PREPARACIÓN DEL CONTRAEXAMEN
(Minuta preparada por
Pelayo Vial Campos)
Teoría del Caso. Lema o Motivo. Alegato de Clausura. Evidencia. Preparación de un borrador. Capítulos de
Contraexamen. Meta del Capítulo o la última línea de pregunta. Secuencia del Contraexamen. Primera capítulo
de preguntas. Documentos y otras exhibiciones. Técnica para contrastar. Conclusión.
I. Teoría del Caso.
El primer paso para preparar un contraexamen es decidir la teoría del caso. Para
decidir la mejor teoría del caso se deben descubrir todos los hechos del caso. Una
teoría del caso es más que una recolección neutral de los hechos probables, es una
explicación persuasiva de los hechos y elementos legales discutidos en el caso.
Como regla general se debe construir una teoría del caso que dependa en mayor
medida de los hechos no debatidos y debe ser consistente con los hechos que no
se pueden cambiar, esto es, aquellos que los jueces darán por establecidos
independiente de la prueba que produzcan los intervinientes. Su cliente portaba
las especies de la víctima, esto no significa que su cliente es el autor del robo, esto
último es un hecho que se puede cambiar, que su cliente portaba las especies muy
probablemente sea un hecho que no se puede cambiar.
Los hechos que no se pueden cambiar son un límite a nuestra teoría del
caso, ya que ésta no puede desconocerlos, contradecirlos o ignorarlos, pero una vez
establecidos será más fácil elegir la teoría correcta.
II. Lema1o Motivo.
Una vez encontrada la teoría del caso se debe crear un lema o motivo,
entendiendo por lema o motivo: “Una frase que resuma toda su teoría”. El lema
o motivo es la razón moral por la cual usted debe ganar el juicio, o dicho de
otro modo representa porque en justicia usted debe ganar el caso.
En un caso de identificación donde la policía es presionada para encontrar a un
culpable, “cuando la policía actúa precipitadamente se comenten errores”, si su
teoría se basa en la coartada “no importa lo que el ministerio público diga, mi
cliente no puede estar en dos lugares a la vez”.
Si quien prepara un caso es capaz de resumirlo en sola sentencia, es muy
probable que tenga la capacidad para actuar persuasivamente ante los jueces.
Por último, en nuestro sistema al tener jueces y no jurados el lema puede tener
también un fuerte contendido legal que lleve a los jueces a decidirse en favor de
quien lo invoca.
III. Alegato de Clausura.
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En Inglés Theme.
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Con su teoría del caso decidida y una vez determinando los hechos que no se
pueden cambiar, quien prepara un caso esta listo para preparar su alegato de
clausura.
El alegato de clausura tiene tres propósitos:
1.- Para demostrar la teoría del caso.
2.- Para persuadir al juez de aceptar la teoría del caso.
3.- Para persuadir al juez de rechazar la teoría de su contraparte.
IV. Evidencia.
Después de haber determinado los hechos que no se pueden cambiar, decidido
su teoría del caso, creado su alegato de clausura, identifique cada argumento
necesario para probar su teoría del caso. Luego identifique cualquier prueba o
evidencia necesaria para probar los hechos de su teoría del caso identificados en su
alegato de clausura que se deberá probar durante el juicio.
Además debe determinar que factores o hechos de su alegato de clausura
crearán un impacto emocional. El elemento emocional debe influenciar la
alternativa elegida de cuando y como establecer ciertos hechos durante el juicio;
esto es, en que orden presentara la prueba durante el juicio.
Una vez decidido a través de que medio de prueba va a ingresar al juicio un
hecho determinado considere las siguientes cinco guías:
1.- Los mejores medios de prueba para establecer los hechos necesarios para
probar la teoría del caso propias son los documentos escritos o evidencia física. Si
es evidencia o esta escrito el juez lo va a cree con mayor facilidad.
2.- Es recomendable usar el examen directo para establecer hechos discutidos. A
través, de su examen directo se puede llegar a mayores detalles, lo que hará su
versión más creíble. Por otra parte, siempre es menos riesgoso preguntar a testigos
propios que a los testigos de la contraparte.
3.- Establezca los hechos no discutidos a través del contraexamen solo si no
tiene otro recurso. Si usted esta obligado a usar el contraexamen para establecer
hechos no discutidos, elija y use el testigo que posiblemente le resulte más fácil de
contrainterrogar. Siempre durante la APJO 2, ofrezca esa prueba, para el evento que
durante el Juicio Oral la contraparte prescinda de ella.
4.- Solo si es absolutamente necesario, el contraexamen debe ser usado como la
única fuente de los hechos discutidos.
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Audiencia de Preparación de Juicio Oral.
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5.- El uso principal del contraexamen es atacar la credibilidad de la historia
de la contraparte, estableciendo hechos que socavan la credibilidad del testigo o el
testimonio.
V. Preparación de un borrador.
Para cada contrainterrogatorio, elabore una breve lista de los hechos que le
sirven de lo declarado por el testigo para su Teoría del Caso y Alegato de Clausura.
Después de que usted haya elaborado esa breve lista de todos los hechos útiles
para su teoría del caso, usted debe establecer una larga lista de todos los hechos que
socavan la credibilidad del testigo o su testimonio.
Antes de prepara un borrador de contraexamen debe decidir cual será el objetivo
del mismo3, recuerde que si decide no atacar la credibilidad del testigo o su
testimonio su teoría del caso debe soportar el testimonio del testigo al cual usted
decidió no atacar su credibilidad lo cual es excepcional en un juicio. En otras
palabras, quien debe contraexaminar a un testigo puede decidir no atacar su
credibilidad, pero luego de la declaración de ese testigo la teoría del caso de quien
debe contraexaminar debe ser la aceptada por los jueces.
En ese momento usted esta listo para preparar el primer proyecto de borrador de
cada contrainterrogatorio.
A. Capítulos de Contraexamen.
Para planificar un contraexamen debe planificarse diversos capítulos. Por
capítulo de contraexamen debemos entender una secuencia lógica de preguntas
dirigidas a obtener un objetivo concreto materializado en un hecho.
Cada capítulo del contraexamen debe ser hecho en el marco de la teoría
del caso desarrollada en el juicio y para agregar un elemento positivo a la teoría. En
otras palabras cada capítulo agrupa un conjunto de preguntas que van dirigidas
a establecer un hecho, que sirve a los jueces para aceptar la teoría del caso de
quien interroga.
B. Meta del Capítulo o la última línea de pregunta.
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Los objetivos del contraexamen son tres: (i) atacar la credibilidad del testigo o su testimonio, ya que esa versión
de los hechos no será compatible con nuestra Teoría del Caso. (ii) Obtener testimonio favorable del testigo, lo que
significa que el contraexamen no será confrontación y se buscará obtener hechos necesarios para nuestra teoría del
caso (iii) Neutralizar el testimonio del testigo. Es muy usual que parte del testimonio de un testigo sea útil para
nuestra teoría del caso, pero que otra parte no lo sea. En estos casos es necesario contraexaminar para desacreditar la
parte del testimonio adversa y acreditar la parte del testimonio que nos resulta útil. Sin perjuicio de ellos otros
autores agregan que como todas las etapas del juicio oral el contraexamen debe perseguir como objetivo central el
persuadir a los jueces que su teoría debe ser aceptada.
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Primero, determine su última línea de pregunta, la meta del capítulo
determinado de contraexamen, esta deberá ser absolutamente segura. Lo más
seguro es que los hechos que compongan la meta del capítulo estén en una
declaración previa toda vez que si el testigo la niega se puede hacer uso del
mecanismo establecido en el artículo 332 del CPP.
La meta de cada capítulo o última línea de pregunta debe ser también
significativa.
C.- Secuencia del Contraexamen.
La regla general es que entre los diferentes capítulos de contraexamen se
debe elegir los dos mejores capítulos de contraexamen, entendiendo por ello los
que producen más impactos y son seguros de preguntar. Uno de ellos debe ser el
primer capítulo de la secuencia de contraexamen y el otro el último.
Puede usar una secuencia lógica en el contraexamen, pero esto no significa
adoptar la misma secuencia que la adoptada en el examen directo. Al contrario,
utilice una secuencia lógica diferente de la que usted espera que se usará en el
examen directo. Generalmente, evite el uso de un contrainterrogatorio en orden
cronológico ya que ese orden produce desinterés de los jueces.
Las examinaciones directas organizadas en forma cronológicamente
necesitan poca revisión para constituir una historia que pueda ser recordada por los
jueces. Sin embargo, los contrainterrogatorios en orden no cronológicos emergen
como una historia solamente a través de una cuidadosa relación entre la
información y la nueva información que es obtenida en el juicio solo a través de
preguntas sugestivas.
Para aquellos testigos que están testificando sobre hechos disputados pero que
no pueden ser contrastados, se debe preparar un contraexamen aparente. Esto
consiste en preguntas que principalmente reafirman hechos no disputados, en un
esfuerzo para establecer que no se ha aceptado todo el testimonio del testigo como
verdadero. (Neutralizar al testigo)
C.1.- Primera capítulo de preguntas.
Habiendo planificado el final, vaya al principio. Determine su primer
capítulo de preguntas. Si usted va a establecer algún hecho constructivo durante su
contrainterrogatorio, su primer capítulo de preguntas deberá ser referente a alguno
de esos hechos constructivos. Esta orden es esencial por dos razones. Primero, el
testigo será más cooperador antes de que usted haya atacado su credibilidad. En
segundo lugar, cualquier admisión afirmativa dada tendrá más peso si está obtenida
antes de que se haya atacado la credibilidad del testigo.
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D.- Documentos y otras exhibiciones.
Durante la preparación del borrador de contraexamen, usted debe planificar el
uso de documentos, evidencias y las otras exhibiciones que va a mostrar o
incorporar al juicio. Esta planificación depende, en parte, de las condiciones físicas
del Tribunal y si las partes han introducido evidencias. Planifique las
presentaciones para que el proceso sea fluido, para que cada uno lo pueda ver, y no
existan objeciones de la contra parte.
E.- Técnica para contrastar.
Una técnica útil para contrastar es cortar y pegar al borrador de contraexamen
una fotocopia de la declaración anterior del testigo al lado del punto sobre el cual
versara el contraexamen, con lo cual de inmediato podrá ver si se produce le
contradicción u olvido.
Al momento de realizar la contrastación entregue la declaración anterior del
testigo para que este la lea en silencio jamás en voz alta, ya que estos da la
posibilidad que luego que termine de leer el testigo explique al Tribunal esa
contradicción. Luego usted lea al Tribunal la parte que le interesa contrastar.
Físicamente usted entonces al momento de leer al Tribunal la contradicción debe
dejar fuera al testigo de ese dialogo que se produce entre usted y el Tribunal para
que este no pueda explicar el punto. Su siguiente contacto con el testigo debe versar
sobre otro capítulo de su contraexamen.
Desde este punto de vista es importante el dominio físico del Tribunal y el
contacto que se tenga con el Tribunal y el testigo a través de la mirada del abogado
litigante. En los hechos al momento de leer la contradicción usted deberá estar de
frente a los jueces, el testigo a su derecha o izquierda en un ángulo que haga
parecer irrespetuoso al testigo interrumpir el dialogo que usted tiene con el
Tribunal.
VI.- Conclusión.
Este artículo intenta entregar ideas básicas de la forma de prepara un
contraexamen. Para lo cual se deben reconocer los hechos que no se pueden
cambiar, determinar el objetivo de cada contraexamen particular a la luz de la
teoría del caso elegida y la secuencia en que se deben preguntar los capítulos de
contraexamen a un testigo determinados.
Las técnicas para desarrollar un contraexamen no son abordadas en el
presente artículo.
