraordinarias de defensa, mediante el empleo de la fuerza pública, o si se
produjo de improviso, se haya cometido, o intentado cometer, actos de violencia pública. Y Nocito precisando más, dice que para que haya
alzamiento en armas basta que la fuerza está ya formada y armada, dispuesta a combatir al Gobierno, sin que sea necesario que hayan empezado
las hostilidades, ni siquiera actitud de hostilizar a las fuerzas del Estado.
Considero que dada la conformación del tipo en nuestro Código Penal, la teoría de Manzini, es la mas adecuada a lo que para el efecto se
conceptúa en nuestro país para el delito de rebelión.
La proposición y la conspiración:
Uno de los casos excepcionales, que trae nuestro ordenamiento sustantivo penal, en el cuál se sanciona la fase interna del delito, constituida por
actos de proposición o conspiración, es el de la rebelión. Quien propone a otro y se concerta con otros para realizarla serán responsables
criminalmente, a menos de que desistan voluntariamente de continuar ejercitando los actos delictuosos en su fase externa, hasta conseguir el
resultado dañoso.
Es causa de exención de responsabilidad genérica, para los ejecutores de la rebelión, no así para los promotores, dirigentes 0'cabecillas, la
circunstancia de que se disuelvan o se sometan a la autoridad, antes que ésta les dirija intimidación o a consecuencia de ella.
El delito de sedición (Artículo 387 del Código Penal)
Es sedición "el levantamiento ¡legal y tumultuario de un número mayor o menor de personas, que sin desconocer la autoridad gubernamental,
buscan por la fuerza entorpecer la actividad normal del gobierno".
actos:
1) Deponer a alguno o algunos de los funcionarios públicos o impedir que tomen posesión de su cargo quienes hayan sido legítimamente
nombrados. El precepto se refiere en general a toda clase de empleados o funcionarios públicos, a excepción de los que dirigen los
organismos del Estado o forman parte de él (Ministros, Vice-Ministros, Magistrados).
2) Impedir, por actos directos, la promulgación o ejecución de las leyes o resoluciones judiciales.
3) Ejercer actos de odio o venganza en alguna autoridad o sus agentes dentro de los cuáles se incluyen sus bienes. En este supuesto, la
conducta ilícita observada por los partícipes, puede concurrir con otros delitos, específicamente determinados en la parte especial del
Código (Lesiones, daños, robos, hurtos).
4) Ejercer con fines políticos o sociales, algún acto de coacción contra los particulares, contra una clase social o contra las pertenencias del
Estado o de alguna entidad pública.
5) Allanar los centros penales o lugares de detención o atacar a quienes conducen presos o detenidos de un lugar a otro, para maltratarlos
o liberarlos.
Todos los actos anteriores, deben ir dirigidos, a desestabilizar la acción gubernamental, en cualquiera de las actividades administrativas, legislativas
o judiciales, y siempre referida a funcionarios y empleados de menor categoría. El móvil es indiferente, salvo el caso de los objetivos números tres y
cuatro anteriores. Es factible la tentativa, y el delito puede concurrir con otros, especialmente calificados. (Asesinato, amenazas).
El Código Penal, ha incorporado a su texto, una serie de nuevas figuras delictivas, que describen un gran número de conductas antisociales, que han
aparecido en los últimos tiempos, como producto de las mas diversas convulsiones políticas y sociales, en que se debaten los Estados de la
comunidad internacional, entre los que desde luego aparecen en primer plano y como destinatarios, los llamados países del Tercer Mundo.
Partiendo de esta base, hemos de decir, que la mayoría de las acriminaciones penales, que se han sistematizado, en esta parte del Código parten
de dos prototipos comunes: El terrorismo, y los depósitos ¡legales de pertrechos de armas y municiones. Las demás únicamente son figuras
accesorias, cuyo objetivo, es el de preveer concienzudamente, cualquier atentado contra el orden público interno y la tranquilidad de la
colectividad del país; siendo así, -se regulan delitos- como, la intimidación pública (Artículo 392), la Instigación a delinquir (Artículo 394), la apología
del delito (Artículo 395), las Agrupaciones armadas ¡legales (Artículo 398) o el tráfico de explosivos (Artículo 404) cuya finalidad no sólo es la
desestabilizar las instituciones oficiales del Estado, sino mantener a la población en una zozobra constante.
Estos delitos de progenie moderna, han nacido como imperativo del mantenimiento del orden público, ya que el pavoroso problema que se ha
presentado en los últimos tiempos con ocasión de atentados terroristas, ha hecho a los legisladores dictar, medidas de extraordinario rigor contra
este tipo de delincuencia, que sobrecoge a la Sociedad y trata de intimidar a los Gobiernos, enfrentando con carácter nacional o internacional
ataques en contra de sus instituciones constitucionales.
Por las razones expuestas, y porque los tipos accesorios, están redactados, con sencillez, hemos de referirnos en términos generales, solamente a
los tipos que revisten, para el conglomerado social, mayor gravedad.
Terrorismo. (Artículos 391 a 397 del Código Penal)
La ley castiga el delito de terrorismo efectuado mediante conducta antisocial que de propósito "atente contra el orden constitucional o de alterar el
orden público, ejecutando actos encaminados a provocar incendio o a causar estragos o desastres ferroviarios, marítimos, fluviales o aéreos".
La imputabilidad en este delito, es a título de dolo directo, ya que la norma penal exige específicamente "el propósito", al cuál van encaminadas las
acciones de alteración del orden constitucional o de alteración del orden público, mediante atentados criminales que tiendan a provocar grandes
estragos, como el incendio o los desastres de cualquier tipo de trasportes, no sólo porque afectan directamente a la economía nacional, sino
porque ponen en peligro, la vida y la integridad corporal de la población que los utiliza, causándoles en forma colectiva, terror o pánico; ante la
sorpresa y lo inopinado de estos ataques las fuerzas gubernamentales, no pueden prestar una labor de protección y prevención efectiva.
Con la expresión utilizada por el legislador de "ejecutar actos encaminados", se anticipa la verdadera consumación delictiva, siendo que es
indiferente la producción del resultado dañoso, castigando en realidad en este tipo verdaderas tentativas de delito.
El objeto de la acriminación penal, debe entenderse en un sentido amplio y no restringido, ya que los actos de terrorismo pueden ir encaminados
también a la destrucción de obras civiles o militares, iglesias, u otros edificios religiosos, museos, bibliotecas, archivos y edificios públicos o
particulares, puentes, diques, puertos, canales, o embalses, vías de comunicación, de transportes, conducciones de energía eléctrica, o de fuerza
motriz, y otras construcciones análogas, destinadas al servicio público, minas polvorines, depósitos de combustibles, empleando para ello,
sustancias explosivas, inflamables, asfixiantes u otras similares.
La apología, pública, oral o escrita, por medio de la imprenta u otro procedimiento de difusión de un delito, de cualquier tipo o naturaleza o de una
persona condenada por un delito", sea de los expresados en el título que nos ocupa o sistematizado bajo otro bien jurídico tutelado constituye esta
conducta.
La apología, desde el punto de vista jurídico penal, debe entenderse, para los efectos de la aplicación de la norma, como todos aquellos actos de
carácter externo que tiendan a la i exaltación de los delitos o*de los delincuentes, como si se tratara de virtudes morales o humanas, dignas de
imitación por la colectividad, cuando efectivamente se trata de conductas que atentan contra cualquiera de los objetos de protección penal que se
regulan dentro del ordenamiento sustantivo.
Además todos los ciudadanos gozan del derecho de tenencia de armas de uso personal (defensivas o armas cortas y deportivas), en el
lugar de su habitación y en el lugar de trabajo siempre que sea dentro de un inmueble y obtengan la autorización del DECAM, quedan exceptuados
la oficina de estado; para el ejercicio de este derecho deberán cumplir con todos los requisitos que exige la Ley de Armas y Municiones.
Armas de fuego ofensivas: todas las que han sido fabricadas para uso belico o modificadas con tal propósito, ya sea de uso individual o
manejo colectivo.
De uso individual son: pistolas de ráfaga intermitente múltiple y/ o continua, subametralladoras y fusiles militares y de asalto.
De manejo colectivo son: ametralladoras ligeras y pesadas, cañones ametralladores, cañones, aparatos de lanzamiento y punteria de
granada y proyectiles impulsados o propulsados.
Se incluyen también cualquier tipo de granadas, explosivos no industriales y/o elementos necesarios para sus lanzamientos, así como las
armas de fuego y sus municiones diseñadas con próposito bélicos especiales, como aquellas que fueron fabricadas sin número de serie, silenciadas
o con alta precisión y otras características aplicables a propósitos bélicos.
En el caso de portación de armas de fuego se necesita la autorización del DECAM, pero las clasificadas como defensivas y/o deportivas;
existen casos especiales de tenencia y portación de armas de fuego ofensivas para su seguridad pero con la autorización del DECAM previo
dictamen favorable del Estado Mayor de la Defensa Nacional.
Por lo que existen los siguientes delitos, los cuales se encuentran regulados en la Ley de Armas y Municiones, de la siguiente manera:
DELITO DE TENENCIA ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO OFENSIVAS, EXPLOSIVOS, ARMAS QUÍMICAS, BIOLÓGICAS, ATÓMICAS, TRAMPAS Y ARMAS
EXPERIMENTALES: el que tuviere una o más armas de esta clase sin estar autorizado.
DELITO DE TENENCIA Y DEPÓSITO ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO OFENSIVAS, EXPLOSIVOS, ARMAS QUÍMICAS, BIOLÓGICAS, ATÓMICAS, TRAMPAS Y
ARMAS EXPERIMENTALES: quien las tuviere en su poder sin estar autorizado por el DECAM.
PORTACIÓN ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO OFENSIVAS: el que sin autorización portare armas de esta clase.
PORTACIÓN ILEGAL DE EXPLOSIVOS, ARMAS QUIMICAS, BIOLÓGICAS, ATÓMICAS, TRAMPAS BELICAS Y ARMAS EXPERIMENTALES: el que sin
autorización las portare
TENENCIA DE ARMERIA ILEGAL: el que sin contar sin licencia del DECAM, de manera permanente o habitual le de mantenimiento o reparación a
armas de fuego que no sean de su propiedad.
En el Código Penal lo regula como el DELITO DE DEPOSITOS NO AUTORIZADOS, el que consiste en que sin estar autorizados legalmente,
tuvieren o establecieren un depósito de armas o municiones que no sean de uso exclusivo del Ejército.
En la Ley de armas y municiones contempla el DELITO DE DEPOSITO ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO DEFENSIVAS Y/O DEPORTIVAS, el que
consiste en que sin haberlas registrado en el DECAM, tuviere en su poder cinco o más armas de esta clase.
NOTA: HAY QUE TOMAR EN CUENTA QUE SEGÚN LA LEY DE ARMAS Y MUNICIONES EN SU PARTE FINAL, QUEDAN DEROGADOS TODOS LOS
ARTICULOS QUE CONTEMPLABA EL CODIGO PENAL RELACIONADOS A ESTE TIPO DE DELITOS, POR LO QUE LA UNICA LEY VIGENTE PARA REGULAR
ESTE TIPO DE DELITOS, ES LA LEY DE ARMAS Y MUNICIONES..VER LEY.
En sentido amplio, "administración pública" denota toda la actividad del Estado, excepto la legislación. El Estado -según la tripartición clásica- obra
como poder legislatiyo, ejecutivo y judicial. Todo lo que no entra en el campo legislativo y forma el campo ejecutivo, en sentido lato, limita el
terreno de la administración pública.
En sentido más estricto y técnico, la "administración pública" es sólo una parte de la actividad ejecutiva, y propiamente, cuanto de ésta queda al
excluir la actividad política o del gobierno.
Puesto que el "gobierno" es una actividad de orden superior a la cual concierne el régimen del Estado en su conjunto unitario, nos queda que la
"administración" es una actividad de orden subordinado, que tiene por objeto intereses más circunscritos y, de todos modos, menos esenciales.
Tales serían la defensa externa del Estado, el mantenimiento de las relaciones con los demás Estados, la aseguración del orden interno, la
organización de la jurisdicción, y en general, la satisfacción de necesidades y el promover aquellos fines de elevación intelectual y moral,
inseparables del progreso de un Estado.
Por el aspecto subjetivo, la administración pública es el conjunto de órganos o sujetos, singulares o colegiados, o institucionales, de que se sirve el
Estado para conseguir los fines de que antes hablamos (ministerios, municipios, etc.).
El Código considera la "administración pública" como sujeto pasivo de delito, no atiende ni a una ni a otra acepción del término. En el primer
sentido, hubiera debido incluir también entre los delitos "contra la administración", los delitos contra la administración de justicia, de los cuales
hace, en cambio, un título aparte; en el segundo sentido hubiera debido dejar fuera los delitos de desacato o atentado. Pero razones de carácter
político y tradicional prevalecieron sobre los criterios estrictamente técnicos, y en ellas se inspiró la clasificación de los delitos comprendidos en el
título XIII, al incluir en los delitos contra la administración pública, no sólo los que van contra la actividad administrativa en sentido propio, sino
también los que van contra la actividad legislativa y judicial.
Historia.
Como afirma el autor MANZINI, en la historia del derecho penal se distinguen los delitos cometidos contra la administración por funcionarios
públicos, y los cometidos contra la autoridad de éstos mismos.
La infidelidad y el abuso de funciones -cometidos por el funcionario público fueron siempre castigados desde las legislaciones más antiguas, hasta
nuestros días. Pasando por alto las sanciones del derecho mosaico y del helénico contra el incumplimiento de los deberes del cargo, recordemos en
el derecho romano, (crimen de prevaricación), que es como el tronco del cual brotan todas las demás acriminaciones de los abusos de un
funcionario público. Nacido como una cuestión de estado, con el fin de recuperar las sumas que el funcionario infiel arrancaba a los particulares por
medio de la extorsión, dio luego origen a las dos figuras distintas (crimen de peculado y crimen de (concusión).
El peculado -significó la apropiación cometida por el funcionario público o privado los valores o dineros custodiados en las arcas públicas. Figuras
menos grave de peculado fué la malversación, que consistía en dar otro destino al dinero público o en anotar un loa registros públicos sumas
inferiores a las recogidas; su pena era de multa.
La concusión, introducida por constituciones imperiales, consistía en la extorsión de dinero o de otras utilidades, cometida por funcionarios
públicos en perjuicio de personas privadas, con la amenaza de medidas injustas; o también en la extorsión cometida contra otras personas
privadas, con amenaza de acusaciones o testimonios falsos. Su pena, en los casos más graves, era la de muerte.
El Código Vigente varia sustancial mente la sistemática del Código derogado, el cual ni denominaba a los delitos de este rubro contra "la
administración pública", ni tampoco los regulaba adecuadamente. Por el contrario los regulaba en párrafos separados, los cometidos por
particulares dentro los delitos contra la seguridad interior del Estado y los cometidos por funcionarios o empleados públicos en párrafo aparte.
Una innovación justa, en el Código actual de índole sistemática es la división de este titulo en dos capítulos, a los que corresponden dos clases de
delitos: aquellos en que el funcionario público es sujeto activo (delitos de los funcionarios públicos contra la administración pública), y aquellos en
que es sujeto pasivo (delito de los particulares contra la administración pública).
Nuestro Código Penal adopta la sistemática del Código Penal Tipo según se indica en la exposición de motivos; el Código Penal Tipo a su vez, recoge
en su totalidad la doctrina del Código Penal italiano de 1930 proveniente del proyecto Rocco. Consecuente con tal doctrina, nuestra ley divide en
dos capítulos principales las incriminaciones de este título: Por una parte de los delitos contra la administración pública cometidos por particulares,
y por la otra los delitos cometidos por funcionarios o por empleados públicos.
Los países que han seguido el Proyecto Rocco utilizan la división inicialmente mencionada y que sigue nuestra ley, conviene entonces dar al
vocablo administración el sentido que da el proyecto aludido. Los delitos contra la administración deberían caracterizarse por dar protección a
bienes jurídicos eminentemente administrativos, pero cuando se habla de delitos contra la Administración, no se toma este concepto en sentido
correlativo al que posee en el marco de la doctrina de la división de poderes.
No se utilizaba la noción en sentido técnico, lo que explica que el atentado o desacato a miembros del poder judicial no se considera como delito
contra la jurisdicción, sino como delito contra la Administración Pública. En los códigos penales modernos, la prevaricación judicial se distingue del
abuso de poder, o de la prevaricación de los funcionarios. Esto parece indicar que la ley penal toma en cuenta la separación política entre
jurisdicción y administración, es decir, dedica tipos diferentes a la protección de los intereses propios de cada poder. Pero esta apariencia se
desvanece cuando se observa que en el cohecho, la violación de secretos, etc. Pueden ser afectados indiferentemente intereses jurisdiccionales o
administrativos. La premisa de la división de poderes no se desenvuelve en el Derecho Penal de forma lógica o lineal. La doctrina, especialmente la
italiana reconoce ampliamente tal conceptualización penal de la Administración, así:
El concepto de Administración Pública no puede tomarse en sentido estricto sino amplio, comprendiendo toda la actividad del Estado y los demás
entes públicos. Los delitos correspondientes no tutelan solo la actividad administrativa, sino también la legislativa y judicial.
El bien jurídico tutelado es:
Tanto el funcionamiento regular como el prestigio de las instituciones públicas. Conforme a este criterio en los delitos contra la Administración
cometidos por particulares se protege el interés a su desenvolvimiento ordenado, decoroso y eficaz, frente a ataques precedentes de extranos. En
los delitos cometidos por los funcionarios, es protegido principalmente el interés del estado a la probidad, discreción, imparcialidad,, fidelidad y
disciplina de las personas que desempenan funciones públicas, y su presencia es una respuesta posible a la corrupción característica de las
administraciones recientes en nuestro país, sin embargo, será un punto de ahondar en el futuro, cuál es finalmente el bien jurídico prevaleciente
en los casos en que la simple autoría determina la colocación del delito en el código.
La administración pública no es un simple concepto abstracto; forma por el contrario. una Fuerza concreta y efectiva del Estado. Para serlo, debe
"subjetivarse", es decir, realizarse en uno o más sujetos vivos, capaces de querer y de obrar por ella. El estado (y cualquiera otra entidad pública)
no es una persona natural -como lo pretende la doctrina orgánica. En cambio, es una entidad (o institución) jurídica, que, si quiere vivir, tiene que
servirse de personas -instrumentos, o, para emplear el término técnico, de "órganos", cuyo querer y obrar se refieren y, por decirlo así, se le
imputan al Estado.
Así surge el problema de la "organización administrativa" del Estado La expresión "órgano" tiene dos sentidos.
Por una parte denota, como ya dijimos, los individuos o personas físicas mediante los cualas el Estado quiere y obra, de modo que la voluntad y la
acción de éstos no son
al fin y al cabo, sino el querer y obrar mismos del Estado. En este sentido, serian órganos del Estado los ministerios, los gobernadores, etc.
Por otro aspecto, no serían "órganos" los individuos, sino cada una de las instituciones como conjunto de tareas, de medios de servicios y de fines-
que están a cargo de las personas físicas. Por lo cual serían órganos, no este ministro o aquel gobernador sino los ministerios las gobernaciones etc.
Característica de la "institución" es su permanencia a pesar de los cambios y vicisitudes de las personas que la componen
El órgano-individuo (o personas física) es el "oficial público" o "funcionario"; el órgano institución es lo que se llama cargo público".
Los funcionarios y los cargos públicos, las personas físicas y las entidades, son órganos del Estado.
Se ha discutido la naturaleza jurídica de los llamados "órganos estatales". Ante todo se disputa en teoría, si tienen una personalidad propia o si
existe algún lazo de representación entre ellos y el Estado o la entidad pública de que son instrumentos. En este sentido se manifestaba partidaria
la doctrina tradicional. Pero hoy existe inclinación a creer que el órgano no tiene personalidad propia, y que, por lo tanto en cuanto institución, no
puede considerarse como persona jurídica; en tanto que como persona física (funcionario), no tiene ninguna representación del Estado. En efecto,
la relación de representación supone dualismo entre el representante y el representado, mientras que el cargo y el funcionario público son una
misma cosa con el Estado, quien obra y quiere en ellos y por ellos. No se trata de dos sujetos, sino de un solo sujeto. Por consiguiente, las
relaciones entre esa persona privada y el Estado; y las relaciones eventuales entre los diversos órganos, son relaciones del Estado consigo mismo, o
sea internas (reflejas).
Los órganos del Estado se dividen, conforme al derecho público, en constitucionales (o inmediatos) y administrativos (o mediatos), según participen
inmediatamente de la soberanía y hayan sido instituidos por la constitución misma del Estado, o participen de esa soberanía sólo mediatamente y
los haya constituido un acto de voluntad posterior.
Se dividen también en directos, mediante los cuales el Estado obra directamente (ministros. Consejo de Estado, gobernaciones), y en indirectos,
que no tienen personalidad propia y ejercen su actividad, en primer lugar, en interés propio, y en segundo lugar, en el del Estado. Tales son las
llamadas "entidades autárquicas", que se subdividen a su vez en entidades autárquicas "territoriales", si tienen derecho sobre un territorio
(provincias, municipios), e "institucionales", si no tienen derecho sobre un territorio (instituciones de beneficencia, entidades autónomas).
Además existen:
Órganos primarios, que tienen una esfera de competencia propia, y secundarios, que reemplazan eventualmente a los primeros y son, por
consiguiente, órganos de órganos. por ejemplo, el Viceministro respecto al Ministro, el Consejal Primero con relación al Alcalde.
Órganos centrales y Órganos locales: los primeros residen en la capital y tienen atribuciones extendidas a todo el territorio: los segundos ejercen
tareas limitadas a una parte del territorio (municipios, provincias);
Órganos activos y Órganos de control (o consultivos): según contribuyan a formar inmediatamente la voluntad de la entidad o a ejecutarla
(directivos y ejecutivos), o asistan a la entidad con sus consejos y pareceres técnicos (como el consejo de Estado, los consejos municipales). El
control puede ser de legitimidad (o jurídico formal) o de mérito (sobre la oportunidad); Órganos individuales y colectivos (o colegiados): los
primeros están formados por una sola persona (el ministro, el gobernador); los segundos por varias personas (consejo de Estado).
4o. Si por consecuencia de la acción, la autoridad hubiere accedido a las exigencias de los agresores.
Se entiende por Administración Pública, la actividad administrativa de los órganos del Estado en todas sus escalas o jerarquías.
El bien jurídico tutelado, esto es, el criterio legal ordenador para la determinación del injusto es la Administración Pública.
Derecho de resistencia legal contra la arbitrariedad de un funcionario público (Artículo 45 de la Constitución de la República).
El problema del "derecho de resistencia legal" se plantea en los términos siguientes: un particular le debe obediencia incondicional al funcionario
ejecutor de la ley, o le es licito rebelarse en ciertos casos? ¿Esta rebelión es siempre punible, o puede justificarse si el funcionario se ha excedido en
actos ilícitos.
El principio de obediencia pasiva e incondicional ha imperado raramente en la historia, a veces, no siempre, en los períodos de autocracia. Sin
hablar del derecho de resistencia colectiva, que tuvo por órganos el euforado en Esparta y el tribunado en Roma, es cierto que la resistencia
privada fue reconocida como una facultad del ciudadano romano, aun después de la República. Mientras los jurisconsultos proclamaban: (la
violencia puede ser rechazada con la violencia), los emperadores autorizaban a los contribuyentes de las provincias a resistirse contra las
exacciones tributarias de algunos funcionarios expoliadores.
En no distinto criterio se inspiraron el derecho canónico y la doctrina de los glosadores, de que es licito rechazar hasta con la fuerza, la prepotencia
del magistrado prevaricador.
La primera que codificó -en la Magna Carta- el derecho de resistencia contra la ilegalidad oficial, fue Inglaterra, donde ese principio se convirtió en
punto de apoyo del derecho público, a pesar de la oposición de los escritores absolutistas (HOBBES, etc.).
La Francia revolucionaria consagró ese derecho en la constitución de 1791, al prescribir que el ciudadano sólo debe obediencia aJ depositario del
poder que obre legalmente en el ejercicio de sus funciones. El Código de 1810 calló sobre este asunto. La restauración de 1815 aniquiló todas las
garantías del ciudadano, y las restituyó la monarquía liberal de 1830.
En el siglo XIX, los publicistas se polarizaron, para solucionar este problema, en torno de dos teorías fundamentales, que dieron lugar a otras tantas
escuelas:
1. La Escuela autoritaria (HOBBES, FILMER, DE MAISTRE, CARMIGNANI, etc.). Al depositario del poder público se le debe obedecer (como
si uno fuera un cadáver). La autoridad tiene razón siempre. Si, por ventura, llega a excederse en los límites de sus atribuciones, el
particular recurra a una autoridad superior, pero en ningún caso se rebele. Ninguna ilegalidad del funcionario justifica el uso de la
fuerza por parte del particular, quien debe ser castigado, si ello sucediere.
2. La Escuela liberal (ACCURSIO, GOTOFREDO, GROCIO, ROMAGNOSI, CARRARA, PESSINA, MANZINI, etc). La obligación de obedecer
pasivamente es inadmisible. El subdito es un hombre, no un esclavo. Y así como tiene el deber de obedecer a una orden justa, tiene el
derecho de rebelarse contra una orden injusta. Goza de la facultad de inspeccionar la conducta del funcionario, que es tal mientras
obra dentro de los límites de lo licito y se convierte en un ciudadano como cualquier otro, si pasa de ellos. Contra él, cada cual tiene
derecho de defender su dignidad y libertad. Y si para ese fin recurre a la fuerza, queda exento de delito.
Pero no faltan, entre estas dos, algunas teorías intermedias, más o menos eclécticas, que tratan de atemperar la autoridad del Estado con la del
ciudadano, y con ese fin distinguen entre ¡legalidad formal y sustancial, entre acto injusto en si mismo y acto evidentemente injusto.
Su objetividad jurídica es la necesidad de proteger, ante todo, la dignidad y la autoridad misma de la administración pública contra los abusos
funcionales de sus dependientes; y en segundo lugar, garantizar la libertad de los particulares contra los excesos del funcionario público.
Acto arbitrario es todo acto que concreta algún abuso de los poderes atribuidos al funcionario público.
El término "acto" .implica un comportamiento positivo, no omisivo. Cuando la ley quiere que se comprenda también una conducta omisiva, emplea
la expresión "hecho" como en el delito de abuso de autoridad. La simple omisión de un deber del cargo no puede dar lugar a la aplicación de esta
eximente.
"Acto arbitrario" es el acto contrario a los deberes del cargo. Esto puede acaecer de dos maneras: o porque el acto constituye una violación de la
ley (ilegitimidad), o porque, sin haber violación de la ley propiamente dicha, el acto constituye un ejercicio abusivo de funciones discrecionales, que
no pueden ser materia de inspección de legitimidad.
Por lo tanto, el acto abusivo no siempre coincide con el acto ilegítimo. (Una orden de captura puede ser dada, o en contra de la ley, o conforme a la
ley, pero con abuso de los poderes discrecionales atribuidos al Juez).
c) De abuso de los poderes discrecionales, esto sucede cuando el funcionario, aun obrando dentro de los limites de la legalidad realiza un
acto con fines distintos a los inherentes al ejercicio normal de sus facultades discrecionales. Ese acto, sin ser ¡legal ni enteramente
delictuoso, es incorrecto, y, de todos modos, no conforme con los fines de orden público inherentes a sus funciones, siempre que se sirva
de estas para favorecer intereses políticos o personales o con fines de venganza, arbitrariedad, rencor, vejación, persecución, etc.
El exceso de los límites de las propias atribuciones puede consistir tanto en la forma como en el fondo. El funcionario tiene el deber de
conformar sus actos, no sólo con la justicia, sino también con aquellas formas de corrección y de urbanidad que, si pueden pedírsele a
cualquier ciudadano, con mayor razón han de exigirse al que está llamado a cumplir la ley, por consiguiente, si la reacción del particular
es provocada por las formas descorteses o groseras del funcionario público, aun cuando éste obre dentro de los límites de la legalidad,
no dejará de aplicarse esta eximente.
No basta, por último que el acto sea contrario al deber; es preciso, además que vaya "dirigido" contra los derechos o intereses ajenos, aunque
efectivamente no haya lesionado ni puesto a peligro los unos ni los otros, precisamente por. ser suficiente la dirección del acto, sin la verificación
de ningún resultado (de daño o de peligro), no tiene importancia la nulidad eventual de dicho acto.
Lo indebido del acto puede ser objetivo; no se requiere que sea sujetivo, es decir, que el funcionario público tenga conciencia de que comete un
acto abusivo. Sea no imputable o no punible, haya obrado con dolo o sin él, permanece inalterado en el particular el derecho de reaccionar; pues
no se trata de averiguar la responsabilidad del funcionario, sino la eximente del particular por su reacción contra el acto arbitrario.
Por otra parte la arbitrariedad debe existir realmente, y no puede ser reemplazada por la apreciación errónea del particular sobre el acto del
funcionario. Si aquél juzga de buena fe que éste ha traspasado los limites de sus poderes, cuando en efecto no ha habido tal extralimitación, no
podrá alegar en favor suyo esta eximente.
Relación de causalidad entre el acto arbitrario y la reacción. La ley requiere que el acto arbitrario del funcionario público haya "dado causa para el
hecho". Esto significa que entre el hecho y la reacción debe haber un nexo de causalidad sicológica. No se exige otro, ni importa que la respuesta
del particular siga inmediatamente a la provocación.
La imputabilidad de la reacción permanece, aunque haya habido un intervalo de tiempo entre una y otra.
En virtud de esta misma diferencia entre ambas instituciones, la reacción del particular debe ser personal; no puede intervenir en defensa de otros
para rechazar con una ofensa el acto arbitrario del funcionario público.
En cuanto al elemento síquico, debemos notar que la reacción del particular (violencia, ultraje, etc.) tiene que dirigirse a rechazar el acto
¡legítimo, o peor todavía a obligar al funcionario a realizar un acto ilegitimo.
En este caso, la característica principal es que los sujetos activos de las incriminaciones que se describen solamente pueden ser funcionarios o
empleados públicos.
Abuso de autoridad
El delito se realiza cuando el sujeto activo abusando de su cargo, ordena o comete cualquier acto arbitrario o ilegal en perjuicio de la
administración o de los particulares, que no se halle especial mente previsto en el código.
Elementos
3o. Que no se halle especialmente previsto en las disposiciones del Código. En cuanto al primer aspecto, entendemos que el acto
ordenado no solamente sea ilegal, puede ser simplemente arbitrario, indebido, sin causa; nos parece entonces, redundante la
exigencia legal de que el hecho se efectúe abusando del cargo o de la función pues es evidente, que si ordena un acto ilegal, no está
usando ponderadamente del cargo a de la función.
b) Interno. El delito es doloso, exige un propósito especial, el perjudicar la administración pública o los particulares a través del acto
arbitrario o ilegal ordenado.
Revelación de Secretos
Comete este delito el funcionario o empleado público que revelare o facilitare la revelación de hechos, actuaciones o documentos de los que tenga
conocimiento por razón del cargo y que por disposición de la ley deben permanecer en secreto (artículo 422).
5.2. Elementos
2o. Que tales hechos, actuaciones o documentos el activo tenga conocimiento por razón del cargo que ocupa o desempeña.
3o. Que tales hechos, actuaciones o documentos deben permanecer en secreto porque la ley así lo ha dispuesto previamente.
b) Subjetivo. Que el sujeto activo quiera revelar hechos, actuaciones o documentos de los cuales conoce por razón del cargo que
desempeña, y que la ley haya dispuesto que los mismos deban permanecer en secreto.
Incumplimiento de deberes
El delito se comete cuando el sujeto activo, omite, rehúsa hacer, o retarda algún acto propio, de su función o cargo (artículo 419).
Elementos
a) Materiales. El hecho admite tanto la forma activa como la pasiva. En esta última el activo omite o rehusa hacer algún acto propio de su
función o cargo. Cuando lo retarda puede realizar algún acto material activo para tal efecto. La ley se refiere a funcionarios o empleados
públicos sin distinción de jerarquías; atiende
c) El elemento interno se integra con el querer omitir, rehusar o retardar un acto propio que el funcionario deba realizar; esto es, que no
sea optativo, discrecional, sino que deba realizarse por razón de la función o el cargo. El Capítulo V del Título Vdel código, se denomina
también, incumplimiento de deberes, mas tal incumplimiento se refiere,a los deberes de asistencia familiar.
Cometen este delito los funcionarios o empleados públicos, empleados o dependientes de empresas de servicio público, que abandonaren
colectivamente su cargo, trabajo o servicio (artículo 430).
Nótese que en el presente caso, el Código Penal no se refiere como sujetos activos, únicamente a los funcionarios empleados públicos, tal como
sugiere el nombre del capítulo que estudiamos, involucrando también a empleados o dependientes de empresa o servicio público. Hay,
naturalmente empresas de servicio público, tales como el servicio de autobuses, pero ésta es de carácter privado, por lo que en ese supuesto, se
están equiparando a los empleados o dependientes de tales empresas, a empleados públicos; por otra parte, hacemos notar, que no se ha
contemplado la actuación de los funcionarios de tales empresas.
Elementos
a) Materiales. El hecho se materializa cuando: los sujetos activos, abandonan colectivamente su cargo, trabajo o servicio.
Estas infracciones se cometen por los servidores públicos (funcionarios o empleados) que ejercen las funciones de un empleo o cargo, en el primer
caso, sin haber tomado posesión legítima del mismo o sin satisfacer los requisitos legales. En el delito de anticipación de funciones públicas,
nuestra ley (artículo 426 del Código Penal) eleva a la categoría de autor del mismo al funcionario que admite un subalterno en el desempeño del
cargo o empleo sin que haya cumplido con las formalidades legales.
8.2. Elementos
3o. La materialidad del hecho se alcanza, con desempeñar el cargo, como si se hubiesen llenado tales formalidades.
Puede darse la variedad indicada, en que el sujeto activo sí es funcionario, como el caso del funcionario que admite un subalterno que no haya
cumplido las formalidades legales.
b) Elemento interno del hecho es, el primer caso, la voluntad de desempeñar el cargo sabiendo que no se han cumplido las formalidades legales.
En el segundo querer que el subalterno desempeñe el cargo, sabiendo que no ha cumplido las formalidades legales.
El delito de prolongación de funciones públicas es práctica mente complemento opuesto, o sea, continuar ejerciendo las funciones del
empleo, cargo o comisión, después de haber cesado conforme a la ley. Esta cesación, debe ser conforme a la ley; pudiendo ser: suspensión legal en
el ejercicio del cargo, revocación del nombramiento, o bien destitución legal, la prórroga en el ejercicio del cargo, después de haber una
desvinculación legal constituye este delito. "El tipo legal requiere como elemento objetivo, estar en el ejercicio del cargo; y como elemento
subjetivo del injusto que el agente continúe ejerciendo las funciones propias del cargo a sabiendas de que ha sido revocado el nombramiento que
se le expidió o que ha sido suspendido o sustituido en el cargo, empleo o comisión que ha estado desempeñando, o sea que el tipo legal exige la
prueba de un dolo específico consistente en la conciencia y voluntad del agente de prorrogar el ejercicio de su función pública a sabiendas de que
carece del derecho de continuar en dicho ejercicio, lo que da su específica antijuricidad a la conducta..." [Carranca y Rivas, 1983: 457].
Los delitos de anticipación de funciones públicas y prolongación de funciones públicas quedan comprendidos en la legislación mexicana dentro del
delito denominado Ejercicio indebido de servicio público.
Como sanción adicional, los responsables de los delitos mencionados han percibido derechos o emolumentos por razón de cargo o empleo antes
de poder desempeñarlo o después de haber debido cesar, están obligados a restituirlos (artículo 428).
Detención irregular
Comete este delito el funcionario o encargado de un establecimiento de reclusión, que admita el ingreso de alguien sin orden legal de autoridad
competente, no ponga al detenido a disposición del juez o autoridad respectiva o no dé el debido inmediato cumplimiento a una orden de libertad
legalmente expedida (artículo 414).
Elemento
Como se aprecia, el delito puede cometerse a través de diversas actividades, por un sujeto activo especial: un funcionario de un establecimiento de
reclusión; nuestra ley dice: funcionario o encargado, posiblemente, pensamos, estimando que alguna vez el encargado no llene los requisitos que la
ley establece para los funcionarios, pero en todo caso, la palabra adecuada seguía siendo: empleado, en lugar de indicada. Las actividades delictivas
dentro de este tipo son:
a) Que admite. el ingreso al centro de reclusión, sin orden legal de autoridad competente, de alguien. La disposición en sí, es vaga.
Entendemos por el texto del artículo que se debe referir al ingreso al centro de reclusión, sin orden legal con el objeto de ser recluido el
pasivo, pero la redacción del artículo puede dar lugar a que también quede incluido el que el funcionario autoridad el ingreso al centro de
reclusión, de alguien, sin orden legal, pero con motivación legal. Elemento interno del hecho, es el querer admitir el ingreso al centro de
reclusión, sabiendo que quien ingresó carece de orden legal de autoridad competente.
b) No ponga al detenido a disposición del juez o autoridad respectiva. En este caso el objeto o materialidad, se realiza a través de una persona
detenida en el centro de reclusión a cargo del sujeto activo, quien al ser requerido, no pone al detenido a disposición del juez o autoridad
que se le requiere. El elemento interno es la voluntad de no poner al detenido a disposición del funcionario competente.
1o. Que el sujeto activo reciba una orden para dar libertad a alguien.
2o. Que dicha orden haya sido legalmente expedida, o sea, por autoridad competente, en acatamiento de a ley.
Esta infracción es propiamente la detención irregular. Es precisamente este tipo de delitos, de los que se discute su inclusión como delito contra la
Administración Pública, pues si bien es cometido por funcionario o empleado público, y de alguna manera se lesionan intereses jurídicos
administrativos, lo cierto es que el bien jurídico superior a tutelar es el de la libertad de la personas, cuya soltura no se cumple, pese a la orden
legalmente emitida. Por esta razón se les ha denominado delitos especiales impropios de los funcionarios.
"Según la opinión doctrinal dominante, se presenta como delitos especiales impropios, constituidos sobre un delito base con el que comparten la
dirección de ataque a un mismo bien jurídico [Torio López, Delitos contra la Administración Pública: 430].
Elemento interno del hecho es no querer dar cumplimiento a una orden de libertad legalmente expedida.
d) Cuando el sujeto activo, oculta, ordena o ejecuta el ocultamiento de un detenido. En este caso el sujeto activo, oculta al detenido o bien
ordena que se oculte. Elemento interno: no requiere motivación especial alguna simplemente el dolo genérico del funcionario de querer ocultar
un detenido.
Cohecho
"En Roma se denominó este delito crimen repctundanmr, las doce tablas lo consideraron como un delito capital, pero en tiempos posteriores fue
penado con mayor suavidad..."
En el Derecho Penal español más antiguo "se penó especialmente a los jueces que recibieran dádivas: Las Partidas... reprimieron con rigor estos
hechos, y ^Novísima Recopilación... dispuso que los alcaldes de las al/adas. Corregidores alcaldes y jueces de ciudades, villas y lugares, no tomaran,
ni en público ni a escondidas, ni por si ni por otros, dones de ninguna persona de las que entre ellos hubieran de venir en pleito so pérdida de oficio
y de la imposición de graves penas pecuniarias" [Cuello Calón, 1971: 381-382].
Tres especies de corrupción o cohecho, contiene nuestro Código Penal (artículos 439-444) siendo ellas: El cohecho activo, el pasivo y la Aceptación
ilícita de regalos.
Cohecho Activo
De acuerdo con nuestra ley, consiste este delito en que el sujeto activo, que en este caso puede ser, cualquier persona, mediante dádivas,
presentes, ofrecimientos o promesas, intenta cohechar o cohecha a los funcionarios o empleados públicos.
Elementos
“que el agente, quiera, con su conducta, obtener para sí o para otro un lucro cualquiera, lo que constituye el objeto material inmediato
del delito, y así se lesione la libertad y la igualdad de la prestación del servicio que le está encomendado, lo que constituye el objeto
material mediato del delito"
Comete este delito el funcionario o empleado público que acepa. dádivas presentes, ofrecimientos o promesas de personas que tuvieren algún
asunto pendiente ante él (artículo 443).
Elementos
b) El hecho se configura cuando el sujeto activo, acepta las dádivas presentes ofrecimientos o promesas.
c) Que el sobornante tenga algún asumo Pendiente ante el sujeto
d) Elemento interno es la conciencia del activo de que el corruptor lene algún asunto pendiente ante él, y la voluntad de aceptar las dádivas,
presentes, ofrecimientos o promesas.
Peculado
Comete el delito de peculado el funcionario o empleado público que sustrajere o consintiere que otro sustraiga dinero o efectos públicos que tenga
a su cargo por razón de sus funciones; así también el funcionario o empleado público que utiliza en provecho propio, trabajo o servicios pagados
con fondos públicos art. 445 C.P.
Elementos
a) Que el sujeto activo tenga a su cargo por razón de sus funciones dinero o efectos públicos.’
b) Que dichos efectos o dinero lo sustraiga directamente, o bien consienta que otro lo sustraiga. El término sustracción, se refiere en este delito a
apropiarse de los efectos. Se refiere a los actos que violan la fidelidad que los funcionarios deben observar en el manejo de los caudales que tiene a
su cargo y “reprimen no solo el perjuicio económico si no también y muy especialmente el abuso por parte del funcionario, de la confianza
públicamente en él depositada”
Por tal razón a estos delitos, en la literatura penal alemana dominante trata de separarseles de los delitos contra la administración pública,
segregándoseles como apropiaciones y retenciones indebidas, criterio que no ha sido aceptado en nuestro ambiente penal especialmente porque
en la forma en que se sanciona actualmente como delito contra la administración pública “se halla la única respuesta posible a la corrupción
característica de las administraciones moderadas y a la violencia que brota de la burocracia de los Estados" [Torio López, Delitos contra la
Administración Pública: 423].
c) Elemento interno. Es un delito doloso; requiere un dolo específico consistente en la conciencia y voluntad del sujeto activo de obtener lucro
económico propio o de un tercero.
La otra alternativa descrita en el mismo tipo contiene los siguientes elementos:
a) Material. Utilizar en provecho propio trabajo o servicio pagados con fondos públicos; esto es, aplicar a su beneficio, trabajo o servicios que
estén siendo pagados con fondos públicos.
b) Interno. La conciencia y voluntad de valerse de su carácter de funcionario o empleado para aprovecharse de trabajo o servicios que estén
siendo pagados con fondos públicos.
Elemento interno que en ambos casos, admite la forma culposa, como los refiere el artículo 446, que crea una forma sui generis de la culpa cuando
dice: Que, por negligencia o falta de celo, diere ocasión (el sujeto activo) a que se realizare por otra persona, la sustracción de dinero o efectos
públicos. Decimos sui generis, pues las especies de la culpa admitidas son: la imprudencia, negligencia o impericia (artículo 12 del Código Penal).
por lo que la falta de celo entendida como falta de cuidado puede quedar dentro de las alternativas mencionadas.
Malversación
Entiende nuestra ley (artículo 447) que comete este delito el uncionario o empleado público que da a los caudales o efectos que administra una
aplicación diferente de aquella a que estuvieren destinados.
Elementos:
b) Que dé a los mismos una aplicación diferente de aquella a que estén destinados. Se entiende-aquí, que no se los apropia, pues en ese caso se
daría el peculado, sino que estando destinados los caudales para cierto objeto, se destine a otros.
c) Elemento interno es la conciencia de que los caudales están destinados a ciertos efectos, y la voluntad de destinarlos para un objeto diferente.
Concusión
Se llama concusión el hecho del funcionario público que. abusando de su calidad o de sus funciones, directa o indirectamente o por actos
simulados se interese en cualquier contrato en-que intervenga por razón de cargo.
En sus dos formas típicas la concusión constituye la extorsión o la estafa del funcionario público, así como el peculado es la apropiación indebida de
éste.
La concusión se diferencia de la extorsión propiamente dicha, en cuanto la violencia o el engaño provienen en aquella del funcionario público que
abusa de su cargo.
Se distingue de la estafa, porque ésta es un delito con sujeto indiferente (pues puede ser cometida por "cualquiera"), mientras que la concusión
fraudulenta es un delito con sujeto calificado (ya que solamente puede cometerla el funcionario público, abusando de su calidad).
Lo que distingue la concusión y el fraude es el uso de la violencia o del engaño, que faltan en la segunda, por cuanto hay un concurso de voluntad.
En el fraude el particular es objeto activo junto con el funcionario, porque coopera con éste en el delito (delito bilateral). Y en ¡a concusión hay
solamente un sujeto pasivo no imputable (delito unilateral).
Además, la concusión se diferencia del peculado y de la malversación, porque en éstos la causa de la posesión es legítima (razón de cargo),
mientras que en aquella hay un apoderamiento viciado por violencia y fraude.
El objeto jurídico de esta acriminación es el interés de la administración pública por la probidad y fidelidad del funcionario, gravemente
comprometida por el hecho de que extorsiona o arranca dinero u otra utilidad; y además, el interés de que la libertad de consentimiento de los
particulares, quede ilesa al tratar con los órganos de la administración pública.
No importa que el funcionario haya cesado en su calidad en el momento de efectuarse el delito, si el hecho se refiere al cargo o servicio ejercidos,
todavía menos valor tendrá el hecho de hallarse con permiso, en vacaciones o en tiempo ferial.
El sujeto pasivo es de ordinario un particular (aun el incapaz), pero puede serlo también un funcionario público (inferior o superior jerárquico del
agente), y en general, el Estado u otra entidad pública. La expresión legal "a alguno" no admite exclusiones.
La acción consiste en asegurar la intervención directa o indirecta de actos simulados del tipo de delito, en constreñir o inducir a alguno, abusando
de la calidad o cargo de funcionario público, a dar o prometer indebidamente, para si dinero u otra utilidad.
1. Los actos de constreñir o inducir que dan lugar respectivamente a las dos
formas de concusión: la violenta y la fraudulenta.
La distinción entre los dos medios empleados por el concusionario corresponde ala distinción, ya hecha por la doctrina, entre concusión explícita o
manifiesta y concusión implícita u oculta. Recordemos las palabras de CARRARA "El funcionario puede extorsionar por dinero al particular, o
manifiestamente, amenazándolo con el abuso de sus propios poderes si no le da el dinero, u ocultamente, si engaña al particular haciéndole creer
que de veras debe entregar ese dinero. De aquí nace la subdivisión de la concusión propia en implícita y explícita. Es explícita, si el funcionario
amenaza con un acto que él mismo confiesa ser injusto, de su propio poder, como el que amenazare con arresto comparecencia ante el juez o
cosas semejantes, si no se le entrega el dinero. Y es ¡mplícita. si el funcionario, hace creer al particular que le toca pagar lo que en realidad no debe,
como pago a ministros, al registrador y a otros que cobran un impuesto indebido o superior al debido.
"Constreñir" significa forzar la voluntad renuente por medio de violencia o de amenaza.
La violencia (sicología) sólo se tiene en cuenta cuando se resuelve en una coacción moral, de modo que la voluntad, a causa de ella, ya no es libre.
La violencia física tiene un ámbito más amplio: puede ir desde la lesión o los golpes hasta el despojo y el desposeimiento, incluyendo también la
violencia sobre las cosas como en el caso del funcionario judicial que, para sacar alguna utilidad, inicia una ejecución mobiliaria ilegal; o del
funcionario recaudador, que, con el mismo fin, ordena el traslado de los bienes embargados.
La violencia moral, o amenaza, puede asumir tantas formas cuantas sean los modos de avasallar la voluntad del sujeto pasivo; será, por lo tanto
real o verbal, directa o indirecta, explícita o implícita, clara o simbólica, condicionada. Sólo se requiere que sea idónea, Pero no bastaría el solo
temor reverencial, es decir, la reverencia o sujeción inspiradas por la autoridad. .
No se excluye que la coacción se verifique formalmente, es decir, conforme a alguna norma jurídica; pero es claro que esta juridicidad aparente
queda neutralizada por la conducta abusiva del agente mismo. El fin antijurídico que éste se propone no puede dejar de influir sobre la legalidad de
los medios. Y el magistrado debe tener presente esa conducta al apreciar el hecho, porque la característica de la concusión no consiste únicamente
en el uso de la violencia o la amenaza (elementos esenciales también en robo con violencia sobre las personas, o en extorsión), sino en la
circunstancia de que una y otra son la expresión de un abuso de funcionario público. No hay duda de que es derecho del funcionario publico
otorgar o negar una concesión al particular; pero si el funcionario amenaza con rechazar la concesión que se le pide, si no se le entrega una suma
de dinero nos hallaremos ante una concusión violenta.
Fraude
En sentido técnico el término administración de justicia tiene el mismo significado que jurisdicción, es decir, indica el poder del Estado que tiene
por objeto el mantenimiento y la actuación del ordenamiento jurídico. Sólo que ese concepto, tal como se emplea en derecho público, según ya
dijimos en otro lugar, sufre una deformación, o al menos una ampliación, en el campo del derecho penal, pues en él se incluyen todas las formas de
actividad que tengan alguna relación con el fin último de la justicia. Así al lado de una categoría de delitos que agravian el ejercicio de la actividad
judicial propiamente dicha, encontramos otros delitos que ultrajan la autoridad de las decisiones judiciales y, por último, un grupo de acciones
criminosas que tienen por objeto la defensa arbitraria de los propios derechos. Asi, el concepto de administración de justicia se dilata y se diluye
gradualmente hasta tomar un significado que no corresponde al uso correcto de la palabra en derecho público, y que sólo es válido en cuanto a los
fines específicos del derecho penal.
Historia.
Sólo vamos a recordar los antecedentes históricos de los principales delitos contra la administración de justicia.
Los romanos conocieron la calumnia, que presuponía acusación con propósito doloso de causarle daño injusto al acusado, sabiendo que era
inocente. Era castigada por la lex Ramina, en tiempos de Sila, con la pérdida de la honorabilidad cívica y con el estigma de un sello infamante en la
frente. Durante el Imperio se castigaba también como calumnia la delación anónima hecha con el fin de acusar a alguno ante los magistrados para
escapar a la responsabilidad propia. En general, la pena por calumnia era igual a la prescrita para el delito dolosamente imputado a un inocente.
Todas las legislaciones castigaron ,la calumnia, y el derecho intermedio la reprimió con severidad, según el principio del talión, adoptado por el
derecho romano después de Constantino.
El falso testimonio es una de ías acriminaciones más antiguas del derecho romano. Las doce Tablas castigaban la falsedad del ciudadano como
testigo en un negocio civil Luego reprimió este delito la lex Cornelia de falsis en un vasto conjunto-, a la vez que el soborno, la corrupción de un
Juez, etc.
Los estatutos y las legislaciones posteriores reaccionaron con graves sanciones contra este delito, aplicando la ley del Tallón (la amputación de la
lengua o de las manos que se alzaban para el perjurio). El derecho canónigo castigaba la falsedad judicial con graves penitencias.
El perjurio no se consideró como delito en el derecho romano sino después de la República, a titulo de lesa majestad, si se prestaba ante el
emperador.
El encubrimiento se liga al crimen receptatorum de los romanos que consistía no sólo en actos positivos para sustraer a los delincuentes de sus
pesquisas de la autoridad, sino también en dejar de prestar ayuda a las autoridades, (atracadores) ladrones .y se le condenaba a muerte. En el
derecho estaturio predomino el principio de castigar el encumbramiento como concurso en el delito principal, a veces con la misma pena que éste.
Alguna ley lo consideró como delito autónomo, y se admitió la eximente del vinculo parentesco Se debe a los prácticos medievales la distinción de
la ayuda (antes del delito, durante el delito y después del delito). La palabra italiana (favorecimiento) es moderna; la usó por primera vez el Código
Toscano.
Como delito autónomo fue considerada la (fuga de la cárcel), cometida por presos, mediante acuerdo, y castigada con penas que se dejaban a!
arbitrio del Juez, a veces con
la pena capital. Se reprimía con penas menores la evasión procurada por culpa los carceleros En el derecho intermedio, el preso fugitivo, con tal
que, en general, hubiera usado de violencia, era sometido a nueva pena al recrudecimiento de la primera.
Generalidades
A la interrogante que pudiera plantearse de por qué el Código Penal no niegue un orden sucesivo en el estudio de los delitos contra la
administración de justicia sino que los regula en la última parte del Libro Segundo, debemos responder en un sentir lógico, puesto que por razones
de sistemática las mencionadas acriminaciones penales deben ocupar un lugar dentro de los atentados contra la organización del Estado, puesto
que precisamente las figuras que se incorporan bajo este título tienen por objeto defender a uno de los organismos de suprema jerarquía, como lo
es el encargado de !••» función jurisdiccional.
Los delitos agrupados bajo este epígrafe, tienen como objetivo fundamenta, resguardar la función jurisdiccional del Estado, en perfecta
concordancia con los preceptos constitucionales que fijan los parámetros fundamentales para su desarrollo, y que parten de la filosofía del estado
de derecho, enmarcada perfectamente en la norma fundamental que dice: "La justicia se imparte de conformidad con la Constitución y las leyes de
la República. Corresponde a los Tribunales la potestad de juzgar y promover la ejecución de lo juzgado. Los otros organismos del estado deberán
prestar a los tribunales de justicia el auxilio que requieran para el cumplimiento de sus resoluciones; La administración de justicia es obligatoria,
gratuita e independiente de las demás funciones del Estado. Será pública, siempre que la moral, la seguridad del Estado o el Interés nacional no
exijan reserva".
De tal forma, la totalidad de figuras delictivas que se describen en el Código Penal, bajo la acotación de Delitos contra la Administración de Justicia,
buscan resguardar como supra estructura jurídica las características esenciales, que nuestra Constitución Política otorga preferentemente a la
impartición de la justicia. Es así como el ordenamiento sustantivo penal, ha incorporado además de las acriminaciones tradicionales como la
Acusación y denuncias falsas, el Falso testimonio, la Prevaricación y el retardo y denegación de justicia, otras de moderna etiqueta como la
Simulación del delito la auto imputación, el quebrantamiento de condena, evasión de reos y el encubrimiento cuya aparición se hacia
indispensable en nuestro país. Todas ellas, a diferencia .de la regulación del Código anterior que las incorporaba dentro de las falsedades, han
encontrado en el actual su común denominador: la defensa de la administración de justicia.
De origen romano (el prevaricato), o sea la traición del deber del cargo-castigan no solo al prevaricador al defensor en un juicio penal que
traicionaba a su cliente sino también al defensor de un litigante en juicio civil, que, (traicionando su causa ayudaba a la parte contraria.
Todos los delitos comprendidos en este titulo se refieren a la actividad judicial, aún el encubrimiento afecta la actividad de los organos de la
administración de justicia.
Prevaricación
1. Prevaricación (462 CP)
También llamado prevaricato doloso
Elementos:
a. sujeto activo: funcionario judicial (juez de instancia o cualquier ramo)
c. contenida su actuación en resolución juidicial
d. resolución contraria a la ley o fundada en hechos falsos
e. intención deliberada de faltar a la verdad y justicia ( a sabiendas)
f. conocimiento de la injusticia
g. realiza al dictarse sentencia condenatoria esto agrava la pena
2. Prevaricato culposo (463 CP)
Elementos:
a. Objetivos: resolución judicial contraria a la ley o fundamentada en hechos falsos
b. Subjetivos: que la resolución se dicte culposamente, por negligencia o ignorancia inexcusable.
[Link] de arbitros (464 CP)
Arbitros: jueces particulares designados por las partes, eventualmente pueden dictar resoluciones de tramite o sentencias (laudos) en relación con
el negocio que se les encomienda
Elementos:
a. Sujetos: arbitros
b. Materialidad: a sabiendas dictan resoluciones contrarias a la ley o fundadas en hechos falsos
c. Interno: doloso y culposo
Encubrimiento
1. Encubrimiento propio (474 CP)
Bien jurídico tutelado: administración de justicia
Elementos
a. Sujeto activo: conoce de la perpetración del delito e interviene “con posterioridad” realizando los hechos
b. Interno: conciencia y voluntad de encubrir
2. Encubrimiento impropio ( 475 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: cualquiera, pero si tuviere negocio de los objetos de que se trate o realizare actividades de tráfico habitual con los mismos,
se aumenta
b. Excusa absolutoria: parientes dentro de los grados de ley, conyuge, concubinario o persona unida de hecho.
Consideraciones generales:
En un título especial al final del Código Penal, que demuestra la imprecisión del legislador al respecto de su naturaleza jurídica, se regulan los
juegos ilícitos en su área delictiva; corto es el título de los delitos de Juegos Ilícitos, más propio para declamaciones éticas y sociológicas que para
problemática jurídico penal. Si analizamos en general la regulación que al respecto de este delito hace el Código Penal llegamos a la conclusión que
pocos son los artículos que al respecto de esta cuestión se han dedicado, e incluso la propia jurisprudencia guatemalteca casi nunca ha tenido
ocasión de pronunciarse sobre el particular, dejando en consecuencia un vacio mas profundo acerca del disciplinamiento penal de este vicio que al
decir del autor español Viada "Es entre los elementos de corrupción el que más desastrosas consecuencias produce en el seno de la sociedad". (80)
La reforma legislativa del año 1,974 en Guatemala, modificó totalmente la regulación que al respecto de estos delitos traía el Código derogado, que
siguiendo un concepto puramente tradicional los titulaba "Juegos, Rifas y Lides de Gallos", sin embargo, tanto el Código Penal derogado como el
actual siguen la siempre desordenada sistemática en relación a la calificación de estos hechos, sin descubrir aún su naturaleza jurídica, ya que la ley
derogada lo regulaba en el título de los delitos contra la salud pública y el actual en un título aparte.
En el Artículo 477 del Código Penal se crea la tipificación de las conductas o incriminaciones penales que caen bajo la regulación del delito de
juegos ¡lícitos, pero no se trata de una ley penal en blanco cuyo contenido y sanción se dejan a una ley o a un reglamento, sino por el contrario es
de carácter positivo, con mención concreta de los que se consideran prohibidos, los de suerte, envite o azar, siendo por analogía similares a los que
el Código Civil declara como obligaciones naturales privadas del ejercicio de la acción reclamatoria. El concepto que trae el Código Vigente, es el
que tradicionalmente ha aceptado la doctrina penal, tanto los partidarios de la Escuela Clásica como los de la Escuela positiva; sin embargo
adiciona a la conceptuación de las conductas prohibidas la infracción conocida como de expedición de billetes de loterías o rifas no legalmente
autorizadas que, tradicionalmente, han desaparecido del campo penal (Artículo 479).
El concepto en tal virtud de los juegos ilícitos, conocidos también como de suerte, envite o azar, sin embargo, no es demasiado claro o quizás, lo es
en demasfa, puesto que tal como se acostumbra en la redacción de los preceptos legales dentro de nuestro Código, las conductas incriminatorias
se definen de tal forma ambiguas y extensivas, que dan cabe a una interpretación confusa de carácter jurisdiccional.
No obstante lo anterior si analizamos la realidad guatemalteca podemos observa que la costumbre tiene en materia de juegos ilícitos efectos
trascendentales predominantes, tolerándose a la vista de todo el mundo el ejercicio de juegos ilícitos y apuestas que, desde las loterías, los billares
y- las máquinas tragamonedas, nadie puede regatear su carácter ilícito, por no intervenir en ellos la destreza en más proporción que en la
mismísima ruleta. Porque si partimos de la base de la doctrina tradicional, lo que el juego ilícito persigue es obtener un lucro proveniente, no de la
destreza de los contendientes, sino por el contrario basada exclusivamente en la suerte, lo que acarrea tremendos estragos en la colectividad.
De tal manera que si en la realidad se aceptan comúnmente el ejercicio de tales juegos de suerte, tenemos un punto de partida para sostener que
las prescripciones del Código parecen tender primordial mente a la represión del profesionalismo, por la incorporación dentro de la figura tipo del
término "Casas de Juego", que constantemente utiliza, refiriéndose a los banqueros, administradores, empresarios, gerentes o demás personas
encargadas asi como a los dueños; en este sentido es de advertir que a la sanción penal que corresponde a los autores del delito, hay que añadir la
medida de seguridad que eventualmente pudiera aplicarse basada en el Artículo 87 inciso 5o. del Código Penal que se refiere a la vagancia habitual.
Por otro lado, nuestro Código Penal ni en los propios tipos delictuosos, ni en las disposiciones generales donde define terminológicamente, algunos
de los conceptos que utiliza en su contenido tales como "muebles", "funcionario público", "arma", o "violencia", señala con precisión qué debe
entenderse por "juegos de suerte en vite o azar", motivo por el cual debemos aceptar en principio el concepto que da de los mismos el autor
español Quintano Ripollés y que •dice: "Cometen este delito todos aquellos, que sostienen, dirigen o toman parte en determinado lugar, en
aquellos juegos en los que, mediante interés, la ganancia o la pérdida depende totalmente de la suerte sin que influya en ellas la natural y Iícita
habilidad del jugador.
Al respecto de esta situación que normalmente se plantea a efecto de justificar, la existencia de tipos delictuosos dentro del Código Penal, que
deben responder al orden económico, como medida de tipo político, tengo mi propio y particular punto de vista del porqué, siendo Guatemala un
país capitalista dependiente aún conserva tan absurda prohibición cuando, precisamente son los casinos de juego donde se mueve una de las
industrias mas poderosas del capitalismo, con la inversión de grandes y millonarias sumas de dinero.
En este orden de ¡deas autores como, Federigo Puig Peña, citando a Ramón Sánchez Ocaña, afirma: "Que el problema del castigo del juego debe
contemplarse no en relación al derecho que tiene el hombre de sus cosas, ni a la esfera privada de la persona, sino por el contrario basados en
preceptos de orden ético y moral, así como de carácter económico entre las cuales podemos apreciar las siguientes:
1) Porque la propiedad sólo puede tener su habitual origen en el trabajo o en la herencia; 2) porque mediante él, se arrebatan al mercado inmensas
cantidades que debieran emplearse en la producción, sustrayendo al mismo tiempo actividades humanas que deben estar al servicio del progreso;
3) porque fomenta todos los vicios, con su cédula de crímenes y suicidios; y 4) porque ataca a la familia en su tranquilidad, honor y medios de
vida".
Analizando las razones anteriores en que se basan los autores españoles, para justificar el mantenimiento de la regulación de los juegos ilícitos
dentro del Código Penal, encontramos precisamente la base sobre la cual se sustenta esa tipología, y que es aplicable para nuestro país. En efecto,
España, a pesar de la industrialización que ha tenido en los últimos años, debido fundamentalmente a la inversión de capital de poderosas
compañías transnacionales, continúa siendo al igual que Guatemala un pais capitalista dependiente; es decir que su economía está sujeta a las
mismas directrices, restricciones y diversificaciones que nuestro pais; en tal virtud, tratándose de que los juegos de azar se han constituido en una
nueva fuente de riqueza de tipo capitalista para las naciones occidentales, no es conveniente ni adecuado para los intereses económicos de los
grande monopolios que se constituyan y que permitan en países dependientes, industrias de este tipo, que limitarían indiscutiblemente la
producción del capital invertido en obras de infraestructura económica; de tal manera que las razones expuestas si se analizan bajo un marco
teórico lógico y abierto, nos llevan a la conclusión de que la ilicitud penal de los juegos de suerte se mantienen en estos países, basados
fundamentalmente en razones de orden económico y de conveniencia del capital, porque basta dar una ojeada a las expuestas con anterioridad,
para establecer que la mayoría de ellas se basa en concepciones primitivas del capitalismo, tanto para el mantenimiento de la propiedad privada,
como para las relaciones de producción existentes, asi como en el amparo de la familia monogámica que basada en los preceptos del Código de
Napoleón, es la base de la actual familia burguesa.
En tal virtud, no creo yo que la naturaleza jurídica del delito de juegos prohibidos, se fundamente en la protección de la tranquilidad pública, o de
las buenas costumbres, es mas bien un delito creado en interés de protección de la propiedad privada y de las relaciones de producción capitalistas
en naciones subdesarrolladas, y en este sentido aunque no por las razones que he expresado con anterioridad sino por otras de índole muy
especial, el autor español Cuello Calón lo ha presentado como un delito contra la propiedad.
Como ya lo he referido anteriormente, los fallos de los Tribunales guatemaltecos en materia de Juegos Ilícitos, son prácticamente inexistentes ya
que son hechos criminales, que bajo el sello del profesionalismo, no se han producido en nuestro pais.
De tal forma que los elementos integrantes de tales figuras delictivas, deben buscarse en la descripción tipológica que para el efecto señala el
Artículo 477 del Código Penal, y del mismo se desprenden los siguientes:
1. Elementos Objetivos:
a) Que el Juego sea de suerte, envite o azar, que conforme a la definición doctrinaria que es comúnmente aceptada, son aquellos que no
exigen absolutamente ni destreza ni cálculo alguno, dependiendo su resultado solo de la casualidad o de la suerte, y que desde el punto de
vista civil se le considera como obligaciones naturales, privadas del ejercicio de la acción reclamatoria. (Artículo 2145 del Código Civil).
b) Que tenga lugar en las llamadas casas de juego, entendiéndose por tales, aquellos lugares que habitualmente se destinan a los juegos
prohibidos, es decir, dedicados de exprofeso a dicho ilegal pasatiempo. En este sentido, al contrario de la legislación belga como la afirma
Puig Peña, en la legislación guatemalteca es indiferente, que se trate de casas públicas o privadas, aunque para el caso de éstas últimas es
indispensable la habitualidad, constitutiva del dolo específico del hábito de jugar.
c) El Dolo Específico: constitutivo de la absoluta conciencia de estar ejecutando un juego ilícito, en el que sólo interviene la suerte o al azar
marcado con la reiteración de actos constitutivos de la habitualidad que representan el resultado delictuoso; este elemento se desprende
de la definición del verbo concurrir que denota la voluntad del sujeto de invertir parte de su patrimonio en juegos carentes de destreza.
2. Elementos Subjetivos.
En relación a los sujetos activos, dentro del delito de Juegos Ilícitos y como una excepción a las reglas comunes de la mayoría de los tipos
delictuosos, el Código Penal, enumera taxativamente a qué personas considera como partícipes directos de los mismos determinación que aparece
en los Artículos 477 y 478 de la siguiente forma:
a) Los banqueros, administradores, empresarios, gerentes, y demás personas encargadas y los dueños de casas de juegos de suerte.
Por dueños de casas de juego, no ha de considerarse a los meros propietarios del inmueble, sino al arrendatario del local en que se juega, y
sin cuyo requisito no podna tener lugar, por lo que que el dueño de la casa de juego "sera toda persona individual o colectiva, que establezca
o concienta el juego prohibido en un local sometido a su disposición, dirección o gerencia aunque el Código no dice nada, parece ser que con
el nombre de banquero hay que comprender, no el que de momento lleva el juego, sino el que asume la dirección del mismo debiendo ser
responsable, como afirma Viada, ya ejerza estas funciones, solo momentánea o habitualmente". Esta deducción se obtuvo del fallo del
Tribunal Supremo Español en sentencia del 14 de febrero de 1893, en el que declara: "que para que los dueños de las casas de juego puedan
ser castigados no es preciso que los jugadores sean sorprendidos jugando, sino que basta el simple hecho de tener la casa". Son delitos,
agrego yo de mero resultado, sin que sea necesario el acto propio de juzgar.
b) Las personas que concurrieron a las casas de juegos de suerte, envite o azar, es decir los jugadores; debiéndose entender por jugadores
los que asisten a las casas de juego y toman parte directa en el mismo, sin que sea suficiente el hecho material de encontrarse una persona
en el local en que se juega. De tal manera que la propia descripción de la figura delictiva y de las personas que en el juego intervienen
excluye categóricamente a los cómplices de los delitos de juegos ilícitos, ya que sólo pueden ser autores directos.
En nuestro país los fallos de los Tribunales al respecto del delito de juegos ilícitos ha sido totalmente desconocida, ya que el profesionalismo de que
hablé al referirme al problema del castigo de estos delitos no se da en nuestro pais, de tal manera que para interpretar las normas legales que
sobre estos trae el Código Penal debemos remitirnos esencialmente a .la Doctrina y a la Jurisprudencia española que es donde con mayor
frecuencia se han realizado tales delitos. En este sentido tenemos: "Casas de juego son todas las dedicadas habitualmente a tal fin, incluso las
habitaciones de casinos y cafés, pero es indispensable la habitualidad" juegos específicamente prohibidos son: las ruleta^ el bacará, la veintiuna, los
dados, etc. Se admite en la jurisprudencia española, la' posibilidad de decomisar el dinero procedente del juego ¡lícito, tesis acogida por el nuevo
Código Penal Español y su reforma. En nuestro Código Penal tendríamos que atenernos a las normas genéricas que sobre este particular señala el
Artículo 60 sobre el comiso de los objetos provenientes de un delito o falta.
Nociones Generales:
El problema "de la diferenciación entre delito y falta o contravención, es uno de los más discutidos. En general, sus soluciones obedecen a dos
sistemas típicos: el cualitativo: que sitúa el criterio distintivo en la naturaleza jurídica particular de estas dos clases de infracciones, y el cuantitativo:
que negando toda diferencia jurídica intrínseca se apoya en el criterio de la gravedad y clases de las penas" [Monzón Paz, 1980: 3].
También se ha llamado a estos sistemas, bipartito (delitos y faltas) y tripartito (crímenes, delitos y faltas) respectivamente. Nuestro código acepta el
sistema bipartito y adopta "como único carácter distintivo entre delito y contravención o falta el elemento pena, y la competencia para su
juzgamiento" [Monzón Paz, 1980: 7].
Tanto la doctrina, como los ordenamientos penales modernos no por determinación esquemática o integral, como razones de política criminal
acepta la validez normativa en el texto del Código Penal de los delitos y de las faltas. Nuestro Código Penal Vigente lo regula en sus libros segundo y
tercero.
Esta distinción es necesaria, no tamo para la aplicación del Código Penal que dedica a las contravenciones o faltas un libro aparte, como para
identificar en virtud de un criterio jurídico seguro, las numerosas disposiciones sobre contravenciones o faltas, diseminadas en leyes especiales.
Este problema el de la diferenciación entre delito y falta o contravención es uno de los más discutidos. En general, sus soluciones obedecen a dos
sistemas típico . EL CUALITATÍVO: que sitúa el criterio distintivo en la naturaleza jurídica particular de estas dos clases de infracciones, y el
CUANTITATIVO: que negando toda diferencia jurídica intrínseca se apoya en el criterio de la gravedad y clases de las penas.
El primer sistema llamado también bipartito, porque divide las violaciones de la ley en dos categorías: los "delitos" y las "contravenciones o faltas".
El segundase llama tripartito, porque las divide en "crímenes" "delitos" y "contravenciones o faltas .
De este último tipo es el Código Penal Francés de 1,810, seguido por muchas legislaciones contemporáneas (código belga, español, rumano, turco,
japonés, alemán austriaco etc ) En cambio en el sistema bipartito se informa el Código Italiano de 1,889, sigue las huellas del toscano, y es imitado
por los Códigos ruso, búlgaro, noruego, sueco, holandés, portugués, y el Código Penal tipo de América Latina en el cual se basa el Código Vigente
guatemalteco.
El sistema cuantitativo, si por una parte es muy empírico, por otra ofrece un fundamento más sólido y menos equívoco para la distinción. Basta
mirar la calidad de la pena, para decidir si nos hallamos ante un delito o una contravención.
El primer sistema pretende ser más científico, pero tropieza con dificultades no de poco momento puesto que de la exigencia distintiva abstracta
pasa a determinar en concreto la diferencia entre las dos clases de transgreciones. Han probado ante estas dificultades la doctrina y la
jurisprudencia que en vano buscaron, bajo el Código anterior un criterio único y definitivo para determinar aquella característica que debe servir
para diferenciar las dos especies de normas, haciendo abstracción de la pena.
Las teorías que hacen distinción entre delitos y contravenciones según su naturaleza jurídica, se polarizan en torno de dos criterios: uno objetivo y
subjetivo el otro. Las teorías subjetivas pueden reducirse fundamentalmente a dos grupos:
a) Las que hacen consistir la diferencia en la distinta naturaleza del bien y de derecho tutelados; y,
En las primeras categorías entran las doctrinas de BECCARIA, quien, junto a los delitos que destruyen o agravian la seguridad de las personas
privadas o de la sociedad pone otras infracciones que no son sino acciones contrarias a lo que cada cuál esta obligado en virtud de las leyes a hacer
o no hacer teniendo en mira el bien Público. Y CARMIGNANI ensena de análoga manera, que en las transgresiones de policía de distinto modo que
en los delitos, no hay la, destrucción de "'ningún derecho inherente a la naturaleza del hombre o a la naturaleza de la sociedad.
Con mayor precisión CARRARA al traducir este problema a términos éticos escribe lo siguiente: El criterio que separa la función penal y la función
de policía no puede ser sino este: La función penal debe castigar solo los hechos a los cuales pueda adaptarse el carácter de moralmente
reprobables, porque tiene la medida de su derecho en la justicia absoluta; pero la función de policía puede castigar también hechos moralmente
inocentes porque el fundamento del derecho es la utilidad pública" En forma distinta expresa la misma opinión IMPALLOMENI, que los delitos
agravian bienes Sacos primarios (como la vida, la integridad corporal, el honor, la libertad, las buenas costumbres) y contravenciones o faltas
agravian bienes jurídicos secundarios como la (dignidad, la tranquilidad, el decoro, la sensibilidad moral). El criterio de la importancia del bien
protegido, primario en el delito, secundario en las contravenciones o faltas ha sido recientemente adoptado otra vez por PAOLI.
También ROCCO tiene en mira la calidad del derecho agraviado pues define las contravenciones como "acciones u omisiones contrarias al interés
administrativo del Estado.
El segundo sigue la teoria de FEUERBACH, por la cuál, en la punición del delito, el Estado procura proteger inmediatamente un derecho subjetivo,
mientras en las contractas mira mediatamente al fin, al prohibir acciones que de otra manera serían ilícitas. BINDING, perfeccionó esta teoría, al
decir que en el delito se agravia generalmente un bien jurídico (destruyéndolo o poniéndolo realmente en peligro) en tanto que en las
contravenciones o faltas el bien jurídico se pone solamente en Peligro sin que este sea real; asi que las contravenciones o faltas "son delitos
formales de mera desobediencia”.
Siguieron este camino los redactores del Código italiano, en efecto, decía ZANARDELLI en su exposición de motivos sobre el proyecto de 1,887,
Número XIV "Son delitos aquellos hecho que producen alguna lesión juridica y contravenciones o faltas aquellos hechos que, aunque por si mismos
sean innocuos, ofrecen sin embargo algún peligro para la tranquilidad pública, o para el derecho ajeno, el precepto legal en los delitos dice: no
matar, y en las contravenciones o faltas, no hacer nada que pueda poner en peligro la vida de otro. En los primeros dice: no causar daño y en las
segundas no hacer nada de lo cual pueda derivarse daño para la vida ajena",
Pero todas las teorías expuestas ofrecen algún flanco débil para la crítica.
En contra de las teorías que sitúan la nota diferencial en la naturaleza del bien protegido, es fácil dar ejemplos de contravenciones o faltas que
agravian derechos propiamente dichos, y hasta derechos privados, y observar que no hay contravenciones o faltas que no lleven consigo un
mínimo de inmoralidad, y a las teorías que se fundan en la distinta naturaleza de la tutela jurídica no es difícil objetarles que hay contravenciones o
faltas que defienden de modo inmediato ciertos derechos: que el criterio de peligro es incierto, ya que existen numerosos delitos de peligro; y que
todavía es más insegura la noción de peligro potencial o peligro inmediato, en contraposición con el peligro real o inmediato.
La fragilidad de todos los criterios distintivos para separar de los delitos las contravenciones, ha hecho que algunos lleguen hasta negar toda
posibilidad de diferenciación, al menos cualitativa; han negado esta diferencia los positivistas que admiten entre las dos clases de ilícitos penales
solo una distinción de cantidad, ya en el aspecto objetivo como el subjetivo. La distinta entidad moral de los motivos y la diversa gravedad del daño
social e individual inferido, distinguiría los delitos y las contravenciones. En resumen si nos hallamos ante el hecho impulsados por motivos
antisociales potencial y realmente dañosos, o peligrosos en grado mínimo, entonces habrá que hablar de contravenciones.
FERRI, a pesar de admitir que las contravenciones tienen sicológica y por lo tanto moral y socialmente, un valor distinto al de los delitos, y que por
lo mismo exigen diversa regulación jurídica, mega que haya entre delitos y contravenciones o faltas una diferencia sustancial, desde el punto de
vista jurídico, por lo cuál no hay otro criterio positivo y seguro de distinción entre ellos, sino la sanción represiva establecida por el Código o por
leyes especiales, para una u otra infracción.
Pero la imposibilidad de una infracción ya había sido afirmada por juristas extranjeros, como STUBE L, BE KKER y VON BAR y por seguidores de la
Escuela técnico-jurídico italiana, como MASSARI, este afirma la entidad ontológica de las dos categorías de ilícitos penales, al anotar que, salvo las
diferencias que atañen al origen del Ilícito contravencional, y que interesan a la historia del derecho penal, hoy día la diferencia entre
contravención y delito es completamente estructural.
Esta según nosotros, es la única solución que admite el problema, de otra manera insoluble, de la diferencia entre delitos y contravenciones.
No puede hallarse un criterio científico único y rectilineo, para hacer distinción cualitativa entre las dos clases de transgresiones. La fuerza lógica de
quienes sostienen el sistema tripartito, según el cual solamente la pena legal califica la infracción y establece a que categoría pertenece, se halla
precisamente imposibilitada para llegar a un solo criterio que pueda diferenciar de modo seguro las dos especies de ilícitos, todos los elementos
distintivos que hasta ahora se han tenido en cuenta (distinta importancia y valor ético de los bienes protegidos, diversa forma de tutela de ellos,
teoría del daño y del peligro teorías de la diferencia cuantitativa, de la gravedad y del daño etc.), tienen su valor propio pero no impiden que el
legislador pueda clasificar un hecho, según las contingencias del caso, como delito y no como contravención o falta, o viceversa, ni que pueda hacer
pasar de una categoría a otra un mismo hecho. Si podemos hablar de "delito naturaleza" es decir si existe una ley natural que distingue lo que
puede ser acriminado de lo que no puede serlo, no podemos hablar de una contravención natural, pues ninguna ley natural prescribe que un hecho
se acrimine a título de contravención, y no de delito.
El Código pues ha procedido, bien al adoptar como único carácter distintivo entre delito y contravención o falta el elemento pena, y en la
competencia para su juzgamiento
El principio de la causalidad voluntaria no admite excepciones, ni siquiera en ese tipo especial de transgresión que es la infracción contravencional;
hasta las contravenciones o faltas resultan de un acto voluntario (acción u omisión).
Dos tendencias prevalecieron, entre las demás, en la doctrina y en la jurisprudenciala una más severa, que puede llamarse del "hecho natural", y la
otra mas benigna que no excluye el examen de la buena fe, pero comprobada la materialidad del hecho sólo en los últimos tiempos se ha orientado
la jurisprudencia hacia el reconocimiento del principio general de la voluntariedad, aún al tratarse de contravenciones o faltas.
El Código Vigente ha vuelto a poner expresamente las contravenciones o faltas lo mismo que los delitos, bajo la ley de la voluntad. La consecuencia
es que cuando falta la voluntad y la conciencia sobre todo por faltar la imputabilidad, que es su presupuesto, no existe delito ni falta.
Lo mismo en las contravenciones o faltas que en los delitos tienen valor, en cuanto a la voluntad, pero no es necesario que ella acompañe todo el
proceso ejecutivo basta que exista al principio. También encuentra aquí plena aplicación la teoría de las acciones.
En las contravenciones o faltas, sin embargo, toma un aspecto especial el elemento de la voluntariedad, particularmente en mira del alto interés
social de que respeten en absoluto tales normas, es decir, de que su observancia no se haga de poner en peligro de ser paralizado o eludida de la
averiguación de la intención del agente. Si en las contravenciones o faltas fuera preciso probar en cada caso que el autor obró con el propósito de
ocasionar un resultado antijurídico, y si hubiera que probar su negligencia, imprudencia, o impericia, sería difícil castigar al contraventor y el orden
jurídico se vería expuesto a peligro.
Nuestro Código penal vigente siguiendo la teoría cualitativa, en orden a la calificación de los hechos ilícitos, define las conductas punibles en dos
grandes grupos: Los delitos y las faltas, esta última determinadas en el libro tercero, bajo un título único.
Habiéndose referido con anterioridad, a que en las faltas o contravenciones se sigue en la doctrina moderna los elementos generales de la teoría
acerca del delito en cuanto a la imputabilidad, antijuridicidad, tipicidad, culpabilidad es de suma importancia hacer un análisis meramente objetivo
en relación al elemento acción como parte fundamental de la ejecución de los actos materiales propios de la falta, que producen el resultado de
daño o de peligro o de incumplimiento de las normas de tipo penal.
En este sentido el marco teórico o hipótesis de la cuál debe partirse es el siguiente: permite el Código penal vigente que la expresión de voluntad
del agente o sujeto activo de la falta, entendido éste con exclusividad al autor, a que el inciso primero del artículo 480 del código penal solamente
responsabiliza de las faltas a los autores, se manifieste ya sea mediante un acto puramente doloso (acción) o por el contrario también permite que
tal voluntad se manifieste en forma negligente (omisión).
En este aspecto nuestro Código Penal no es claro y al respecto su contenido es tambaleante y e separa de la doctrina sociológica moderna al no
determinar con claridad que la incriminación puede darse en las faltas o contravenciones, tanto en una forma de acción dolosa como de omisión
por negligencia o por incumplimiento de un deber jurídico; sin embargo si se analiza el contenido de los diferentes capítulos en que se regulan las
faltas ya sea contra las personas, contra la propiedad o contra los intereses generales y regímenes de las poblaciones se puede establecer, que
tácitamente el Código se la materia si acepta que en las faltas pueda haber una incriminación tanto dolosa como culposa por ejemplo: en el
capítulo de las faltas contra las personas ene. Artículo 481 incisos primero y tercero que se refiere a las lesiones que produzcan enfermedades o
incapacidad para el trabajo por diez o menos días y las lesiones en rina de carácter leve, la incriminación del sujeto activo se determina mediante la
existencia de un dolo directo por medio de una acción positiva, es decir, una manifestación e voluntad externa que modifica la realidad social y
dentro de este mismo capítulo en el artículo 482 inciso primero que se refiere a la omisión de auxilio el Código está aceptando la incriminación por
omisión de un deber jurídico que el sujeto activo estaba obligado a realizar.
Iguales ejemplos y con mayor abundancia podemos encontrar en las faltas contra los intereses generales y regímenes de las poblaciones, que en su
gran mayoría se consuman, por omisión, ya sea por negligencia del sujeto activo o por incumplimiento de un deber jurídico proveniente de la ley o
de un reglamento, tal los casos previstos en el Artículo 491, cuyo sujeto activo es el médico, cirujano, comadrona o persona que ejerza alguna
.actividad sanitaria que omita dar parte a la autoridad al haber prestado asistencia en casos de delito público contra las personas y el caso del
Artículo 495 del Códiqo Penal que se refiere a la infracción de reglamentos o disposiciones de la autoridad relacionadas a la segundad común, al
orden público, o la salud pública.
En conclusión, si bien es cierto que en materia de faltas el Código Penal Vigente no determina categóricamente que la incriminación hacia el sujeto
activo, pueda darse en forma dolosa o culposa como manifestación de voluntad mediante una acción positiva o una omisión negligente, tal como lo
hace al regular la teoría del delito en los Artículos 11 y 12 del Código Penal, de la descripción de los tipos de las faltas o contravenciones se
determina con claridad, que el sujeto activo de tales hecho ilícitos puede cometerlos tanto mediante una acción dolosa, como mediante una
omisión culposa, ya sea por negligencia o por incumplimiento de un deber jurídico proveniente de un reglamento o de una lev tal como ha
quedado señalado en los ejemplos de las faltas referidas anteriormente.
Análisis doctrinario crítico, del libro tercero del Código Penal guatemalteco
Diseñado ya el perfil ontológico de las contravenciones o faltas, nos queda por discurrir acerca de su regulación jurídica en el sistema del Código
pero como esto se fue haciendo a medida que se iba tratando de cada institución- en la parte general será necesaria únicamente una síntesis.
Las contravenciones, aún cuando se diferencien de los delitos, son siempre infracciones, y siguen la ley y la disciplina dogmática de éstas, salvo
algunas divergencias impuestas por la naturaleza particular de la acriminación. Por tanto, todo lo que se ha dicho acerca de los aspectos esenciales
(acción, antijuridicidad y culpabilidad) de sus aspectos no esenciales (circunstancias) y de sus formas coparticipación reincidencia habitualidad
profesionalidad, causas de extinción, etc.) vale también, sin más para la categoría del ilícito contravencional; ahora nos limitaremos subrayar de
modo especia los puntos más importantes de los principios generales
LA ACCIÓN:
Por lo que se refiere a la acción, las contravenciones o faltas pueden ser acción u omisión, según que la conducta consiste en hacer o en dejar de
hacer algo.
EL RESULTADO:
El resultado propio de las contravenciones o faltas, por la común es un resultado de peligro, de modo coherente con su función, que es
principalmente preventiva no faltan contravenciones con resultado típicamente dañoso como la molestia y el disturbio a las personas, la
destrucción o deterioro de carteles públicos, la ruina de edificios, por culpa del constructor, el daño al patrimonio artístico o arqueológico, la
destrucción o ensuciamiento de bellezas naturales. Artículos 481, 494, 495, del Código Penal. Pero quedan perfectas aunque el resultado no sea
voluntario.
Por el mismo motivo,- las contravenciones o faltas se numeran, en su mayor parte, entre los "delitos formales", es decir los que perfeccionan sin el
concurso de un resultado material (modificación del mundo físico).
Entre las contravenciones o faltas son notables las que se llaman comúnmente de mera sospecha, no ya porque carezcan de acción cuanto que se
hace constituir su regulación en la simple conducta (comisiva u omisiva) del agente, Artículo 494 inciso 1 o. y 2o. del Código Penal que dicen: "Será
sancionado con arresto de diez a sesenta días, el encargado de la guarda y custodia de un enfermo mental que lo dejare vagar por las calles o sitios
públicos sin la debida vigilancia. El dueño de animales feroces que puedan ocasionar daño y que los dejare sueltos o en situación de causar
perjuicio. LA ANTIJURIDICIDAD: Es elemento imprescindible de las contravenciones o, faltas, en numerosas hipótesis toma el aspecto de
antijuridicidad especial, en cuanto se hace consistir la ¡licitud en falta de autorización o de licencia de la autoridad administrativa, Artículo 494
inciso Tercero y Cuarto y 495 del Código Penal.
Todas las causas que excluyen la antijuridicidad valen sin excepción, para los delitos y las contravenciones o faltas. Por lo tanto, una contravención
se justifica por el ejercicio de su derecho o el cumplimiento de un deber (orden de la autoridad), dentro de los modos y los Ios imites establecidos
por la legítima defensa, (no es punible por haber disparado ni por llevar armas sin licencia, el cual se vio obligado a obrar por defensa legítima,
salvo en este último caso, que el llevar armas sea anterior a la acción defensiva), y por el estado de necesidad no responde de la contravención o
falta de abandono de animales de tiro, el que se vio obligado a dejar su vehículo en la calle para escapar de una agresión ni es culpable de
perturbaciones del orden público, el que toca a rebato las campanas para salvar, clamando ayuda, a unas personas que se queman dentro de una
casa.
En cambio se discute el problema de la imputabilidad en las contravenciones o faltas, frente a los delitos, y tal vez, en este consiste el punto más
espinoso de la diferencia entre las dos clases de ilícitos; las teorías sobre este asunto se polarizan alrededor de tres sistemas:
a) SISTEMA DEL HECHO MATERIAL: Por lo cuál la materialidad del acto hecha abstracción de cualquier elemento psicológico (dolo o culpa)
bastaría para integrar la delincuencia del agente, decía CARMIGNANI: "Como las transgresiones son una creación de la policía, al establecer la
índole de ellas, se deben emplear reglas no del derecho natural, sino del derecho político. Por lo tanto, cuando está probado el hecho material de
la transgresión, no hay para que tener en cuenta la intención del agente, pues factum pro dolo, accipitur (el hecho equivale al dolo).
b) SISTEMA DE LA CULPA: Según él, las contravenciones o faltas se originan siempre en una inercia de la voluntad (negligencia, imprudencia
impericia, inobservancia de reglamentos pueden ser dolosos o culposos) aquellos dependen siempre de culpa la cual como está im re ipsa (en el
hecho mismo), no se prueba sino que se presume.
Esta teoría fue presentada por MANZINI: durante los trabajos preparatorios del proyecto de 1,887, y desarrollada después por NULLI, MECACCI,
GARBASSO y BERENI NI, y por último, enérgicamente defendida por LONGHI.
c) SISTEMA DE LA INVERSIÓN DE LA PRUEBA: Según esta doctrina, en las contravenciones o faltas el carácter voluntario siempre se presume, pero
el agente puede en cada caso dar la demostración de su buena fe o de otra causa eximente, como en los delitos.
En relación al problema de la imputabilidad en las contravenciones o faltas, entendida como la facultad de discernimiento y voluntad que tiene el
sujeto activo, que al adecuarse a la teoría penal se convierte en la llamada voluntariedad, nuestro Código Penal Vigente tal como lo hemos
expresado con anterioridad sigue el sistema de la culpa si bien es cierto que no lo señala taxativamente, también lo es que dicha responsabilidad
criminal se desprende del análisis de cada uno de los grupos de faltas en que se divide el libro Tercero del Código Penal ya que, en dichos tipos
contravencionales se acepta que la incriminación del sujeto puede hacerse mediante una acción positiva de carácter doloso tal como sucede por
ejemplo en las faltas contra la propiedad o una omisión de carácter culposo como se desprende del contenido de la tipología de las faltas contra los
intereses generales y régimen de las poblaciones, donde evidentemente se demuestra que esta omisión puede hacerse, por negligencia del sujeto
activo o por incumplimiento de un deber jurídico que le señala una ley, una disposición de la autoridad o un reglamento y en consecuencia dada la
configuración de las faltas en el ordenamiento legal guatemalteco quedan excluidas las teorías sobre el hecho material y la inversión de la prueba,
no solo porque las mismas constituyen un atentado contra el legítimo derecho de defensa, sino también prejuzgan sobre la responsabilidad
criminal del sujeto activo y lo a orillan a probar que es inocente cuando, la inocencia según la carta de los derechos humanos se presume en favor
del procesado.
La posición del código penal guatemalteco en relación a la teoría general de las faltas o contravenciones:
Nuestro Código Penal carece dentro del Libro Tercero de una Teoría general, acerca de las instituciones fundamentales que regulen el
desenvolvimiento normativo de las faltas o contravenciones; es decir que no contiene una parte general acerca de las formas de participación, de
los principios generales de la culpabilidad, de la relación de causalidad o de la sanción; sin embargo de una manera taxativa el Articulo 480 del
Código Penal dentro del capitulo primero, acepta que, toda la regulación general de la teoría del delito contenida en el Libro Primero sea aplicable
a esta forma de incriminación penal con algunas modificaciones que pasaremos a analizar a continuación.
En efecto el Artículo 480 del Código Penal dice: "En materia de faltas son aplicables las disposiciones contenidas en el libro primero, en lo que fuere
conducente, con las siguientes modificaciones:
6. Se sancionaran como faltas solamente los hechos que, conforme a este Código, no constituyan delito;
Como ya lo he indicado anteriormente, las faltas o contravenciones son conductas ilícitas dentro de la ley penal, que regulan cierto tipo de
situaciones, que por su escasa gravedad o por su resultado dañoso casi intrascendente han merecido estar previstas dentro de un título especial;
claro está en la doctrina italiana por ejemplo, y en casi todos los Códigos Penales europeos, las faltas son tomadas como simples contravenciones
de policía, es decir, que su régimen es de carácter especial ya que se refiere a todos aquellos actos, que en forma dolosa o culposa o producen un
resultado dañoso o el incumplimiento de un deber jurídico; de tal forma que en tales Códigos Penales no se encuentran tipificadas faltas contra la
propiedad, o contra las personas por considerar que tales conductas corresponden a la tipicidad de los delitos; por el contrario regulan como faltas
aquellos actos que contravienen las buenas costumbres, los regímenes de las poblaciones o la tranquilidad y el orden público.
Considero que esta posición jurídica es la adecuada sobre todo por lo que he dicho acerca de la naturaleza jurídica de las faltas; sin embargo
nuestro Código Penal Vigente, siguiendo un arcaico criterio fundamentado esencialmente en la Escuela Clásica del Derecho Penal, aún insiste en
tipificar dentro del Libro Tercero como faltas aquellas conductas leves" que atentan contra las personas, entendido este término de manera amplia
como protección de los derechos humanos (lesiones, agresiones, amenazas coacciones) etcétera, y dentro de las faltas contra la propiedad aquellas
sustracciones o apropiaciones, basadas en un criterio de una limitación en relación a una cantidad de dinero que antojadizamente fijó el legislador.
En realidad no tiene ninguna justificación real objetiva o científica mantener aún dentro del capítulo de las faltas la tipificación de las conductas
ilícitas a que hago referencia en virtud de que no se basan en un criterio eminentemente científico y adversan incluso la propia naturaleza jurídica
de estas incriminaciones que fundamentalmente se basa en el atentado doloso contra disposiciones generales de la sociedad o en el
incumplimiento de los reglamentos u órdenes de buen gobierno.
Deben desaparecer pues, por inoperantes y acientíficas esas conductas que si son tan leves merecerían una sanción diferente, pero siempre dentro
de la teoría del delito ya que es imposible cambiar su naturaleza esencial y su conformación tipológica.
En este orden de ideas tenemos:
1. Es justificable que, el Código Penal Guatemalteco, en relación a la forma de la participación, o de los sujetos activos de las
incriminaciones penales, en lo que se refiere a la teoría sobre las faltas únicamente sancione a los autores, porque es evidente que
dada la escasa gravedad de tales infracciones, asi como la naturaleza de la sanción que se impone, que en la totalidad de los casos es
conmutable por una determinada suma de dinero en los márgenes que la ley le señala al Juez era ilógico que se complicara con la
aceptación de la complicidad como forma de comisión déla falta, ya que dada la complejidad de la tabla que trae el Código Penal en su
Artículo 37 y de los diversos supuestos de hecho que contiene, prácticamente haría inoperante su regulación, por un lado y por el otro
porque es evidente que dada la descripción de los tipos de las diversas faltas que aparecen descritas en el Libro Tercero, en la mayoría
de los casos los actos ejecutados para lograr el resultado deben ser mediante hechos que tiendan directamente a producir las
consecuencias propias de la falta. Sin embargo, es necesario aclarar que cualquier forma de participación por autoría de las previstas
en el Arto. 36 del Código Penal es susceptible de calificarse en las faltas.
2 La teoría del "Iter Criminis" considerada como la forma de desenvolvimiento causal de las diferentes etapas, por las cuales
atraviesa el delito y sus dos fases debidamente diferenciadas como interna y externa, tampoco tiene aplicación dentro de nuestro
Código Penal Vigente al referirse a las faltas; en efecto de acuerdo con el precepto legal transcrito las contravenciones sólo pueden
sancionarse cuando están consumadas, es decir cuando han concurrido todos los elementos indispensables para su tipificación o
cuando se ha producido el resultado, de daño o de peligro previsto en el Código Penal, por cuanto que resultaría absurdo, que siendo
las faltas conductas leves reguladas en la ley cuya sanción es también de carácter leve, se permitiera la aplicación de la tentativa que
conlleva la existencia de toda la diferenciación entre la teoría objetiva. y subjetiva sobre la intención, que tan graves contradicciones
ha despertado dentro de los delitos, y que aun a la fecha no existe una decisión unánime respecto a su aplicación.
3 Dentro de las Instituciones generales que se encuentran en el libro primero del Código Penal aparecen, como circunstancias
agravantes, de carácter objetivo la reincidencia y la habitualidad, consistentes en: haber sido condenado el reo por un delito cometido
con anterioridad y mediante sentencia ejecutoriada, sea nacional o extranjera y la reiteración de condenas por mas de dos delitos
anteriores en su caso Tratándose de la teoría general del delito la reincidencia y la habitualidad no tienen ningún tiempo de
prescripción, es decir, que se consideran como circunstancias agravantes de la responsabilidad criminal aún cuando hubiera
transcurrido cualquier tiempo, y en tal virtud no es aplicable ninguna limitación de tiempo a efecto de que sus causas desaparezcan y
favorezcan al procesado. Las excepciones a la reincidencia y habitualidad que se encuentran reguladas en el Artículo 32 del Código
Penal relativo a las disposiciones comunes, claramente determinan que si no se trata de incriminaciones penales de la misma
naturaleza no podrá considerarse este tipo de circunstancias agravantes, como por ejemplo: si el sujeto ha sido condenado por un
delito doloso y posteriormente lo es por un culposo no existirá relación de conexidad en relación a la naturaleza diversa de las
infracciones y la misma no podrá apreciarse.
En este sentido el Código Penal en las disposiciones generales referidas a las faltas, acepta en su totalidad tanto la naturaleza jurídica
de la reincidencia, considerándola como una circunstancia agravante de la responsabilidad criminal, como también acepta las
excepciones que a este respecto se determinan claramente en razón de los diferentes grados de culpabilidad o en razón del fuero a
que pertenezca el sujeto activo; sin embargo la modalidad esencial de la reincidencia en lo que se refiere a las faltas es que, la misma
se encuentra limitada en cuanto a su aplicación temporal por la prescripción, constituida por el transcurso de un ano desde la fecha de
la sentencia anterior; en este sentido me parece que la doctrina de la reincidencia dentro de las faltas se encuentra mejor
comprendida y ordenada que la relativa a los delitos porque es indudable que en una forma categórica, limita la prescripción a un año,
aplicando en toda su extención el principio "Indubio Pro Reo", evitando además con ello que este fenómeno de la reincidencia, de
carácter meramente jurídico se convierta en una estigma, en una etiqueta que persiga a la persona que ha cometido una falta o un
delito y que ello conlleve,' no sólo la discriminación dentro de la colectividad en orden a su prestigio personal, a su ubicación social o
las aptitudes para desarrollar su fuerza de trabajo, sino que también constituya una base mediante la cuál se le condene por delitos
posteriores bajo una supuesta presunción de que los actos que ejecuta -deben tener necesariamente una tipificación de carácter
penal.
4. Ya hemos externado nuestro criterio, en el sentido de que las medidas de seguridad, que como formas preventivas de los
estados peligrosos se definen en el Código Penal, se encuentran totalmente alejadas de la realidad social guatemalteca en lo que se
refiere a su aplicación dentro de las diferentes características esenciales de la teoría del delito, habiendo analizado y confirmado
mediante un estudio comparativo de jerarquía jurídica que las mismas son inconstitucionales por cuanto que no sólo violan el principio
de legalidad, sino también porque su indeterminación en el tiempo en cuanto a la imposición de la medida de seguridad, y la forma de
imposición de las mismas mediante sentencias absolutorias comprueban, que tales institutos no son más que formas de represión
constitutivas de la violencia jurídica.
En otras palabras mi opinión personal ha sido de que las medidas de seguridad tal como se encuentran reguladas en el Código Penal y sobre todo la
vigencia de los Artículos 84, 85 y 86 adolecen de graves defectos, los cuales permiten la aplicación del arbitrio judicial, la marginación de los
ciudadanos guatemaltecos; que así mismo dada la forma tan confusa y extensiva en que se regulan tales medidas de seguridad, y la inexistencia de
instituciones adecuadas para lograr la adaptación y readaptación social del delincuente hace necesaria su inmediata derogatoria, y además exige el
aparecimiento de una nueva regulación que sea funcional y que las defina en una forma concreta y determinada, para evitar que la politización en
que ha caído el Organismo Judicial permita continuar la represión jurídica de la mayoría de la población.
No obstante que el Código Penal considera que las faltas o contravenciones son conductas de tipo penal de una naturaleza menos grave que los
delitos, e incluso a la mayoría de estas describe como conductas incriminatorias por mera negligencia o por incumplimiento de disposiciones
generales, no por ello deja de ocultar en el capítulo respectivo nuevamente la naturaleza de su contenido; decimos lo anterior porque resulta
absurdo dentro de una lógica eminentemente jurídica, partiendo de la base de configuración de las faltas y de su escasa peligrosidad individual,
que dentro de sus modalidades o principios generales se inserte la posibilidad de aplicación de medidas de seguridad que en todo caso no sólo
desnaturaliza la concepción de la tipicidad de las contravenciones, sino también permite utilizar un mecanismo adecuado para burlar la escasa
gravedad de la sanción que conlleva las faltas; en efecto si se analiza la totalidad de los capítulos en que se dividen las faltas podemos establecer
que la pena que corresponde a cada una de ellas principalmente es la denominada de arresto, que consiste en la privación de la libertad personal
hasta por sesenta días; de tal forma que ninguno de los tipos esenciales de estas infracciones penales contempla una pena de arresto superior a la
indicada, con la facilidad hacia el reo de que la misma puede transformarse en multa; sin embargo al aceptar expresamente el código que a los
autores de las faltas puede aplicarse las medidas de seguridad establecida esta transformación es total, no sólo el concepto general que se tiene de
este tipo de infracciones, sino también en cuanto su consecuencia específica como es la pena de arresto y el tiempo de duración de la misma.
Se trató por parte del legislador de ocultar el propósito, en cuanto a que las medidas de seguridad en las faltas, constituyen un verdadero tipo de
violencia jurídica, limitando su duración a un año, modificando con ello la indeterminación en el tiempo que en relación a los delitos se mantiene
en las medidas de seguridad y cuyo concepto y regulación es de carácter inconstitucional.
En consecuencia considero que, la inclusión de medidas de seguridad como parte fundamental de las disposiciones generales que se refieren a las
faltas dentro del libro tercero del Código Penal, no tiene más objetivo que permitir un incremento de la violencia jurisdiccional, puesto que autoriza
a los Tribunales la imposición de una medida coercitiva, no descrita científicamente y con consecuencias de privación de libertad que podrían
involucrar los actos ejecutados por cualquier persona, demostrándose con ello no solo dentro del contexto de la sistemática del Código uña-
ostensible contradicción' sino también una forma muy sutil de incorporar instituciones represivas al amparo de infracciones penales, que como las
faltas se consideran dentro de la legislación penal guatemalteca como de escasa gravedad; finalmente se hace evidente el descuido del legislador
en relación a esta forma de insertar las medidas de seguridad en las faltas por cuanto que ninguna diferenciación hace respecto a la competencia
que tienen los jueces para aplicar es e tipo de medidas predilectuales, puesto que si se analiza al amparo del Artículo 86 del Código Penal, las
medidas de seguridad son aplicables a delitos cuya competencia corresponde a un Juez de Primera Instancia, pero al incorporarlo a las faltas cuyo
conocimiento corresponde a los Jueces de Paz, esta dejando en manos de funcionarios de menor jerarquía dentro del Organismo Judicial, la
aplicación de este tipo de medidas que ponen en peligro la segundad y la libertad de las personas y la vigencia y aplicación de los derechos
constitucionales, asi como la-garantía de la pureza de la aplicación Jurisdiccional mediante funcionarios capacitados y con conocimiento de la
naturaleza y consecuencias de las Instituciones jurídicas penales. Reafirmando, estas medidas de seguridad deben desaparecer de la regulación
general de las faltas.
La Teoría de las faltas o contravenciones del Código Penal guatemalteco y los principios generales del derecho Penal.
Desde los tiempos en que el Derecho penal fue tomando su conformación como ciencia de carácter jurídico y se fueron elaborando las principales
instituciones que como el delito, la pena y el sujeto delincuente, forman parte integrante del objetivo de esa disciplina, asi también, se fueron
elaborando los principios básicos, tanto de aplicación de la norma jurídica Penal como de la configuración de los diferentes tipos que encierran en
su estructura las conductas que pueden determinarse dentro de lo ¡lícito penal.
Tanto las Instituciones fundamentales del Derecho Penal, como los principios en los cuáles se sustenta, su validez temporal y espacial, han ido
cambiando o transformándose como advenimiento de las escuelas de derecho penal y con las diferentes formas o modos de producción, porque
no debemos perder de vista que las Escuelas del Derecho Penal representan en cada caso el fundamento del orden jurídico vigente, que como
medida política, se desprende del orden económico.
En este orden de ideas es interesante fundamentalmente el analizar si los principios de legalidad, de tipicidad, de analogía, este último como
Instituto accesorio al principio de legalidad son respetados o no por el Código Penal Vigente dentro del libro tercero que regula la calificación de las
faltas o contravenciones; es de suyo muy importante determinar el extremo de aplicación de tales principios sobre todo si tomamos en
consideración que como ya lo expusimos con anterioridad y al referirnos a la teoría general sobre el delito, y su regulación dentro de la parte
general del libro primero que si bien es cierto que como postulados fundamentales de la aplicación de la ley penal se encuentra insertos en el
Código penal el principio de legalidad (Artículo 1o.) el de tipicidad (Artículo 1º.) y el de exclusión por analogía (Artículo 7o.) tales principios
solamente tienen una validez ideal ya que no solo, dentro de la propia práctica en la aplicación de la ley, sino también dentro del propio contexto
del Código y en relación a toda su sistemática y descripción de las figuras delictivas, constantemente se violan tales principios.
Al estudiar comparativamente, el contenido de las disposiciones generales relativas a las faltas, señale que el Artículo 480 del Código Penal remitía
en cuanto a las principales materias que conforman la teoría general del delito la regulación sobre las faltas referidas a la vigencia de la Ley Penal,
la relación de causalidad, las causas de exención de responsabilidad criminal y las demás instituciones que en forma colateral o accesoria inciden en
el aparecimiento, desarrollo y predicción de los resultados ilícitos incorporados en las normas penales; en este orden de ideas es sumamente
importante destacar como marco de referencia de carácter general el hecho de que si las disposiciones generales relativas a ^s faltas disponen su
aplicación indiscriminada de toda la teoría del delito, con algunas modificaciones, en relación a las faltas, es indudable que los principios generales
en que se fundamente la existencia de la ley penal también debe ser aplicados en forma global a este tipo de infracción. Partiendo de esta base, la
crítica que he hecho en forma general al contenido de los principios de la ley penal es valedera, en una aplicación de estricto contenido jurídico al
régimen de las contravenciones o faltas, ya que la validez temporal y el ámbito de vigencia espacial es exactamente igual a estos dos tipos de
incriminaciones de carácter penal.
a) PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
Recapitulando lo que se ha afirmado en páginas anteriores, el principio de legalidad considerando como la piedra angular del sistema jurídico penal
y comprendido como la garantía mediante la cual ninguna persona podrá ser penada por hechos que no estén calificados como delitos o faltas por
ley anterior a su perpetración, tiene una validez meramente formal en relación a las faltas ya que dado el contexto general de la sistemática del
Código, este principio es violado constantemente tanto por la descripción genérica de los diversos tipos de delitos o faltas, como por la descripción
confusa y extensiva de los propios preceptos legales. De tal manera que el principio de legalidad del que habla nuestro código Penal ,tratándose de
una garantía de carácter constitucional y de ejercicio legitimo del derecho de defensa debe realizarse no desde un punto de vista resctrictivo, sino
por el contrario su interpretación debe hacerse con carácter extensivo con el fin de que los ciudadanos guatemaltecos se encuentren protegidos
contra las constantes violaciones que comúnmente se verifiquen con abuso de poder por parte de los funcionarios encargados de la aplicación de
la función Jurisdiccional de tal manera que el principio de legalidad no se encuentra restringido en su contenido, en la exigencia de que para que
una persona pueda ser juzgada y sancionada, debe existir previamente una norma penal que califique la conducta como delito puesto que este
requisito en un Código de carácter violento como el guatemalteco se cumple con suma facilidad con el fin de ubicar al estado dentro del régimen
aparente de derecho y así se puede observar fácilmente que la mayoría de las conductas que el estado considera como danosas a su estructura
económica, política y social se encuentran reguladas como delito dentro del Codigo Penal; el principio de legalidad como eje fundamental de la
estructura penal, debe interpretarse con un criterio más amplio y dirigirse en una forma lógica a la descripción de los tipos o conductas ilícitas y a
su juzgamiento.
EXPLICANDO: No basta solamente que las conductas se encuentren descritas en forma genérica dentro del Código penal, sino por el contrario es
indispensable que la descripción de tales conductas se haga en una forma clara, categórica, objetiva, e incorprando en la figura tipo, ya sea dellto o
falta todos los elementos de carácter psicológico proveniente de la conducta humana que sirva como modelo comparativo entre los hechos
sociales que acontecen en la realidad y el contenido de los preceptos penales. Pues bien, precisamente en este punto es donde el principio de
Legalidad se vuelve inoperante dentro del Código POenal Guatemalteco, referido concretamente a la descripción de las figuras delictivas o
contravencionales, ya que si analizamos las diferentes clases de faltas que se describen en el Código Penal estas adolecen del defecto de la
obscuridad y omiten deliberadamente su descripción objetiva a efecto de incorporar cualquier conducta dentro de su contenido- así tenemos como
ilustración, los tipos de faltas contenidos en los Artículos 482 numeral tercero, 483 numeral-primero y cuarto, los dos del Código Penal, que si bien
aparentemente se ajusta al principio de legalidad al analizar ya científicamente la descripción del tipo vemos que violan el principio de legalidad por
carecer de los elementos esenciales para la calificación de la conducta así como por carecer de objetividad.
Veamos- en el Artículo 482 inciso tercero, el Código Penal determina que será sancionado con arresto de 20 a 60 días "que causare a otro coacción
o vejación injusta . De un simple análisis de la constitución del precepto legal establecemos, evidentemente, que se incumple con el Principio de
Legalidad porque la descripción de la conducta ilícita no constituye la conformación de un tipo penal en virtud de que faltan los elementos
objetivos integrantes para establecer que sabe entenderse por vejación injusta, y por el otro porque el verbo "coacción" se utiliza desde un punto
de vista vulgar ya que técnicamente la descripción de los actos coactivos deben hacerse incluyendo todas las posibilidades, que como elementos de
la figuras denotan la coexistencia de una fuerza material o sicológica que es lo que caracteriza a la coacción; en tal virtud si bien el Código describe
el tipo para poder aplicar la sanción como falta, esta configuración es incompleta, confusa y extensiva dejando la interpretación, de la figura al
arbitrio judicial lo que provoca un atentado contra la legalidad del sistema jurídico.
Igual violación al principio de legalidad se presente en los tipos de faltas regulados en el Artículo 483 numerales primero y cuarto, en este orden de
ideas basta hacer un simple análisis de los tipos indicados para disipar cualquier duda que pudiera presentarse.
En cuanto a la primera, el precepto determina que será sancionado con arresto de 15 a 40 días "quien causare lesiones que no impidan al ofendido
dedicarse a su trabajo habitual"- es indudable que ese precepto legal adolece en primer lugar de una falta de elaboración técnica y científica,
porque desde el punto de vista de la teoría normativa del derecho penal los tipos que describan la conducta constitutiva de ilicitudes penales nunca
pueden estar redactadas en sentido negativo, es decir, que los actos de ejecución propios del delito o de la falta deben realizarse dentro de la
descripción de la figura siempre encaminados hacia la producción de un resultado externo (acción u omisión), pero nunca puede sujetarse al
resultado de los actos, al hecho de que el sujeto pasivo observe una conducta negativa de la cual dependa la consumación del hecho; en segundo
lugar:, es indiscutible que según la propia etimología del término "Lesión", y la descripción científica desde el punto de vista médico de lo que ésta
significa, daño en la salud, en el organismo o en la mente es imposible aceptar que una lesión como la prevista en la falta de referencia, no
produzca algún resultado de los indicados anteriormente, puesto que de lo contrario se estaría violando la teoría objetiva del resultado al calificar
como transgresión penal un acto humano cuyo resultado sea imposible de acontecer; Tercero: Finalmente si analizamos comparativamente el
Artículo 481 inciso primero y todos los tipos de delito relativos a las lesiones leves del Artículo 148 del Código Penal se evidencia que el tipo de falta
comentado carece en absoluto de objeto jurídico de protección ya que no produce secuela alguna al sujeto sobre el cual recae, es decir no hay
resultado de ' daño ni de peligro.
En relación a la segunda, el precepto legal determina: "será sancionado con arresto de quince a cuarenta días: quien maltratare de obra a otra
persona sin causarle lesión".
Tal tipo de falta, que describe en forma anormal una conducta ilícita, viola también el principio de legalidad, por cuanto que carece de elementos
constitutivos de la conducta que pueden determinar no solo la relación de causalidad sino también el resultado; en este orden de ideas es
necesario también ampliar el contenido del principio indicado por cuanto que, no solamente debe abarcar la descripción legal como lo hice ver al
analizar el Inciso primero, sino también complementar la exacta descripción del precepto legal que determina la constitución punible de la
conducta.
Un análisis somero referido tanto a la descripción mencionada de la conducta ilícita del sujeto como al resultado, nos demuestra que, el precepto
está tan extensivamente redactado que cualquier acto material que se ejecute sobre una tercera persona podría encuadrarse dentro de su
calificación y como consecuencia daría lugar a la imposición de la sanción respectiva; y, lo que resulta mas grave que se viola totalmente toda la
teoría objetiva de la relación de causalidad y del resultado porque se admite que los actos üe ejecución material puedan ser reprimidos legalmente
aun cuando no produzca un daño o un peligro al sujeto pasivo.
b) PRINCIPIO DE TIPICIDAD:
Inicialmente al surgir las primeras teorías criminales, con la Escuela Clásica del Derecho, se planteó como pilar fundamental de la nueva ciencia el
principio de legalidad cuyo contenido, he indicado; sin embargo mientras mas se fue perfeccionando la ciencia jurídica y se fueron descubriendo
nuevos elementos que caracterizaban las conductas ilícitas, la teoría general del delito incorporó en su seno nuevas instituciones que definían la
nueva configuración penal; de esta manera surgieron al conocimiento tanto de los teóricos, como de las leyes penales, nuevos parámetros que
distinguían los actos ejecutivos de carácter material que producían un resultado de daño o de peligro y que eran indispensables para que la
conducta observada por el sujeto pudiera ser objeto de sanción.
Entre estos elementos integrantes de la nueva teoría, aparece el llamado principio de tipicidad cuyo creador principal fue el autor alemán Binding,
quien explicó su contenido de la siguiente forma: Así como el principio de legalidad determina que una conducta incriminatoria penal para ser
sancionada merece estar previamente calificada en la ley como delito, el principio de tipicidad, consiste en que esa conducta ilícita penal debe ser
descrita dentro del Código en una forma adecuada, que permita la incorporación de la conducta social dentro de la hipótesis contenida en la norma
jurídica, y en consecuencia cuando el precepto penal recoge en su descripción tanto los supuestos sociales como los elementos constitutivos de
carácter jurídico de la conducta, es cuando se cumple en su totalidad las garantías de juzgamiento y sanción del delincuente.
De tal manera, considerando que tanto el principio de legalidad como el principio el tipicidad, no son instituciones cuyo contenido se contrapone,
tal como lo han considerado algunos autores, por el contrario la legalidad origina la hipótesis o marco teórico del contenido del derecho penal y la
tipicidad desarrolla esa hipótesis dentro del ordenamiento jurídico, describiendo taxativamente 1-as conductas que el estado considera como
reprobables y que deben ser sancionadas ya sea como delitos o como faltas; de tal forma que en estricta interpretación legal los tipos que
contengan descripciones relacionadas con incriminaciones penales, sean delitos o faltas, deben estar debidamente fundamentadas en el principio
de tipicidad; la descripción de los preceptos deben ser de tal forma que sin lugar a dudas expresamente se determine la existencia de la conducta
ilícita con todos sus elementos integrantes, con el fin de evitar que la confusión, o la tergiversación de términos o instituciones permitan que
cualquier conducta se incorpore en el precepto.
Ya en la parte general referida a la violencia institucionalizada traté el tema del principio de exclusión de la analogía regulado en el Artículo 7o. del
Código Penal y manifesté que según la teoría positivista tradicional se le considera como un principio accesorio al de legalidad, tomado en el
sentido de que los Tribunales, como los encargados de la aplicación sustantiva y procesal, no podrán crear figuras delictivas ni aplicar sanciones que
no se encuentren expresamente determinadas en una norma jurídica quiero decir, con esto que la exclusión de la analogía debe tomarse en un
sentido amplio y no restringido y en esta forma tanto se prohibe la creación de tipos (tipicidad) como la aplicación de sanciones no previstas en una
norma legal, '(aplicación jurisdiccional); en este orden de ¡deas considero como explique al referirme a la violación del principio de prohibición de
Analogía, dentro de la parte general del Código, que talvez con mayor violencia e indeterminación se atenta en el libro tercero contra este
principio, ya que si bien por un lado se trata de infracciones penales de menor gravedad no por este motivo se debió dejar de observar se deja
totalmente librada a la voluntad del juzgador su calificación y en consecuencia se permite que pueda crear figuras tipo de contravenciones ya que
las normas no se encuentran redactadas en una forma concreta sino que se utilizan términos que permiten diversas ubicaciones de la conducta de
las personas, tal por ejemplo el caso de la regulada en el Artículo 489 inciso 7o. del Código Penal (faltas contra las buenas costumbres) o la regulada
en el Artículo 496 inciso 8o. del Código Penal (faltas contra el orden público).
Por otra parte también al permitirse en los principios generales de las faltas (Artículo 480), la aplicación de medidas de seguridad, se crean
sanciones indeterminadas en relación a su naturaleza jurídica, que es la otra cara de la medalla que se involucra en el Principio de Exclusión por
Analogía.
Mi posición al respecto de las faltas, ha sido expuesta claramente en la exposición general que atiende sobre todo a la violación de los principios
que como la legalidad tipicidad o Exclusión de la Analogía forman el valladar ideológico del Estado Guatemalteco.
No obstante, si es de suma importancia, puntualizar al respecto de la regulación propiamente jurídica sobre las faltas que trae el Código y la
doctrina tradicional sobre la que se inspira.
En este sentido según autores clásicos como Pacheco o Cuello Calón y algunos otros afirman, que las llamadas "Faltas contravencionales" no deben
tener un puesto dentro del Código Penal, sino en ordenanzas Gubernativas o Municipales y por el contrario afirman que las "Faltas Veniales" o
"Faltas Delictuales" si deben estar incluidas dentro del Código Penal.
Estas "Faltas Veniales" como las denomina Pacheco, son las que nuestro Código Penal regula como "Faltas contra las personas" y "Faltas contra la
propiedad" y la segunda categoría “Faltas Contravencionales” las que denomina”contra las buenas costumbres” ”contra los intereses generales de
la población”y “contra el orden público”.
En relación a la tesis clásica, sostenida por los referidos autores, considero que la misma ha sido superada en la actualidad por las razones
siguientes:
1o. Si analizamos la mayoría de los tipos de faltas contra la propiedad o las personas su configuración legal corresponde a delitos que ya se
encuentran constituidos en el Libro Segundo (Hurto, lesiones, coacción, amenazas, injurias), y las circunstancias de que se les considera como
menos graves en razón a un criterio repetitivo, no significa que constituyan incriminaciones independientes, y por el contrario se ha utilizado
como fórmula de justificación, la de que, serán contravenciones aquellos hechos que no constituyan delitos, fórmula que no tienen ninguna
base científica para su mantenimiento.
En esta virtud lo que considero que debe suprimirse del Libro Tercero del Código Penal son precisamente esas faltas porque o se incorporan en
el texto de los delitos, o por su escasa gravedad no deben constituir un motivo de represión penal, saltando a la vista que la propia teoría y el
Código no han encontrado cómo definir independientemente las conductas ¡lícitas de las faltas contra la propiedad por ejemplo, el Articulo 485
inciso 2o. para definir la falta, con una absoluta carencia de sistemática incorpora al siguiente texto: "Será sancionado con arresto de 20 a 60
días quien cometiere estafa, apropiación indebida u otro fraude cuyo perjuicio patrimonial, no exceda de cinco quetzales.
2o. Por otro lado, la propia naturaleza de las conductas que se describen en la clasificación bipartita y que en la mayoría de los casos son
acciones u omisiones que contravienen reglamentos, ordenes de autoridad u ordenanzas municipales son las que debe mantener al texto del
Código Penal, por constituir su descripción figuras no previstas como tipos de delitos, en otra parte de la sistemática del Código y respondiendo
precisamente a la naturaleza ideológica de la ley Penal- de lo contrario repetir conductas ilícitas en un libro especial como lo hace la doctrina no
justifica la existencia de un nuevo Libro del Código Penal el cuál debería en orden a la sencillez y para evitar el exceso de diversificación legislativa
que perjudica gravemente a la colectividad desaparecer, ya que es absurdo afirmarlo que "Qumtano Ripollés" "Que sin sustantividad genuina la
mayoría de las faltas carecen de interés y aún de carácter verdaderamente penal por lo que mas que comentario propiamente dichos, lo que
precisan estos preceptos es una exacta concordancia y alguna que otra referencia Jurisprudencial interesante.
Al resultado de la posición que he esbozado, en relación a la regulación de las faltas contra "las personas, y contra la propiedad", en el libro
tercero del Código Penal, en el sentido de que carecen de autonomía propia y en consecuencia no tienen el carácter de contravenciones,
únicamente me basta agregar lo siguiente: dentro del Código Penal se regulan como incriminaciones penales las faltas "contra las buenas
costumbres", "contra los intereses generales de la población" y "contra el orden público", que según la postura generalmente aceptada en la
doctrina si constituyen verdaderos tipos penales de orden inferior; sin embargo y como ocurre en casi todo el texto de nuestra ley penal, no se
tuvo ni siquiera el cuidado de utilizar al describir estas infracciones una terminología adecuada a nuestro medio y se utilizan frases, como el caso
del Artículo 496 inciso 6o que no tienen actualidad, por un lado, y por el otro, porque carente de toda creatividad científica nuestro Código Penal
en el capitulo comentado "copia" literalmente las faltas que aparecen reguladas en el Código Penal español de 1928.
Nos limitamos, por lo dicho supra a hacer algún comentario en cuanto a problemas que plantea la aplicación de este tipo de faltas. Por ejemplo: en
el inciso 3o. del artículo 481 se indica: Quien, en riña tumultuaria, hubiere ejercido cualquier violencia en la persona leí ofendido, siempre que éste
solamente haya sufrido lesiones leves ' no constante quien fue el autor. Con mayor razón, que en las anteriores, aparece aquí una muestra más de
la falta de técnica legislativa: en el artículo 149 del Código Penal, como ya vimos, se establece el tipo relativo a la lesión en riña. No hay referencia
alguna a la clase de la lesión; sin embargo, el tipo de artículo 481 inciso 3o. sustrae de la acción delictiva a los autores de lesión leve. En cuanto al
artículo 482 el comentario del extinto Monzón Paz[1980: 317] es elocuente:
"De un simple análisis de la constitución del precepto legalmente establecemos, evidentemente, que se incumple con el principio de legalidad
porque la descripción de la conducta ilícita no constituye la conformación de un tipo penal en virtud de que faltan los elementos objetivos
integrantes para establecer que debe en tenderse por vejación injusta y por el otro, porque el verbo 'coacción' se utiliza desde un punto de vista
vulgar, ya que técnicamente la descripción de los actos coactivos deben hacerse incluyendo todas las posibilidades, que como elementos de las
figuras denotan la coexistencia de una fuerza material o sicológica que es lo que caracteriza la coacción; en tal virtud si bien el código describe el
tipo para poder aplicar la sanción como falta, esta configuración es incompleta, confusa y extensiva dejando la interpretación de la figura al arbitrio
judicial lo que provoca un atentado contra la legalidad del sistema jurídico".
Las mismas observaciones y comentarios, en lo aplicable, son posibles para el demás texto de las faltas contra las personas y contra la propiedad,
refiriéndonos en cuanto a estas últimas, que no pudo sustraerse el legislador a la tradición dejada por el Código derogado, al referirse a las
infracciones de tipo patrimonial, como delitos o faltas contra la propiedad, y no contra el patrimonio como justificadamente se denomina al bien
jurídico tutelado en el Título VI del Libro II del Código penal.
En general se refieren estas faltas a la infracción de las buenas costumbres que deben observarse para la convivencia armónica. Por ejemplo el
escándalo en estado de ebriedad, o el uso de drogas o sustancias tóxicas o estupefacientes en lugares públicos (artículo 489).
Las faltas contra las buenas costumbres tienen similares características con las otras dos entidades, por lo que su comentario es innecesario.
a) El Articulo 492 dice: "Quien habiendo recibido de buena fe moneda falsa y después de advertir su falsedad la hiciere circular en cantidad que
no exceda de cinco quetzales, será sancionado con arresto de cinco a treinta días.
Concordante con el Articulo 318 del que sólo difiere en la cuantía de lo expendido, la reforma ha extendido el concepto a los billetes y títulos, a la
vez que ha dado fin al margen de impunidad mínima que antiguamente se confería en esta especie de tráficos. Los billetes de Banco son
preceptivamente medio legal de pago.
b) El Articulo 494 incisos, 1o., 2o., 3o.,4o., 7o., 8o., 11o., 12o., 14o., 15o., 16o y 17o., dice: Será sancionado con arresto de diez a sesenta días"'.'
1o. El encargado de la guarda y custodia de un enfermo mental que lo dejare vagar por las caites o sitios públicos sin la debida vigilancia.
2o. El dueño de animales feroces que puedan ocasionar daño y que los dejaren sueltos o en situación de causar, perjuicio.
3o. Quien infringiere los: reglamentos u ordenanzas de la autoridad sobre elaboración y custodia de materias inflamables o corrosivas.
4o. Quien infringiendo ordenes de la autoridad, no .efectuare o descuidare la reparación o demolición de edificios ruinosos o en mal
estado.
7o. Quien tuviere en el exterior de su casa, sobre la calle o vía pública objetos que
puedan causar daño.
11o. El traficante o vendedor que tuviere medidas o pesas dispuestas con artificio para defraudar o cuando de cualquier modo infringiere
los reglamentos correspondientes al oficio a que se dedique.
12o. Quien defraudare en la venta de sustancias, artículos u objetos, ya sean en su calidad, ya en su cantidad o por cualquier medio no
penado expresamente.
14o. Quien arrojare animal muerto, basura o escombro en las calles o sitios públicos o donde esté prohibido hacerlo, o ensuciare las fuentes
o abrevaderos.
16o. Quien diere espectáculos públicos o celebrare reuniones sin la licencia debida o excediéndose en la que fuere concedida.
Tanto las faltas del Artículo 494 como las del 496 son infracciones de puro "riesgo", que no solamente no requieren un resultado lesivo, sino que le
repugna para su sustantividad. Si tal resultado se diere, la infracción reglamentaria dejaría de tener vida propia para constituir un elemento de la
imprudencia temeraria o simple del Artículo 12.
En los casos de los numerales 11 y 12, se sancionan, no ya actividades defraudatorias concretas, sino exclusivamente el artificio fraudulento, con
entera independencia del delito o falta contra la propiedad que pudiera surgir de su uso lucrativo. La falta estriba en la mera tenencia, pero no
comprende las ventas o precios abusivos.
En relación a los incisos 14 y 15 se trata de tipificaciones "en blanco", que hacen referencia general o local en materia de higiene colectiva.
Finalmente las faltas de los incisos 16,y 17 al referirse a las reuniones, dada su estricta redacción, en rara ocasión darán a la degradación del delito
en falta.
a) El Artículo 496 incisos 1o., 2o., 3o., 4o., 5o., 6o., y 8o., dice: "Será sancionado con arresto de veinte a sesenta días":
1o. Quien turbare levemente el orden público o el orden de un Tribunal, o en actos públicos, espectáculos, solemnidades o reuniones
numerosas.
2o. El subordinado del orden, civil que faltare al respeto y sumisión debidos a sus superiores, cuando el hecho no tuviere señalada mayor
pena en este Código o en otras leyes.
4o. Quien ofendiere de un modo que no constituya delito, a los agentes de la autoridad, cuando ejerzan sus funciones.
5o. Quien no preste el debido auxilio en caso de delito, incendio, naufragio, accidente, inundación u otra calamidad, pudiendo hacerlo sin
daño ni riesgo personal.
6o. Quien mediante ruidos o algazaras, o abusando de instrumentos sonoros, perturbare las ocupaciones o el reposo de las personas, o los
espectáculos, reuniones o diversiones públicas.
8o. Quien en rondas u otras diversiones nocturnas, turbare el orden público sin cometer delito.
Con la falta del Artículo 496 inciso 1o. y aún con el delito si lo hubiere, pueden coexistir las sanciones disciplinarias que a los Tribunales atribuyen la
Ley del Organismo Judicial y el Reglamento General de Tribunales, pueden perpetrarse en pasillos de un Tribunal. No se subsume esta infracción en
la de Injurias.
En la falta del inciso 2o. no han de ser injurias, ni graves ni leves, en su presencia pues entonces surgiría el delito del Artículo 161.
De los supuestos enumerados, los dos primeros tienen relación con los desórdenes públicos de el Artículo 415 y los últimos con la desobediencia,
del Artículo 414; puede concordarse con el delito de omisión de auxilio del Artículo 156.
Desobediencias de tipo falta suelen ser las perpetradas por borrachos que se nieguen a ser detenidos. Como en el delito, el exceso por parte de la
Autoridad justifica el hecho.
b) El Artículo 497 dice: "Será sancionado con arresto de diez a sesenta días, quien ocultare su verdadero nombre, estado, domicilio o demás
datos de identificación, al funcionario o empleado público que se les requiera por razón de su cargo".
Variedad contravencional del delito de uso de nombre supuesto, del artículo 337, que suele apreciarse, según reiterada jurisprudencia, cuando el
uso es momentáneo los tallos judiciales suele reservar la falta para las-inscripciones de nombre en registros de hotel.
La Teoría de las faltas o contravenciones del Código Penal guatemalteco y los principios del Derecho Penal
Los principios generales aplicables en materia de faltas, se encuentran en el artículo 480. En materia de faltas son aplicables las disposiciones
contenidas en el Libro I, en lo que fuere conducente, con las siguientes modificaciones:
c) El comiso de los instrumentos y efectos de las faltas, previsto en el artículo 60 (del Código Penal) será decretado por los tribunales, según las
circunstancias.
e) Pueden aplicarse a los autores de faltas, las medidas de seguridad establecidas (en el Código Penal) pero en ningún caso deberán exceder de un
año.
f) Se sancionan como falta solamente los hechos que conforme al Código Penal no constituyan delito. Es importante reafirmar que "las faltas o
contravenciones son conductas ilícitas dentro de la ley penal, que regulan cierto tipo de situaciones, que por su escasa gravedad o por su resultado
dañoso casi intrascendente han merecido estar previstas dentro de un título especial; claro está en la doctrina italiana por ejemplo, y en casi todos
los Códigos Penales europeos, las faltas son tomadas como simples contravenciones de policía... en tales Códigos Penales se encuentran tipificadas
faltas contra la propiedad, o contra las personas por considerar que tales conductas corresponden a la tipicidad de los delitos" y porque además,
existen legislaciones que consideran estas infracciones como de carácter administrativo, como el modelo portugués, y parece, al menos
doctrinalmente ser el criterio predominante que "Toda esta materia debe ser objeto específico de una Ley de Contravenciones o de una ley de
Régimen Jurídico de la Administración—sobre cuya urgencia no se parece tener conciencia clara en la clase política— que deberá de pronunciarse
claramente sobre un auténtico derecho administrativo penal o un simple derecho contravencional o de policía que trate de infracciones de escasa
gravedad" [Bajo E, Hacia una Ley de Contravenciones: 53].
Otra diferencia que existe entre los delitos del Libro II y las faltas, es referente a la prescripción de la responsabilidad penal. Mientras que el tiempo
mínimo de prescripción en los delitos es de cinco años, en las faltas el tiempo máximo es de seis meses (artículo 107 inciso 4o. del Código Penal).
En lo referente a la competencia, ya dijimos que existe también diferencia, ya que los únicos competentes para el conocimiento de las faltas
cometidas dentro de su respectivo municipio son los jueces de paz (artículo 44 del Código Procesal Penal). También hay diferencia en cuanto al
trámite. El juez oirá al ofendido o al denunciante si el culpable acepta el hecho se dicta la sentencia y se aplica la pena, ordenando el comiso o la
restitución de la cosa, sino se reconoce la culpabilidad se verifica un juicio oral y en el mismo instante se emite la sentencia pudiendo prorrogarse la
audiencia en un término no mayor de tres días; no se admite en contra de las sentencias que se dictan en estos juicios recurso alguno, (artículo 488
al 491 del Código Procesal Penal).
Nosotros pensamos que en un futuro Código Penal ha de reflexionarse sobre la conveniencia de la supresión de las faltas, al menos contra las
personas y contra la propiedad, porque en realidad lo que existe en cuanto a regulación actual, son verdaderos tipos de delitos contra la integridad
personal y contra el patrimonio; una falta de la legislación actual, es precisamente, que por el lado de las faltas se deja escapar una serie de
conductas, que por imperativo legal no son delictivas (por ser faltas) pero que de acuerdo con su naturaleza jurídica son al menos tentativas de
delito; por ejemplo en el caso de que una persona golpea a otra con el propósito de lesionarle seriamente, pero sólo consigue una hematoma,
e\animns laedendi existió, pero nuestra ley, por la desproporción entre el daño causado y el propósito lo califica como falta. Reafirma esta posición
nuestro recordado Guillermo Monzón: "Lo que considero que debe suprimirse del Libro Tercero del Código Penal son precisamente esas faltas
porque o se incorporan en el texto de los delitos, o por su escasa gravedad no deben constituir un motivo de represión penal"
Y agrega: "Al resultado de la posición que he esbozado, en relación a la regulación de las faltas contra 'Las personas y contra la propiedad en el libro
tercero del código Penal, en el sentido de que carecen de autonomía propia y en consecuencia no tienen carácter e contravenciones, únicamente
me basta agregar lo siguiente: dentro del Código Penal se regulan como incriminaciones penales las faltas 'Contra las buenas costumbres', 'Contra
los intereses generales y régimen de las poblaciones' y 'Contra el orden público', que según la postura generalmente aceptada en la doctrina
constituyen verdaderos tipos penales de orden inferior; sin embargo y como ocurre en casi todo el texto de nuestra ley penal, no se tuvo ni siquiera
el cuidado de utilizar una terminología adecuada a nuestro medio al describir estas infracciones y se utilizan frases, como el caso del artículo 496
inciso 6o. que no tienen actualidad, por un lado, y por el otro, porque carente de toda creatividad científica nuestro Código Penal en el Capítulo
comentado copia literalmente las faltas que aparecen reguladas en el Código Español de 1928".